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De consiguiente. El exceso puede tener ocurrencia en todas o en cada una de las causales de
justificacin sealadas por la ley. Los doctrinantes distinguen el exceso: en la causa y en los
medios y stos cuando va ms all distinguen el exceso; sin olvidar que segn el docto
Carrara, este fenmeno jurdico penal puede tener otras variaciones, como qued atrs visto
(JULIO E. ROZO ROZO y otros, Causales de Justificacin, Editorial Jurdica Bolivariana,
Pag. 173).
.Los padres pueden, de acuerdo con el ordenamiento jurdico, aplicar correctivos a sus
hijos, pero dicha facultad no puede lesionar la integridad fsica y moral del menor bajo su
potestad o custodia.
La Corte Constitucional se ocup del examen de las expresiones sancionarlos
moderadamente, contenidas en el artculo 262 del Cdigo Civil. hace referencia al
sentido razonable de la sancin. ..la sancin no necesariamente exige el uso de la fuerza y
que menos an supone la imposicin de castigos que en cualquier forma afecten fsica o
moralmente a los nios.
Pero adems, el adverbio moderadamente usado por el legislador para calificar la forma en
que las sanciones pueden ser impuestas, representa, segn el Diccionario de la Real
Academia de la Lengua Espaola, con moderacin o templanza, sin exceso, y tambin
significa mediana y razonablemente. .. segn el Diccionario de Uso del Espaol de mara
Moliner, dicho trmino es sinnimo de mesura2 y de prudencia, cualidad del que obra o
habla sin excesos o violencia.
Por el contrario, el uso de la fuerza bruta para reprender a un nio constituye grave atentado
contra su dignidad, ataque a su integridad corporal que de ninguna manera se podra
considerar como legtimo ejercicio de un derecho.. (C.S.J., MP. MARINA PULIDO DE
BARON, julio 10 de 2003, Rad. 16275).
institucin; pues desde el punto de vista polticocriminal parece responder a las particulares
condiciones sociopolticas del pas, lo cual explica la extensin de la formulacin a todas las
causas de justificacin, sin las restricciones propias de otras legislaciones como lo muestra la
redaccin legal, segn la cual procede enfrente a cualquiera de ellas.
As mismo, no se olvide, el problema del exceso no es propio de la antijuridicidad, y su lugar
ms apropiado s la teora de las consecuencias jurdicas del hecho punible.
Esto ltimo permite concluir que la figura en examen, como circunstancia aminorante de la
pena que es, puede concurrir con otras diminuentes.. (FERNANDO VELASQUEZ
VELASQUEZ, Derecho Penal Parte General Temis, Tercera edicin, Pag. 521 y s.).
De conformidad con lo dispuesto en el art. 30 del Cdigo penal, no queda amparado por las
causales previstas en el art. 29 ibidem (estado de necesidad, legtima defensa, cumplimiento
de un deber derivado de normas legales o de orden de autoridad, ejercicio de un derecho,
actividad lcita o cargo pblico), quien ejecuta el hecho excediendo los lmites propios de
cualquiera de las causas de justificacin precedentes. De tal manera que cuando el actor
supera las limitaciones dentro de las causales lcitamente puede actuar, nos encontramos
frente a un exceso que el legislador no justifica y, por ende, sanciona penalmente.
(ALFONSO REYES ECHANDIA, Derecho Penal, Tercera edicin, Temis, Pag. 182).
No toda finalidad educativa justifica una infraccin penal, slo cuando la misma sea
razonable, moderada, y con el fin de corregir y en inters del menor.
En los actos violentos ejercidos de forma aislada, podr admitirse el derecho de correccin
como causa de justificacin, siempre y cuando la violencia no sea desproporcionada ni
produzca un resultado que pueda calificarse como lesin.
Hay autores que tampoco admiten este derecho de correccin an en los casos de violencia
fsica aislados, porque dudan que cualquier acto violento puada tener una finalidad educativa, y
los lmites de castigo razonable y moderado se sobrepasan cuando con ese acto se produce
una infraccin penal.
El fundamento de la causa de justificacin de ejercicio de un derecho est en el inters
preponderante, y en caso del delito de malos tratos, el derecho de la educacin no puede
justificar la realizacin de una lesin. (ANTONIO CUERDA RIEZU, Malos tratos en el
derecho familiar sobre menores, La propuesta del derecho penal ante los nuevos retos,
Pag. 538 y s.).
dilogo, el consenso, y tambin el disenso, pero con el respeto mutuo que debe imperar en las
relaciones paterno-filiales.
Se debe terminar con las creencias y las teoras basadas en la educacin tradicional cuyo
objetivo es romper la voluntad del nio para convertirlo en un ser dcil y obediente, para dar
lugar a una educacin en la que se tenga en cuenta la voz, el sentimiento y la personalidad del
nio, para que as vaya adquiriendo autonoma conforme a su edad, para que finalmente sea
un adulto responsable, seguro, respetuoso de su y de los dems. Logrando cambiar la historia
de origen del maltrato, si la hubo para construir una historia distinta para sus hijos, evitando el
traspaso de generacin en generacin del maltrato fsico, como modo de educar a los nios.
(MARIA FRANCA ASESSIO, El derecho de Correccin de los Padres, Argentina)
..Primer cargo: violacin directa de la ley sustancial, por falta de aplicacin de los
artculos 4, 29-3 y 30 del Cdigo Penal anterior.
Manifiesta la casacionista que en consideracin a que el procesado excedi el derecho de castigar a la
nia, su conducta encaja dentro de los excesos de la causal de justificacin que prevea el numeral 3 del
artculo 29 del derogado estatuto punitivo, en armona con el artculo 30 ibdem. Al dejarse de aplicar tales
preceptos, la sentencia es violatoria de la ley sustancial por va directa. Por tanto, solicita a la Sala casar el
fallo impugnado y, como consecuencia de ello, reducir la pena en la forma prevista por la ley.
En lo esencial, la demandante cuestiona que los jueces de instancia no hubieran entendido que su
representado al reprender a la menor a fin de que adquiriera los mas elementales hbitos, lo hizo en ejercicio
de un derecho pero traspasando sus lmites yendo ms all de la autorizacin legal, pues haba medios ms
adecuados para cumplir con el deber.
Son notorios los yerros tcnicos en la formulacin de este cargo. Lo anterior porque quien demanda una
sentencia por violacin directa de la ley sustancial en cualquiera de sus tres modalidades (falta de aplicacin,
aplicacin indebida o interpretacin errnea), debe demostrar, sin desconocer los hechos plasmados en el fallo
y sin discrepar de la forma como el juzgador los declar probados, que entre las partes motiva y resolutiva de
la providencia no existe armona.
A la libelista le resultaba imperioso demostrar, mediante la confrontacin objetiva de esos dos elementos
constitutivos de la sentencia, que entre ambos, en lugar de un nexo lgico, exista falta de correspondencia. La
impugnante no establece que el Tribunal, en la motivacin del fallo, hubiera reconocido a favor del procesado el
exceso en los lmites propios de la primera parte de la causal de justificacin prevista en el numeral 3 del artculo
29 del Decreto 100 de 1980 (En legtimo ejercicio de un derecho) y, sin embargo, no hizo el descuento punitivo de
que trataba el artculo 30 ejusdem.
En el caso que concita la atencin de la Sala, los jueces de instancia no reconocieron el exceso en la
causal de justificacin, de manera que la demandante no poda invocar la violacin directa de la ley sustancial,
por falta de aplicacin de tales preceptos, en la medida que la situacin fctica se reitera no fue contemplada
en las sentencias. En este sentido, la libelista desatendi este elemental requisito tcnico.
No obstante la falencia anterior, la fundamentacin del cargo no est llamada a prosperar. En efecto, de
conformidad con la normatividad vigente al momento de producirse el fallo, la conducta se justifica cuando se
comete En ejercicio de un derecho (art. 29, numeral 3, Dto.100/80). Ejerce un derecho quien desarrolla
actividad que la ley tutela expresa o implcitamente (derecho de correccin, de retencin, entre otros). En tal
hiptesis se est ante causal de no responsabilidad, dado que la lesin que en su ejercicio se infiere a otro es
considerada social y legalmente adecuada, es decir, conforme a derecho.
De conformidad con el artculo 30 del Cdigo Penal derogado, El que exceda los lmites propios de
cualquiera de las causales de justificacin precedentes, incurrir en una pena no menor de la sexta parte del
mnimo ni mayor de la mitad del mximo de la sealada para el hecho punible.
En el asunto tratado, tal como con acierto lo destaca la Procuradora Primera Delegada para la Casacin
Penal, la demandante parte de una premisa legal equivocada al considerar que la muerte de una nia de
escasos 16 meses de edad a causa de la cruel golpiza propinada por su padrastro se encuentra legitimada por
virtud del derecho de correccin. Nada ms alejado del ordenamiento jurdico y de los aspectos fcticos que
ofrece el caso examinado.
El numeral 3 del artculo 13 de la Constitucin Poltica establece que El Estado proteger
especialmente a aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o mental, se encuentren en
circunstancia de debilidad manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra ellas se comenta.
El artculo 44 ibdem prev que son derechos fundamentales de los nios: la vida, la integridad fsica,
la salud y la seguridad social, la alimentacin equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser
separados de ella, el cuidado y amor, la educacin y la cultura, la recreacin y la libre expresin de su opinin.
Sern protegidos contra toda forma de abandono, violencia fsica o moral, secuestro, venta, abuso
sexual, explotacin laboral o econmica y trabajos riesgosos. Gozarn tambin de los dems derechos
consagrados en la Constitucin, en las leyes y en los tratados internacionales ratificados por Colombia.
La familia, la sociedad y el Estado tienen la obligacin de asistir y proteger al nio para garantizar su
desarrollo armnico e integral y el ejercicio pleno de sus derechos. Cualquier persona puede exigir de la
autoridad competente su cumplimiento y la sancin de los infractores.
Los derechos de los nios prevalecern sobre los derechos de los dems.
El derecho a la integridad fsica y moral puede entenderse como el reconocimiento, respeto y
promocin que se le debe a todo individuo, con el fin de que su existencia sea conforme a la dignidad humana.
Entre el derecho-deber de correccin que tiene los padres con respecto a sus hijos y el derecho a la vida e
integridad fsica y moral de que son titulares todos los seres humanos, debe imperar la armona. Los padres
pueden, de acuerdo con el ordenamiento jurdico, aplicar correctivos a sus hijos, pero dicha facultad no puede
lesionar la integridad fsica y moral del menor bajo su potestad o custodia.
La Corte Constitucional se ocup del examen de las expresiones sancionarlos moderadamente,
contenidas en el artculo 262 del Cdigo Civil, norma a la que alude la recurrente, declarando su conformidad
con el texto superior bajo el entendido que de las sanciones que apliquen los padres y las personas
encargadas del cuidado personal de los hijos estar excluda toda forma de violencia fsica o moral.
En tal pronunciamiento, entre otros razonamientos, se expres:
Pero ocurre que la norma acusada en modo alguno legitima ni propicia el maltrato o la
violencia en contra de los menores. Por el contrario, hace nfasis en el sentido razonable de la
sancin.
En efecto, el artculo faculta a los padres y a quienes reciban el encargo del cuidado personal
de los hijos para sancionarlos moderadamente.
Ya se ha visto que la sancin no necesariamente exige el uso de la fuerza y que menos an
supone la imposicin de castigos que en cualquier forma afecten fsica o moralmente a los
nios.
Pero, adems, el adverbio moderadamente, usado por el legislador para calificar la forma en
que las sanciones pueden ser impuestas, representa, segn el Diccionario de la Real
Academia Espaola, con moderacin o templanza; sin exceso y tambin significa mediana y
razonablemente. A su vez, moderacin traduce, de acuerdo con el mismo Diccionario,
cordura, sensatez, templanza en las palabras o acciones; y, segn el Diccionario de Uso del
Espaol de Mara Moliner, dicho trmino es sinnimo de mesura y de prudencia; cualidad
del que obra o habla sin excesos o violencia. Moderar, a la luz de la obra en cita, implica
precisamente evitar, quitar o disminuir la violencia o exageracin de cualquier cosa material o
espiritual.
Considera la Corte que el juicio de constitucionalidad requiere de una debida y cabal
interpretacin tanto de la preceptiva constitucional concernida como de la norma que con ella
se confronta.
El intrprete -y, por supuesto, ello es aplicable al juez constitucional- no puede hacer decir a
las normas lo que no dicen, menos todava si ello conduce a la declaracin de
inconstitucionalidad del precepto, pues, guardadas proporciones, ello sera tan grave como
condenar a una persona por un delito en el cual no incurri, debido a una errnea
identificacin de la conducta real del sujeto con el tipo penal correspondiente.
Por otra parte, las normas de la ley deben ser interpretadas y aplicadas del modo que mejor
convenga a los mandatos constitucionales.
En este caso, resumiendo los elementos de anlisis que anteceden, la conformidad de la
disposicin acusada con los textos y con el espritu de la Constitucin fluye de manera
espontnea, no slo por la referencia al concepto genrico de sancin, que no incorpora
necesariamente la violencia, sino por la expresa referencia al uso moderado que deben hacer
los adultos de la facultad de sancionar a los menores.
A lo cual debe aadirse que, como lo expres esta Corte en Sentencia C-344 del 26 de agosto
de 1993 (Magistrado Ponente: Dr. Jorge Arango Meja), la autoridad no ha desaparecido en la
familia. Otra cosa es que deba ser una autoridad racional, que es la que se ejerce en bien de
quien la soporta, en este caso los menores.
As, pues, las palabras acusadas sern declaradas exequibles, siempre que las posibilidades
de sancin que consagran excluyan toda forma de violencia fsica o moral sobre los menores.1