Futuros Padres

Se han conseguido mltiples adelantos en la reproduccin asistida pero

lamentablemente a fecha de hoy no hay una solucin para todos los problemas
de infertilidad.
Las madres de alquiler dan por primera vez en el mundo la oportunidad de ser
padre soltero, independientemente de la condicin sexual. Esto hace que un
hombre al igual que una mujer pueda formar una familia monoparental en
igualdad de derechos.
Madres Subrogadas
A pesar de no existir una relacin biolgica entre el
nio y la madre de alquiler si as se desea, esta
juega el papel ms
importante en todo el proceso, gestando y dando a
luz el beb.
Una tcnica que consiste en la estimulacin ovrica
de la mujer y como consecuencia a sta, la
extraccin de los vulos que son fertilizados con los
espermatozoides del padre, lo que da paso a la
formacin de embriones. Estos embriones son implantados en el vientre de
alquiler.
Donante de vulos
Al contrario que las madres subrogadas las
donantes de vulos aportan el 50% de la carga
gentica de futuro beb por ello los requisitos a la
hora de seleccin son tanto o ms cuidados por
parte de las agencias, que cuentan con una gran
cantidad de perfiles de todo tipo, as como mltiples
combinaciones interraciales.
Subrogacin para
Gays
Queremos destacar el
de embarazos por encargo
para gays. Por lo que las
dejando de ser una opcin
con problemas de
constituirse un servicio
dentro de la comunidad
ayudando ello a poder

importante incremento
de madres de alquiler
madres de alquiler estn
exclusiva de matrimonios
fertilidad, dando lugar a
cada vez ms utilizado
gay internacional,
realizar el sueo de ser

padres y constituir una familia en igualdad de condiciones a las de una pareja

heterosexual.
Maternidad subrogada: Transferimos 1 o 2 embriones?
sta es una de las grandes preguntas que se realizan las familias cuando
deciden comenzar un proceso de maternidad subrogada. Parte de las personas
que recurren a nosotros han pasado por largos procesos de reproduccin
asistida sin resultados positivos. Otras son de mediana edad y no se ven
repitiendo el proceso pasado unos aos. Otras personas consideran que si
consiguen un embarazo mltiple, se reducen los costes ya que no ser
necesario iniciar un segundo proceso para tener un segundo beb.
En las clnicas especializadas en tcnicas de reproduccin asistida en EUA, es
muy comn la prctica de transferir 2 embriones independientemente de su
calidad (A, B o C) a fin de aumentar las probabilidades de embarazo a un 75%
a pesar de contar con un 35% de que sea gemelar.
Los profesionales que trabajamos en VDA queremos destacar que la realidad es
bien diferente. Segn procesos a los que realizamos el seguimiento y de los
que tenemos constancia, cuando se transfieren 2 embriones las probabilidades
de embarazo gemelar oscila entre el 80 y 90% ya que todas las partes han sido
chequeadas mdicamente y no presentan ningn problema de fertilidad.
Leer ms: Maternidad subrogada: Transferimos 1 o 2 embriones?

Prximas conferencias Octubre 2013 - Maternidad Subrogada en

Estados Unidos

Consultar sobre programas de gestacin por sustitucin AQUI.

Situacin legal en Espaa de los menores nacidos por maternidad

subrogada

Muchos de vosotros nos planteis vuestros temores y dudas sobre la situacin

legal del futuro hijo nacido por maternidad subrogada. Pretendo con este
artculo reflejar de un modo claro cul es la situacin legal de nuestros hijos
una vez volvemos a nuestro domicilio en Espaa.
En primer lugar, debemos dejar claro que la maternidad subrogada no est
permitida en nuestro pas y su prctica es ILEGAL (vese art. 10.1 de la Ley
14/2006 de 26 de mayo, sobre tcnicas de reproduccin humana asistida). Pero
es evidente, que muchos de nosotros recurrimos a ella como ltima opcin
para ver cumplido nuestro deseo de ser padres y madres. Ante esta realidad
palpable y ante la necesidad de no dejar sin la correspondiente nacionalidad
espaola a los hijos nacidos de espaoles (art. 17.1 del Cdigo Civil), se public
la Instruccin de la DGRN de 5 de octubre de 2010 sobre rgimen
registral de la filiacin de los nacidos mediante gestacin por
sustitucin. Esta Instruccin, vigente en la actualidad, se basa en el inters
superior del menor, por ello ordena la inscripcin en el Registro Civil
espaol de los espaoles nacidos en el extranjero mediante
maternidad subrogada, siempre y cuando cumpla con todos los
requisitos legales. Dicha Inscripcin no prejuzga la cuestin de fondo, que no
es otra que la "filiacin". Es importante recalcar que la filiacin de nuestros
hijos ha sido determinada en un procedimiento judicial por un tribunal
competente, conforme a las leyes del pas donde ha nacido el menor.Nuestro
hijo es nuestro y nosotros somos sus padres o madres, y el Derecho
Espaol no es competente para determinar lo contrario.

Leer ms: Situacin legal en Espaa de los menores nacidos por maternidad
subrogada

Informe de la conferencia de Derecho Internacional Privado de La

Haya
Acaba de aparecer un Informe de la Conferencia de Derecho
Internacional Privado de La Haya sobre los problemas que plantean los
contratos de maternidad subrogada de carcter internacional.
El documento resulta particularmente interesante porque en l se recoge el
diverso tratamiento que esta forma de maternidad recibe en los diferentes
Estados miembros de la Conferencia. Pero, sobre todo, interesa su propuesta
de adopcin de un instrumento internacional que permita, no tanto la
armonizacin de las normas de Derecho internacional privado relativas al
establecimiento de la filiacin en aquellos casos en los que media un contrato
de maternidad por sustitucin, sino el establecimiento de un marco de
cooperacin entre autoridades (semejante al que establece el Convenio de La
Haya de 29 de mayo de 1993 relativo a la proteccin del nio y a la
cooperacin en materia de adopcin internacional), que favorecera el
reconocimiento de las filiaciones vlidamente determinadas en un Estado, que
admita esta forma de gestacin por sustitucin, en otro Estado cuyo

ordenamiento prohba esta prctica, tal y como sucede en nuestro pas (cfr. art.
10.1 de la Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre tcnicas de reproduccin
humana asistida).
En este mbito del reconocimiento, el documento de referencia propone asumir
la doctrina del orden pblico atenuado para las situaciones legalmente creadas
en el extranjero, lo cual permitira reconocer los efectos jurdicos derivados de
la gestacin por sustitucin realizada al amparo de un ordenamiento jurdico
extranjero, aun cuando esta prctica est prohibida en el Estado en el que se
pretende dicho reconocimiento. De este modo, la Conferencia de La Haya se
alinea con el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, que en varias ocasiones
ha puesto de manifiesto cmo, en relacin con decisiones en el mbito del
estado civil y el Derecho de familia, el no reconocimiento de una decisin
extranjera por un Estado parte en el Convenio Europeo de Derechos Humanos
puede constituir una violacin de ciertos derechos fundamentales establecidos
en el propio Convenio, particularmente, del derecho al respeto a la vida
privada y familiar. El Alto Tribunal ha considerado que el recurso al orden
pblico, en tanto que motivo para denegar el reconocimiento de una decisin
extranjera, debe estar fundado en una necesidad social imperiosa y resultar
proporcional al fin legtimo perseguido (cfr. Sentencia de 3 de mayo de 2011 en
el asunto Negrepontis-Giannisis c. Grecia), limitando la operatividad de la
clusula de orden pblico.
Leer ms: Informe de la conferencia de Derecho Internacional Privado de La
Haya

Servicios

Primera consulta de asesoramiento general sobre todo el proceso en

EE.UU.

1. Elaboracin del historial del cliente. 2. Anlisis del historial del

cliente. 3. Gestin y plan logstico.

Orientacin de situacin legal en EEUU. Otros pases consultar.

Informacin de profesionales especializados para su eleccin, y en caso

necesario estadsticas de sus resultados de xito: clnicas, agencias,
psiclogos, abogados, compaas de seguros, etc...

Proceso de eleccin de madre de alquiler y contratacin por los futuros

padres.

Proceso de eleccin de donante de ovulo y contratacin por los futuros

padres.

Proceso de eleccin de donante de esperma y contratacin por los

futuros padres.

Asesoramiento, recomendaciones en viajes y estancias para economizar

gastos.

Viajes para encuentrros con profesionales SOLO en EE.UU. (En grupo y

privados con acompaamiento o por cuenta del propio cliente con
agenda de visitas)

Orientacin sobre temas legales y procedimientos una vez nacido el

beb.

Seguimiento del proceso desde su inicio hasta la llegada al pas de los

futuros padres.
Trato confidencial y personalizado en cada caso adaptado a la Ley de
Proteccin de Datos.

Evaluacin de costes segn las posibilidades de cada caso y anlisis de

riesgo.

Proceso de aceptacin de los futuros padres.

Seleccin y aceptacin de madre de alquiler. (Solo EEUU) Otros pases
consultar.

Seleccin y aceptacin de donante de ovulo. (Solo EEUU) Otros pases

consultar.

Orientacin y costes sobre seleccin de sexo y adopcin de embriones

en clnicas de EE.UU

Asesoramiento en tcnicas de reproduccin asistida en colaboracin con

clnicas de EE.UU.

Lavado de esperma para personas HIV + que desean iniciar un programa

de gestacin por subrogacin.

Congelacin de esperma y vitrificacin de vacitos para personas que

tienen previsto someterse a un cambio de sexo.

En caso de ya estar en un programa de gestacin por sustitucin en

EEUU, ayuda y seguimiento de este si fuera necesario.

Servicio de acompaamiento en viajes y estancias para todos nuestros

clientes si fuera necesario.

Servicios para clientes nacionales e internacional (Europa,

Latinoamrica, Canad, etc)

Aviso importante para todos aquellos que visitan nuestra WEB. Ponemos en
conociemiento de nuestros clientes comunicado en el BOE: Instruccin de 5 de
octubre de 2010, de la Direccin General de los Registros y del Notariado,
sobre rgimen registral de la filiacin de los nacidos mediante gestacin por
sustitucin.. para su buen control e informacin.
Todos nuestros clientes nacionales (Espaa) reconocern bajo contrato que han
sido informados que LA PRCTICA DE LOS PROGRAMAS DE GESTACIN POR
SUSTITUCIN NO EST PERMITIDA EN ESPAA. Dicha normativa est regulada
en la Ley 14/2006, de 26 de Mayo, sobre tcnicas de reproduccin humana
asistida, concretamente e su artculo 10.
Articulo 10. Gestacin por sustitucin.
1. Ser nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la gestacin,
con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiacin materna a
favor del contratante o de un tercero.
2. La filiacin de los hijos nacidos por gestacin de sustitucin ser
determinada poe el parto.
3. Queda a salvo la posible accin de reclamacin de la paternidad respecto del
padre biolgico, conforme a las reglas generales.
Una madre de alquiler (tambin denominado tero/vientre de alquiler,
maternidad subrogada o surrogaca) es una mujer que acepta, por
acuerdo, quedar embarazada con el objetivo de engendrar y dar a luz un nio
(o nios) que ser(n) criado(s) como hijo(s) propio(s) por una pareja o persona
soltera. Es una maternidad por sustitucin mediante un contrato de gestacin.
El beb (o bebs) puede(n) ser hijo(s) biolgico(s) de la mujer en estado (este
tipo se denomina surrogaca tradicional, y es ms controvertido), o ser fruto
del vulo (u vulos) de otra mujer, como una donante annima o la
contratante, (denominado surrogaca gestacional, este tipo est ms
aceptado), previamente fertilizada, implantado(s) en el tero de la gestante
mediante la tcnica de transferencia de embriones, iniciada en la dcada de
1960.1 En este segundo caso, la gestante no tiene ninguna conexin gentica
con el/los beb(s), siendo la madre biolgica o la donante annima la genitora
del/de los vulo(s).
En la primera forma, la criatura puede ser el fruto de la inseminacin
artificial con esperma de uno de los miembros de la pareja que alquila o con el
de un donante ajeno.
Aunque puede ser un procedimiento altruista (por ejemplo en el caso de
hermanas o hijas), lo ms comn es que sea comercial por parte de extraos.

Se estima que en los Estados Unidos el pago a una madre de alquiler es de

aprox. 40.000 euros, frente a los 10.000 de Espaa o los 4.500 en la India. 2
ndice
[ocultar]

1 Razones

2 Legalidad
o

2.1 Estados Unidos

2.2 Ucrania

2.3 Federacin Rusa

3 Vase tambin

4 Referencias

5 Enlaces externos

Razones[editar]
Las razones ms comunes para recurrir a estos mtodos son infertilidad en
mujeres que desean tener hijos, embarazos de riesgo o deseo de evitar pasar
por el embarazo y el parto y tambin el caso de hombres solos o
parejas homosexuales masculinas que desean ser padres.3
La preocupacin de socilogos, filsofos y psiclogos, moralistas y juristas,
adems de los bilogos y mdicos, ha existido desde el inicio de los primeros
descubrimientos, sin embargo, ser a partir de los aos setenta, cuando
principalmente se lleven a cabo los intentos ms firmes de estudiar a
profundidad el fenmeno de las tcnicas destinadas a facilitar la procreacin en
todas sus vertientes, as como para establecer una reglamentacin de conjunto
que controle tanto su desarrollo como sus consecuencias. Lo que ha sido
definitivamente rechazado es la subrogacin de teros de animales y tambin
el proyecto de utilizar cuerpos de mujeres en estado de coma, es decir en vida
vegetativa, para implantarles vulos fecundados, garantizando as un
embarazo sin riesgos.4
Legalidad[editar]
El surgimiento de la maternidad subrogada ha provocado una ausencia de
regulaciones que solucionen las problemticas legales que conlleva y que, sin
duda, deben ser atendidas. Ejemplos de estos conflictos, son los siguientes: la
presuncin y determinacin de la maternidad y de la paternidad; disposiciones

en el supuesto de que los padres contratantes mueran durante la gestacin; el

derecho de los padres a rechazar al beb por malformaciones y pedir a la
madre sustituta el aborto del mismo.5
Estados Unidos[editar]
En los Estados Unidos, tuvo repercusin pblica el caso "Baby M", en el que la
madre biolgica de Melissa Stern ("Baby M"), nacida en 1986, rehus ceder la
custodia de Melissa a la pareja con la que haba hecho un contrato. El tribunal
de Nueva Jersey otorg la custodia a los padres biolgicos. Pero la idea ha
ganado aceptacin y en la actualidad en ocho estados de los Estados Unidos
hay leyes que permiten los contratos de gestacin.
Existe en muchos pases el concepto legal de que la mujer que da a luz un nio
es su madre legal, y los contratos de gestacin estn prohibidos (ej.
Espaa,6 Francia, Holanda), aunque algunos (ej. Canad) prohben la forma
"comercial" pero admiten la "altruista", y otros permiten ambas (Blgica,
Georgia, Ucrania).
La maternidad de alquiler en la India es barata y las leyes son flexibles desde
2002. En 2008, la Corte Suprema de la India en el caso Manji (criatura
japonesa) sentenci que la maternidad comercial estaba permitida en la India.
Por lo cual se ha convertido en este pas en una industria.2
Ucrania[editar]
La maternidad subrogada, incluso la comercial, es plenamente legal en
Ucrania. El nuevo Cdigo de Familia de Ucrania (art. 123, punto 2) dispone que,
en caso de que el embrin generado por los cnyuges sea transferido a otra
mujer, precisamente los cnyuges sern los padres del nio, incluso en los
programas de gestacin por sustitucin. El punto 3 de dicho artculo consagra a
los cnyuges la posibilidad de realizar la fecundacin in vitro con ovocitos
donados. En cualquier caso, se considerar que el embrin procede de los
cnyuges. De tal modo, habiendo dado su consentimiento a la aplicacin de las
tcnicas de reproduccin asistida, los cnyuges ejercern sin limitacin alguna
la patria potestad sobre los nios nacidos a consecuencia de dichas tcnicas. El
aspecto mdico de esta cuestin viene regulado por la Orden del Ministerio de
Salud de Ucrania n 771, de 23.12.2008.
Despus del nacimiento la pareja obtiene el certificado ucraniano de
nacimiento, en el cual los dos constan como padre y madre. En caso de que
han recurrido a una donacin, no tiene importancia alguna la relacin gentica
incompleta con el nacido.
Federacin Rusa[editar]

La maternidad subrogada, incluso la comercial, es legal 7 en Rusia y es

accesible para prcticamente todos los mayores de edad que desean ser
padres.8 Hay ciertas indicaciones mdicas para acudir a la gestacin por
sustitucin: ausencia del tero, malformaciones del tero o del crvix, sinequia
uterina, enfermedades somticas en las cuales est contraindicado el
embarazo, reiterados intentos fallidos de FIV cuando se generan embriones de
alta calidad pero, una vez transferidos, no se consigue el embarazo [4].
En Rusia el primer programa de gestacin por sustitucin fue llevado a cabo en
1995 en el Centro de FIV adjunto al Instituto de Obstetricia y Ginecologa de
San Petersburgo.9 En general, los rusos ven con buenos ojos la maternidad
subrogada: los recientes casos de un clebre cantante y una famosa mujer de
negocios que acudieron abiertamente a madres de alquiler recibieron una
cobertura meditica favorable.
Algunas mujeres rusas como Ekaterina Zakharova,10 Natalija Klimova,11 Lamara
Kelesheva12 fueron abuelas mediante programas de fecundacin post-mortem:
sus nietos fueron concebidos y gestados por madres de alquiler despus de
que fallecieran sus hijos.
La inscripcin registral de los nios nacidos a travs de la maternidad
subrogada se rige por el Cdigo de Familia de Rusia (artculos 51 y 52) y la Ley
de Actos del Estado Civil (artculo 16). La madre de alquiler tiene que dar su
consentimiento para que sea registrado el nacido. No se requiere para tal
efecto ni una resolucin judicial ni el procedimiento de adopcin. El nombre de
la madre de alquiler nunca consta en el certificado de nacimiento. No es
obligatorio que el nio tenga el vnculo gentico con por lo menos uno de sus
padres comitentes.
Los nios nacidos de vientres de alquiler por encargo de personas solteras o
parejas de hecho heterosexuales se inscriben por analoga de ley (artculo 5 del
Cdigo de Familia), para lo cual puede necesitarse una resolucin judicial. El 5
de agosto de 2009 un juzgado de San Petersburgo resolvi de forma definitiva
los debates sobre si una mujer soltera puede recurrir a la gestacin por
sustitucin, obligando al Registro Civil a inscribir a Natalia Gorskaya, de 35
aos de edad, como la madre de su hijo probeta. 13
El 4 de agosto de 2010 un juzgado de Mosc dictaminque un hombre soltero
que haba contratado un programa de gestacin por sustitucin con donacin
de vulos poda ser registrado como el padre de su hijo, convirtindolo en el
primer hombre en Rusia que defendi por va judicial su derecho a ser
padre.14 La filiacin materna del nio no constaba en el certificado de
nacimiento, el padre fue registrado como su nico ial, pueden ejercer en Rusia
su derecho a ser padre o madre a travs de la gestacin subrogada, por
ejemplo en el caso singular de un vecino de San Petersburgo quien fue

reconocido como el nico padre de sus mellizos nacidos por una madre
subrogada.15
La legislacin liberal ha convertido a Rusia en un destino atractivo para los
turistas reproductivos que viajan al extranjero en busca de las tcnicas no
disponibles en sus respectivos pases. Los padres intencionales van a Rusia
cuando, por edad avanzada, necesitan una donacin de vulos o buscan un
vientre de alquiler. En Rusia los extranjeros gozan de los mismos derechos a la
reproduccin asistida que los rusos. Dentro de los tres das siguientes al parto
la pareja comitente El primer caso de vientre de alquiler fue resuelto por el
Poder Judicial
La justicia favoreci a los padres adoptivos por sobre los biolgicos, en una
demanda que involucraba a dos hermanos

(Foto referencial: Archivo El Comercio)

La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia resolvi el primer

caso de vientre de alquiler en nuestro pas. La justicia le dio as la razn a una
pareja que acord con otra una fecundacin asistida y una posterior adopcin a
cambio de dinero, a pesar de que los padres biolgicos se haban arrepentido
del acuerdo.
El colegiado determin en la Casacin N563-2011-Lima que el derecho de
un menor engendrado por fecundacin asistida a tener una familia
idnea prevalece sobre el derecho de la madre biolgica y su esposo de
ejercer su patria potestad cuando ambos, premeditadamente, acordaron
procrear a un ser humano para entregarlo en adopcin a cambio de beneficios
econmicos.
La decisin se tom en base a un caso entre dos hermanos. Una pareja, en su
intencin de tener una hija, le pidi ayuda a su familia. El vulo de la madre
adoptiva fue fecundado por su hermano y su esposa, y luego la bebe sera
entregada.
La adopcin proceda sin problemas pero, antes de que se emita la sentencia,
la madre biolgica desisti. El fallo determin que la nia deba tener una
familia con los preadoptantes, lo que fue apelado por la madre biolgica y
confirmado despus por la sala civil superior respectiva. Los nombres de los
implicados se mantuvieron en reserva.
Tags: Corte Suprema, Vientres de alquiler, Poder Judicial, Adopciones, Sala Civil
Permanente,
obtiene el certificado ruso de nacimiento, en el cual los dos constan como
padre y madre.16
LEGALIZACIN DE LA CONTRATACIN DE ALQUILER DE VIENTRE CON
SUBROGACIN MATERNA EN EL PER
Escrito por In CrescendoJueves, 07 Febrero 2013 19:00
La presente investigacin cientfica en el campo del Derecho Gentico, abord
la problemtica de alquiler de vientre con subrogacin materna en la
doctrinaria, la jurisprudencia, la legislacin y la opinin pblica de la sociedad
peruana. El anlisis de estas instituciones jurdicas tuvo como objetivo
proponer las bases terico-doctrinarias adecuadas para legalizar la
contratacin de alquiler de vientre con subrogacin materna en el Per, con la
finalidad de contribuir a la falta de legislacin apropiada sobre alquiler de
vientre, que permita proteger el derecho de los nios que nacen mediante esta
modalidad de contratacin,
Vientre de Alquiler

Definicin
Una madre de alquiler (tambin llamada vientre de alquiler) es una mujer que
acepta, por acuerdo, quedar embarazada con el objetivo de engendrar y dar a
luz un nio que va a ser criado por otros como si fueran sus padres. Es una
maternidad por sustitucin mediante un contrato de gestacin.
El beb puede ser hijo biolgico de la mujer en estado de gravidez (forma ms
tradicional), o ser fruto del vulo de otra mujer previamente fertilizada e
implantado en el tero de la gestante.
En la primera forma, la criatura puede ser el fruto de la inseminacin artificial,
bien del marido de la pareja que alquila, bien de un donante ajeno del
esperma.
Aunque puede ser un procedimiento altruista (por ejemplo en el caso de
hermanas o hijas), lo ms comn es que sea comercial por parte de extraos.
Ley General De Salud
Segn el artculo 7 de la ley general de salud, toda persona tiene derecho a
recurrir al tratamiento para su infertilidad, as como a procrear mediante el uso
de tcnicas de reproduccin asistida siempre que la condicin de madre
gentica y de madre gestante recaiga sobre la misma persona. Para la
aplicacin de tcnicas de reproduccin asistida se requiere del consentimiento
previo y por escrito de los padres biolgicos.
Caso Practico Andrea y David estn casados y desean tener un hijo, pero
Andrea tiene problemas para quedar embarazada, as que contratan a una
mujer para que lleve al bebe en su vientre durante los 9 meses. La pareja paga
todo durante el embarazo y aparte le pagan a la madre de alquiler.
Introduccin
En este trabajo analizaremos la problemtica que trae la falta de regulacin o
una regulacin clara en el tema del vientre de alquiler, suponiendo que la
pareja progenitores es la que aporta el material gentico (embrin) para luego
implantarlo en el tero de la mujer contratada.

A la hora de determinar la filiacin materna se analizara quien debe ser

considerada como madre y se cuestionar el principio romano "Mater sempre
certa est" ya que con las nuevas tecnologas de reproduccin asistida esto se
podra poner en duda, ya que incluso se podra llegar a tener tres mujeres que
podran ser las madres.
Captulo I
Qu es el vientre de alquiler o maternidad subrogada?
1.1) Concepto
El vientre de alquiler es un proceso por el que una mujer gesta un bebe ajeno
(genticamente) para otra, y por el cual le pagan una cantidad de dinero, a
condicin de desligarse de la criatura al nacer.
Otros autores la definen como:
"Es aquel acuerdo en el cual una mujer carga a un nio en su vientre hasta el
momento del parto, con la intencin de que otra mujer sea la madre social de
ste. Son mujeres que prestan su vientre y comprometen sus vulos para
concebir un hijo por encargo con semen de un donante conocido. Estas madres
genticamente hablando son madres verdaderas ya que ellas conciben su
propio hijo con su vulo y lo cargan en su vientre, es un hijo que est
prometido y encargado. Al momento de su nacimiento esta madre, de honrar
su compromiso o contrato, lo tiene que entregar luego del parto al padre
biolgico y a su esposa o compaera."[1]
"Tambin llamada "gestacin por cuenta de otro" o "surrogate motherhood" y
se da cuando el embrin de una pareja es implantado en el tero de otra
mujer, que lleva el embarazo y da a luz al hijo en beneficio de la pareja."[2]
"El contrato de maternidad sustituida es el contrato de una mujer, con una
pareja casada, la cual se inseminar artificialmente con el semen del esposo
miembro del matrimonio, para dar a luz un nio cuya custodia renunciar para
que sea adoptado por la esposa de aquel cuyo semen fue inseminada"[3]
"Es cuando una mujer, miembro de una pareja, no puede llevar a cabo un
embarazo, y conviene con otra mujer arrendar los servicios de incubacin de
tero ajeno, con la finalidad de que se implante el embrin en el tero de esta
ltima y lo desarrolle hasta su nacimiento, de modo que, una vez ocurrido este,
en virtud de lo estipulado, lo entregue a la pareja."[4]
1.1.1) Clases
A) Solo alquiler de tero.- La mujer contratante presenta una deficiencia que le
impide gestar, pero puede producir vulos sanos; entonces la pareja

contratante aporta todo el material gentico: aporte de ovulo por parte de la

mujer contratante, aporte de semen del hombre contratante y aporte del tero
de la mujer contratada.
En este caso los padres tanto genticos como naturales sern la pareja
contratante. Se utilizara la fertilizacin In Vitro en este caso.
B) Madre gestacional o alquiler de tero con ovodonacin annima.- La mujer
contratante ni genera vulos ni puede gestar, por lo que debe buscar:
B.1) Una mujer que este dispuesta venderle sus vulos y gestar al bebe; por
tanto esta seria la madre gentica y natural. En este caso se utilizara la
inseminacin artificial.
B.2) Una mujer que este dispuesta a dejarse fertilizar In Vitro; pero en este
caso el vulo seria de una donante annima.
La mujer contratante no estara ligada de ninguna forma al nio por nacer,
excepto por el deseo de trae al mundo al nio.
C) Ovodonacin.- La mujer contratante tiene deficiencia ovrica pero no
tiene problemas para gestar, entonces solo comprara vulos, y as se le
implantara un embrin, que es hijo gentico del marido y de una donante
annima.
1.2) Derechos involucrados
1.2.1) Derecho a la libertad
"La libertad es el poder obrar segn la propia determinacin, y, en
consecuencia, ausencia de regla prohibitiva o restrictiva de una actividad
determinada.
En Derecho, se admiten diversas figuras de la libertad, muchas de ellas
originadas en las garantas individuales y sociales que consagra la constitucin.
Citamos: 1) La libertad poltica [] 2) Las libertades individuales o sea,
aquellas potestades reconocidas al individuo para el desarrollo de su actividad,
y que se hallan garantizadas por la ley y, segn explica Capitant, estn en
principio, por encima de los gobernantes, encargados solo de organizarlas con
miras a las necesidades de la vida en comn, tales como: [], la libertad
individual stricto sensu, la libertad de trabajo, etc."[5]
"La Real Academia de la Lengua Espaola define libertad como la facultad
natural que tiene el hombre de obrar de una manera o de otra, y de no obrar,
por lo que es responsable de sus actos. Falta de sujecin y subordinacin.
Facultad que se disfruta en las naciones bien gobernadas de hacer y decir
cuanto no se oponga a las leyes ni a las buenas costumbres."[6]

"El principio de la libertad humana requiere la libertad de gustos y de

inclinaciones, la libertad de organizar nuestra vida siguiendo nuestro modo de
ser, de hacer lo que nos plazca, sujetos a las consecuencias de nuestros actos,
sin que nuestros semejantes nos lo impidan, en tanto que no les
perjudiquemos, e incluso, aunque ellos pudieran encontrar
nuestra conducta tonta, mala o falsa."[7]
Entonces podemos decir que una mujer haciendo uso de su
libertad personal podra disponer de su cuerpo como mejor le parezca, pues al
no afectar a nadie con esta disposicin estara dentro de su derecho; pues ella
tiene derecho a elegir y desarrollar se como mejor le parezca.
1.2.2) Derecho a la Integridad
"Toda persona tiene derecho a la vida, a su identidad, a su integridad moral,
psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de
derecho en cuanto le favorece".[8]
"La integridad, en este inciso, tiene tres contenidos expresos: moral, psquica y
fsica.
La integridad fsica es el derecho que tiene la persona a la intangibilidad de los
diversos elementos que componen su dimensin fsica. Ellos son:
- La integridad corporal, es decir, la preservacin de sus rganos, partes
y tejidos, tanto en cantidad como en calidad.
- La integridad funcional, se refiere al mantenimiento de las funciones del
organismo de acuerdo con las capacidades, edad y dems elementos que
intervienen en ellas. La integridad fsica puede permanecer y, sin embargo,
haberse alterado la capacidad funcional, por ejemplo, por una forma
de alimentacin que inhibe determinadas habilidades o caractersticas del
organismo.
- La salud integral, que atae a la integridad corporal y funcional, pero tambin
al funcionamiento y previsin de un futuro positivo para el organismo humano.
As un esfuerzo extenuante y continuado no afecta, en principio, las
integridades anteriores, pero compromete el desenvolvimiento de la vida
futura.
La integridad fsica ha sido tratada en el Cdigo Civil peruano. El Art. 5 dice que
es irrenunciable y no puede ser objeto de cesin, an cuando puede hacerse
excepcin a irrenunciabilidad en ciertas hiptesis previstas en el Art. 6 de dicho
cuerpo jurdico.
Sin embargo, los Arts. 6 al 12 del Cdigo Civil se refieren as, exclusivamente, a
la integridad corporal. El Art. 7, al tratar de la donacin de partes del cuerpo o

tejidos que no se regeneran, establece que "() no debe perjudicar

gravemente la salud o reducir sensiblemente el tiempo de vida del donante".
Esta es una evidente alusin a la salud integral que, por su propia definicin,
incluye la integridad funcional.
No obstante, la norma se refiere solo a la donacin de tejidos que no se
regenera, cuando el problema puede tambin presentarse en los regenerables:
basta imaginar la donacin de una cantidad significativa de sangre.
La Integridad psquica se refiere a la preservacin de todas las capacidades de
la psiquis humana, que incluyen las habilidades motrices, emocionales
e intelectuales. Con el desarrollo de la tecnologa mdica y psicolgica hoy se
pueden afectar o hacer perder todas o algunas de estas capacidades en
diverso grado, a travs de procedimientos que son de uso pblico. Cualquier
trato que conduzca a producir estas incapacidades directamente atentar
contra el derecho a la integridad psquica.
La integridad moral tiene un sentido restringido muy importante que es la
dimensin tica de la persona. Como derecho quiere decir que cada ser
humano puede desarrollar su vida de acuerdo al orden de valores que
conforman sus convicciones, desde luego todo ello dentro del respeto a la
moral y al orden pblico."[9]
1.3) Autonoma de la voluntad
"Libre arbitrio que poseen todos los individuos que gozan de capacidad para
regular sus derechos y contraer obligaciones, respetando su palabra o firma
como si fuera ley escrita.
La teora de la autonoma de la voluntad sostiene esencialmente
la soberana de los individuos para regular sus derechos mediante acuerdo de
voluntades (convencin o contrato) que tiene fuerza de ley entre las partes.
Explica el doctor Hugo Charny que nicamente se puede hablar de plena
autonoma de la voluntad en el terreno de lo puramente psicolgico. Pero es
inconcebible en cuanto se refiere a la voluntad jurdica, porque uno de sus
elementos internos, la libertad, siempre ha estado limitada por leyes
imperativas que se refieren al orden pblico, la moral y las buenas costumbres.
Actualmente estas limitaciones son mayores debido a la ms amplia
intervencin del Estado y al incremento del nmero de leyes imperativas y/o
prohibitivas. Pero, tratndose de leyes dictadas en proteccin de intereses
sociales y que no atentan contra las garantas y derechos individuales, no debe
sostenerse que dichas restricciones significan un retroceso. Existe, pues, una
regulacin de la actividad contractual dentro de cuyos lmites las partes tienen
libertad para reglar sus derechos segn su voluntad libremente expresada. En
otras disciplinas jurdicas, como es el Derecho Laboral, se discute con mayor
nfasis la idea de igualdad de voluntades individuales. Krotoschin explica que

se ha comprobado que en el derecho laboral tal igualdad no existe en los

hechos, y que la libertad jurdica ha llevado al abuso de la libertad, con
detrimento del econmicamente ms dbil. [] Hoy da sostiene el autor
antes citado- en el campo del Derecho Contractual del Trabajo, la libertad
individual se manifiesta, principalmente, en que las partes son libres de
celebrar o no el contrato de trabajo. [] El problema de la autotoma de la
voluntad, en el derecho del trabajo, se combina as estrechamente con el de la
libertad sindical y la autodeterminacin de las asociaciones profesionales."[10]
En este sentido se tendra limitado el concepto de autonoma de la voluntad,
pues la libertad esta limitada por la moral y las buenas costumbres (conceptos
que son totalmente relativos y que cambian constantemente). Es difcil actuar
de acuerdo a estos limitantes pues en una misma sociedad hay dos grupos:
conservadores y liberales, y los dos tiene igual peso en la sociedad.
Captulo II
Problemas jurdicos
2.1) Derechos del nio
"Para los efectos de la presente Convencin, se entiende por nio todo ser
humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le
sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad."[11]
"Los Estados parte velaran porque el nio no sea separado de sus padres
contra la voluntad de stos, excepto cuando, a reserva de revisin judicial, las
autoridades competentes determinen, de conformidad con la ley y los
procedimientos aplicables, que tal separacin es necesaria en
el inters superior del nio. []"[12]
2.1.1) Identidad del nacido
Toda persona tiene derecho a conocer su lugar de origen, y saber en que
condiciones vino al mundo as como saber a quien esta ligado genticamente.
"El derecho a la identidad es un derecho inherente a todo ser humano, en tanto
que es un ser nico, irrepetible y trascendente. Parte de la consideracin del
nio o nia como sujeto de derechos, sin embargo, muchas veces, en el
momento de hacer efectivo estos derechos, esto no sucede. Hay una tensin
que se genera entre la autonoma de los/as nios/as y la autoridad de los
padres, entre la conveniencia de los nios y los intereses de los adultos, que
pueden ser en muchos casos contradictorios y que genera la vulneracin de
sus derechos, por ejemplo, cuando un nio no es reconocido por su padre,
porque ste se encuentra casado con una persona diferente a la madre del
nio, y el padre a fin de evitar que puedan demandar el divorcio por adulterio o
para evitar un proceso de alimentos, prefiere no hacer el reconocimiento, o en

el caso de los/as nios/as adoptados/as, cuando desean conocer su identidad

de origen y los padres consideran que esto no es conveniente porque podra
generar conflictos en la familia."[13]
2.2) Filiacin
2.2.1) Definicin
"La filiacin ms que una institucin jurdica, es una institucin social en la que
emergen en un sin numero (sinnmero) de relaciones personales y
patrimoniales que ha trascendido en el tiempo. Es, entre las relaciones
parentales la ms importante y la de mayor jerarqua."[14]
Procedencia de los hijos respecto de los padres. Calidad que el hijo tiene con
respecto de su padre o madre. La filiacin puede tener lugar por naturaleza y
por adopcin. La filiacin por naturaleza puede ser matrimonial y no
matrimonial, surtiendo los mismos efectos.[15]
Segn la Real Academia de la Lengua Espaola filiacin se define como la
procedencia de los hijos respecto a los padres y la dependencia que tienen
algunas personas o cosas respecto de otra u otras principales.[16]
"Segn Lus Dez Picazo: En sentido biolgico filiacin es la relacin de
procedencia entre el generado y los generantes; en sentido jurdico filiacin es
el vnculo que une al progenitor con el hijo, reconocido por el Derecho.
Segn Hctor Cornejo Chvez: Es el vnculo nexo, la identidad que une al
progenitor con su prole por el parentesco consanguneo
Segn Eduardo J. Couture: Procedencia, lazo de parentesco de los hijos con sus
padres.
Segn el Dr. Zannoni: Es el conjunto de relaciones jurdicas, que determinadas
por la paternidad y la maternidad vinculan a los padres con los hijos dentro
de la familia."[17]
2.2.2) Problemas de la filiacin
Los hijos nacidos por el procedimiento de vientre de alquiler pueden tener
problemas a la hora de identificar con quienes estn filiado, pues en caso que
halla una donacin de gametos femeninos, puede haber una triple filiacin, con
la donadora del ovulo, con la prestadora del tero y con la mujer que criara al
hijo; y en el caso de una donacin de gametos masculinos el hombre que criara
al nio puede arrepentirse de tener al hijo y negar su paternidad, pues el no
esta ligado genticamente al nio, esto se podra resolver considerando que al
dar su aprobacin al inicio de este proceso acepto su paternidad aunque no
este ligado genticamente al nio.

2.2.3) Filiacin paterna

"La Real Academia de la Lengua Espaola define padre como:
-Varn o macho que ha engendrado.
-Varn o macho, respecto de sus hijos.
-Cabeza de una descendencia, familia o pueblo."[18]
La paternidad del hombre se presume si el nacido es de su esposa, "El hijo
nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos das siguientes a su
disolucin tiene por padre al marido."[19], este podra ser un problema si la
mujer contratada es casada, ya que se automticamente el nio seria
registrado como hijo de ese matrimonio.
En el caso de vientre de alquiler la paternidad no se podr poner en duda pues,
si el esposo o la pareja de la contratante aporta su material gentico, esta
podr ser probada mediante un examen gentico (ADN).
2.2.4) Filiacin materna
Es la relacin que existe entre la madre y el hijo. Para poder llegar a una
definicin ms exacta veremos que significa madre.
"Segn la Real Academia de la Lengua espaola madre se define como:
-Hembra que ha parido.
-Hembra respecto de su hijo o hijos.
-Matriz en que se desarrolla el feto."[20]
"Dcese de la mujer que ha tenido uno o ms hijos. Respecto a su hijo,
constituye el primer grado del parentezco (parentesco) consanguneo de la
lnea recta femenina ascendente. []"[21]
"El parto determina la maternidad. La misma regla se aplica al concebido con
el uso de material gentico proveniente de otra mujer o pareja."[22]
Si esto estuviera tipificado en nuestro cdigo civil no habra escapatoria para la
mujer que decide contratar el servicio, pues no habra lugar a relamo si la
mujer contratada se niega a entregar al nio; considero que esto seria una
vulneracin a derecho que tiene el nio de ser criado por sus padres, si ya en
la adopcin un adoptado puede reclamar filiacin con sus padres genticos, y
desligarse de los que lo han adoptado y criado, a pesar de no haberlos
conocido nunca, solo por tener una relacin gentica. Esto se contradice.

El principio romano Mater semper certa est ya no es valido, pues la sociedad

cambia y la tecnologa gentica tambin, ahora la mujer que pare a un nio a
no es necesariamente la madre biolgica, pues se le pudo haber implantado un
embrin canecido con el ovulo de otra mujer.
El tema de filiacin materna es mucho ms delicado, pues como ya se ha
explicado determinar la maternidad, es mas complicado pues se sigue
discutiendo acerca de quien es la madre, la gentica que planeo su nacimiento
o la gestante que lo nico que a hecho es prestar un servicio.
Capitulo III
Contrato
3.1) El contrato es vlido?
Si en nuestro pas se hiciera un contrato de esta naturaleza, seria totalmente
invlido, pues si bien no est expresamente prohibido, la Ley General de Salud
Ley N 26842- en su artculo 7, interpretado en sentido contrario, lo prohbe
desde que permite la reproduccin asistida, siempre que la madre gentica y
gestante sea la misma.
"Artculo 7o.- Toda persona tiene derecho a recurrir al tratamiento de su
infertilidad, as como a procrear mediante el uso de tcnicas de reproduccin
asistida, siempre que la condicin de madre gentica y de madre gestante
recaiga sobre la misma persona. Para la aplicacin de tcnicas de reproduccin
asistida, se requiere del consentimiento previo y por escrito de los padres
biolgicos.
Est prohibida la fecundacin de vulos humanos con fines distintos a la
procreacin, as como la clonacin de seres humanos."[23]
Pero en caso de que se hiciera un contrato aun cuando es invalido. Cmo se
tendra que resolver? Pues ya sabemos que el vientre de alquiler esta prohibido
y que tambin el contrato seria nulo, pero esto es algo muy sencillo y banal
para definir el destino de un nio que no puede defenderse ni opinar. El nico
caso tratado en nuestro pas sobre este tema lo hizo la sala civil permanente
de la corte suprema de justicia de la republica en el proceso de Casacin-N
5003-2007-Lima (Anexo1), en la cual la sentencia no fue favorable para nadie,
pues al anular la maternidad de la mujer gestante, adems de ser la mujer que
la deseo y plane su nacimiento, la nia en cuestin se quedo sin madre ya
que la duea del ovulo era una mujer annima y la mujer que pidi la casacin
actuando en representacin de su menor hijo no tendra como afirmar que ella
era la madre ni que contrato un servicio.
3.2) Si el vlido, Cmo sera el cumplimiento del contrato?

En caso que nuestro ordenamiento jurdico aceptara este tipo de prcticas y

validara los contratos, estos tendran que ser claros y favorecer a las dos
partes, la portadora no podr abusar del deseo de la pareja o la mujer de ser
padres o madre para cobrar un precio excesivo, as como la pareja o la mujer
contratante no podr abusar de la necesidad econmica de la futura portadora
si es que la tuviese, y pagarle una cantidad nfima.
"El contrato protege a las dos partes. Le pone lmites a los derechos y
obligaciones de cada una de ellas y sienta las bases sobre las cuales las partes
van a trabajar. Normalmente el trato es familiar y fluido, de manera que el
contrato slo es un marco legal para avanzar. Pero cuando el trato no es tan
cercano, y se presentan dificultades, el contrato cobra preponderancia y las
partes deben atenerse a lo que fielmente expresa su texto. Por ello, como al
empezar el camino no se sabe an cmo va a resultar la relacin, es necesario
tener bien claro qu pautas tiene el contrato y sobre qu base se quiere
negociar. Entonces la actuacin del abogado que se contrate requiere vital
importancia, as como la actuacin de la agencia."[24]
Una vez celebrado el contrato las partes se comprometen a cumplirlo al pie de
la letra, para que no haya problemas en el transcurso de la gestacin, ya que si
la gestante crea un lazo afectivo con el nio, se arrepiente y no quiere entregar
a la criatura habra un contrato que la obligase, as como los contratantes, si a
mitad de la gestacin no quieren al nio, por cualquier motivo, no podran
desligarse de el pues jurdicamente es su hijo.
3.3) Requisitos para el contrato
Considero que despus de lo investigado, si se regulara esta prctica los
requisitos para poder celebrar el contrato deben estar claro.
Propuestas:
Los contratantes pueden ser una pareja casada o en todo caso estable, pero
tambin podran hacerlo mujeres solteras (mayores de 18 aos) que no pueden
concebir y deseen tener un hijo, as como hombres (mayores de 18 aos) que
no deseen tener una mujer al lado pero si tengan el deseo de ser padres.
Muchos podran cuestionar que las personas solteras, y en especial los
hombres puedan acceder a esta prctica, por considerar que los nios deben
crecer en una familia constituida y que si falta uno de los padres no tendrn
la imagen de ste y pueden distorsionar la realidad, pero pensar as seria estar
apuntando con el dedo a las mujeres que por motivos de fuerza mayor tienen
que criar a sus hijos solas, o a los padres viudos o que fueron abandonados por
la madre de sus hijos, y an seria peor porque estaramos diciendo que los
nios criados en este tipo de familias no han sido criados en una familia
"tradicional" y por eso son diferentes; y si estos nios son diferente qu tan

diferentes son los nios hurfanos que no han tenido ni un padre ni una
madre? Todos los nios son iguales y si son deseados merecen venir al mundo.
La portadora tendra que ser mayor de 18 aos y soltera, este requisito es
necesario porque aunque haya un contrato puede haber una falsa filiacin del
nio con el esposo de la gestante por la "presuncin de paternidad: El hijo
nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos das siguientes a su
disolucin tiene por padre al marido,"[25] este seria el motivo justificante para
exigir que la futura gestante sea soltera.
La futura gestante tambin tiene que estn en condiciones de salud opitas
para poder llevar un buen embarazo a trmino.
"Los futuros padres tambin pueden requerir algunas condiciones especiales.
Algunos futuros padres le piden a la portadora que amamante al beb durante
48 hs, o entregue los primeros flujos de leche para serle dado al beb en
bibern. Tambin se puede estipular en el contrato quienes pueden participar
presencialmente el momento del parto. Todas las cuestiones relativas al
contrato deben pactarse entre las partes con asistencia legal y con buen
consejo de la agencia."[26]
Capitulo IV
El vientre de alquiler en el mundo
4.1 Casos
1. - Jhnson v. Calvert (May 20, 1993, 5 Cal. 4th 84; 851 P.2d 776)
"En el caso de Johnson es donde por primera vez una Corte se enfrento al
interrogante sobre si la madre legal es aquella que alumbra la criatura o la que
provee el material gentico. En este caso una mujer capaz de producir vulos
no poda gestar una criatura por que haba sido sometida a una histerectoma.
Como resultado la pareja contrato a una mujer la cual acord ser implantada
con el embrin fertilizado de la pareja. Tanto la madre biolgica como la que
gest la criatura peticionaron a la Corte que determinase preliminarmente la
maternidad legal. Segn el Cdigo Civil del estado de California la maternidad
legal puede ser determinada mediante el parto o pruebas genticas. Dado que
tanto la madre biolgica como la gestante tenan un reclamo vlido en cuanto
a la maternidad, la Corte se vio en la obligacin de buscar un
nuevo mtodopara la atribucin de maternidad. La Corte opto por hacer una
determinacin de la intencin de las partes al entrar al contrato de subrogacin
independientemente de la validez del contrato. Concluy que la madre legal es
aquella con la intencin, con el propsito de procrear y de criar la criatura. Esta
teora esta basada en la creencia de que sin el inters de la pareja que contrat
a la mujer gestante, la criatura no hubiese sido creada."[27]

En este caso se desarrollo la teora de la intencin, pues la madre gentica fue

la que tuvo la intencin y el deseo de traer ese nio al mundo y por tanto ella
debe ser considerada madre.
2.- "Otro caso resuelto en base a esta teora de determinacin de maternidad lo
fue In re Marriage of Buzzanca 17de 1998. Este se diferencia de Johnson en el
hecho de que en este se transfiere a la madre subrogada un embrin fertilizado
donado, por lo tanto, la criatura no comparta componentes genticos con
ninguna de las partes participantes del acuerdo de subrogacin.
En el caso de Buzzanca naci una nia como resultado a un acuerdo de
maternidad subrogada mediante el cual el matrimonio Buzzanca (Luanne y
John) contrato a una mujer para que fuera inseminada por un embrin
fertilizado de donantes annimos y lo gestara. Durante el embarazo de la
madre subrogada el matrimonio Buzzanca enfrento numerosas dificultades las
cuales culminaron en su eventual divorcio. Posterior a este hecho, el excnyuge se neg a aceptar la paternidad; la madre subrogada y portadora
declar no querer la criatura y no tener responsabilidad ni obligacin ante esta
porque no tenan relacin gentica; y la ex cnyuge, Luanne, reclam ser ella
y su nuevo esposo los padres legales de la nacida. El Tribunal de Primera
Instancia resolvi que la criatura no tena relacin paterno filial con ninguna de
las partes. Bas esta decisin en el hecho de que ni los Buzzanca ni la madre
subrogada tenan una relacin biolgica con la menor; Luanne no haba
aportado el vulo ni haba alumbrado a la menor y John no era el padre por que
no haba aportado el semen, por tal razn la Corte inferior determin que John
no tena ninguna responsabilidad ante la menor. Esta decisin fue revocada en
apelacin. El Tribunal Supremo del estado de California determin que Luanne
era la madre legtima y tendra la custodia de la nia y que John era el padre
legtimo, con responsabilidad inmediata de alimentos y derechos futuros de
custodia y visitas. La Corte tambin aprovecho la oportunidad para aclarar que
en los estatutos de California existen dos mtodos para establecer la
maternidad legal, a travs del alumbramiento o la donacin del vulo a ser
fertilizado. En cuanto a la paternidad, al igual que otras jurisdicciones,
estableci que el esposo que consiente a la inseminacin artificial es el padre
legal de la criatura independientemente de tener lazos genticos con esta ya
que este consinti a la procreacin de la criatura."[28]
En este caso al igual que en el de Jhnson v. Calvert se utilizo la teora de la
voluntad para determinar la filiacin de la nacida, pero se considero la voluntad
en el momento de la inseminacin, porque como se puede ver la voluntad y el
deseo de tener a la hija se perdi por parte del padre. La corte suprema actu
de manera correcta porque seria absurdo dejar a una nia que fue planificada y
deseada en un primer momento sin filiacin alguna, solo por no tener relacin
gentica con los que la planearon.

3.- K.M. v. E.G.

"En este caso, K.M. v. E.G. (8/22/05 SC), que es el que dio lugar a la sentencia
ms controvertida, se plantea si puede declararse la maternidad de la mujer
que don vulos a su pareja lesbiana y que haba renunciado a exigir derechos
parentales respecto a la descendencia. KM don vulos a EG, con quien se
haba registrado como pareja en 1994, pues sta, que intentaba desde haca
tiempo quedar embarazada, no produca suficientes vulos. Juntas escogieron
a un donante de esperma y KM firm el documento de donacin, que incluye la
renuncia a cualquier derecho respecto a la descendencia. Los vulos fueron
implantados con xito a EG en abril de 1995 y las dos mujeres comunicaron el
embarazo a la familia aunque, como haban acordado, ocultaron a todos la
procedencia de los vulos.
En diciembre de 1995 nacieron dos gemelas, que fueron inscritas en
el registro como hijas de EG y, poco despus, EG y KM se comprometieron
mediante un acto meramente simblico de intercambio de anillos1. La
convivencia dur cinco aos y durante todo este tiempo ambas ejercieron las
funciones propias de una madre. En marzo de 2001 se separaron y EG se fue a
vivir a otro Estado con su madre y las nias. KM solicit entonces el
reconocimiento legal de su maternidad.
Las declaraciones de las dos mujeres eran contradictorias en cuanto a sus
intenciones en los momentos previos a la concepcin. EG aseguraba que no
habra aceptado la donacin si KM no hubiera firmado la renuncia, que ambas
discutieron con calma sobre esta cuestin y que ella confi en que el
documento la protega en caso de una disputa. KM, en cambio, sostena que
haba quedado claro que los hijos que nacieran conviviran con las dos, que
actuaran como madres y, por lo que respecta al documento de renuncia,
afirma que lo ley momentos antes de firmarlo, convencida de que se trataba
slo de una formalidad necesaria para la donacin y de que algunas partes del
documento estndar, como la que obliga al donante a abstenerse de intentar
averiguar la identidad de la receptora, le resultaban ajenas.
La Superior Court consider que slo EG era madre, pues la posicin de la
demandante era anloga a la de un donante de esperma, a quien la ley no
considera padre [ 7613 (b) Cal. Fam. Code] y, en el mismo sentido, la Court of
Appeal argument que nicamente ella tena esa intencin en el momento de
la concepcin y que la voluntad posterior de KM de ser madre poda haberse
canalizado a travs de una adopcin, pero en ningn caso poda alterar la
determinacin originaria de la maternidad."[29]
Considero que la suprema corte debi considerar tambin madre a KM pues si
bien no se le considerara madre por la donacin de vulos si deberia
considerarsele madr porque al donarle esos ovulos a su pareja expreso su

voluntad de tener un hijo con ella y de criarlo juntas, cosa que sucedi durante
5 aos, al KM actuar como madre de las nias por 5 aos se le debe considerar
madre.
4.- El caso Baby M
"William y Elizabeth Stern, opt (optaron) por entrar en un contrato de
subrogacin con la pareja Whitehead. Este contrato estipulaba que la seora
Whitehead sera inseminada artificialmente por el seor Stern (contrato de
subrogacin tradicional), que la seora Whitehead sera la madre subrogada de
una criatura a gestar para la pareja Stern y que una vez nacida la criatura esta
renunciara a la custodia a favor de los esposos Stern. La criatura naci el 27
de marzo de 1986. Auque la seora Whitehead entreg a la nia a los esposos
Stern esta estaba plagada por angustia y depresin razn por la cual los
esposos Stern le permitieron permanecer con la nia unos das adicionales.
Esta entonces decidi que no entregara a la nia a los Stern. Adems, se neg
a renunciar a la relacin materno-filial para que la seora Stern pudiese
adoptar a la nia como haba sido pactado en el contrato de subrogacin. El
seor Stern acudi al Tribunal el cual mediante orden judicial instruy a la
seora Whitehead entregar la nia al seor Stern, confindole a este la
custodia temporal. Acto seguido a esto, la seora Whitehead huy de las
autoridades que intentaban velar por el cumplimiento de la orden. El Tribunal
de Primera Instancia determin que el contrato de maternidad subrogada era
vlido y como consecuencia de este la custodia de la nia le perteneca a los
Stern por lo que proceda la terminacin de los derechos materno-filiales de la
seora Whitehead. Esta apel la decisin. En apelacin el Tribunal determin
que aunque el contrato de subrogacin era ineficaz e ilcito este no era el
factor determinante de la disputa. El factor determinante lo era el bienestar de
la criatura. Luego de escuchar a varios peritos y testigos y tomar en
consideracin varios elementos de la vida familiar de ambas parejas,
incluyendo su capacidad para proveer un ambiente estable a la menor, el
Tribunal le concedi la custodia permanente a William y Elizabeth Stern.
Decidi que, aunque el matrimonio tendra custodia sobre la nia, la seora
Whitehead mantendra la maternidad legal. Por lo tanto, no se dio por
renunciada la relacin filial. El litigio sobre la maternidad y la custodia de la
menor fue uno muy doloroso para las partes involucradas. Este tuvo una
duracin de ms de un ao."[30]
En este caso considero que no hay vientre de alquiler, pues la mujer que llevo
la gestacin era tambin duea de los vulos fecundados; si bien ella nunca
planeo el nacimiento de esta criatura sigue teniendo una relacin biologa y
eso nadie lo puede negar. Cuando la corte concedi la custodia permanente al
padre biolgico, el seor Stern solo pens en el bienestar de la nia pues con el
iba a estar mejor en todos los aspectos, tanto econmicos como psicolgicos.

Este caso es un buen ejemplo de porque si se celebra este tipo de contratos la

gestante no debe estar racionada genticamente a la criatura por nacer, ya
que aunque haya contrato nadie puede obligar a una mujer a renunciar a al
relacin materno filial que tiene con si hijo.
4.2 Legislacin comparada
"Estados Unidos.
Algunos de los diversos estados que componen la unin han manifestado, la
tipificacin como delito de la entrega de dinero u otros bienes a cambio de la
adopcin de menores. Fundamentndose en una ley de este tenor, un Tribunal
de Michigan se expidi, en el caso "Doe versus Kelly", negando el cumplimiento
de la prestacin pecuniaria reclamada por la madre gestante en calidad de
contraprestacin por el alquiler de su vientre, con excepcin de
los gastos originados por ello. Tambin con base sobre esta premisa y en una
ley especfica que veda el consentimiento anticipado para conceder la
adopcin antes de que se produzca el nacimiento, el Procurador General de
Kentucky consider, en 1981, como ilegales los contratos de maternidad
sustituta.
En el resonado caso de "Baby M", ocurrido en 1988, El Tribunal Supremo del
Estado, actuante en segunda instancia, declar la nulidad contractual por
considerarlo infrigente de la legislacin y poltica pblica estatal, en virtud del
lucro emanado del mismo. Asimismo, manifest la nulidad de la renuncia a
todo derecho y responsabilidad sobre la nia, por que la misma que concluye
con los derechos materno-filiales se halla instaurada dentro de los cnones del
inters pblico y solo puede ser otorgada cuando se verifica el cumplimiento
de los requisitos exigidos por la ley, lo que no haba ocurrido en el caso en
estudio.
Reino Unido de Gran Bretaa.
El informe Warnock, se expidi recomendando aprobar una legislacin que
declare ilegal todo acuerdo de maternidad subrogada y, en consecuencia, la
negativa para peticionar ante la ley. De igual modo, dispuso sancionar
criminalmente la creacin de establecimientos comerciales que recluten
mujeres para oficiar como madres suplentes o realicen este tipo de
contratos.En 1985 se aprob la Surrogacy Arrangements Act para el Reino
Unido de Gran Bretaa e Irlanda del Norte, donde se sanciona penalmente
la publicidad y la gestin comercial cuya finalidad sea la realizacin de
acuerdos de maternidad subrogada.
Francia

El "Comit National d' Ethique" ha rechazado esta prctica mdica,

recomendando que en la legislacin en vigencia no se de cabida a la misma
(28). Tal afirmacin descansa en la creencia de que legalizar la maternidad
subrogada 28 contiene en potencia una inseguridad para el nio, para los
padres, para la portadora y para todos los que en ella toman parte.
Suecia
Una ley de 1985 prohbe la prctica de maternidad subrogada en la cual existe
retribuciones impide a la mujer contratante poder adoptar al hijo dado a luz por
la gestante.
Australia
La legislacin acerca de esta materia pertenece al Estado de Victoria, el cual
reputa como nulo esta clase de contrato y sanciona penalmente a quien da o
recibe pago por ayudar a que se realice un acuerdo de este tenor o efecta el
mismo.
De igual modo, la legislacin sobre concepcin artificial del Estado de Nueva
Gales del Sur, si bien no se expide directamente, dificulta la prctica de la
maternidad por sustitucin al sealar que los donantes de esperma no tienen
ningn derecho sobre los nios nacidos por inseminacin artificial.
Alemania
El Ministro Federal de Justicia y el Ministro Federal de Investigacin y tecnologa
constituyeron, en 1984, una Comisin encargada de analizar los nuevos
mtodos de fertilizacin In Vitro. Es interesante resaltar la importancia que,
para este informe, presenta en el desarrollo del nio la ntima relacin personal
entre la embarazada y el nasciturus. En este sentido, segn lo explican J.M.
Martnez y Pereda Rodrguez, se plantea la circunstancia de que la madre
gestante dispuesta por motivos econmicos a llevar en su vientre un hijo
fecundado extracorporalmente para otro, no se adapte a una forma de vida de
abstencin de alcohol y nicotina, como lo hara una mujer que pretendiera
quedarse con su hijo. Tambin podra ocurrir que naciera una criatura con
defectos fsicos o mentales y que ninguna de los contratantes quisiera hacerse
cargo de ella.
En vista de estas previsiones, el Congreso Mdico alemn acord que la
maternidad de sustitucin deba ser rechazada por los inconvenientes que
presenta para el nio y el peligro de la comercializacin. Estas
recomendaciones fueron volcadas a una ley cuya vigencia data de 1991.
Holanda.

En este pas el contrato se considera nulo debido a su causa ilcita y, si mediare

pago, ser reputado como contrario al orden pblico y a la moral.
Espaa.
En la madre patria rige, al respecto, la Ley 35/1988 sobre Tcnicas de
Reproduccin Asistida, la cual se limita a prohibir la utilizacin de la maternidad
sustituta, pero no se expide acerca de la solucin jurdica que corresponde en
los casos en que dicha circunstancia, pese a la prohibicin legal, sea realizada
igualmente.
Brasil.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos94/vientre-alquiler-a-es-posiblerealizarlo-peru/vientre-alquiler-a-es-posible-realizarloperu.shtml#ixzz2Ye2hZL1T

SALA. CASO DE FECUNDACIN ASISTIDA LLEGA A LA SUPREMA
PJ RESUELVE SOBRE VIENTRE DE ALQUILER
Mximo tribunal antepone el principio del inters superior del nio
Derecho a la familia idnea est por encima de la patria potestad
En virtud de la aplicacin del principio del inters superior del nio, el derecho
de una menor engendrada por fecundacin asistida a tener una familia idnea
prevalece sobre el derecho de la madre biolgica y su esposo de ejercer su
patria potestad cuando ambos premeditadamente acordaron procrear un ser
humano para entregarlo luego en adopcin a cambio de ciertos beneficios.
As lo estableci la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia, al
resolver el primer caso de vientre de alquiler enmarcado en un supuesto de
adopcin, donde se evidencia que las partes acordaron una fecundacin
asistida por una de ellas.
Segn la Casacin N 563-2011-LIMA, en un proceso en que se encuentran
involucrados derechos fundamentales de una nia, corresponde aplicar el
derecho bajo estricta sujecin al citado principio, consagrado en el artculo IX
del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes, explica el
procesalista Vctor Caldern Proao, al analizar la mencionada sentencia.
En efecto, de acuerdo con la norma, en toda medida concerniente al nio y al
adolescente que adopte el Estado, mediante los poderes Ejecutivo, Legislativo
y Judicial, el Ministerio Pblico, gobiernos regionales y locales, y sus dems
instituciones, as como en la accin de la sociedad, se deber atender el

principio del inters superior del nio y el respeto de los derechos del nio y
adolescente.
En opinin de este colegiado, debe entenderse por inters superior del nio a
la plena satisfaccin de sus derechos, la proteccin integral y simultnea de su
desarrollo integral y la calidad o nivel de vida adecuado. "Principio que nos trae
como consecuencia que, en virtud del mismo, los derechos de los menores
deban ser interpretados sistemticamente ya que en su conjunto aseguran su
debida proteccin", agrega el experto.
De acuerdo con el expediente, los demandantes y demandados acordaron que
la esposa del demandado se someta a un proceso de fecundacin asistida a fin
de procrear a una menor, para que luego le sea entregada a los demandantes,
lo que se concret a los pocos das de nacida.
En el proceso se evidenci que uno de los demandados era hermano de una de
los demandantes y que la esposa de ste se someti a la fecundacin asistida
con el vulo fecundado por el esposo de la demandante.
Inicialmente los esposos demandados se allanaron a la demanda, sin embargo
antes de que se emita la sentencia en el proceso de adopcin correspondiente,
la madre biolgica en su calidad de demandada se desisti, desistimiento que
presentaba un defecto procesal que no fue subsanado.
Ante la duda de asentimiento de la madre biolgica, el juez tuvo en cuenta el
principio del inters superior del nio y el respeto de sus derechos y por tanto
determin que la nia deba tener una familia con los preadoptantes cuya
solvencia moral y salud fsica estaba acreditada. Fallo que fue apelado por la
madre biolgica y confirmado despus por la sala civil superior respectiva.
En el pas hermano, no existe una legislacin especfica al respecto; no
obstante la resolucin CFM n 1358/92 del Consejo Federal de Medicina,
estableci en su seccin VII Sobre la gestacin de sustitucin (donacin
temporaria de tero)- que, las clnicas, centros
o servicios de reproduccin humana podrn crear una situacin de gestacin
de sustitucin, cuando exista un problema mdico que impida o contraindique
la gestacin por parte de la dadora gentica. En estos casos, la madre sustituta
deber pertenecer a la familia de la madre biolgica, en una relacin de
parentesco hasta el segundo grado; los dems casos estarn sujetos a la
autorizacin del Consejo Regional de Medicina. Asimismo, se prohbe
expresamente el carcter lucrativo de esta prctica. De acuerdo con el art.
199, pargrafo 4 de la Constitucin Federal, el cuerpo humano y sus sustancias
constituyen objetos fuera del comercio y, en esa inteligencia la gratuidad ser
un presupuesto de legalidad."[31]
Conclusiones
El derecho es la representacin de la sociedad, las sociedades avanzan e
innovan y sobre todo ahora con las nuevas tecnologas, por tanto el derecho no

puede quedarse de brazos cruzados si regular el

nuevo comportamiento humano.
El vientre de alquiler es una nueva situacin en el Per que no debe ser dejada
de lado o regulada con una sola norma y que adems su trasgresin no tiene
consecuencias jurdicas.
Al momento de regular esta prctica debe hacerse con mucho cuidado pues
muchos derechos fundamentales estn en juego: el derecho a la libertad, a la
integridad tanto fsica como moral, a la identidad, a tener padres y ser criado
por estos, entre otros.
Consideramos que este tema debe ser abordado por el derecho de familia a la
hora de regularlo, pues si bien es una prctica mdica en principio y tambin
un contrato, lo ms importante es el nio, la familia, y que esta
tenga seguridad y estabilidad.
El derecho de familia pondr en primer lugar al nio, su seguridad, su
estabilidad y su identidad; y lo ms importante es que no ser dejado a su
suerte si el nio naciera con alguna tara fsica o mental.
Se debe asegurar que los nacidos por este medio no reciban tratos distintos a
los hijos nacidos por mtodo "natural".

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos94/vientre-alquiler-a-es-posiblerealizarlo-peru/vientre-alquiler-a-es-posible-realizarloperu2.shtml#ixzz2Ye3GRjeO

Legalizacin de la contratacin de alquiler de vientre con subrogacin
materna en el Per
Certification of the recruitment surrogacy with mother in Peru

Digenes Jimnez Domnguez1

1

Magister en Derecho Civil y Doctor en Derecho. Profesor Principal, Decano,

Facultad de Derecho y Ciencia Poltica. Universidad Catlica Los ngeles de
Chimbote.

RESUMEN

La presente investigacin cientfica en el campo del Derecho Gentico, abord

la problemtica de alquiler de vientre con subrogacin materna en la
doctrinaria, la jurisprudencia, la legislacin y la opinin pblica de la sociedad
peruana. El anlisis de estas instituciones jurdicas tuvo como objetivo
proponer las bases terico-doctrinarias adecuadas para legalizar la
contratacin de alquiler de vientre con subrogacin materna en el Per, con la
finalidad de contribuir a la falta de legislacin apropiada sobre alquiler de
vientre, que permita proteger el derecho de los nios que nacen mediante esta
modalidad de contratacin, cuando la mujer contratada para gestar el
nacimiento de la criatura se niega a entregarlo a sus padres genticos,
quedndose con el hijo y con el pago recibido, sin que los contratantes puedan
accionar jurdicamente en su contra, por vaco legal. El desarrollo de la
hiptesis en relacin al problema de investigacin ha permitido explicar que la
nueva teora del parentesco gentico, las teoras de la maternidad subrogada,
la legislacin comparada y la jurisprudencia internacional, constituyen bases
terico-doctrinarias adecuadas para legalizar la contratacin de alquiler de
vientre con subrogacin materna en el Per. El desarrollo de la investigacin
permiti arribar a los siguientes conclusiones: 1) En el Per, la contratacin de
alquiler de vientre con subrogacin materna se realiza ilegalmente, vulnerando
los derechos fundamentales de las personas por falta de una legislacin
apropiada; 2) En la legislacin y jurisprudencia extranjera de diversos pases, s
se encuentra legalizada la contratacin de el alquiler de vientre con
subrogacin materna; 3) La legalizacin extranjera sobre alquiler de vientre
con subrogacin materna, se sustentan en las teoras de la intencin, del mejor
inters del menor, y la contribucin gentico; 4) La jurisprudencia internacional
sobre alquiler de vientre es abundante, evidenciada en los casos: Bybe M
(1985) - Estado de Nueva Jersey, Johnson(1993) y Buzzanca(1998) Estado
de California(9), Kin Cotton (1987) Gran Bretaa, Autorizacin judicial para
utilizar vientre de alquiler(2000) en Italia; 5) Ms del 50% de la poblacin
peruana encuestada opina a favor de legalizar el alquiler de vientre con
subrogacin materna en el Per, para proteger el derecho de filiacin de los
nios que nacen mediante este sistema de reproduccin.
PALABRAS CLAVE: Alquiler de vientre, legalizacin, Per.

ABSTRACT
This scientific research in the field of Genetic Law, addressed the issue of
surrogacy with feeding in the doctrinal, case law, legislation, and public opinion
of Peruvian society. The analysis of these legal institutions, aimed to propose
theoretical and doctrinal bases suitable to legalize surrogacy contract with

maternal surrogacy in Peru, with the aim of contributing to the lack of

appropriate legislation on surrogacy, which allows protect the rights of children
born through this type of contract, when the woman hired to bring forward to
the birth of the child refuses to surrender to their genetic parents, staying with
the child and the payment received, no contractors can operate legally against
them, by legal vacuum. The development of hypotheses about the problem of
research has helped explain the new theory of genetic relationship, theories of
surrogate motherhood, comparative law and jurisprudence, are theoretical and
doctrinal bases suitable to legalize the recruitment of rent belly with maternal
surrogacy in Peru. The development of research led us reach the following
conclusions: 1) In Peru, the recruitment of surrogacy with maternal surrogacy is
done illegally, violating the fundamental rights of the people, for lack of
appropriate legislation, 2) In the law and foreign case law of various countries,
it is legalized the contracting of the surrogacy surrogacy with breast, 3) Foreign
Legalization on surrogacy with maternal surrogacy, are based on theories of
intention, the best interest of minor, and the genetic contribution, 4) The
International Court surrogacy is abundant, as evidenced in the cases, "By be M"
(1985) - State of New Jersey, Johnson (1993), and Buzzanca (1998 ) California (9), Kin Cotton (1987) Britain, judicial authorization to use
surrogate (2000) in Italy, 5) More than 50% of Peruvians surveyed, says in
favor of legalizing surrogacy surrogacy with mother in Peru, to protect the right
of parentage of children born through this system of reproduction.
KEY WORDS: Surrogacy, legalization, Peru.

INTRODUCCIN
La prctica ilegal de alquiler de vientre con subrogacin materna en el Per, es
una realidad observable(1) que motiv el inters del investigador para abordar
el tema materia de la presente investigacin, con la finalidad de proponer las
bases terico-doctrinarias adecuadas que puedan sustentar la legalizacin del
alquiler de vientre en el Per, para proteger el derecho de filiacin de los nios.
En este sentido, el problema de investigacin se formul de la siguiente
manera: Cules son las bases terico-doctrinarias adecuadas para legalizar la
contratacin de alquiler de vientre con subrogacin materna en el Per?
La investigacin del problema nos condujo al anlisis jurdico y desarrollo de un
tema socio-jurdico importante de actualidad, respecto a la prctica ilegal de
alquiler de vientre en el Per, que transgrede derechos fundamentales de las
personas consagrados en la Constitucin Poltica del Per (2).

El desarrollo de la presente investigacin ha permitido proponer los

fundamentos terico-doctrinarios adecuados para sustentar una regulacin
jurdica especial de la subrogacin materna en el Per. La investigacin,
tambin motivar el inters y atencin de las autoridades del Estado para
atender el problema de las personas que por motivos de esterilidad e
infertilidad se ven obligadas a recurrir a la maternidad subrogada, para tener
sus propios hijos. As mismo, la investigacin es una alerta a la comunidad
jurdica nacional para reformar el Cdigo Civil de 1984 (3), que en materia de
filiacin se encuentra desactualizado, siendo necesario incorporar las nuevas
teoras del parentesco genrico para regular el alquiler de vientre con
subrogacin materna. Por ltimo, los resultados y conclusiones de la
investigacin, contribuyen a fortalecer las disciplinas jurdicas del derecho de
familia, el derecho gentico y el derecho de contratos.
El objetivo general de la investigacin, estuvo orientado a Proponer las bases
terico-doctrinarias adecuadas para sustentar la legalizacin de la contratacin
de alquiler de vientre con subrogacin materna para proteger el derecho de los
padres genticos y de los nios que nacen mediante esta modalidad de
contratacin en el Per, el mismo que se desagrega en los siguientes
objetivos especficos: a) Analizar la doctrina, la legislacin comparada y la
jurisprudencia internacional, sobre alquiler de vientre con subrogacin
materna; b) Establecer las bases terico-doctrinarias adecuadas para legalizar
la contratacin de alquiler de vientre con subrogacin materna en el Per; c)
Analizar la opinin encuestada de los representantes de las instituciones civiles
y de los grupos de inters de la sociedad sobre el alquiler de vientre con
subrogacin materna en el Per; y d) Elaborar un proyecto de ley sobre
legalizacin de alquiler de vientre con la subrogacin materna en el Per, y un
modelo de contrato sobre esta nueva forma de contratacin.
La hiptesis propuesta en relacin al problema y los objetivos de la
investigacin, han permitido explicar que: La nueva teora del parentesco
gentico(4), las teoras de la maternidad subrogada (5), la legislacin
comparada(6) y la jurisprudencia internacional , constituyen las bases tericodoctrinarias adecuadas para legalizar la contratacin de alquiler de vientre con
subrogacin materna en el Per, con la finalidad de contribuir a solucionar el
problema de prctica ilegal de alquiler de vientre y la violacin de los derechos
humanos de los nios que nacen mediante este sistema de contratacin.
El desarrollo de la ciencia gentica(8) ha impulsado grandes cambios en la
realidad social, exigiendo al derecho la innovacin de sus instituciones jurdicas
y la reforma de su normatividad en el campo del derecho de familia, para
resolver con justicia la problemtica que vienen ocasionando en el derecho de
filiacin las nuevas tcnicas de reproduccin humana asistida (9), expresada
mediante el alquiler de vientre con subrogacin materna, que viene
generando en el Per y en otros pases, implicancias jurdicas que violan los

derechos humanos y en especial de los nios que nacen mediante el sistema

de alquiler de vientre(10).
La ciencia gentica, a travs de las TERAS ha modificado la forma natural de
procreacin humana, haciendo posible la concepcin de la persona dentro y
fuera del tero de la mujer, mediante la fecundacin in vitro (11). Esto implica
que en la actualidad, no siempre la mujer gestante que alumbra una criatura
es la madre gentica, como an se considera en el cdigo civil peruano de
1984. Sin embargo, el sistema jurdico internacional viene alimentando
aceleradamente los fundamentos tericos y las bases legales para que las
personas puedan optar libremente entre dos formas de tener sus propios hijos:
a) En forma natural (tradicional), a travs de las relaciones sexuales entre
hombre y mujer, que conduce al reconocimiento legal de la mujer gestante
como madre gentica de la criatura que alumbra; b) Con asistencia mdica
(moderna), mediante la inseminacin in vitro, a travs de alquiler de vientre
con maternidad subrogada, donde el nio tiene como madre gentica a la
mujer que proporciona el material gentico( vulo) para su procreacin y no a
la mujer gestante que lo alumbra.
La falta de regulacin legal en el Per(12), viene generando conflictos en la
determinacin de la filiacin de los nios que nacen por alquiler de vientre,
puesto que el cdigo civil peruano vigente y la Ley General de Salud (13),
sustentado bajo el principio:Mater semper serta es (14), consideran como
madre a la mujer que gesta y alumbra a la criatura, dejando desprotegidos a
los padres genticos y a los nios.
La investigacin tiene como sustento terico, el anlisis de la doctrina jurdica
y las teoras genticas relacionadas con las nuevas formas de reproduccin
humana asistida, el alquiler de vientre, la subrogacin materna, el derecho de
filiacin de las personas, as como la legislacin extranjera, nacional y la
jurisprudencia internacional, en materia de filiacin y contratacin de los
Estados que han legalizado el alquiler de vientre con subrogacin materna,
como Estados Unidos, Mxico, Canad, Inglaterra, la India, entre otros; y el
anlisis de la encuesta aplicada a los representantes de la sociedad civil
organizada, para conocer la percepcin de la poblacin peruana sobre la
problemtica de prctica ilegal de alquiler de vientre en el Per.
Conforme a la doctrina del derecho gentico, las TERAS (15) se clasifican en dos
grandes criterios: a) Por el lugar donde ocurre la fecundacin, que se subdivide
en: intercorprea (inseminacin artificial), cuando la fecundacin se produce
dentro del cuerpo de la mujer a travs de la introduccin de esperma en el
interior de su rgano genital; y extracorprea (Fecundacin In Vitro Maternidad Subrogada), cuando la fecundacin se produce fuera del cuerpo de
la mujer. Esta ltima tcnica implica alta tecnologa mdica para la unin del
espermatozoide con el vulo en un laboratorio; b) Por la procedencia de los

gametos utilizados para la fecundacin, que se subdivide en: Homloga (ovario

y esperma de los padres genticos), cuando la fecundacin se realiza con los
vulos y espermatozoides de quienes sern los padres del nio. Heterloga,
cuando la fecundacin se realiza con los gametos femeninos (vulos) y
masculinos (espermatozoides) provenientes de un tercero, ajeno a la pareja.
La maternidad subrogada(16) es una tcnica de procreacin asistida, que se
realiza fuera del tero de la mujer, con material gentico de la pareja
contratante o proveniente de terceras personas. Bajo esta concepcin, en la
maternidad subrogada podemos identificar las siguientes formas: a) Madre
Portadora (mujer que genera vulos, pero tiene deficiencia uterina que le
impide gestar). Cuando la procreacin es homloga y se produce en forma
extracorprea, estamos frente a un caso propiamente de alquiler de vientre; b)
Madre Sustituta (mujer que no genera vulos ni puede gestar, existe
deficiencia ovrica y uterina); c) Ovodonacin (mujer que tiene deficiencia
ovrica y no genera vulos, pero s puede gestar, necesita que una tercera
mujer le ceda vulos). La procreacin(17) se produce con espermatozoides del
marido y vulos de una mujer cedente, y la gestacin se realiza en la esposa;
d) Embrionacin (infertilidad completa de la pareja, la mujer no genera vulos
ni puede gestar, hay deficiencia ovrica y uterina; y el hombre es infrtil).
Teniendo en cuenta las clasificaciones expuestas de las TERAS, la presente
investigacin ha delimito su mbito de estudio solamente a la Fecundacin
Extracorprea Homloga que se realiza mediante inseminacin in vitro con
material gentico de la pareja matrimonial contratante, con alquiler de vientre
de una tercera mujer para la gestacin.
METODOLOGA
La investigacin es de tipo descriptivo-explicativa, ex post facto. Se utiliz el
diseo no experimental-transversal de tipo explicativo. Es no experimental,
porque se ha realizado sin manipulacin de las variables. Se ha observado el
fenmeno social estudiado en su estado natural, tal como se manifiesta, para
luego de su descripcin hacer la explicacin pertinente. Los datos informativos
de la investigacin se recolectaron en un solo momento en el tiempo.
Se ha trabajado con el universo poblacional. En este sentido, de acuerdo a las
variables en estudio, la investigacin tuvo como unidades de anlisis: la
doctrina, la jurisprudencia y legislacin de 10 estados norteamericanos donde
se ha legalizado la subrogacin materna. Tambin se ha tenido como fuente
informativa la encuesta aplicada a 200 personas representantes de 10
instituciones de la sociedad civil y del Estado.
El diseo muestral aplicado ha sido no probabilstico e intencionado, realizado
con cuidadosa y controlada eleccin de los sujetos representativos con
caractersticas especificadas preestablecidas, y criterios de inclusin y

exclusin. El tamao de la muestra en la doctrina estuvo conformado por las

tres teoras que sustentan la subrogacin materna(18): Teora de la intencin,
Teora de contribucin gentica, y la Teora del mejor inters del menor; por la
legislacin de 10 estados que han legalizado la subrogacin materna; por 10
casos de jurisprudencia internacional de alquiler de vientre; y por 100
representantes de las instituciones ms representativas de la sociedad civil
organizada.
RESULTADOS
De los resultados de la investigacin, consideramos importante destacar los
siguientes:
1. Existe un vaco legal en la legislacin peruana sobre la
contratacin de alquiler de vientre con subrogacin materna. El cdigo
civil peruano de 1984 no contempla la subrogacin materna ni la nueva
teora del parentesco gentico, que determina con mayor certeza el
parentesco entre las personas por los genes idnticos que se adquiere
por transmisibilidad de la descendencia, evidenciado de la siguiente
manera: de hijo a padres 50%, de nieto a abuelos 25%, de sobrino a tos
12,5%, de primo a primos 6,25%. La ley general de salud 26842 de
1997, hace una prohibicin genrica en su Art.7: Toda persona tiene
derecho a recurrir al tratamiento de su infertilidad, as como a procrear
mediante el uso de tcnicas de reproduccin asistida, siempre que la
condicin de madre gentica recaiga sobre la misma persona.
2. La Teora de la subrogacin materna ha sido acogida como sustente
terico para legalizar la subrogacin materna en ms de 10 estados
norteamericanos, y en otros, como la India, Suecia, Inglaterra, Canad,
Mxico (Estado de Tabasco). En estos pases, la subrogacin materna es
legal y los contratos firmados por las partes, surten los efectos jurdicos
conforme a lo estipulado.
3. La legalizacin extranjera sobre alquiler de vientre tiene su
fundamento en la doctrina norteamericana sobre subrogacin materna
sustentada en las teoras de la intencin, la contribucin gentica y el
mejor inters del menor, en la jurisprudencia internacional y
antecedentes legislativos de diversos pases que han legalizado el
alquiler de vientre.
4. La jurisprudencia internacional tambin es otro de los grandes
fundamentos jurdicos de la subrogacin materna, en diversos pases, a
travs de los casos como: Bybe M- en el Estado de Nueva Jersey
(1985); Johnson( 1993), y Buzzanca- en el Estado de California
(1998); Kin Cotton- en Gran Bretaa( 1987); la Autorizacin judicial
para utilizar vientre de alquiler en Italia, Roma(2000), entre otras.

5. La encuesta aplicada a una muestra de 200 personas, estimada como

grupo de inters de la sociedad peruana, evidencia opinin favorable con
ms del 50% sobre la legalizacin de la contratacin de alquiler de
vientre con subrogacin materna en el Per.
DISCUSIN
1. Discusin respecto a la Teora del parentesco gentico. El grado
de parentesco se determina con mayor certeza, segn la ciencia
gentica, por la proporcin de genes idnticos de un antecesor a sus
descendientes y la reserva comn de genes iguales por descendencia.
En el Per, la filiacin todava est determinada por las distancias
generacionales entre las personas, ascendiendo hasta un antecesor
comn; sin embargo, en la nueva teora gentica, los grados de
parentesco se determinan en proporcin de genes idnticos por
descendencia, de la siguiente manera: hijo a padres, 50%; nieto a
abuelos, 25%; sobrino a tos, 12,5%; primo a primos, 6,25%. Esta ltima
teora por su base cientfica, demuestra con certeza el grado de
parentesco expresado en porcentajes de transmisin de los genes entre
los parientes.
2. Discusin respecto a las Teoras de la subrogacin materna. En la
doctrina y la jurisprudencia, sostiene Ruiz Silva (19), existen importantes
corrientes favorables a la legalizacin de la subrogacin materna,
afirmando que los intereses de los nios y de sus padres se protegen
mejor si se reconoce la subrogacin materna, como se viene haciendo
en algunas legislaciones y jurisprudencias internacionales, sustentadas
en la: a) Teora de la intencin. Considera madre legal a la mujer que
tiene la intencin de procrear y de criar a la criatura. Esta teora fue
aplicada por la Corte de Justicia del Estado de California, en los casos:
Johnson Calvert (1993) y Buzzanca (1998). En estos dos casos, la
justicia por primera vez enfrent al problema de tener que determinar
quin es la madre legal, la que gesta y alumbra a la criatura o la que
provee el material gentico para la concepcin de la criatura? En ambos
casos, la mujer de la pareja contratante por impedimento para gestar,
contrat el alquiler de vientre de otra mujer para la gestacin. Segn
esta teora, sin el inters de la pareja contratante, la criatura no hubiese
sido creada; por ello se concluy que la madre legal es aquella que tuvo
la intencin y el propsito de procrear y de criar la criatura. b) Teora de
la contribucin gentica. Sustenta la determinacin de la maternidad en
la relacin gentica entre la madre y la criatura. La mujer que dona el
vulo tendra derecho a reclamar la maternidad. Esta teora determina
las disputas de la maternidad subrogada gestacional, entre la madre que
lleva a cabo la gestacin y la que provee el vulo, se reconoce como
madre a la mujer que aporta el material gentico para la procreacin. c)

Teora del mejor inters del menor. Toma en consideracin los factores de
posibilidad que tienen las personas involucradas para proveer al nio un
mejor bienestar, en el mbito psicolgico y fsico. Los jueces tienen
amplia discrecin para resolver teniendo en cuenta los aspectos de:
educacin, manutencin, la felicidad, entre otros. Lo que se busca es lo
ms justo para la criatura, independientemente de quienes hayan
proporcionado el material gentico para la concepcin (20).
Uno de los
primeros casos donde se aplic esta teora fue el caso Baby M (1985),
en el Estado de New Jersey. Este fue el primer caso conocido a nivel
mundial de maternidad subrogada, donde la pareja matrimonial Stern
(William y Elizabeth Stern), contrataron el alquiler de vientre de la
seora Whitehead para ser inseminada con el esperma de William
Stern y geste la criatura para entregarlo al nacimiento, quien despus
del parto se neg a entregar la criatura. Llevado el caso a los tribunales,
en aplicacin de la teora del mejor inters del menor, se concedi la
custodia permanente de la menor a la pareja Stern, por mejor capacidad
para proveer un ambiente estable a la menor. A la gestante se reconoci
su maternidad legal y sealo un rgimen de visitas. Estas teoras
constituyen una importante base terica para sustentar en el Per la
legalizacin de la contratacin de alquiler de vientre con subrogacin
materna.
3. Discusin respecto a la legislacin extranjera de alquiler de
vientre con subrogacin materna. En la actualidad existe un
considerable nmero de pases que tienen una legislacin especfica
vigente sobre las tcnicas de reproduccin asistida y/o experimentacin
embrionaria, como es el caso de Suecia, que por ley de 1988 autoriza la
inseminacin in vitro para las mujeres casadas o concubinas, con
consentimiento del marido, bajo la supervisin de especialista en
ginecologa y obstetricia. Inglaterra, por ley de 1991, autoriza la
maternidad subrogada para las personas de nacionalidad inglesa.
Canad, en el cdigo civil de Qubec, autoriza la maternidad subrogada,
bajo determinados requisitos. La India ha legalizado plenamente el
alquiler de vientre con maternidad subrogada desde el 2003. En Estados
Unidos de Norteamrica, ms de 10 estados han legalizado el alquiler de
vientre, sustentados en las teoras de la subrogacin materna,
referenciadas en el punto dos. Mxico, solamente en Tabasco, se
autoriza la maternidad subrogada a las parejas casadas o concubinas sin
impedimento para contraer matrimonio entre s.
4. Discusin respecto a la jurisprudencia internacional sobre
alquiler de vientre. Entre los casos ms difundidos, se han registrado
los siguientes: Baby M (1985), estado de Nueva Jersey: el Tribunal
Supremo declar la nulidad del contrato y otorg la tenencia de la nia
al matrimonio Stern (19). Caso Johnson (1993), estado de California,

USA, la Corte Suprema declar que madre legal es aquella que tiene la
intencin, el propsito de procrear y de criar a la criatura. Caso
Buzzanca (1998), estado de California USA, el Tribunal Supremo,
declar que los esposos (John y Luanne) eran los padres legales de la
nia, dndole a la madre (Luanne) la custodia de la menor y asignando
al padre (John) la responsabilidad alimenticia y rgimen de visitas. Caso
Kin Cotton (1987), estado de Gran Bretaa, la Corte Superior Civil de
Londres entreg a la nia en adopcin a la pareja contratante.
Autorizacin judicial para utilizar vientre de alquiler (2000), una jueza
civil de Roma autoriz a una pareja japonesa a utilizar los servicios de
una madre de alquiler para tener un hijo.
5. Discusin de la encuesta de opinin pblica: ms del 50% de la
poblacin encuestada opina que la subrogacin materna es una buena
alternativa para suplir el problema de las personas que adolecen de
infertilidad para tener sus hijos, y considera que el tero de la mujer
debe ser objeto de alquiler para gestar por encargo, as como que en el
Per debe legalizarse la contratacin de alquiler de vientre con
subrogacin materna.
Una madre de alquiler es una mujer que acepta por acuerdo quedar
embarazada con el objetivo de engendrar y dar a luz un nio que va a ser
criado por otros como si fueran sus padres. Es una maternidad por sustitucin
mediante un contrato de gestacin. El nio puede ser fruto del ovulo de otra
mujer previamente fertilizada e implantada en el tero de la gestante, esta
tcnica fue iniciada en la dcada de 1960.

La pareja aporta el material gentico en su totalidad (ovulo y espermatozoide)

la madre solo recibe al embrin en su tero .

La criatura puede ser el fruto de la fertilizacin artificial. En la donacin de

embriones, la pareja estril recibe un embrin adicional de otra pareja que se
ha sometido a la fertilizacin vitral.

Los embriones son congelados 24 horas despus de la unin del ovulo con el
espermatozoide. Antes de la congelacin, baan al embrin en un liquido que
impide la formacin de dainos cristales de hielo que destruyen la maquinaria
celular.

El embrin es sometido a un enfriamiento que baja la temperatura hasta los

-80 grados. Al devolverlos a la temperatura ambiente, la mitad de los
embriones muere.

La reproduccin asistida da lugar a la reseleccin de los embriones basndose

en caractersticas genticas. El examen se realiza sacando una de las ocho
celular del embrin y analizando los cromosomas o el adn en el ncleo de la
clula.

En la subrogacin gestacional se extraen vulos de la madre o de un banco de

donacin y se combinan con el esperma del padre en un proceso in Vitro.
Cuando el ovulo es fecundado se traslada el embrin al tero de alquiler.

La madre al terminar el proceso gestacional no tiene ningn vinculo gentico

con el bebe.

Las madres que alquilan su vientre son sometidos por exmenes emocionales y
psicolgicos para que estn consientes de los cambios que va a haber en su
cuerpo y que al final el bebe estar con sus padres genticos.

La causa de necesitar alquilar un vientre puede ser la infertilidad de la mujer

que desea un hijo, o que de haber embarazo lo seria de riesgo, o que no
pudiera llevar a trmino este, o simplemente no desea pasar por el embarazo.
La madre que no puede llevar acabo un embarazo tiene una condicin medica
por la que su vida estara en peligro por lo cual necesita acudir al alquiler de
vientres. Por ejemplo si la paciente tiene una condicin cardiolgico como un
miocardio dilatado y tiene contraindicado el embarazo. Tambin esta la
posibilidad de que el que acude al alquiler puede ser un hombre que solo desea
ser padre o una pareja homosexual masculina.

En los estados unidos el pago a una madre de alquiler es de aproximadamente

40.000 euros. En la india 4.500 y Espaa 10.000. Por lo cual, muchas mujeres
que hacen esto solo ven el lado de ganar dinero, ya que se paga muy bien.

no tengo plata, alquilo mi vientre, la familia que me paga me hospeda en su

casa aguanto los dolores y las complicaciones del embarazo a cambio de una
casa, comida y atencin medica por nueve meses. Hay mujeres que lo ven as,
lo hacen y en contra de eso si me manifiesto pienso que hay formas un poco
mas sacrificadas pero mejores de obtener dinero

Estas practicas suenan tentadoras y fciles no se deberan practicar ya que lo

que se esta negociando es un ser vivo no un objeto y esto puede traer varias
complicaciones.

In Vitro = s una tcnica por la cual la fecundacin de los ovocitos por los
espermatozoides se realiza fuera del cuerpo de la madre.
MATERNIDAD SUBROGADA O VIENTRE DE ALQUILER?
Tentaciones Acadmicas
MATERNIDAD SUBROGADA O VIENTRE DE ALQUILER?
Luis Manuel Castillo Luna
Hace un tiempo atrs una cadena de noticias Espaola, difundi un reportaje
que dejaba al descubierto una aparente red dedicada al negocio del vientre de
alquiler, la que estara conformada por prestigiosos mdicos peruanos; a raz
del mencionado reportaje surgieron una serie de opiniones de connotados
juristas peruanos orientados a contestar las siguientes interrogantes:
a).- Qu se entiende por vientre de alquiler?
b.- Cul es la naturaleza jurdica del vientre de alquiler?
c).- Tiene relevancia jurdica la figura del vientre de alquiler y por tanto debe
ser regulada?
Algunas de las interrogantes planteadas, desde mi punto de vista, no fueron
del todo aclaradas, lo que me motiv a realizar el presente ensayo, el cual que
se encuentra dividido en tres captulos, el primero titulado Tcnicas de
Reproduccin Asistida, un segundo captulo dedicado a la Naturaleza Jurdica
de las Tcnicas de Reproduccin Asistida y el tercer y ltimo captulo contiene
un estudio sobre la necesidad o no de regular la figura del vientre de alquiler
dentro del Cdigo Civil.
CAPITULO PRIMERO:

TECNICAS DE REPRODUCCIN ASISTIDA:

Las Tcnicas de Reproduccin Asistida denominadas simplemente TERAS,

tienen por finalidad exclusiva el logro de la satisfaccin y la concrecin del
derecho de procreacin; en esa misma lnea hay quienes sealan: Las tcnicas
de reproduccin humana asistida son los mtodos tcnicos que sirven para
suplir la infertilidad de las personas (el subrayado es mo) (Lizardo Taboada
Crdova, Negocio Jurdico, Contrato y Responsabilidad Civil, Grijley, Lima
2006, pg. 271), por su parte Juan Espinoza Espinoza, La Inseminacin
artificial y la fecundacin in vitrio, tienen como finalidad, nica y exclusiva,
concretar las aspiraciones maternales y paternales que amenazan con ser
frustradas, en cuanto proyecto vital de existencia. (Juan Espinoza Espinoza,
Derecho de las Personas, Editorial Huallaga, Lima- 2001, pg. 65).
La definicin del trmino suplir utilizado por Taboada Crdova es la siguiente:
Cumplir o integrar lo que falta en una cosa, o remediar la carencia de ella.
Remplazar o sustituir una cosa por otra (Diccionario de la Lengua Espaola,
Tomo II, Editorial Espaa Calpe S.A.). As la lectura adecuada del trmino
permite interpretar que las TERAS remedian la incapacidad reproductiva de las
personas, y es que stos en tanto sujetos de derechos, se encuentran
habilitados a recurrir al tratamiento de su infertilidad, as como a procrear
mediante el uso de las tcnicas antes sealadas, logrando, si as lo desean, la
concrecin de su derecho de procreacin.
Sin embargo, como bien seala Enrique Varsi Rospligiosi, el derecho de
procreacin no es un derecho absoluto sino relativo. Es decir, la capacidad de
procrear de la persona no es ilimitada sino que debe ser realizada dentro de
ciertos parmetros esenciales. Uno de ellos es la defensa, respeto y
consideracin que se debe tener con la vida a generarse (Enrique Varsi
Rospligiosi, Derecho Gentico, Grijley 4ta. Edicin, Lima 2001. pg. 253). (el
subrayado es mo)
Lo manifestado por el doctor Varsi, en el sentido de protegerse a la vida a
generarse resulta loable, sin embargo no tendra sustento legal, en tanto al no
haberse generado vida no existe bien jurdico que tutelar, caso contrario
sucede con el concebido que es vida genticamente individualizada y por tanto
tiene la calidad de Sujeto de Derecho y goza de proteccin de sus derechos
extrapatrimoniales sin condicin alguna y de los patrimoniales a condicin de
que nazca con vida.
Lo que si es cierto que el derecho de procreacin si es limitado y por tanto la
utilizacin de las TERAS tambin son limitadas, pues su utilizacin debe estar
prohibida si tiene fines distintos a la procreacin, llmese manipulacin

gentica y clonacin.
CLASES DE TERAS
Existen dos clases de TERAS, la inseminacin artificial y la fecundacin
extracorprea o fecundacin in vitrio, la primera se produce cuando el semen
es introducido en la vagina de la mujer, - el mtodo utilizado es distinto al de la
cpula sexual sin que exista ms intervencin dejando que la fecundacin se
produzca, la segunda busca la fecundacin o unin del espermatozoide y vulo
en un probeta o en el laboratorio, es decir todo el proceso de fecundacin se
realiza en el laboratorio.
Respecto de la inseminacin artificial existen dos tipos: La homloga cuando la
aportacin gentica deriva de los cnyuges o convivientes y heterloga con
material gentico de un cedente o tercero, Varsi prefiere denominarlas
interconyugal y supraconyugal. (Enrique Varsi Rospigliosi, op. cit. Pg. 258).
Resulta obvio que respecto de la inseminacin artificial heterloga o
supraconyugal con material gentico distinto al de los cnyuges o
convivientes crea dificultades y conflictos respecto de la identidad biolgica
del ser por nacer, an as y en situaciones de extrema necesidad es
practicable.
LA MATERNIDAD SUBROGADA:
Mal denominada vientre de alquiler, consiste en la conducta mediante la cual
una mujer gesta en su vientre un nio para otra, con la intencin de entregar al
concebido una vez se produzca el nacimiento, autorizada doctrina seala: La
maternidad subrogada es la sustitucin del estado o calidad de madre,
dndosele aqu a madre la connotacin de mujer de quien procede el vulo o
mujer gestante. (Mario Castillo Freyre, Por qu no se debe reformar el Cdigo
Civil, Palestra, Lima 2007, pg. 217).
La maternidad subrogada puede darse por diferentes combinaciones, por
ejemplo de la esposa o mujer que contrata a otra, puede ser la madre biolgica
si aporta el vulo y puede tambin que no aporte con material gentico alguno
para la gestacin y en este ltimo caso no existira filiacin biolgica.
Por el otro lado, el de la mujer sustituta, sta es una persona frtil, que celebra
un contrato a fin de que sea inseminada artificialmente con el semen de un
varn casado o conviviente de otra mujer, a fin de llevar adelante el embarazo,
el que culmina con el parto, y la madre sustituta o subrogada renuncia a la
tenencia del menor a favor del padre biolgico.

Al respecto Enrique Varsi Rospigliosi seala que la maternidad subrogada

puede realizarse de innumerables formas:
a.- Madre portadora: La mujer genera vulos pero tiene una deficiencia uterina
o fsica que le impide gestar por lo que debe buscar una que colabore con ella
en dicha labor biolgica. Es un caso slo de prstamo de tero, dndose una
maternidad parcial. Se produce un caso de trigeneracin humana: 1) aporte de
espermatozoides del marido, 2) aporte de vulo de su mujer, 3) la madre
gestante es una tercera.
b.- Madre sustituta: La mujer ni genera vulos ni puede gestar, es decir, hay
deficiencia ovrica por lo que debe buscar una mujer que cumpla con dichas
funciones que permita ser fecundada y termine el proceso de gestacin. Es un
caso de maternidad integra. Se produce un caso de pregeneracin humana: 1)
espermatozoides del marido, y 2) inseminacin en tercera mujer.
c.- Ovodonacin: La mujer tiene deficiencia ovrica, no genera vulos pero s
puede gestar por lo que necesita una mujer que slo le ceda vulos. Es un caso
de maternidad parcial. Se produce un caso de trigeneracin humana: 1)
espermatozoides del marido; 2) vulo de una mujer cedente; y 3) gestacin de
la mujer.
d.- Embriodonacin: El problema es de infertilidad completa de la pareja. La
mujer no genera vulos ni puede gestar, es decir hay deficiencia ovrica y
uterina y el hombre es infrtil por lo que deben buscar un cedente de esperma
y una mujer que permita ser fecundada y termine el proceso de gestacin. Es
un caso especial de procreacin humana integral. Se produce un caso de
multigeneracin humana: 1) el embrin de una pareja cedente, 2) el marido es
infrtil, 3) el embrin es gestado por su mujer. (Enrique Varsi Rospigliosi, op.
cit. Pg. 264).
De la clasificacin alcanzada por Varsi Rospigliosi, correspondera preguntarnos
como se determinara la filiacin? En los siguientes casos.

PRIMER CASO:
MADRE PORTADORA, OVULO DE ESPOSA, UTERO DE TERCERA, SEMEN DE
ESPOSO, FILIACIN NATURAL Y BIOLGICA DE ESPOSO Y ESPOSA.
SEGUNDO CASO:
MADRE SUSTITUTA, OVULO DE TERCERA, UTERO DE TERCERA, SEMEN DE
ESPOSO, FILIACIN NATURAL Y BIOLGICA DEL ESPOSO, NATURAL Y BIOLGICA

DE LA TERCERA
TERCER CASO:
OVODONACIN, OVULO DE TERCERA, UTERO DE ESPOSA, SEMEN DE ESPOSO,
FILIACIN NATURAL Y BIOLGICA DEL ESPOSO Y TERCERA.
CUARTO CASO:
EMBRIODONACIN, OVULO DE TERCERA, UTERO DE TERCERA, SEMEN DE
TERCERO, FILIACIN NO EXISTE FILIACIN BIOLGICA NI DEL ESPOSO NI DE LA
ESPOSA.

[*] Juez Titular de Paz Letrado, profesor Asociado de la Academia de la

Magistratura, Profesor contratado por la Universidad Tecnolgica de los Andes,
con Maestra Culminada en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
Lima con mencin en Derecho Civil y Comercial.
1.1ANTECEDENTES
Existe una preocupacin importante en la actualidad en el mbito de
Reproduccin asistida.
Las clnicas especializadas en fecundacin in vitro y traslado de embrin,
han ido en aumento a nivel mundial, a esta situacin las fecundaciones
extracorpreas con una realidad como un resultado para la necesidad de
Instituir un tratamiento a las dificultades que se presentan ante una pareja
Estril para su reproduccin, debemos de conocer que esta forma novedosa
de tratamiento se ha venido realizando desde 1978 y ha ido multiplicndose
en el mundo, no siendo Mxico una excepcin.
Para los estudiosos de la Medicina y la Abogaca nos exhiben la estrecha
relacin existente entre la tica y la medicina, probablemente a que la
conducta humana constituye el objeto propio regio por las normas las
cuales representan reglas imperativas de un deber, tutelado por el derecho,
alrededor de los derechos del no nacido, la mayor preocupacin de la
reproduccin asistida considerando la importancia de la misma por la
incidencia en aumento de esta prctica de reproduccin , desde 1978 hasta
nuestra actualidad han sido numerosos los nacimientos por esta tcnica.
1.2 PLANTEAMIENTO
El Estado de Tamaulipas, no contempla en ningn ordenamiento legal la
figura jurdica de la maternidad subrogada, por lo tanto dar como resultado
en la sociedad incertidumbre y rechazo a esta figura. En el Estado de
Tamaulipas. Ha surgido una problemtica el hecho de que ms parejas en
edad reproductiva presenten problemas de infertilidad y/o esterilidad, si

bien essabido han opciones tales como la adopcin pero que dado a lo
tardado y complicado de los trmites aunado al hecho de que muy
difcilmente se pueda adoptar a un nio que no sobrepase la edad de tres
aos, ha hecho que esta forma sea poco viable. En caso de los dems
mtodos de reproduccin asistida son en ocasiones muy costosos y no muy
efectivos en casos de infertilidad; ya que depende en todo de la mujer y el
estado de su tero, ya ni hablar en el caso de la esterilidad que son
inviables desde todo punto de vista el recurrir a algunos de estos como por
ejemplo: La inseminacin artificial ola fertilizacin in vitro1.--sustituye
Pero su reciente regulacin en el Distrito Federal ha generado en los
estudiosos del Derecho y la sociedad como una posibilidad su posible
homologacin al orden legal de la entidad federativa en coment pero bajo
la salvedad de un perfeccionamiento a la figura la cual ha sido tildada de
desatinada en el Distrito Federal. En la entidad mencionada en la lnea
anterior a pesar de que ya hubo un proyecto de ley dando como
consecuencia las posteriores reformas al Cdigo Civil y la creacin de Ley
de Gestacin Subrogada del Distrito Federal que si bien es cierto ha
levantado mpula tanto en la sociedad y doctrinarios del Derecho por su
deficiencia, tambin es cierto que entretantos justificaciones para aprobar
ley fueron algunas como; la de ayudar a parejas con problemas
reproductivos que se disminuyeran conductas delictivas tales como el robo
de infantes en las sanatorios de maternidad, el que arreglos que se llegan a
hacerentre mujeres que hacen trato para entregar al bebe y no lo hacen
respaldndose en que no hay que las obligue a ello, su aplicacin a la
legislacin del Estado de Mxico podra ser el parte aguas para el
perfeccionamiento de la figura legal y su insercin as mismo su aplicacin a
la legislacin civil en el resto del pas2.--sustituye
A comienzos del presente siglo, el avance cientfico y tecnolgico se ha
extendido a todas las reas del quehacer humano, facilitando su realizacin,
incluso en circunstancias que en pocas anteriores pudieran considerarse
materializables nicamente en la imaginacin de un escritor de ciencia
ficcin, la etapa en la que nos ha tocado vivir, ha generado un rompimiento
de esquemas socioculturales, se han superado las barreras de tiempo y
espacio, propiciando la globalizacin de todas las regiones del mundo, lo
que significa tambin que el ser humano se encuentra en una etapa de
globalizacin de conductas y de valores.
Ante el trastrocamiento vertiginoso de conductas y valores, el derecho se
enfrenta a la dura tarea de actualizarse y de incorporar estas nuevas
conductas sociales al amparo de la ley, la cual debe delimitarlas
correctamente para que el sistema jurdico en su totalidad se armonice y
pueda dar respuesta integral a los nuevos esquemas conductuales y de
valores que se integran al cuerpo social.
Dentro del desarrollo cientfico, encontramos el rea de la salud

reproductiva del ser humano, misma que no es la excepcin en cuanto al

trastorno de los valores a nivel mundial, Hoy en da este tema implica

una gran polmica, debido a las consideraciones ticas, jurdicas y sociales que se
han vertido al respecto, ya que si bien representa un avance tecnolgico, lo cierto
es que implica ms que un simple procedimiento por estar involucrado un valor
universal y humano, que es la vida, concatenado a la libertad de procrear, adems
de los lmites de la libertad.
Nota: este punto es en forma de pregunta la cual se responder en el trascurso del
desarrollo de la presente investigacin..se realiza: analizando el objeto de
estudio por ejemplosi tu objeto de estudio es la subrogacin de vientre.el
contrato de la subrogacin de vientrela incorporacin del contrato de la
subrogacin de vientre.analice cual es la dificultad que vez en este tema, y as
se platea la pregunta en base a la dificultad del proceso de observacin el cual se
le dar respuesta en su totalidad con el desarrollo de esta investigacin ya que se
debe contemplar la investigacin documental y la investigacin de
campo..sugerencia, as podra quedar su planteamiento
LA INCLUSION EN EL CODIGO CIVIL DE TAMAULIPAS, DEL CONTRATO DE
ALQUILER DE UTERO, COADYUVARIA A UNA REGULACION TECNICA DE
REPRODUCCION, COMO OPCION DE MATERNIDAD SUBROGADA?

1.3 DESCRIPCION

Precisamente en virtud de todas estas interrogantes, as como de las

implicaciones contractuales, penales y ticas derivadas de este tipo de prcticas, y
particularmente por la incertidumbre que se genera en cuanto a determinacin del
nexo materno filial, en el cual debe decidirse, si se privilegiar el nexo biolgico o
el nexo
bio-psquico del embarazo con la madre gestante, estoy a favor de su
prohibicin en nuestro sistema legal.

De esta manera, hablar de maternidad subrogada es hacer alusin a la

sustitucin o cambio de una persona por otra, es decir, de una mujer por otra.
Esto resulta muy importante, debido a que suele creerse que la subrogacin a
que alude la maternidad subrogada es la que menciona la ley y no es as.
La ley seala que la subrogacin es una forma de transmisin de las
obligaciones, que consiste en sustituir a un acreedor por otro, y esto no puede
adjudicarse a la maternidad subrogada, toda vez que esta figura no tiene como
fin que la mujer que contrata sea sustituida por otra contratante. En
consecuencia, la idea que se debe aplicar a la subrogacin es la de sustitucin
o cambio de una persona por otra, pero sin atribuirle lo que indica la ley.
Este tema es de suma importancia porque ha causado una problemtica
social debido a los constantes fraudes ocasionados por la ausencia de una ley
que regule esta prctica, es necesario tomar una posicin ante este fenmeno,
tomando en cuenta los hechos legales ya que mucha gente solo toma en
cuenta su percepcin externa ante la situacin sin tomar en cuenta la serie
de leyes que intervienen en el contrato del alquiler del vientre, mas
correctamente renta de tero y tomar de esta manera una postura crtica ya
sea a favor o en contra de la legalizacin de este pero con informacin
sustentable del porque de su decisin
Habr que pensar en que si se legaliza la prctica dealquiler de vientres se
debera regular para que esta no se convierta en un nuevo negocio libertino en
el que su nico fin sea obtener dinero de una forma fcil, y que por otro lado,
es decir, si se prohbe puede caer en manos del mercado negro y convertirlo de
esta manera en un negocio lucrativo con los cuerpos de mujeres y que hasta
podra convertirse en un tipo de prostitucin en el que se hicieren fraudes con
los miles de pesos que se cobran por practicar la maternidad subrogada.
1.4 DELIMITACION
Concluiremos el desarrollo de este trabajo con una propuesta legislativa en
relacin a la maternidad sustituta, a la luz del sistema jurdico mexicano y en
aras de contribuir al desarrollo de la ciencia jurdica en nuestro pas, en
relacin al tema particular.
La presente investigacin se llevara a cabo mediante la utilizacin de
encuestas aleatorias, mediante tcnicas de entrevista y cuestionarios que
contienen diez preguntas, aplicados a sacerdotes, abogados postulantes en el
ramo del derecho familiar, Jueces de los Juzgados de Primera Instancia del
Ramo Familiar, del Segundo Distrito Judicial, del Estado de Tamaulipas, con
residencia en la Ciudad de Altamira Tamaulipas,
El periodo de realizacin del presente trabajo de investigacin, ser a partir del
mes de enero al mes de julio de este ao.

1.5 JUSTIFICACION
El Estado de Tamaulipas, no cuenta con una con una organizacin para poder
informar a toda la poblacin, de que es en realidad este tipo de maternidad, lo
cual har que las diferentes ideologas como la religiosa quetiene mucho poder
en nuestra sociedad exteriorice sus juicios de valor, que a su vez la sociedad a
tomar como cierto este tipo de maternidad , sin antes observar los puntos
fundamentales de la ley que se aprob en el Distrito Federal, y menos la
aplicacin de esta ley, la cual, a pesar de ser buena o mala dependiendo de las
posturas moralistas de la sociedad en general , necesita tener un marco
jurdico dentro de la mencionada entidad mexiquense, ya que se estn dando
casos sobre este dilema de alquilar a una madre sustituta ante las ya
desgastadas e ineficientes opciones legales (adopcin) y no hay ley que
contemple este tema, dando como resultado desigualdad de las partes.
Aclarando que al margen de la inclusin de esta figura a la legislacin Civil del
Estado de Tamaulipas, dara origen a las creacin de una Ley acerca de la
Maternidad Subrogada en la cual se deben perfeccionar protocolos como; que
este procedimiento no debe tener fines de lucro tanto para los padres que
contratan el servicio ni para la mujer gestante, aunque los gastos del embarazo
y manutencin de esta ltima corrern a cargo de los padres que contraten
este servicio, la posibilidad de que el contrato pueda ser revocado por la madre
biolgica, el padre y la mujer gestante, antes de cualquier transferencia de
embriones humanos, establecer el parentesco por consanguinidad entre las
partes contratantes, por cuestiones mdico afectivas y adems de una
indemnizacin suficiente, en caso de que existan dependientes econmicos,
por el posible fallecimiento o incapacidad
permanente de la mujer gestante que se derive de sta prctica mdica, de
acuerdo a las posibilidades econmicas de la madre contratante y el padre
progenitor.
Con el resultado de las nuevas tcnicas para la procreacin estamos
conociendo un nuevo sentido de la paternidad, o un nuevo tipo, que
revoluciona los principios sentados por la tradicin jurdica que ha de provocar
inexcusables reformas en el actual Derecho de filiacin de casi todos los pases,
por eso es necesario regular jurdicamente la fertilizacin in vitro con la
modalidad de maternidad subrogada, dicha regulacin en el Cdigo Civil de la
Federacin y su propuesta en el estado de Tamaulipas, en razn de la
existencia de la prestacin de estos servicios tanto en hospitales pblicos como
en clnicas privadas.
Esa novedad, no podemos sino referirla al significado de padre-progenitor:
aquel que haba aportado sus gametos (tanto el varn como la mujer) y con
ello su dotacin gentica, que se ponan en contacto por medio de las
relaciones sexuales. Por otro lado, las acciones de reclamacin e impugnacin

slo tienen sentido en la definicin de la paternidad preeminentemente desde

su contenido biolgico, que se permitir ignorar slo en contados supuestos y
por razones concretas de orden pblico o de bienestar del hijo.
Incluso en las legislaciones ms conservadoras se presume la coincidencia de
biologa y derecho en la relacin filial; aunque no siempre suceda as, y en tales
ocasiones prefieran la seguridad jurdica.
Teniendo como Finalidad: mbito de Aplicacin, Disposiciones Fundamentales,
Responsabilidad de las Partes, Convenio ante Juez de lo Familiar o Notario
Pblico; Deberes de las Partes(mujer gestante, portaderas del material
gentico; secretaria de salud y especialistas); Determinacin de la Paternidad y
del establecimiento de la Filiacin del Menor, el Derecho debe llevar una
evolucin y no quedarse rezagado; aceptar una mentalidad social, que va
evolucionando y las necesidades hay que afrontarlas dndole soluciones
jurdicas y sentando precedentes.
1.6 OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION.
OBJETIVO GENERAL
Regulacin procedimental de fondo y forma, respecto a la Maternidad
subrogada como figura jurdica para el Estado de Tamaulipas, en su Cdigo
Civil, tomando como base la reciente regulacin en el Distrito Federal .
OBJETIVOS ESPECIFICOS
Mostrar la realidad social actual, en nuestro pas de la tcnica reproductiva
denominada maternidad por cuenta ajena o "alquiler de tero", con el
propsito de poder valorar la necesidad real de ser legislada o no.
Proponer pautas legislativas en relacin a la maternidad sustituta, a la luz del
sistema jurdico mexicano y en aras de contribuir al desarrollo de la ciencia
jurdica en nuestro pas, en relacin al tema particular.
1.7 LIMITACIONES
Cabe la posibilidad, que esta investigacin, por causas ajenas a la voluntad del
investigador, no se pueda procesar, influenciada, por condiciones
climatolgicas o meteorolgicas, desinters, ignorancia, o por prejuicios de
ndole moral por parte de los encuestados, falta de tiempo de la poblacin
que constituye el universo, ausencia de las personas a cuestionar.
Es posible, que se tenga suspensin de labores, los juzgados de primera
instancia del ramo familiar, del segundo distrito judicial del Estado de
Tamaulipas, con residencia en la Ciudad de Altamira, Tamaulipas.
Otro de los aspectos, tendientes a entorpecer el trabajo de investigacin, se
deber algn problema de personal.

Modifique esta postura ya que los limitantes son todas aquellas barreras que se
dan en la investigacin y usted menciona todo en contra..mas que nada se
refiere a los limitantes de la bsqueda de informacin al poco tiempo que
disponemos para el desarrollo, etc.a parte este punto es exactamente igual
al de una de sus compaeras Mariel de 9 jejemi pregunta quien les ayudo a
esta investigacin jejeje, pues tienen las mismas palabra y contenido de este
puntocorrija
2.1 MARCO HISTRICO
Desde la antigedad ms remota el hombre siempre ha soado contener hijos
y, pese a la infertilidad incurable en aquellos tiempos, ha procurado por todos
los medios conseguir un heredero tan anhelado. La primera madre de alquiler
conocida en la historia naci hace unos 2000 aos A.C en la tierra rida de
Canan, cerca de Hebrn. He aqu lo que dice al respecto el Antiguo
Testamento (Gnesis 16) (1), libro sagrado de los judos, cristianos y
musulmanes. Sarai, la esposa de Abram (Sara y Abraham se llamarn un poco
ms tarde), era infrtil y le ofreci a su marido la esclava Agar para que le
gestara un hijo. Saraidijo a Abram: Ya que el Seor me impide ser madre,
nete a mi esclava. Tal vez por medio de ella podr tener hijos. Y Abram
accedi al deseo de Sarai. El segundo programa de gestacin subrogada, del
que tenemos conocimiento, se desarroll en la Mesopotamia sumeria a
mediados del siglo XVIII a. c. Cabe destacar que en el reino de los sumerios la
subrogacin gestacional fue una prctica corriente, y ms an consolidada
legalmente.
El Cdigo del rey Hammurabi (1792-1750), creado en 1780 a. C. y que fue el
primero en introducir el principio de presuncin de inocencia (uno es inculpable
hasta que se demuestre lo contrario), dispona que la mujer estril que quera
tener hijos deba dar una esclava a su marido con fines de procreacin, sin que
ste pudiera buscarse a otra concubina, a menos que la primera no lograra
concebir un hijo varn. Asimismo, el Cdigo estableca garantas sociales
para las madres subrogadas que tuvieran hijos, a las cuales que no se poda
vender por plata. Por desconocer los nombres de otras madres de alquiler
sumerias, vamos a considerar que la segunda fue Bilh, siervade la bella
Raquel, la segunda esposa de Jacob, nieto de Abraham, que le dio dos hijos,
Dan y Neftal. El propio Jacob tena entonces 85 aos. Y la tercera madre
subrogada fue Zilp, la sierva de La, la primera y no querida esposa de Jacob.
Tratando de conquistar el amor de Jacob, Lale dio a luz cuatro hijos. Al poco
tiempo perdi temporalmente la capacidad de concebir y Zilp dio a Jacob dos
hijos, Gad y Aser. Luego La se recuper y Jacob tuvo con ella dos hijos ms,
Isacar y Zabuln, as como la hija Dina.
En la Sagrada Escritura se trata de la llamada maternidad subrogada
tradicional, cuando debido a la falta de las tcnicas de reproduccin avanzadas
la gente se vea obligada a recurrir a la fecundacin natural de la donante que

a la vez era madre de alquiler. Sin embargo, desde el punto de vista legal esos
nios se consideraban hijos de profetas bblicos y sus esposas legtimas. La
gestacin subrogada fue una prctica habitual en la antigedad.
El segundo programa de gestacin subrogada, del que tenemos conocimiento,
se desarroll en la Mesopotamia sumeria a mediados del siglo XVIII a. C. Cabe
destacar que en el reino de los sumerios la subrogacin gestacional fue una
prctica corriente, y ms an consolidada legalmente. El Cdigo del rey
Hammurabi (1792-1750), creado en 1780 a. C. y que fue el primero en
introducir el principio de presuncin de inocencia (uno es inculpable hasta que
se demuestre lo contrario), dispona que la mujer estril que quera tener hijos
deba dar una esclava a su marido con fines de procreacin, sin que ste
pudiera buscarse a otra concubina, a menos que la primera no lograra concebir
un hijo varn. Asimismo, el Cdigo estableca "garantas sociales" para las
madres subrogadas que tuvieran hijos, a las cuales que no se poda vender
"por plata".
Ley 144. Si uno tom una esposa de primera categora y si esta esposa dio una
esclava a su marido y sta ha tenido hijos, si el marido quiere tomar una nueva
esposa ms, no se le permitir y el hombre no podr tener otra mujer ms.
Ley 145. Si uno tom una esposa de
primera categora y si esta esposa no le dio hijos, y se le propone tomar otra
mujer, tomar esta otra mujer y la llevar a su casa, pero no ser igual que la
esposa estril.
Ley 146. Si uno tom una esposa de primera categora y ella dio una esclava a
su marido, y si la esclava tuvo hijos, si luego esta esclava es elevada (en el
aprecio del esposo) a igual categora que la patrona por haber tenido hijos, su
patrona no la vender, la marcar y la tendr entre sus esclavas.
Ley 147. Si la esclava no ha tenido hijos, la patrona la vender por plata2.
Por desconocer los nombres de otras madres de alquiler sumerias, vamos a
considerar que la segunda fue Bilh, sierva de la bella Raquel, la segunda
esposa de Jacob, nieto de Abraham, que le dio dos hijos, Dan y Neftal. El
propio Jacob tena entonces 85 aos.
Basta decir que muchos faraones egipcios se servan de sus criadas para tener
hijos. Se consideraba que los gobernadores del Antiguo Egipto descendan
directamente de Ra, el dios del Sol. Para que la sangre divina no se mezclar
con la de personas normales, el faran se cas con su hermana. Claro est que,
en caso de haber nacido, los nios procreados en ese matrimonio incestuoso
no gozaban de una salud de hierro. Por ejemplo, Amemhotep I, el faran del
Reino Nuevo que gobern en el siglo XVI a. C., no tena un heredero y tuvo que
recurrir a una esposa secundaria para procrear al futuro gran faran Tutmosis I.
En las Antiguas Grecia y Roma tambin fue una prctica muy extendida.
Plutarco describe el caso de Deyotaro, rey de Galacia, una
regin que estaba situada en la parte central de Asia menor, y su esposa estril
Estratnica que personalmente seleccion entre las prisioneras ala bella

Electra para su marido y cri a los nios fruto de esta relacin como a sus
propios hijos, con amor y una generosidad admirable.
La institucin de concubinas tambin fue conocida en la Europa medieval.
Carlomagno que qued viudo en el ao 800, mantuvo relaciones amorosas con
varias concubinas. La verdad es que los hijos nacidos de estas uniones se
consideraban extramatrimoniales y, por tanto, ilegtimos. Sin embargo, ello no
les impidi hacer una buena carrera Drogon fue nombrado obispo de Metz,
mientras que el hijo menor, Gugo, pas a ser el abad de Saint-Quentin. Este
hecho en mucho se debi a que su padre les haba dado una educacin
excelente para aquella poca.
El Santo Prncipe Vladimir I de Kiev (995-1015), que evangeliz el antiguo
estado ruso y es ms conocido como Vladimir el Sol Rojo, antes de convertirse
al cristianismo tena hasta 800 concubinas y estuvo casado con cinco esposas,
incluyendo una princesa blgara y la hija de un prncipe checo, pero en su afn
de tener ms hijos varones se relacion con una monje griega, la viuda de su
hermano Yaropolk. De esta unin en 978 naci el famoso Sviatopolk el Maldito.
Vladimir le reconoci como su heredero, al tiempo que Sviatopolk insista en
que era hijo de Yaropolk (circulaban rumores de que Julia, la madre de
Sviatopolk, ya estaba embarazada cuando muri Yaropolk). Fue precisamente
Sviatopolk, nacido de dos padres como decan entonces, quien lleg a ser el
Prncipe de Kiev tras la muerte de su padre, a despecho de que Vladimir tena
hijos ms mayores y legtimos que Sviatopolk. Luego fue destronado por su
hermanastro Yaroslav el Sabio.
Las diferencias culturales y religiosas no fueron un obstculo para que en la
Edad Media la maternidad subrogada tradicional se utilizara en China, Corea y
Japn. Uno de tales casos que se hizo patrimonio de la historia est descrito en
la pelcula talentosa del clebre director coreano Im Kwon-taek que se llama de
igual manera, The Surrogate Mother. La esposa de Li, heredero de una
familia noble, era estril y le ofrecieron como concubina a una chica campesina
que an no lleg a la mayora de edad. Sea dicho de paso, la intrprete del
papel de la joven madre de alquiler fue reconocida como la mejor actriz en el
Festival de Cine de Venecia.
Las investigaciones en materia de fecundacin artificial ya se estn
desarrollando durante varios siglos. En 1677 el inventor del microscopio Antoni
van Leeuwenhoek estudi el semen humano y fue el primero en ver
espermatozoides. Supuso que el espermatozoide es una suerte de semilla, al
tiempo que el tero femenino slo le crea un ambiente favorable para su
germinacin. En 1790 el eminente cirujano y venerelogo escocs John
Hunter recogi en una jeringa caliente el semen de un comerciante con
hipospadia y lo inyect en la vagina de su mujer, realizando la primera
inseminacin artificial en la historia.
El experimento result en el nacimiento de un nio sano ese mismo ao. En
1880 se llev a cabo el primer intento de FIV en conejos y conejillos de Indias,
en este caso en el sentido pleno de la palabra. Dentro de 11 aos el cientfico

britnico Walter Haupe realiz con xito una FIV y transferencia de un embrin
de una coneja a otra, hacindola la primera madre subrogada. En la ltima
dcada del siglo XIX el obstetra ruso Victorn Gruzdev (1866-1936) elabor la
teora sobre la importancia de la madurez del vulo para la fecundacin y la
prob en conejas. La tcnica diseada por Gruzdev lleg a ser prototipo de la
GIFT (transferencia simultnea de gametos femeninos y masculinos a la trompa
de Falopio).
A partir de los aos 20 del siglo pasado en el tratamiento de la infertilidad
empez a utilizarse ampliamente la inseminacin artificial con el semen del
marido o un donante seleccionado especialmente.
La primera FIV de ovocitos humanos fue realizada en 1944 en Harvard por los
gineclogos J. Rock y M. Minkin que cultivaron un vulo humano y lo
fecundaron en un tubo de laboratorio, lo que se tradujo en el desarrollo de un
embrin bicelular.
No obstante todos los logros alcanzados anteriormente, como los fundadores
de la fecundacin in vitro en el sentido moderno de la palabra son
considerados dos cientficos britnicos, el bilogo Robert Edwards y el
gineclogo Patrick Steptoe. En 1967 Edwards consigui el primer xito en la
fecundacin in vitro de un vulo humano. Sin embargo, el primer embarazo de
un nio ajeno que desgraciadamente fue extrauterino slo se produjo en
1976, despus de nueve largos aos de
investigaciones y experimentos sin cesar. El 10 de noviembre de 1977, cuando
el nmero de intentos fallidos de FIV ya super la cifra de 600, los mdicos
transfirieron al tero materno un embrin de ocho clulas que result viable. Al
fin y al cabo, el 25 de julio de 1978 en la pequea ciudad inglesa de Oldham
(condado de Lancashire) naci Louise Brown, la primera nia concebida in vitro.
Es el da que puede y debe considerarse como la fiesta profesional de los
embrilogos y expertos en reproduccin. Se requirieron ms de 600 intentos de
FIV para que Louise Brown viniera al mundo. Usted puede conocer ms detalles
sobre este hecho y todo lo que le antecedi en el artculo de los propios
embrilogos publicado en la revista The Lancet (Steptoe PC, Edwards RG. Birth
after the implantation of human embryo. Lancet 1978; 2:366.)
La continuacin no se hizo esperar. Dentro de un ao, en 1980 en Melbourne
(Australia) en el laboratorio de Carl Wood y Alex Lopata despus de ocho aos
de intenso trabajo naci el segundo beb probeta, esta vez un nio, mientras
que en 1981 se realiz el primer programa exitoso de FIV en Estados Unidos.
En la Unin Sovitica los experimentos de fecundacin de vulos fueron
iniciados a finales de los aos 60 por B. Leonov en Mosc y A. Nikitin en
Leningrado. La primera nia probeta rusa Lena, procreada en el laboratorio
de B. Leonov, naci en Mosc en febrero de 1986, manifestando el comienzo
de la famosa perestroika. Pasados pocos meses, en Leningrado naci su
hermano Cirilo.
El mencionado Bors Leonov estuvo en

los orgenes de la FIV y, en general, de las tcnicas de reproduccin asistida en

nuestro pas. En los duros aos del estancamiento brezhneviano cuando no
haba Internet ni otros medios de comunicacin modernos y cuando al pas a
duras penas llegaban noticias desde el exterior, Leonov entendi la
importancia y el valor de la informacin fragmentaria sobre los primeros
intentos de FIV en el Occidente e hizo todo lo posible para comenzar el
desarrollo de tales programas en este pas. Prcticamente a partir de cero cre
una nueva orientacin en la medicina sovitica. Slo gracias a su energa
creativa, enorme talento organizativo y don de persuadir se logr conseguir
que el Ministerio de Salud aportara la gigantesca cantidad de 500 mil dlares
para la constitucin del primer laboratorio de FIV. As que con toda razn Bors
Leonov puede considerarse el padrino de los muchos miles de nios que han
nacido como resultado de los programas que l ha diseado y plasmado en la
vida.
Tan slo en los 30 aos pasados desde el nacimiento de Louise Brown en el
mundo han nacido ms de dos millones de nios probeta.
En lo que se refiere a la maternidad subrogada como tal, este trmino fue
acuado por Noel Keane, un abogado de Mchigan, que en 1976 abri la
primera agencia de alquiler de vientres. Al principio slo ofreca programas de
maternidad subrogada tradicional, utilizando un vulo de la madre de alquiler
fecundado con el semen del padre biolgico. Debido a los esfuerzos del
enrgico abogado, para el ao 1988 nacieron 302 nios.
El primer programa
los orgenes de la FIV y, en general, de las tcnicas de reproduccin asistida en
nuestro pas. En los duros aos del estancamiento brezhneviano cuando no
haba Internet ni otros medios de comunicacin modernos y cuando al pas a
duras penas llegaban noticias desde el exterior, Leonov entendi la
importancia y el valor de la informacin fragmentaria sobre los primeros
intentos de FIV en el Occidente e hizo todo lo posible para comenzar el
desarrollo de tales programas en este pas. Prcticamente a partir de cero cre
una nueva orientacin en la medicina sovitica. Slo gracias a su energa
creativa, enorme talento organizativo y don de persuadir se logr conseguir
que el Ministerio de Salud aportara la gigantesca cantidad de 500 mil dlares
para la constitucin del primer laboratorio de FIV. As que con toda razn Bors
Leonov puede considerarse el padrino de los muchos miles de nios que han
nacido como resultado de los programas que l ha diseado y plasmado en la
vida.
Tan slo en los 30 aos pasados desde el nacimiento de Louise Brown en el
mundo han nacido ms de dos millones de nios probeta.
En lo que se refiere a la maternidad subrogada como tal, este trmino fue
acuado por Noel Keane, un abogado de Mchigan, que en 1976 abri la
primera agencia de alquiler de vientres. Al principio slo ofreca programas de
maternidad subrogada tradicional, utilizando un vulo de la madre de alquiler

fecundado con el semen del padre biolgico. Debido a los esfuerzos del
enrgico abogado, para el ao 1988 nacieron 302 nios.
El primer programa
coordinado de maternidad subrogada tradicional en Estados Unidos y en el
mundo fue realizado en 1980 en Louisville con asistencia de la compaa
Surrogate Parenting Associates, Inc. constituida un ao antes por el Dr. Richard
M. Levin. El proceso de pruebas mdicas y coordinacin de la documentacin
legal, previo al comienzo del programa, tard nueve largos meses pero el
embarazo fue conseguido en el primer intento y termin con el nacimiento de
un nio sano. Desde entonces Surrogate Parenting Associates, Inc. ha
contribuido al nacimiento de ms de 500 nios, mientras que el propio Dr.
Levin ha llegado a ser una persona meditica, al igual que el abogado Keane.
En abril de 1986 en Ann Arbor (Mchigan) naci la primera beb fruto de un
programa de maternidad subrogada gestacional que consiste en que la madre
de alquiler gesta un nio que no tiene ningn vinculo gentico con ella. La nia
fue concebida in vitro a partir del semen y vulo de sus padres biolgicos. La
FIV se llev a cabo en el centro mdico Mount Sinai de Cleveland bajo la
direccin del Dr. Wolf Utian. La madre biolgica de 37 aos de edad con el
tero extirpado recurri a su amiga de 22 aos, madre de dos hijos, para que le
gestara el feto. El programa se desarroll bajo la supervisin del referido Noel
Keane, y una de sus principales condiciones fue el mantenimiento de la
confidencialidad total.
El primer programa de gestacin subrogada ocurrido en el seno de la misma
familia tuvo lugar en Sudfrica en octubre de 1987, cuando Pat Anthony, de 48
aos, gest y dio a luz sus
propios nietos para su hija Karen Ferreira-Jorge, de 25 aos. Karen y su marido
Alcimo ya tenan un hijo pero soaban con tener otros tres ms. Karen, a la que
en 1984 se le extirp el tero como consecuencia de una fuerte hemorragia
posparto, pensaba que su sueo nunca se hara realidad. Al haberse enterado
de la maternidad subrogada, los cnyuges seleccionaron a una madre de
alquiler, pero luego tuvieron que desistir de sus servicios por el temor de que
se quedara con el nacido. Fue entonces cuando Patricia se decidi a prestar su
vientre e insisti en que se le hiciera una FIV. Le fueron implantados cuatro
embriones de los once que se haban obtenido, tres de ellos resultaron viables
y continuaron su desarrollo. El parto realizado mediante cesrea era filmado
por un canal britnico que haba pagado 500.000 dlares por tener derechos
exclusivos sobre este reportaje. A los nacidos les pusieron los nombres de
David, Jos y Paula. De acuerdo con la Ley Child Status Bill vigente entonces en
la Repblica de Sudfrica, la seora Anthony se consideraba la madre de los
trillizos y, por tanto, tuvo que ceder la patria potestad a favor de su hija y
yerno, que se vieron obligados a adoptar a sus propios hijos.
No son pocos los casos en que familiares han actuado como madres
subrogadas. En el estado norteamericano de Carolina del Norte una mujer

prest el tero a su hermana que durante seis aos sigui un tratamiento

infructuoso contra la infertilidad, y en mayo de 1994 dio a luz un hijo. A Edith
Jones, una britnica de 51 aos, fueron implantados dos
embriones formados con vulos de su hija que no poda gestar debido a una
malformacin congnita. En 2005 en Sudfrica la cuada de la cardiocirujana
Susan Vosloo le dio a luz a las mellizas Nina y Laila.
Desde 1976 slo en Estados Unidos han nacido ms de 40.000 nios probeta
que en su mayora fueron engendrados mediante programas de maternidad
subrogada tradicional. Hasta ahora se conocen 15 casos de madres de alquiler
que se han negado a entregar el nio a sus padres biolgicos. El caso ms
sonado, el de Baby M, tuvo lugar en Nueva Jersey en 1988, cuando la madre de
alquiler tradicional Mary Beth Whitehead opt por quedarse con el beb que
vena gestando para la pareja de William y Elizabeth Stern. Despus del parto
la madre subrogada huy con la nia a Florida, donde fue localizada por un
detective privado contratado por los Stern y fue devuelta a su hogar. El Tribunal
Supremo de Nueva Jersey reconoci a Mary Beth como madre gentica de la
menor, pero otorg la custodia de Baby M a los Stern, concediendo a un que
concedi a Mary Beth un derecho de visitarla de vez en cuando.
Slo en cuatro casos las madres subrogadas han logrado ganar la batalla
judicial y obtener la custodia de su hijo. Tambin se ha dado un caso en que los
progenitores han querido hacerse con slo uno de los mellizos gestados por
una madre de alquiler. Sin embargo, a solicitud de la portadora se le otorg la
patria potestad de ambos hijos, para no separarlos. Cabe destacar que frente a
estos cinco hay ms de cincuenta casos contrarios, en que los padres
biolgicos han
renunciado a sus propios hijos nacidos mediante maternidad subrogada. Las
principales razones de las renuncias son el embarazo conseguido por la pareja
misma, el nacimiento de mellizos o trillizos en vez de un solo hijo, el sexo
incorrecto del nio, defectos fsicos o, simplemente, la falta de madurez. Sin
embargo, un medio centenar de tristes casos no perjudica las brillantes
estadsticas, ya que representa slo un 0,125% del total de programas de
gestacin subrogada realizados con xito.
A propsito, cada ao en Rusia cerca de 50.000 madres dejan sus hijos en
paritorios, lo que equivale a un 4% de los nios que nacen anualmente en el
pas.
El primer programa de maternidad subrogada en el territorio de la ya extinta
Unin Sovitica se llev a cabo en Jrkov en 1995. Al igual que lo hizo Pat
Anthony en Sudfrica, una ucraniana se ofreci para gestar los vulos
previamente fertilizados de su hija nacida con una malformacin del tero y, al
haber dado a luz, lleg a ser madre y abuela a la vez.
En Rusia el primer programa de gestacin sustituta fue realizado en el mismo
1995 en el Centro de FIV adjunto al Instituto de Obstetricia y Ginecologa de
San Petersburgo de la Academia de Ciencia Mdicas. Una de las primeras

pacientes del centro fue una mujer joven, cuyo hijo nacido mediante cesrea
muri un da despus del parto, mientras que a la purpera misma le tuvieron
que extirpar el tero. El nacimiento de un nuevo hijo se convirti en el objetivo
de su vida. La joven tena algunos conocimientos de los xitos conseguidos en
el
La Maternidad Subrogada (Alquiler de Vientres)
Martes, 29 julio 2008 | Categora: Adopciones, Familia, Filiacin, Notas de
prensa - 72.479 lect.

Hace tres dcadas naci el primer beb por fecundacin in

vitro. Se calcula que a partir de entonces en el mundo han nacido cerca de tres
millones de bebs por tratamientos de reproduccin mdicamente asistida. Un
reciente informe publicado por la Sociedad Europea de Reproduccin Humana y
Embriologa dice que ahora las clnicas de fertilidad estn dedicndose a
transferir slo un embrin durante un tratamiento, para reducir el nmero de
nacimientos mltiples.
Estos tratamientos de procreacin mdicamente asistida pueden lograrse
mediante la fecundacin homloga o mediante la fecundacin heterloga,
dependiendo de dnde provienen el vulo y el espermatozoide. Lo normal es
que la mujer que quiere ser madre y no puede serlo por problemas de
infertilidad, se somete al tratamiento y, por lo general, lo consigue no sin antes
haber superado grandes dificultades y esfuerzos mdicos, psicolgicos y
econmicos.
Mediante estos tratamientos muchos matrimonios o parejas de hecho han
conseguido su deseo de ser padres. Desde hace algunos aos a estos
tratamientos de procreacin mdicamente asistida no slo asisten mujeres
solteras, matrimonios y parejas heterosexuales, sino tambin lo estn haciendo
parejas homosexuales.
Se est dando otro fenmeno social que cada vez tiende a extenderse ms y es
el de las madres subrogadas que alquilan sus vientres para que otra mujer
pueda ser la madre de la criatura. Este fenmeno se debe a muchos factores,
entre ellos, a que las mujeres retrasan ms la edad para ser madres con la
consecuente dificultad e infertilidad para lograr la maternidad, a que hay

mujeres que no tienen pareja pero quieren ser madres, a la esterilidad de la

mujer, a que hay un incremento de los deseos de paternidad en hombres
solteros o en las parejas homosexuales de hombres gay que para conseguir un
hijo recurren al alquiler de vientres, etc.
Todas estas cuestiones, obviamente, tienen muchos detractores y muchos
defensores que entran en discusiones sobre los aspectos religiosos, biolgicos,
ticos, genticos, jurdicos, etc. planteando muchos interrogantes, como por
ejemplo, existe el derecho a tener un hijo a toda costa?, se puede
comercializar con el deseo de las personas de ser padres?, se supedita todo
a intereses y beneficios egostas?, se puede seleccionar cmo sern
nuestros hijos?, el fin justifica los medios?, se puede manipular la vida
humana?, se atenta contra la dignidad de las personas?, etc.
El hecho es que en varios pases estn implantadas de manera jurdica y
mdica las tcnicas de reproduccin asistida con legislaciones detalladas y con
una infraestructura de clnicas, mdicos y laboratorios con la ms alta
tecnologa. La reproduccin mdicamente asistida es algo permitido
legalmente y muy demandado. La Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre tcnicas
de reproduccin humana asistida es la actualmente vigente en
Espaa. Mientras que la maternidad subrogada o las madres de alquiler, la
cual va siendo cada da ms demandada y ms ofertada, es ilegal en casi todos
los pases del mundo. Por ejemplo, en Espaa no est permitido lo que
comnmente se llama alquiler de vientres o alquiler de teros.
Aunque en Espaa este tipo de prcticas son ilegales, hay parejas que acuden
a terceras personas para poder tener un beb. Una mujer alquila su tero en
el que se implanta el ovario de la mujer y el espermatozoide del hombre que
desean ser los padres. Los que justifican su prctica afirman que con esto se
permite que el nio sea el hijo biolgico de la pareja puesto que la madre de
alquiler tan slo se encarga de gestar un embrin fruto del esperma del padre
y el vulo de la madre.
Las parejas que en Espaa deciden acudir a este procedimiento para tener un
hijo, lo hacen totalmente al margen de la ley. Y pese a que se trate de una
prctica prohibida, basta con teclear madre de alquiler o alquiler de
vientres en un buscador de Internet para encontrar a muchas mujeres que
ofrecen su tero para gestar bebs ajenos a cambio de dinero.
Existe tambin la opcin de acudir a otros pases en los que s es legal.
Tericamente, no sera posible porque la ley espaola no lo admite con lo que
no existira la posibilidad de que los padres inscribieran al nio en el Registro
Civil espaol como su hijo. Las parejas se encontraran con un problema a su
regreso a Espaa porque, aunque legalmente sean sus padres segn la
legislacin de otro pas, las leyes espaolas no permitiran ese procedimiento,

por lo que no le otorgaran el visado de entrada al nio y tampoco les

permitiran inscribirlo como hijo adoptivo.
Varios matrimonios y parejas, tanto heterosexuales como homosexuales, estn
acudiendo a estos mtodos. Ucrania y Estados Unidos son algunos de los
pases ms demandados dentro de los muy pocos que admiten estas prcticas,
y a ellos acuden espaoles, franceses, alemanes, y personas de otros pases
pagando altsimas sumas de dinero.
Francia tiene un proyecto de ley en estudio para legislar el tema de las
madres de alquiler, a raz de que se les han presentado varias situaciones
reales. Por ejemplo, el 25 de octubre de 2007 la justicia reconoci a Sylvie et
Dominique sus derechos como padres de las gemelas que tuvieron gracias a
una madre de alquiler californiana. Los polticos franceses comprendieron
entonces que era necesario que la legislacin se adaptara a las nuevas
realidades sociales y el resultado es el informe que presenta un plan para
aprobar este procedimiento como ya ocurre en otros pases. Previsiblemente el
Senado francs reconocer este tipo de casos pero con condiciones: slo para
parejas heterosexuales que demuestren ms de dos aos de convivencia y
siempre y cuando sea biolgicamente imposible que la mujer se quede
embarazada, segn indica Michle Andr (senadora socialista) en una
entrevista que publica Le Monde.

Esta noticia ha sido publicada en varios diarios europeos

durante esta semana y en Espaa son muchos los periodistas que han
consultado alDespacho Alzate Monroy & Asociados su opinin respecto a este
proyecto de ley francesa para escibir sobre el tema de la maternidad
subrogada. Entre ellos, el Semanario La Clave de la OpininPblica, Edicin N
378.- Julio de 2008, el Diario DigitalSOITU.ES del 25 de junio de 2008 , en la
Revista MIA nmero 1165 de 5 a 11 de enero de 2009, en la emisin del 13 de
enero de 2009 del programa televisivo Espejo Pblico de Antena 3 T.V., en
magacines de la Televisin Espaola (TVE), en el Peridico El Mundo, la revista
Bloomberg, etc. En todos ellos se ha informado lo que he escrito en este
artculo de mi blog.

Tambin puede leer una interesante entrevista sobre este tema realizada a la
Abogada Alzate Monroy en el destacado peridico jurdico La Tribuna del
Derecho, en su edicin del mes de julio de 2009.
Desde un punto de vista jurdico, existe la presuncin de derecho de que la
madre es la que alumbra al hijo, la que da a luz al hijo mediante el parto. La
mxima del derecho romano, cuyo aforismo jurdico en latn es Mater semper
certa est, atribuye la maternidad por el hecho del parto. Obviamente, este
aforismo jurdico del derecho romano clsico que no admita prueba en
contrario, porque hasta no hace ms de 30 aos no se conocan las tcnicas
de reproduccin mdicamente asistida, hoy tiene un panorama diferente en
cuanto a presuncin.
Qu sucede si esta madre se arrepiente y no quiere entregar a su hijo una vez
nazca? Y si el vulo no es de ella sino de la madre que la ha contratado y
del espermatozoide del padre que tambin la contrat, sera realmente su hijo?
Podra arrepentirse? Existe un contrato que obligara a cumplir a la madre a
entregar al hijo que ha dado a luz? Y si se ha pagado un precio? Y si el nio
no nace segn las caractersticas que deseaban los padres: rubio o moreno,
ojos negros o azules, podran arrepentirse y rechazar al nio que han
encargado mediante el alquiler? Y si el nio nace enfermo o con
malformaciones? Ciertamente, todas estas situaciones se han presentado en la
realidad y por ello existe alguna jurisprudencia que ha decidido sobre estos
casos, especialmente en los EE.UU.
En fin, son muchas las cuestiones que se suscitan alrededor de este tema.
Tambin son puntos fuertes de crtica de la maternidad subrogada los aspectos
mercantilistas que podran esconderse detrs de algunas personas, entidades o
clnicas puesto que sera un negocio muy rentable, ya que se mueven altsimas
sumas de dinero mediante el alquiler de vientres. Aunque es verdad que
tambin hay personas altruistas movidas por un deseo noble de ayudar a otras
a ser padres, entre las que tambin puede contarse una familiar cercana
( hermana, cuada, prima, etc.).
Esta tcnica de maternidad subrogada o de alquiler de vientres que posibilita el
embarazo, sin necesidad de que para ello exista cpula, puede desarrollarse de
diversas modalidades:
1.- La pareja que contrata aporta el material gentico en su totalidad (vulo y
espermatozoide) y la madre sustituta recibe el embrin en su tero con la
finalidad de llevar a cabo la gestacin y el nacimiento;
2.- La madre portadora, adems aporta el material gentico, el cual podr ser
inseminado con el esperma de la pareja que contrata o de un tercero annimo
o conocido. En este caso no se tratara slo de una mujer que alquila su
vientre, sino que es adems madre de la criatura;

3.- El material gentico es aportado por individuos (ambos o slo uno de ellos)
ajenos a la pareja contratante y la madre portadora cede su tero.
Se emplea la tcnica de la fecundacin in vitro: una vez realizada la fusin de
los gametos, el embrin resultante es implantado en la mujer que, de este
modo, prestar su cuerpo haciendo posible la gestacin y el parto.
Cuando el beb ha nacido, la mujer que lo dio a luz cede su custodia al esposo
de la pareja contratante -cuando tal identidad coincide con quien ha aportado
el esperma- y renuncia a sus derechos de madre, ofrecindose, de esta
manera, la posibilidad de que la pareja de este ltimo pueda adoptar al nio.
En este contrato intervienen tres partes: por un lado, la pareja contratante
(aportando la totalidad del material gentico o parte del mismo, segn el
caso); por el otro, la mujer que dispone de su tero para llevar a cabo la
gestacin; y, en tercer lugar, el equipo mdico encargado de efectuar la
implantacin del embrin en la portadora.
humanas desechadas.
En definitiva, nos encontramos ante una situacin bastante curiosa marcada
por distintas pocas y por el avance tecnolgico: en la dcada de los aos 70 el
dilema era cmo tener sexo sin hijos? mientras que en la dcada de los
aos 90 y del recin estrenado siglo 21 el dEs lcito el contrato de maternidad
subrogada o de alquiler de vientres?
Varios son los juristas que piensan que no lo es porque el alquiler de vientres
implica un pacto de contenido inmoral y contrario a las buenas costumbres y al
orden pblico, as como tambin a la legislacin, ya que en el Cdigo Civil
espaol (art. 1271) se consagra que las personas presentes o futuras no
pueden ser objeto de contrato, determinando por ello la nulidad del mismo.
Adems, sostienen, que contraviene la ms elemental regla de orden pblico:
el respeto a la dignidad y al valor de la persona humana, de la cual deriva, en
principio, su indisponibilidad.
Qu tipo de contrato sera? De prestacin de servicios, de compra-venta, de
donacin si fuese gratuito, de alquiler? Ciertamente, no habra un nombre
apropiado para ello.
Varios mdicos expertos en medicina reproductiva reclaman la legalizacin en
Espaa de las madres de alquiler, siempre que este procedimiento se realice
por razones estrictamente mdicas y en los casos en que las mujeres no
tengan otra manera de poder tener un hijo a partir de sus propios vulos.
Solicitan despenalizar este procedimiento, si bien su uso no se debera
generalizar, sino que se tendra que aplicar slo en casos necesarios y de
manera pormenorizada, una vez que se haya examinado detenidamente cada

situacin. Hay otros mdicos que sostienen que desde un punto de vista
biotico, debe saberse que detrs de un embrin que consigue desarrollarse
con xito para que nazca un beb por reproduccin mdicamente
asistida, existen otros muchos embriones que se han desechado porque no lo
consiguieron; sostienen que no hay que olvidar que esos embriones
desechados son tambin vidas ilema es cmo tener hijos sin sexo?
Conclusin, a situaciones reales hay que dar soluciones legales.
NOTA ACTUALIZADA AL DA JUEVES 7 DE OCTUBRE DE 2010: En el da de
hoy se ha publicado en el Boletn Oficial del Estado (BOE) la Instruccin de 5 de
octubre de 2010, de la Direccin General de los Registros y del Notariado,
sobre el rgimen registral de la filiacin de los nacidos mediante gestacin por
sustitucin. Como requisito previo para elregistro de los nios nacidos de
madres de alquiler, que han renunciado a su filiacin materna, es necesaria la
presentacin ante el Registro Civil de una resolucin judicial que haya dictado
un Tribunal competente del pas de origen.
Vientres de alquiler (segunda parte)

por: Ricardo Burgos

Fuente: Noticieros Televisa

Mujeres que llevan en sus teros a los hijos de parejas que no pueden
concebir naturalmente generan una fuerte polmica en Per

LIMA, Per, mar. 27, 2007.- Los

vientres de alquiler han dejado de ser la trama de una novela de ficcin, para
ubicarse en el centro de una polmica que pone en tela de juicio la
inseminacin artificial y la fecundacin "in vitro".

Toda pareja tiene derecho a recurrir a las tcnicas de reproduccin humana

asistida, cuando adolecen de algn defecto de eficiencia que les impida tener
una descendencia, seala el abogado Enrique Barzi.
En la actualidad uno de los medios ms comunes para ofrecer un vientre en
alquiler, es el Internet. Decenas de avisos de jvenes, en su mayora
sudamericanas y sobretodo peruanas ofrecen sus vientres, por unos cuantos
miles de dlares.
S le dara mi vientre en alquiler, para que una mujer que no puede tener
hijos, sea feliz con su familia, afirma Graciela, una mujer dispuesta a alquilar
su vientre.
Razones humanitarias o razones econmicas, lo cierto es que mercantilizar el
don de ser madre, despierta sentimientos encontrados y en las fronteras ticas
trasgrede el procedimiento mdico.
Es negocio, la forma de captar los pacientes, la forma de traerlos, costo, etc, o
sea llevar este tema al campo de negocio eso s altera cualquier procedimiento
por bueno que sea, dice por su parte Amador Vargas, decano del Colegio
Mdico.
Ya han pasado algunas semanas del escndalo desatado en Per por el alquiler
de incubadoras vivientes, que llevan en sus teros a los hijos de parejas que no
pueden concebir naturalmente.
Los mdicos comprometidos, Augusto Ascenzo Aparicio, presidente de la
Sociedad Peruana de Fertilidad y el doctor Guillermo Benavides Tizn, siguen
ofertando sus servicios de fecundacin "in vitro", aunque ahora han preferido
evitar los reflectores de la prensa.
Porque no me interesa conceder ninguna entrevista a ustedes y yo no voy a
aceptar ms escndalos, responde va telefnica el doctor Augusto Ascenzo,
presidente de la Sociedad Peruana de Fertilidad.
La legislacin peruana no contempla el caso de los vientres de alquiler. En
pases, como Espaa s est penado por ley. En todo caso, el poder judicial
deber emitir prximamente un veredicto que sentar jurisprudencia, mientras
tanto, sin detenidos ni culpables, las incubadoras vivientes y el trfico de
recin nacidos gozan de buena salud a buen recaudo de las alarmas que ya
suenan en el mundo.

La Maternidad Subrogada por Sustitucin en la

Gestacin. Problemas en la Determinacin de la Filiacin: Alternativas y
Propuestas. (Agosto-2008)

1 Puesto en el I Concurso de Artculo en Derecho Civil organizado por la

Asociacin Civil Ubi Societas Ibi Ius y la Facultad de Derecho de la Universidad
Nacional de Trujillo en Mayo 2009.
Publicado en la Revista Ubi Societas Ibi Ius N 02 Mayo-2009, revista editada
por alumnos de la Universidad Nacional de Trujillo.

La Maternidad Subrogada por Ovodonacin. A propsito de la 1

Sentencia de la Corte Suprema sobre Tcnicas de Reproduccin
Asistida. (Febrero-2009)

1 Puesto en el I Concurso de Ponencias organizado por el Centro Federado de

Derecho (CEFEDER) y la Facultad de Derecho de la UNT, en Febrero de 2009.

La Determinacin del vnculo materno-filial en la maternidad

subrogada por ovodonacin. Anlisis de la Primera Casacin sobre
Reproduccin Asistida (Abril-2009)

Artculos escritos por Ana Lizbeth Araujo Rodrguez, estudiante de la

Escuela Profesional de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad
Nacional de Trujillo. Presidente de la Asociacin Acadmica AD-JURIS.
"Accin y Desarrrollo Jurdico Social", asociacin conformada por
estudiantes de Derecho y CC.PP. de la Universidad Nacional de Trujillo.
Miembro Fundador de la Asociacin Cultural "Universidad Ciudadana"
miembro del Grupo Consultivo Juvenil "Voces Nuevas - Trujillo 2009",
grupo consultor del Banco Mundial.
LA MATERNIDAD SUBROGADA POR SUSTITUCIN EN LA GESTACION
Problemas en la Determinacin de la Filiacin: Alternativas y
Propuestas.
Por: Ana Lizbeth Araujo Rodrguez*
1. INTRODUCCIN
La filiacin constituye una de las instituciones pilares del Derecho de Familia,
es por ello que ha sido desarrollada por numerosos y prestigiosos juristas. Sin
embargo, por lo general se ha dedicado una atencin especial a los mltiples
problemas relacionados a la paternidad, tanto as que sorprende cuan
descuidada ha estado la cuestin de la maternidad, no obstante presentar sta
ms problemas de lo que prima facie pudiera parecer, tanto de tipo conceptual
como funcional dentro de nuestro ordenamiento, amn de ser presupuesto y
tener relacin estrecha con la paternidad y su determinacin.
En cuanto a la maternidad, su clsica y repetida certeza (Mater Semper Certa
Est) resulta en algunos casos menos segura de lo que parece, adems de tener
una inteligencia y alcance distintos de los que suele drsele.[1]
Y es que el paso del tiempo aunado a los avances cientficos han ido

desvirtuando y planteando retos al Derecho, como herramienta normativa.

Ante dichas dificultades tanto la doctrina como la jurisprudencia brindan
soluciones aplicables a hechos concretos, sirviendo de este modo de
inspiracin y marcando los lineamientos necesarios para futuras regulaciones e
invitando al mismo tiempo, a realizar determinadas modificaciones.
En el caso especifico de la maternidad, la ciencia ha permitido que se de
realidad aquello que se denomina maternidad subrogada y que no es mas que
el acuerdo para que sea una mujer quien geste a un nio que no
necesariamente sea genticamente idntico a ella. Esta tcnica se presenta en
varias modalidades y frente a su aplicacin y los mltiples casos en los que ya
se ha puesto en prctica se han evidenciado lagunas en los diversos
ordenamientos jurdicos. Asimismo, prestigiosos juristas se han manifestado al
respecto planteando su aceptacin o rechazo a esta tcnica.
Otro tema ha pasado a ser muy controvertido, el llamado contrato de alquiler
de tero, segn muchos juristas y esto apoyado por diversos fallos
internacionales estipulan que sera nulo todo acuerdo de ese tipo ya que no se
puede contratar con partes del cuerpo humano por ser ste indisponible ni
tampoco con el status de familia, llegando a ser ilcito para contravenir el orden
publico y las buenas costumbres, por otro lado ms all de que sea nulo o no,
hay otro factor mas importante y que es el de determinar la filiacin de ese
nio nacido por este tipo de fecundacin asistida.
Reconocidos juristas entre ellos Juan Espinoza[2], Gustavo Bossert[3], Zannoni
entre otros, establecen que la maternidad subrogada a titulo gratuito seria
licito y que si se podra aceptar en nuestro ordenamiento jurdico ya que all si
se estara cumpliendo con una finalidad, que es la de darle una familia a
aquella mujer que por circunstancias de la naturaleza no puede, ante la
solidaridad de una mujer que presta su vientre para gestar a ese bebe, no
convirtiendo as esta situacin en algo aberrante al ver un fin econmico en
medio de ello, lo cual trastoca valoraciones ticas que maltratan al nio y
degradan a la mujer[4] y al nio porque se le conceptualiza como mercanca,
como un simple producto de consumo que debe cubrir todas las exigencias del
gusto de los potenciales padres. O la mercantilizacin de la fecundacin uterina
que conlleva a la degradacin de la mujer concebida como una incubadora o
como una fbrica de hacer nios.
Pero esta discusin acerca de la licitud de la maternidad subrogada es una
mera evasin del problema, no podemos tratar de tildar jurdicamente de
imposible lo que es posible en la realidad y consecuentemente el hijo que
nazca de tal contrato de alquiler de vientre no es nulo sino que tiene una
personalidad y debe tener una filiacin que debe ser definida jurdicamente.
[5] Porque el nio no tiene responsabilidad alguna en la forma en que fue
procreado[6]. Al embrin, y luego al nio que nazca, nadie deber perjudicarlo,
ni siquiera por errores o mala aplicacin de los convenios, pues est protegido
por el Derecho[7].
Adems, la maternidad subrogada ya esta planteando problemas jurdicos en la

realidad, casos presentados en otros pases lo demuestran y el nuestro no es

ajeno a ello.
2. LA MATERNIDAD EN EL MARCO TRADICIONAL DE LA FILIACIN.
La palabra madre procede del latn "mater/matris", la cual a su vez deriva del
griego "matr/matrs", cuyo significado es madre. En principio, la idea de
maternidad no se asociaba a esta palabra, pues el ttulo de mater fue conferido
a Minerva, Diana y Vesta, todas ellas reputadas diosas vrgenes. Por este
motivo, dicho trmino sirvi para denominar a la mujer que viva honestamente
y conforme a las buenas costumbres, sin importar si era soltera, casada o
viuda, nacida libre o liberta.[8]
Con posterioridad, en Roma se denomin con el trmino materfamilias a la
esposa del paterfamilias, no con el objeto de conferirle el mismo status dentro
del ncleo familiar, sino simplemente como indicativo de ser la cnyuge de
aqul.
En materia de Filiacin el ordenamiento jurdico peruano proviene del Derecho
Romano, en especial del Corpus Iuris, que es el cuerpo jurdico de la poca del
emperador Justiniano en los aos 527 565 de nuestra era; enriquecido con las
aportaciones del Derecho Cannico y llegado hasta nosotros por la doble
vertiente del antiguo derecho espaol y del Derecho Francs, sobre todo por el
Cdigo de Napolen de 1804.
La filiacin nos dice Cornejo Chvez[9] es la que vincula a una persona con
todos sus antepasados y descendientes (filiacin en sentido genrico) y ms
restringidamente, la que vincula los padres con sus hijos (filiacin en sentido
estricto).
Segn el ordenamiento jurdico tradicional, que an constituye la base de
nuestro Cdigo Civil, la filiacin se basa en un dato de hecho: el vnculo
biolgico[10].
Es as que se ha concebido a la filiacin como aquel estado jurdico que la ley
asigna a determinada persona, deducido de la relacin natural de procreacin
que la liga a un tercero.[11]
De all que la filiacin est determinada por la paternidad y la maternidad a
manera tal que el ttulo de adquisicin del estado de hijo tiene su causa en la
procreacin.[12]
En cuanto a la maternidad el axioma tomado por Paulo del Digesto Mater
Semper certa est etiam si vulgo concepterit, reafirma ese vinculo biolgico
entre la madre y el recin nacido al decir que la madre es siempre cierta y que
por lo tanto la maternidad era siempre indubitable, y que su prueba era
sencilla.[13]
La maternidad siempre apareci unida al vnculo biolgico que se establece
entre la madre y el hijo durante el periodo de gestacin[14]. El vnculo
biolgico que determina la maternidad resulta del parto. Los romanos decan
que el parto sigue al vientre (partus sequitur ventrem)[15]. La voz vientre,
toma el significado de madre. Se dice que el parto sigue el vientre para

significar que el hijo sigue la condicin de la madre[16]. Y por eso decan que la
maternidad es siempre cierta (Principio Mater Semper Certa est).
El ordenamiento jurdico Peruano siguiendo los principios romanistas, lo
estipula en el Artculo 409 C. C. La maternidad extramatrimonial tambin
puede ser declarada judicialmente cuando se pruebe el hecho del parto y la
identidad del hijo.[17] As tambin es regulado por diferentes pases entre
ellas: Argentina (art. 242 del CC)[18], Chile (art. 183 el CC)[19], Venezuela
(art 197 del CC)[20], Colombia (art 335 del CC)[21].
Incluso ante la impugnacin de la maternidad las nicas pruebas para
demostrar la misma son el hecho del parto y la identidad del hijo.
3. MATERNIDAD SUBROGADA
3.1. CONCEPTO
El termino maternidad subrogada[22] tiene diversas acepciones, en ocasiones
se conceptualiza parcialmente haciendo referencia solo a una de sus clases,
por ello es necesario recapitular los conceptos dados por reconocidos juristas y
luego discernir y delimitar las distintas manifestaciones de esta Tcnica de
Reproduccin Asistida. Cabe aclarar que otro termino usado y que incluso es
mas difundido, es la denominacin de: vientre de alquiler, que podra
definirse como el proceso en el cual una mujer ofrece su vientre para gestar un
beb. Una vez que el nio es dado a luz, es entregado a la pareja en cuestin,
y la mujer que lo ha gestado debe renunciar a cualquier derecho legal que
pudiera tener sobre el beb.
En la maternidad subrogada debe ser importante saber quin es la que aporta
el vulo, ya que a este aspecto no se le ha dado la debida importancia, pues si
la solicitante no aporta el material gentico, o sea, el vulo, entonces cmo
puede alegar ser la madre del nio. Podra serlo slo si lo adopta, de acuerdo a
lo que la ley seale. En cambio, si la solicitante es la que aporta el vulo, se
crean lazos muy fuertes entre ella y el beb: la consanguinidad, la herencia, las
caractersticas fsicas y de personalidad.[23]
Peralta Anda[24] define la maternidad subrogada como el convenio por el cual
una mujer se compromete frente a otra u otras a gestar en su vientre un
embrin fecundado extracorpreamente, ya en forma homloga o heterloga,
para luego entregar la criatura despus del parto. Ello implica una serie de
deberes y derechos que debieran reglamentarse. Por su parte, Juan Espinoza
define a la madre sustituta como aquella mujer que ofrece su tero para que se
desarrolle en ste el embrin concebido extracorpreamente, para despus
entregar al nio a sus verdaderos padres[25].
Segn Clara Mosquera, la maternidad subrogada es un fenmeno de la ltima
dcada que se presenta principalmente en pases desarrollados, y que consiste
en que una mujer es "contratada" para que sea inseminada con el semen del
marido de una mujer infrtil o con e! de un cedente y procrear de esa forma un
hijo. Al nacer ste, lo entrega al matrimonio que la "contrat", cediendo la

custodia del menor en favor del padre y renunciando a sus derechos maternofiliales para que el nio pueda ser adoptado por la esposa del padre.
Petzol Pernia explica a travs del siguiente caso:[26] Un ovulo extrado a A,
esposa de B es exitosamente fecundado in Vitro con los espermatozoides
contenidos en el semen aportado por B, y posteriormente el embrin es
implantado en el tero de otra mujer.
Para Michele Sesta[27], la maternidad subrogada es la situacin por la cual una
mujer adquiere la obligacin de llevar al trmino un embarazo por cuenta de
una pareja estril a la que se compromete a entregar al nio. En estos casos la
mujer que se presta a ello puede ser fecundada con el semen del marido o
puede recibir el implante del embrin concebido in Vitro.
Kadagand considera la maternidad subrogada cuando la mujer que acepta ser
inseminada en general o artificialmente con el esperma del marido de la mujer
estril, lleva el nio durante el embarazo y lo entrega al nacimiento. Se tratar
por tanto de una madre biolgica tanto como gestadora. Kadagand[28] define
separadamente el arriendo de tero en el caso de que el matrimonio
contratante ponga los gametos y el embrin resultante es implantado en una
mujer extraa quien gestar y dar a luz un nio con el compromiso de
entregarlo a los solicitantes al nacer.
3.2. CLASES
De las definiciones sealadas en los prrafos precedentes, podemos deducir
dos clases de maternidad subrogada:
Madre por subrogacin propiamente tal.- Se presenta cuando una mujer
acepta ser inseminada artificialmente con el esperma del marido de una mujer
estril, y entrega el nio al nacer ste; por tanto es madre biolgica, gestadora
y generadora.
Madre portadora.- Aqu, la mujer, lleva un embrin genticamente ajeno
implantado en su tero. El embrin puede ser de la pareja contratante como de
donantes. En este marco pueden presentarse seis variantes[29]:
- Cuando tanto el semen como el vulo provienen de la pareja "contratante"
- Cuando el vulo proviene de la esposa "contratante" y el semen de un
cedente.
- Cuando el vulo pertenece a una cedente y el semen al esposo "contratante.
- Cuando tanto el vulo como el semen provienen de cedentes.
- Cuando tanto el vulo proviene de la "madre de alquiler" y el semen del
esposo "contratante".
- Cuando el vulo proviene de la "madre de alquiler", y el semen de un
cedente.
Por otra parte, Fernando Alarcn[30], desarrolla dos modalidades de la
maternidad por sustitucin:
La maternidad por simple sustitucin que consiste en que la mujer que
gesta y da a luz, aporta al proceso el material gentico puesto que es la
productora del ovulo fecundado.
La maternidad por sustitucin en la gestacin, que consiste en que la mujer

que gesta y da a luz no aporta al proceso su material gentico puesto que no

es la productora del ovulo fecundado.
La maternidad subrogada por sustitucin en la gestacin se da cuando dos
esposos aportan su material gentico para la fecundacin del nuevo ser,
esposo aporta su espermatozoide y la esposo aporta su vulo respectivamente,
Luego se le implanta a la mujer en su vientre para que pueda llevar a cabo el
proceso de gestacin y luego el parto.[31]

3.3. DISOCIACIN DE MATERNIDADES

Este tipo de procreacin ha desmembrado la llegada a la vida en varias etapas,
logrando que diferentes personas participen, es decir, que gracias a la
sustitucin en la gestacin ahora se habla de las disociaciones de la
maternidad.

La doctrina ha clasificado segn los grados de intervencin de cada una de las

mujeres en la procreacin. As han llegado a identificar las siguientes
modalidades con relacin a la maternidad:
Maternidad plena: es la que une la relacin biolgica (gentica y gestativa),
con el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de los deberes que implican
a la maternidad. En este presupuesto no hay inconveniente en la
determinacin de materna, pues se trata de la misma mujer la que realiza
tanto el aporte del vulo, as como la gestacin del embrin. Este tipo de
madre tendr garantizada su situacin jurdica respecto del nio, en virtud del
principio Mater Semper Certa Est y la prueba biolgica.
Maternidad Gentica: comprende aquella mujer que aporta el material
gentico, que tiene lazos de identidad y correspondencia gentica por el hecho
de brindar el vulo, y as proporcionar el 50% de la informacin gentica del
concebido.
Maternidad Gestativa: comprende aquella mujer que porta el embrin durante
todo el tiempo que dura la gestacin, generando en ella sentimientos
(emociones y afectos) hacia el ser que crece, se desarrolla en su vientre, y que
luego nacer. Marcial Rubio la denomina madre biolgica[32].
Maternidad legal: comprende aquella mujer que asume frente el hijo los
derechos y las obligaciones inherentes a la maternidad sin que exista entre
ellos vnculos biolgicos. Bsicamente este tipo de maternidad esta
determinada por la figura de la adopcin.
En el Informe espaol de la Comisin especial de estudio de la fecundacin in
vitro y de la inseminacin artificial humanas[33], se manejan diferentes
trminos para referirse a los tipos de maternidad que han originado las
nuevas tcnicas, en especial por la que es materia de estudio, la maternidad
subrogada por sustitucin en la gestacin. Se distingue, segn los casos:
Maternidad Biolgica: plena si aporta vulo y organismo, no plena si slo se
aporta uno de esos elementos;
Maternidad Educacional o Afectiva, que puede coincidir o no con alguna de las
biolgicas;
Maternidad del deseo, que ni siquiera tiene que ir unida a la biolgica;
Maternidad legal, la aceptada por las leyes como tal.
Tienen distinto rango con relacin al hijo? Se pregunta incluso cul es la ms
humanizada, la ms profunda, importante e influyente en la referencia
materno-filial.
La respuesta de la Comisin a sus propias interrogantes ha sido la maternidad
que lleva a cabo la gestacin.

4. EL PRINCIPIO MATER SEMPER CERTA EST FRENTE A LA MATERNIDAD

SUBROGADA POR SUSTITUCIN EN LA GESTACIN
Hasta hace unos aos el Principio Mater semper certa est pareca ser

inmutable, madre era determinada por el parto y alumbramiento, y no haba

otra prueba para determinar la maternidad.
Con los avances de la tecnologa y su repercusin en la sociedad cabe
preguntarse si es que se le puede atribuir la maternidad a una mujer por el slo
hecho de gestar y dar a luz al nio, hay que sealar que los romanos nunca se
imaginaron que una mujer pudiese alumbrar un nio que genticamente no es
suyo[34].
Hoy en da s es biotecnolgicamente posible que una mujer lleve adelante el
proceso de embarazo de un nio que genticamente es de otra mujer[35]. Lo
que se conoce como maternidad subrogada por sustitucin en la gestacin.
Esto se evidencia cuando dos esposos acuerdan con una tercera persona, para
que sta conlleve el embarazo y les entregue a nio cuando ste nazca. Como
se puede observar en este caso, la calidad jurdica de madre para el Derecho y
en virtud de la aplicacin del Principio Mater Semper Certa Est, madre sera la
tercera mujer que llevo a cabo el proceso de gestacin. Pero si se hiciera
alguna prueba gentica a ella y al menor, este no tendra ningn vnculo con la
mujer que lo pari.
Ante ello han surgido diversos problemas, los cuales versan especficamente
sobre la incertidumbre de a quin se le puede atribuir la maternidad, ese
vinculo jurdico llamado filiacin con el nio, a la madre que lleva el proceso de
gestacin o a aquella que aporta con su vulo para la fecundacin y con ese
deseo de ser madre ante la imperiosa impotencia de no poder ella gestar.
En tiempos modernos como los que se vive hoy en da no se puede dejar de
lado los avances de la ciencia y el Derecho tiene que ofrecer una respuesta
ante las divergencias que se presenten.
La filiacin es un concepto que ya no solo contiene el elemento biolgico como
antes, hoy existe la llamada maternidad voluntaria, ese deseo intenso de una
mujer para tener un hijo y poder criarlo con la misma dedicacin si ste es
nacido natural o artificialmente.
Tambin la doctrina, respecto a la determinacin de la maternidad, ha
planteado interrogantes. La madre subrogada solo estara gestando y pariendo
al nio que biolgicamente seria de otra pareja. Pero puede reducirse lo
biolgico al simple aporte de gametos? La gestacin dentro de un cuerpo
genera vnculos particulares que van ms all de lo biolgico? Ante la
participacin de varias mujeres surge la interrogante Quin es la madre?
5. REALIDAD BIOLGICA, REALIDAD SOCIAL, REALIDAD JURDICA EN LA
FILIACIN
La filiacin no es solamente elemento biolgico sino tambin es jurdico,
gentico y hasta voluntario. La realidad de la filiacin, refleja elementos y
caracteres que van ms all de lo que pueda establecer la norma, las
relaciones materno-filiales son an ms complejas, puesto que en la realidad
existen demasiadas incoherencias en su determinacin.
El elemento biolgico no es, sin embargo, el nico fundamento de la relacin

de filiacin, sta es mucho ms rica y compleja, se incorpora elementos varios:

afectivo, espiritual, social. El elemento afectivo pesa jurdicamente en forma de
Inters del hijo, de notable trascendencia a la hora de resolver cuestiones de
filiacin.[36]
Se tiene pues fundamentalmente una base biolgica inexcusable, sobre la que
se levanta en principio la institucin. No hay, sin embargo, equivalencia plena
entre relacin biolgica y jurdica de filiacin; la procreacin no siempre crea
una filiacin jurdica trascedente para el derecho. Y as, hay progenitores no
padres (jurdicamente) y padres para el derecho que no son progenitores.
La doctrina cientfica, especialmente la francesa, resalta sobre todo el
elemento espiritual voluntario que comporta toda filiacin los dos
fundamentos esenciales de la filiacin son el lazo de sangre y la voluntad
constitutiva de los padres, la filiacin no es slo un lazo de sangre; comporta
tambin una parte de voluntad.[37]
Lo cual, lleva a analizar la idea de filiacin, en la que se entrecruzan factores y
condicionantes mltiples y variados que disciplinan e influyen en su
determinacin.[38]
Placido[39] afirma que la filiacin se trata de una relacin no meramente fsica
o conforme a la naturaleza, sino jurdica, basada en ciertos presupuestos
sociales.
El elemento biolgico no es el nico elemento determinante para establecer la
filiacin existe tambin un elemento volitivo que implica la voluntad de ser
madre. Ello en funcin al Inters Superior del nio, ya que ms all de si es que
le corresponde al maternidad o no est el entorno familiar, el hogar que
merece todo nio, y esto no puedo ser obviado por las normas del
ordenamiento jurdico.
6. TEORAS SOBRE EL PRESUPUESTO DETERMINANTE DE LA
MATERNIDAD
Existen diferentes corrientes que buscan sustentar el presupuesto que debe
predominar en el momento de determinacin de la filiacin. En base a ello, se
presentan posiciones doctrinarias para determinar la maternidad en los casos
de sustitucin en la gestacin[40]:
6.1. TEORA QUE TOMA COMO PRESUPUESTO DETERMINANTE AL
ELEMENTO BIOLGICO
La doctrina civil mantiene un parecer inalterable, sosteniendo que en la
determinacin en la maternidad, el presupuesto o elemento biolgico de la
gestacin y el parto, es y debe ser el criterio fundamental para designar
legalmente a la madre[41].
Trabucchi, afirma que tratndose de la maternidad, la determinacin de la
misma se efecta mediante la comprobacin del hecho del parto al margen de
cualquier otro factor tipo sociolgico[42].
Para Trabucchi, se es madre por naturaleza, A diferencia de lo que sucede en la

paternidad, el elemento natural en la maternidad tiene tal importancia que

hace pasar a un segundo plano cualquier investigacin sobre otros aspectos.
Por lo tanto, la maternidad es una figura que no puede ser desdoblada, ay que
en este caso el elemento responsabilidad est estrechamente unido a la
veracidad que se muestra como fundamento suficiente para determinar la
posesin de la madre.
Trabucchi afirma que la labor de la mujer gestante no es una labor para otros,
sino que est destinada a la formacin y el desarrollo del propio hijo. De
manera que la responsabilidad por esta relacin vital frente a la sociedad y al
nacido, debe ser enteramente asumida por la mujer que da a luz, sin que
pueda tener calor alguno los acuerdos celebrados con otras personas.
La mujer gestante desempea el papel de una primera causa eficiente ab
extrnseco en la vida del nacido. De manera que para negar la maternidad de
la mujer que da a luz se debera demostrar una causa negativa para excluir la
relevancia social que sobre la humanidad del nacido tiene la mujer que lo ha
trado al mundo.
Este jurista concluye estableciendo los diversos papeles que juega el elemento
de responsabilidad en las relaciones parentales, mientras que la madre es por
fuerza de la naturaleza, al padre se le reconoce en virtud de una construccin
social.
6.2. TEORA QUE TOMA COMO PRESUPUESTO DETERMINANTE AL
ELEMENTO VOLITIVO
Vercellone[43], reconoce la presencia del elemento voluntario en la
maternidad. De acuerdo con el principio de voluntad por la creacin, madre es
la mujer que guarda algn tipo de relacin biolgica con el recin nacido, pero
que adems tambin desea el hijo para s. En consecuencia debe descartarse
la responsabilidad por la maternidad de la mujer que se limit donar su ovulo,
o la de quien slo llev adelante una gestacin y dio a luz un hijo con aporte
del material gentico y por encargo de otra.
Las tesis voluntaristas han implicado un cambio sobre la tradicional
consideracin del criterio determinante de la maternidad: el parto. La doctrina
actual reconoce que la misma se puede determinar legalmente con
prescindencia de todo vnculo biolgico o gentico con el nacido y, que, puede
ser una relacin fundamentada exclusivamente en la intencin o el deseo.
6.3. TEORA QUE TOMA COMO PRESUPUESTO DETERMINANTE EL
ELEMENTO GENTICO
GORASSINI alega que la lgica segn la cual la gestacin crea un vnculo ms
fuerte con el nacido, es desmentida por la lgica del sentido comn. Si el vulo
de una mujer negra gestado por una mujer blanca no hace blanco al nacido,
tampoco la mayor duracin del embarazo garantiza que la mujer blanca sea
mejor madre que la negra. De igual manera, la madre gentica puede vivir con
mayor intensidad la gestacin que la madre uterina, as como el padre no tiene

un vnculo afectivo menor con el concebido por no llevarlo en su seno[44]. A

ello se aade que siempre es tcnicamente posible crear una mquina para la
gestacin artificial, de manera que es posible que exista nacimiento sin parto,
supuesto en el cual este dato pierde su utilidad para determinar la maternidad,
a menos que se piense atribuir la maternidad a tal mquina incubadora[45].
Aparece entonces, a favor de la madre gentica, el argumento de la realidad
biolgica; porque el nio se parecer genticamente a ella. A favor de la madre
portadora, aparece el proceso de gestacin que produce un vnculo intenso e
intimo entre la gestadora y la criatura que crece en sus entraas y el acto
inigualado del alumbramiento[46].
Marcial Rubio Correa[47], defiende la constitucin del vnculo de maternidad a
favor de la madre gentica, pero si se cumple con dos requisitos, ciertamente
excepcionales: que la madre subrogada sea soltera (o que el marido logre
negar su paternidad), y que la mujer en el parto o, que a partir de el, quede
fsicamente imposibilitado para asumir la maternidad.
7. CASISTICA COMPARADA Y FALLOS RESPECTIVOS
Entre los casos ms destacados tenemos:
En Kentucky, EEUU 1982 una madre sustituta despus de dar a luz un nio, se
neg a entregarlo a la pareja que haba entregado sus servicios. El caso se
resolvi cuando el marido contratante declaro que su mujer no poda tener
hijos porque era transexual y se haba sometido a una operacin de cambio de
sexo. El tribunal dio custodia a la madre sustituta y neg todo contacto con la
pareja contratante[48].
En 1982, en Francia el doctor Sacha Geller fundo el CEFER (Centro de
Investigaciones de Tcnicas de Reproduccin), asociacin destinada a vincular
a parejas estriles con madres subrogadas. De esta forma, en 1983 en la
ciudad de Montpellier, una mujer gest un nio para su hermana gemela que
padeca esterilidad.
Caso Baby M [49] La menor naci el 27 de marzo de 1986. Primero hubo un
fallo de primera instancia en marzo de 1987 y finalmente el Tribunal Supremo
del Estado de New Jersey, fall: que la madre de "Baby M" (quien dio a luz y
aporto su material gentico) tuviera derechos de visitacin sobre ste, an
cuando permiti la adopcin del menor por la esposa del padre natural. El lazo
maternal con el menor no fue cortado. Luego de 10 aos, la madre que aport
el tero fue finalmente reconocida como madre biolgica, pero nada ms.
"Baby M" qued con la pareja que reclam que se cumpliera el contrato.
En 1987 en Gran Bretaa la seora Kim Cotton acept ser madre portadora,
utilizando la tcnica de inseminacin artificial con semen del marido de la
pareja comitente. El acuerdo se efectu merced a las gestiones realizadas por
la agencia Surrogate Parenting Association que cobr la suma de 14.000 libras.
Un funcionario del Servicio Social Gubernamental realiz la denuncia ante los
tribunales, los cuales decidieron que el menor permaneciera bajo la custodia
del hospital hasta tanto el Tribunal de menores se expidiera. Posteriormente, la

Corte Superior Civil de Londres decidi que la nia deba ser entregada a la
pareja contratante mediante el correspondiente trmite de adopcin.
La Corte de Casacin Francesa en mayo de 1991. la convencin por la cual
una mujer se compromete an a ttulo gratuito a gestar y traer al mundo un
nio y abandonarlo a su nacimiento contraviene tanto el principio de orden
pblico de la indisponibilidad del cuerpo humano como el de la indisponibilidad
del estado de las personas. la adopcin es la ltima fase de un convenio nulo
que atenta al orden pblico y que por lo tanto en inters de la ley no puede ser
aceptada.
Arredondo vs. Departamento de Salud de la Ciudad de Nueva York La Corte
Suprema del Condado de Queens en Nueva York, determin que la madre
gentica, a la cual le removieran el vulo para fertilizarlo con la esperma de su
esposo, era la madre de los gemelos nacidos por subrogacin.
Caso Twigg vs. Mays[50] (agosto de 1993) en el Estado de Florida EE. UU. En
la que se utiliz la prueba de perfil gentico para determinar la maternidad
biolgica de la nia Arlene, demostrndose genticamente que era hija del
matrimonio Twigg y no de Roberts Mays (caso de sustitucin en la gestacin).
Jhonson vs Calvert En el Estado de California en 1993, Aqu el juez de primera
instancia resolvi que Mark y Crispina (cnyuges y aportantes del material
gentico) eran el padre y la madre genticos, biolgicos y naturales y que el
contrato de maternidad sustituta era valido y exigible, por lo que dio por
finalizada la orden que permita el rgimen de visitas. La Corte entendi que no
es contrario al orden pblico el contrato de maternidad subrogada celebrado
entre las partes por cuanto:
- Considera que el contrato no es contrario al orden pblico porque no
establece elemento de coaccin alguno ya que permite a las partes el aborto
- No explota la condicin de las mujeres de menos recursos en un grado mayor
que las explota la necesidad econmica en general al inducirlas a aceptar
empleos menos remunerados o que son desagradables por otras razones.
- No considera a los nios mercancas.
- Negar valor al contrato impide que la mujer gestante tenga la libertad
personal de obtener un beneficio econmico de la manera que lo desee.
- Estos contratos no afectan el inters del nio porque el inters de los nios
tan pequeos coincide con el de los padres.
La maternidad la establece no por el hecho del parto ni por la realidad gentica
sino por la intencin, expresa que la intencin de las partes fue traer al mundo
el nio de Marc y Cristina, esta es la causa eficiente del contrato. Si bien la
funcin gestativa que Anna lleva a cabo fue necesaria para provocar el
nacimiento del nio, se puede asegurar que Anna no hubiera tenido
oportunidad de gestar o de dar a luz el nio si ella antes de la implantacin del
cigoto, hubiera manifestado su propia intencin de ser la madre del nio. No
existe ninguna razn por la cual el posterior cambio de opinin de Anna
debiera invalidar la Conclusin de que Crispina es la madre natural del nio. ya
que entendi que no es contrario al orden pblico el contrato de maternidad

subrogada celebrado entre las partes por cuanto: Los pagos hechos en el
contrato, tenan como objetivo compensarla de sus servicios en gestar el nio y
el someterse a las labores de parto, antes que compensarla por renunciar a sus
derechos de madre, respecto del nio.
En 1994, un matrimonio japons al que por edad y problemas de salud se les
haba negado la posibilidad de adoptar un nio, contrat el vientre de una
mujer norteamericana para gestar un embrin concebido in vitro producto del
vulo de una donante y del esperma del marido contratante. Cabe acotar que
la legislacin nipona prohibe este tipo de prcticas y, por ello, el esperma debi
viajar desde Tokio a San Francisco donde fueron fertilizados 17 vulos donados
por una estudiante norteamericana para ser transferidos a una mujer de 30
aos. Los costos por la aplicacin de esta tcnica ascendieron
aproximadamente a 80.000 dlares
Juez del Tribunal Civil de Roma, Chiara Schettini[51], el 17 de febrero de 2000
permite maternidad subrogada, da luz verde al profesor Bilotta para que
implante los embriones congelados en la segunda mujer. Ante la falta de
normativas, la juez ha autorizado la intervencin porque sta se lleva a cabo
por amor y no por dinero y porque los embriones ya llevan cuatro aos
congelados.
El 4 de abril de 2000 surge un caso Ex Parte en la Corte Superior de Nueva
Jersey, Division Chancery del Condado de Bergen. Caso A.H.W. y P:W. vs G.H.B.
y John J. Farmer, La Corte Suprema determin que los padres biolgicos de un
no-nacido cargado en el vientre de una subrogada, no eran acreedores de
poner sus nombres en el Certificado de Nacimiento inmediatamente despus
que el nio naciera. Algo muy interesante en este caso es que no se usa el
nombre de madre subrogada, la corte siempre se refiere a subrogada, la sujeto
es subrogada y no madre subrogada. En el presente caso a diferencia de "Baby
M", la madre subrogada compareci en la peticin junto a los padres biolgicos
o genticos, a solicitar los derechos de estos.
J.R.M.R. y W.K.J. vs. El Estado de UTA, El 5 de abril de 2002 la corte determin,
que el Estatuto de Utah de paternidad subrogada, el cual conceda
automticamente a la cargadora gestacional subrogada el status de madre
legal, era inconstitucional aplicado a los padres genticos-biolgicos y los
contratos y adopciones.
La Corte de Apelaciones de Pars cas un fallo de la Corte de Apelaciones de
Potier El cnyuge de una mujer que sufra una esterilidad absoluta don su
esperma a otra mujer, quien trae al mundo a un nio, que es inscripto a su
nombre y es reconocido como hijo natural del padre gentico. La madre
gestante cuando nace el nio autoriza la adopcin de este por la cnyuge del
reconociente, pero en ese momento los cnyuges se separan y la mujer del
padre gentico se va del hogar con la criatura e inicia el juicio de adopcin de
la nia. La Corte de Potier hace lugar a la adopcin simple teniendo en cuenta
el desinters de la madre gentica y que la criatura haba convivido con quien
pretenda la adopcin. No obstante lo cual la Corte de Casacin anula la

sentencia por iguales motivos que los dados en el fallo plenario, con lo cual la
nia se queda sin madre ya que la gentica la haba abandonado y a la madre
social se le niega la posibilidad de adoptar, restndole solo la posibilidad de
darse en adopcin al momento de la mayora de edad.
Una madre de alquiler rompe el trato (realizado en el 2004) y un ao despus
vende el beb a otra pareja. Contact por Internet con un matrimonio que le
pag 5.000 euros ms que los padres biolgicos.
Cinco, al precio de ninguno. una madre de alquiler de los EE UU. Teresa
Anderson se ofreci como portadora de los vulos fecundados de una pareja de
inmigrantes mexicanos que iban a pagarle 15.000 dlares. Pero los 5 vulos
fecundados que le implantaron se desarrollaron, por lo que conmovida por lo
que se le vena encima a la humilde pareja mexicana, decidi no cobrarles. El
26 de abril de 2005 nacieron los 5 bebes en Phoenix, Arizona.
El 25 de octubre de 2007 la justicia francesa reconoci a Sylvie et Dominique
sus derechos como "padres" de las gemelas que tuvieron gracias a una madre
de alquiler californiana.
En nuestro pas, el 6 de Marzo del presente ao[52] se evidenci la prctica
clandestina de este tipo de tcnica que pone al descubierto una mafia peruana
que estafaba a extranjeros, hacindoles creer que obtendran un hijo, a cambio
de un monto determinado.
Esta noticia no hace ms que ratificar la existencia, en la actualidad oculta, de
mujeres que se dedican a sta practica, otra evidencia de ello es el titular
publicado el 12 de Diciembre del 2006, al expresar una mujer Yo he dado mi
vientre de alquiler y no es ningn delito.[53]

8. ALTERNATIVAS PARA DETERMINAR LA FILIACIN MATERNO FILIAL EN

EL CASO DE SUSTITUCIN EN LA GESTACIN
Del problema planteado podemos establecer las siguientes alternativas para
poder establecer la filiacin en el caso que se de la maternidad subrogada por
sustitucin en la gestacin:
Que se le otorgue la relacin materno filial a la madre biolgica, en virtud de
ser sta la que puede probar el hecho del parto, a la luz del Principio Mater
Semper certa est, y negndole de ese modo cualquier derecho a la madre que
aporto el vulo.
En la alternativa anterior se pueden dar dos posibilidades:
- Primero: que ni la madre gentica, ni el hijo, ni ningn otro interesado puedan
impugnar la maternidad.
- Segundo: que pueda caber la posibilidad de impugnacin de la maternidad.
Aquella en la cual se va a otorgar la filiacin a la madre que aporto el vulo y
que por lo tanto es genticamente idntica al menor. Esto conllevara que la
madre gestante, pierda los derechos que le hubiese correspondido. Por lo tanto

es madre para el Derecho quien aporto el ovulo.

Otra alternativa es la llamada maternidad compartida aqu existen dos
posibilidades:
- Que se le otorgue la filiacin a la madre gentica pero se le conceda a la
madre gestante algunos derechos, como los de visita por ejemplo, para que
pueda tener contacto con el menor.
- tambin que se le otorgue la filiacin a la madre biolgica y que se le
conceda algunos derechos a la madre gentica.
En el caso especifico de que la madre gestante se desentienda totalmente del
nio, y por ende no quiera hacerse cargo, y que la madre gentica este
imposibilitada de poder obtener jurdicamente la maternidad; aqu el
procedimiento seria la adopcin.
En el mismo supuesto, otra alternativa lo constituira la imposibilidad incluso de
poder adoptar, esto segn la regulacin del instituto de la adopcin que no
permitira tal supuesto.

9. PROPUESTAS ESPECFICAS PARA LA RESOLUCIN DEL PROBLEMA EN

LA DETERMINACIN DE LA FILIACIN
Ante las diferentes alternativas para determinar la relacin materno-filial en el
caso de maternidad subrogada por sustitucin en la gestacin, y despus de
haber confrontado las diversas teoras existentes, las propuestas especficas en
este caso son:
9.1. Que ante la imposibilidad en nuestro ordenamiento jurdico de poder
otorgarle la filiacin a la madre gentica, ello puesto que rige el Principio Mater
Semper Certa Est, sea el operador jurisdiccional quien tome en cuenta los
diferentes elementos de la filiacin para poder establecer la relacin materno
filial en casos de maternidad subrogada por sustitucin en la gestacin, ya que
el elemento biolgico no debe ser el nico elemento determinante para
establecerla, existen dos elementos ms, como lo son el elemento volitivo,
constituido por esa voluntad intensa en una persona de ser madre o de ser hijo
segn sea el caso; y el otro elemento, el gentico que consiste en la identidad
gentica entre la madre y el menor.
9.2. Que en el caso de que la madre biolgica se desentienda totalmente del
menor, proceda el proceso de adopcin por parte de la madre gentica, ello en
virtud del Principio del Inters Superior del Nio, para lo cual el juez deber
ofrecer los criterios de aplicacin del mismo. Caso contrario, si la adopcin no
pudiera otorgarse estaramos dejando sin filiacin al menor nacido por este
tipo de tcnicas.
9.3. Que el juez segn el Principio Iura Novit Curia no deje de aplicar el derecho
por vaco o deficiencia de la ley; y que acorde al Principio de Inmediacin
establezca un vinculo personal y directo entre las partes, que haya una
intervencin inmediata, que le permita tener al juez contacto con los

elementos subjetivos y objetivos que integran el proceso. Y en merito a dicha

evaluacin el juez pueda resolver de mejor manera. Por ejemplo, en el caso
concreto de maternidad subrogada por sustitucin en la gestacin, en que la
madre biolgica de por cumplido el acuerdo y se desentienda del menor, y la
madre gentica muestre inters por obtener legalmente la calidad jurdica de
madre adems porque sta ha velado por el menor desde su nacimiento. En
este caso, si cabra la posibilidad de un anlisis profundo del juez para que
pueda otorgar la maternidad a quien no solo rene el aspecto gentico, sino
tambin volitivo y que se ha comportado como verdadera madre. En el ltimo
de los casos si, ello no fuera posible, si debera permitrsele adoptar al menor.
9.4. Que se contemple la posibilidad que el menor llegado a los 18 aos de
edad, tenga legitimidad para poder impugnar la maternidad biolgica, puesto
que l es la persona mas indicada para poder establecer su filiacin en base a
criterios genticos, volitivos y afectivos. Adems por ser l, el mayor
interesado en su filiacin.
stas propuestas que se basan principalmente en Principios consagrados por el
Derecho como lo son el Principio del Inters Superior del Nio, Principio Iura
Novit Curia, etc. Que ayuden a resolver algn tipo de controversia que se
pueda presentar en casos de maternidad subrogada por sustitucin en la
gestacin; delimitado al supuesto nico, para efectos del anlisis, en la cul la
madre que desea el hijo aporta el ovulo para su fecundacin, dejndole a una
tercera mujer el papel de gestarlo.
Las propuestas presentadas son algunas salidas q se pueden adoptar para
poder resolver los problemas jurdicos en cuanto a la determinacin de la
maternidad en los casos de sustitucin en la gestacin. La viabilidad y el
desarrollo de estas propuestas corresponden en un inicio al criterio del juez y
luego, al legislador, todo esto porque el Derecho no puede ser ajeno ante una
realidad vertiginosa.
Presentan proyecto para permitir el alquiler de vientres en el pas
Publicado el Viernes 26 de Agosto de 2011.
Se ha visto esta nota 2439 veces
Buenos Aires (Urgente24)

Presentan proyecto para regularizar el alquiler de vientres

Un proyecto de un diputado aliado al kirchnerismo propone establecer y regular
los requisitos y formalidades para llevar a cabo la maternidad subrogada en la
Argentina. Las prcticas se llevaran a cabo en las instituciones de salud
pblica.
El alquiler de vientre es un procedimiento: luego de la fertilizacin in vitro, se
obtienen vulos de una mujer, se juntan con espermatozoides de su pareja y se
forman embriones que, en lugar de ser colocados en el tero de la mujer, se
colocan en el tero de una madre sustituta.
En la Argentina, 1 de cada 6 personas tiene problemas de fertilidad. Pese a no
ser legal, a partir de este ao se quintuplicaron las consultas, sobre todo, a
partir de las confesiones de famosos que hablaron del uso de esta tcnica para
tener bebes..
La desesperacin de las personas para ser padres es tan grande que ha llevado
a empresarios a pensar la actividad como un gran negocio.
Un hijo es Posible es un sitio de internet donde se puede encontrar toda la
informacin en espaol sobre el alquiler de vientres en USA. En la Argentina no
hay legislacion respecto al tema.
El Cdigo Civil argentino no reconoce la figura de madre sustituta. La madre es
la persona que est pariendo el beb. En general, el alquiler de vientres no
est previsto en la legislacin de los pases de habla hispana. Y hasta en
algunos de ellos est expresamente prohibido.
Por tal motivo el diputado nacional Neuqun-de la Concertacin (Plural), Hugo
Prieto,aliado del Frente para la Victoria, present un proyecto de ley sobre
maternidad subrogada con el objetivo de que sta sea una prctica
tendiente a superar la imposibilidad de procrear.

La iniciativa es de es de orden pblico, y tiene por objeto establecer y regular

los requisitos y formalidades para llevar a cabo la maternidad subrogada en la
Repblica Argentina.
El procedimiento de la maternidad subrogada tiene por objeto permitir el
acceso a la maternidad o paternidad de aquellas personas que por causas
naturales se encuentran imposibilitadas de procrear.
Prieto asegur: la maternidad subrogada viene a ocupar un espacio protegido
en nuestro ordenamiento jurdico por los derechos personalsimos
consagrados en nuestra Constitucin Nacional con la incorporacin de los
Tratados, Pactos y Convenciones Internacionales prevista en el artculo 75
inciso. 22, otorgndoles jerarqua constitucional, y por diferentes leyes que
fueron regulando su ejercicio.
El proyecto de ley contempla para la mujer gestante todas las garantas y
derechos que goza cualquier mujer en estado de gravidez, adems de los
exmenes psicolgicos y fsicos que determinen si podr actuar como tal en un
procedimiento de maternidad subrogada, puntualiz el legislador neuquino
ante Urgente24.
El proyecto establece que las prcticas previstas, en caso de ser ley, se
llevarn a cabo en las instituciones de salud pblica o privada que cuenten con
la autorizacin otorgada por la autoridad competente.
Tambien que la maternidad subrogada es el compromiso entre una mujer,
llamada mujer gestante, a travs del cual sta acepta someterse a tcnicas
de reproduccin asistida para llevar a cabo la gestacin en favor de una
persona o pareja comitente, llamados l o los subrogantes, a quien o a
quienes se compromete a entregar el nio o nios que pudieran nacer, sin que
se produzca vnculo de filiacin alguno con la mujer gestante, sino nicamente
y de pleno derecho con l o los subrogantes.
Para Prieto este proyecto de ley propone un control inexcusable del Estado,
donde se establecen las condiciones tcnicas para la concrecin de la
maternidad subrogada en Argentina, y donde tambin es el Estado quien
autorizar a los centros de salud pblicos o privados para que puedan prestar
este servicio.
Afortunadamente, la ciencia contempornea nos da la oportunidad de
encontrar soluciones al problema de la infertilidad y la frustracin de las
personas que han deseado por aos ser padres o madres y no lo han
conseguido. En ese marco, la maternidad subrogada es una prctica tendiente
a superar la imposibilidad de procrear de forma natural.

Lo complicado es que los costos de tratamientos son elevados. El alquiler de

vientre le sale a un paciente argentino, ms o menos US$ 90.000