Está en la página 1de 9

UNIDAD XI: EL INSTRUMENTO PUBLICO EN LOS NEGOCIOS

FORMALES Y CONSENSUALES
1.- SISTEMAS DE CONTRATACIN JURDICA:
Es importante recordar los sistemas de contratacin jurdica:
a) Formalista: que hace depender de la forma, para validez de contratos;
b) Consensual: que proclama el imperio de la voluntad sobre las formas.
En las legislaciones modernas, predomina, de que la validez de negocios jurdicos no puede
subordinarse a las formas, salvo prescripcin expresa o especial de la Ley.
Carnelutti dice: Todos los actos jurdicos son formales, en cuanto que su forma est siempre
regulada por la Ley.
2.- EL NEGOCIO JURDICO FORMAL EN LA DISCIPLINA NOTARIAL
Para la disciplina notarial, interesa el Negocio Jurdico Formal, que:
a) En sentido general, es aquel en el cual se exige una forma determinada:
- ya para considerar existente el negocio mismo; o
- ya para producir efectos secundarios, o contra terceros.
b) En sentido restringido, que es aquel que para tener existencia legal, est sujeto a una forma
esencial u obligatoria, de suerte que sin ella se tiene por inexistente.
En el Derecho moderno se usa del imperativo de la forma como el medio para la consecucin de
fines particulares:
- Como una garanta de prueba para el futuro (Testamento);
- Para asegurar la publicidad de ciertas relaciones jurdicas (inscripcin en Registros);
- Para aumentar capacidad de circulacin de ciertos derechos de crditos (caso de Ttulos
Valores).
Cuando la Ley lo dispone, las formas cumplen funcin constitutiva e instrumental.
En nuestra legislacin, las Escrituras Pblicas estn reguladas en cuanto a los negocios jurdicos
formales y consensuales; segn dispone nuestro ordenamiento jurdico para cada caso.
3.- DISPOSICIONES DE LA FORMA JURDICA EN LOS NEGOCIOS CONFORME LEGISLACIN
NACIONAL.
A) En cuanto a negocios jurdicos formales:
a) En general el Arto.2481 C. dispone la forma de Escritura Pblicas, en actos que disponga
expresamente la ley;
b) En particular, 3 casos:
En Escritura Pblica Arto. 2483 C., casos de trasmisin, modificacin o extincin bienes
races, Poderes, Cesin, arrendamiento etc.);
Por escrito, prrafo final Arto. 2483 C. y 537 C. C. sobre contratos de Seguros;

Mediante actuaciones judiciales, caso autorizacin de venta de bienes de menores y el acta


de subasta.
El Ordenamiento jurdico dispone nulidad de negocios ante ausencia de las formas en los casos que
disponga la Ley; en particular Arto.2201 C. ante falta de requisitos en la forma, 67 L. N. y 2368, 2371,
2372 C. sobre las Escrituras y el Arto.1034 C. sobre las formas de los testamentos.
B) En cuanto a negocios jurdicos consensuales:
a) Rigurosamente consensuales: Llamados as por Doctrina, son aquellos en que la forma no es

exigida por la ley y si se consigna en escritura pblica sta es total y absolutamente


potestativa. Son ejemplo de ello los casos siguientes:
- Arto. 2540C., slo consentimiento para venta;
- Arto.2541 C., slo voluntad para promesa de venta;
- Arto.2598 C. deja vlidos acuerdos de voluntad ante nulidad de Escritura, como el pago de
Mejoras.
b) Simplemente consensuales: Negocios consensuales que exigen forma para su validez, esto

aplica slo en los casos que el objeto del negocio sean inmuebles, como ejemplo los casos
siguientes:
- Arto. 1479 C. sobre el Usufructo
- Arto.1686 C. de la Servidumbre,
- Arto. 2534 C. de la compra-venta
- Arto. 2722 y 3772 C. de la Hipoteca
- Arto. 2735 C. de la Cesin de Derechos hereditarios
- Arto. 2749 C. de la Permuta
- Arto. 2768 C. de la Donacin
- Arto. 3900 C. sobre el contrato de anticresis

UNIDAD XII: INEFICACIA DEL INSTRUMENTO PBLICO


1.- CONCEPTO DE NULIDAD:
Nulidad para la disciplina notarial se define como la incapacidad que tiene el Instrumento Pblico
para producir efectos jurdicos, por mediar algn vicio en su contenido o en su parte formal.
En general los Artos. 2201 y 2202 C. (nulidad absoluta y relativa), y en particular entre otros,
Arto.2371, 1832, 2447 C., y las prohibiciones para el Notario establecidas en Arto. 43 L. N.
2.- TIPOS DE NULIDAD
a) La nulidad de fondo se produce cuando el Instrumento Pblico es ineficaz por que el acto o
contrato que contiene est afectado por un vicio que lo invalida.
Esta nulidad se rige por las normas referentes a la nulidad de los actos y contratos del Derecho civil.
Casos por ejemplo, en general como lo disponen Artos.1832, 2447, C. (falta de consentimiento y
otros requisitos del contrato u obligacin).
b) La nulidad de forma es la que interesa al Derecho Notarial ya que afecta al documento o

escritura Pblica considerada en s mismo, y no como continente del acto jurdico invlido.
Lo anterior sin perjuicio, que la nulidad formal afecte directa o indirectamente la validez del acto que
contiene.
En fin, son nulos los Instrumentos Pblicos por la falta de las condiciones de cualquiera de estos
elementos constitutivos del negocio jurdico, tanto en su fondo como en su forma.
Tambin pueden ser nulos por prescripcin expresa de la Ley, como lo dispone el Arto. X del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil que dice: Actos ejecutados contra leyes prohibitivas y preceptivas son de
ningn valor.
Es importante considerar, que la Ley tambin establece excepciones ante faltas de forma que dejan
eficacia a la Escritura Pblica, obviando su resultado absoluto en cuanto al fin del mismo, dndole
valor de documento privado. Casos de Artos. 2380 y 2381 C.
Para el Notario es importante recordar, repetir y tener presente sobre la nulidad lo siguiente:
- En la nulidad de fondo, los vicios de contenido del Instrumento Pblico, lo afecta en todo: La
Escritura Pblica como exponente de una relacin Jurdica formal, no existe sin una relacin
sustancial que la garantice; por consiguiente, la nulidad de sta arrastra la nulidad de aquella.
Las causas de la nulidad de fondo y que produce la invalidez del documento que refleja el negocio,
las establece y corresponden al Derecho sustantivo, a la ley a que est sometida la relacin jurdica
de que se trate. (Ejemplo de ello tenemos los Artos. 2201, 1832, 2447 C, falta de condiciones legales
del acto, falta de consentimiento y objeto del contrato respectivamente).
- La nulidad formal consiste en el incumplimiento de requisitos legales para su validez, de las
formalidades que prescriben las leyes para que un acto sea vlido o autntico, y haga prueba en
juicio.

Los requisitos legales formales que disponen las leyes, es diferente en una misma materia, por lo
que tambin es diferente en cada acto. La forma que establece cada materia para cada negocio es
fija y exacta. Lo que est sealado por la ley para cada negocio, se debe cumplir con severa
exactitud. Entre otros por ejemplo, Artos. 2481, 2483 C. sobre actos y contratos en materia civil; y
Artos. 121, 123 y 124 C. C. en materia mercantil.
Tambin en lo formal, hay expresiones que por ser constatadas y afirmadas por el Notario son
autnticas, son esenciales y por ley exigidas en el Instrumento Pblico. Su omisin producira
nulidad.
En general, entre otros, lo que disponen Artos. 15, 23, 29 de la Ley Notarial.
3.- PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE L A NULIDAD FORMAL:
Para la ineficacia de documentos notariales por causas formales, consideramos lo que la Doctrina y
misma ley expresamente disponen:
a) Principio de excepcionalidad: Los instrumentos Pblicos slo son nulos en los casos dispuestos
y expresamente contemplados por la ley, sea en forma directa o indirecta.
Lo anterior, por la regla general de que los actos autorizados por depositarios de fe pblica son
indubitables Artos. 1182, 1191 Pr.
b) Principio de finalidad: La finalidad del Instrumento Pblico prevalece sobre la mera formalidad.
La nulidad formal del documento no implica una falta total de eficacia jurdica. Y este caso est
previsto en Arto. 2380 C. que dispone que Escritura Pblica defectuosa por incompetencia del
Notario, o falta de formalidades, surte efectos de documento privado, si est firmado.
c) Principio de subsanabilidad (Superar lo nulo): Es consecuencia necesaria del principio de
finalidad.
La finalidad del Instrumento Pblico debe prevalecer sobre la formalidad. La subsanabilidad se
realiza por los medios que dispone cada legislacin; y en caso nuestro, como, nueva Escritura como
dice Arto. 46 L. N., o por notas puestas al final de la Escritura Matriz, en casos de subsanacin de
errores, tachaduras, enmiendas, etc. Y lo dispuesto en los Artos. 35, 36 L.N.
4.- CAUSAS DE NULIDAD FORMAL:
El Cdigo Civil y la legislacin notarial tienen disposiciones de nulidad formal sobre Escrituras
Pblicas:
a) Arto. 1034 C. que dispone ser nulos los Testamento autorizados sin las formalidades de Ley.
b) Arto. 2365 C. prescribe: No tienen valor las autorizadas por Cartulario que no estn en el
Protocolo, salvo los Poderes u otros actos autorizados por la Ley
c) Arto. 2371 C. Escritura nula cuando no concurren en ella todas las solemnidades exigidas por
la Ley.

d) Arto. 2368 C. dispone: Nula Escritura que no se haya en la pgina del Protocolo segn orden
cronolgico.
e) Arto. 2372 C. que dice que son de ningn valor las Escrituras en las que el Notario, familiares
en grados sean los interesados, excepto casos de familiares socios o cargos en sociedades
annimas pero que el Notario no tenga inters.
f) Arto. 2380 C.: Por falta de competencia del Notario que autoriza, es decir, hay incompetencia
cuando se autoriza Escritura contra las prohibiciones establecidas por ley.
g) Arto. 43 L. N.: Casos de prohibiciones de autorizar para al Notario.
h) Arto. 45 L. N.: Iniciar Escritura en un Protocolo y finalizarla en otro.
i) Arto. 2483 C. norma general que dispone y numera casos de actos y contratos que deben
formalizarse en Escritura Pblica.
5.- CONSECUENCIAS DE L A NULIDAD EN ESCRITURA PBLICA:
Dejamos sentado en principio de que para que la nulidad produzca consecuencias, es necesario que
sea declarada por sentencia firme, demostrando previamente el perjuicio causado por el acto nulo o
que el perjuicio sea evidente.
La nulidad es:
a) Sobre la nulidad absoluta: (Arto. 2201 C.)
- El Instrumento Pblico es incapaz de producir efectos jurdicos;
- El defecto no puede ser subsanado por el Notario sin constar con la autorizacin de las
partes;
- La nulidad puede ser alegada por terceros, y puede declararse de oficio por juez si consta en
autos.
Lo absoluto de la nulidad est fundada en razones de Intereses pblico.
b) Sobre nulidad relativa: (Arto. 2202 C.)
- Escritura Pblica adolece de eficacia jurdica plena o total para el fin que se propuso; pero
puede ser subsanada para que surta toda su eficacia.
- Las Escrituras Pblicas con nulidad relativa surten algunos efectos jurdicos a pesar de adolecer
de vicio legal, y pueden ser convalidados por el transcurso del tiempo sealado para la
prescripcin de la accin.
- Cdigo civil establece consecuencias en casos, entre otros:
i.

Arto. 2212 C.: Nulidad por incapacidad de una de las partes, derecho a restituir lo dado
o pagado;

ii.

Arto. 2380 C.: Escritura autorizada con incompetencia del notario y firmada, vale como
documento privado.

iii.

Arto. 2381 C.: Escritura defectuosa por la forma tiene fuerza de documento privado
reconocido.

6.- FALSEDAD CIVIL DEL INSTRUMENTO PBLICO:


A) Presupuestos o Principios que regulan la falsedad civil:
a) La nulidad en la Escritura Pblica puede acarrear ineficacia total o parcial como ya se expuso.
b) En ambos casos (hablando siempre de nulidad formal), tambin puede acarrear FALSEDAD
CIVIL y en consecuencia, responsabilidad penal para el Notario que autoriza.
c) La falsedad debe demostrarse primero para determinar las eventuales responsabilidades para
el Notario.
d) La falsedad consiste en no ser cierto algo afirmado por el Notario; y se origina en el
incumplimiento de los requisitos formales de la Escritura y/o en vicios en lo que constata el
Notario en el ejercicio de la fe pblica.
B) Regulacin legal de la falsedad civil:
a) Arto. 2383, 2 prrafo C., que prescribe que la falsedad consiste en no ser cierto alguno o
varios de los hechos afirmados por el Notario que lo autoriz;
b) Arto. 1185 y siguientes Pr. que dispone casos y forma de probarla;
c) Arto. 1189 Pr., que dice que sentencia recae sobre la falsedad o legitimidad del Instrumento;
d) Arto. 1193 Pr., que dispone falsedad en cuanto a la presencia o no de quienes intervinieron en
el acto.
En todos los casos que se impugne de falso una Escritura Pblica, se promueve y resuelve

slo mediante 5 testigos: (Arto. 1195 Pr.).

UNIDAD XIII: LAS ACTAS NOTARIALES


1.- CONCEPTO (FORMA Y CONTENIDO):
Son documentos autorizados en forma legal por Notario para dar fe de un hecho o de varios que
presencia o le constan, o que personalmente realiza o comprueba y que no constituyen negocios
jurdicos.
+ L a Escritura Pblica tiene por contenido un negocio jurdico. El Acta tiene por contenido un hecho.
+ En Escritura Pblica Notario legitima la relacin privada y da fe del consentimiento de las partes.
+ En el Acta Notario acta como fedatario pblico y le da forma en su Protocolo, se limita a dar fe de
la existencia del hecho; pasando a segundo plano las actividades asesoras y modeladoras.
2.- CARACTERSTICAS:
a) Es un Instrumento Pblico: En general, se extiende en Protocolo de Notario que interviene.
Excepcionalmente, y en casos muy particulares, por disposicin expresa de la Ley (Arto. 15
#4 L.N.) Notario puede extenderlas fuera del Protocolo.
b) Se refiere a hechos jurdicos: No intervienen interesados como partes para hacer constar el
hecho, slo Notario constata el hecho, lo hace constar y le da forma en o fuera del Protocolo.
En una Escritura se crea y constata -dependiendo su constitucin- la voluntad de las partes.
c) Debe referirse a hecho lcito; sujeto a moral pblica y buenas costumbres;
d) Estructura: Notario se sujeta a contenido del acto:
i.

ROGACIN: Notario acta slo a peticin de interesados y debe hacerlo constar;

ii.

OBJETO DE LA ROGACIN: Debe expresarse el fin o cunto se desea del Notario;

iii.

NARRACIN DEL HECHO: Esta parte puede ser de una o ms diligencias posteriores
dndole continuidad aunque se realice en lugar y tiempo distinto, pero con expresin
clara de fecha, hora y lugar.

iv.

No es necesario UNIDAD DEL ACTO.

v.

CIERRE: Constituye la autorizacin notarial mediante la firma del interesado,


requeridos si los hubieren y Notario, haciendo constar si stos no firman.

3.- CLASIFICACIN:

a) De consignar
un hecho

i- De autenticacin de fecha: Notario pone Razn en su


Protocolo, caso Arto. 2387 C. y Ley de 17 de Abril de
1913.
ii- De Protesta: que intervienen Notario, interesado,
testigos y peritos. Artos. 357, 358, y 359 C. de Comercio,
sobre reclamo entre comerciantes por cantidad o calidad
de mercaderas.

b) De consignar la existencia: como en caso para demostrar


existencia de persona despus de 4 aos de desaparecido y evitar
la declaracin de presuncin de muerte. Arto. 56 C.

A) Actas de
Presencia
I) Actas que
Notario
extiende y
autoriza en
Protocolo,

c)De
requerimientos :
El objetivo es
lograr que surta
efectos para
hacer valer los
derechos

i- Acta de Consignacin: Arto. 2056 C., por la que se


hace pago de dinero, mediante acta redactada en
Protocolo ajustada a procedimiento:
- El Acta o Escritura de consignacin firmada por
consignante, Testigos y Notario;
- Expedicin de Testimonio con auto de notificacin;
- Notificar a acreedor;
- Hacer constar en acta oferta y la repuesta del acreedor
y firmas;
- En mismo Testimonio levanta Acta de lo consignado.
ii- Acta de Protesto: Arto. 642 C. de Comercio, en casos
por falta de pago o por falta de aceptacin, en relaciones
de negocio entre comerciantes. (Deuda en letra de
Cambio). Ver Arto.636 C. de Comercio.
- Arto.2720 C. sobre cesin de crdito, obligacin de
notificar a deudor de cesin.

d) De
notificaciones
que es mera
comunicacin de
un hecho

- Arto.2722 C. sobre cesin de crdito hipotecario que


debe ser en Escritura e inscrita.
- Arto.2958 C. y 1429 Pr. Cesar arrendamiento por
desahucio.
- Artos. 2756 y 2 7 7 8 C. sobre obligacin de notificar
Donacin entre vivos para su aceptacin.

B) Actas de Referencia: Tienen como objeto relatar manifestacin de personas, como declaraciones
de voluntad como testigos
C) Actas de Protocolizacin: cuando se trata de elevar a Escritura Pblica documento privado, como
en casos de particin privada de herencia o de protocolizar contrato de arriendo; Ver Artos. 61 y
siguientes L. N
D) Actas de Depsito: constituyen una excepcin de las Actas, pues no se limitan a consignar un
hecho, sino que contienen un negocio jurdico. Caso Arto. 1059 C. sobre depsito de Testamento
cerrado a Notario.
E) Actas de Notoriedad: En general no se recurre a notario, se hacen por va judicial. Casos Artos.
569 y 570 C. de comprobacin de matrimonio y caso de reconocimiento de hijo.

II) Clases de
Actas que no

Casos que dispone Arto. 15 # 4 L. N.:

se extienden
dentro de
Protocolo

+ Inventarios;
+ Sustituciones de Poderes;
+ Particiones.