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ENSAYO
GITRN FUENTEVILIA
144
El "jus gentium", es la antpoda del "jus civile". Incluye las Instituciones del Derecho Romano, en las cuales Se permita participar tanto a los
extranjeros cuanto a los romanos, o sea, los ciudadanos. En un concepto
ms amplio "es el conjunto de reglas aplicadas en todos los pueblos sin
distincin de nacionalidad",15 Si bien, algunos autores scstienen que el "jus
gentium" puede confundirse con el "naturale", no es exacto; pues el
"jus gentium" tambin Se ha utilizado para hablar de la parte del Derecho
pblico referido a "las relaciones del Estado romano con los otros Estados;
por ejemplo, las declaraciones de guerra, los tratados de paz o de alianza".6
En cuanto al "jus civile", incluye las reglas "de Derecho especiales de
cada pueblo de cada Estado".? Yendo un poco ms all, y pretendiendo
darle ms singularidad a la expresin Derecho civil, los jurisconsultos romanos sostenan por "jus civile las instituciones propias de los ciudadanos
romanos, de los cuales no participan los extranjeros: "jus proprium romanorum".s Relata Eugene Petit que por la expansin de la civilizacin, el
Derecho civil se hizo grande y se fue uniendo hasta hacerse uno con
el derecho de gentes, por ello, en Roma, "las instituciones que estaban
desde luego reservadas a los ciudadanos, fueron por consecuencia aplicadas a los extranjeros y pasaron del jus civile al jus gentium".9 Otro con...
cepto importante con relacin al Derecho civil, vinculado con el Derecho
Romano, es el que nos da Agustn Bravo Gonzlez; cuando dice "Derecho romano .es el conjunto de principies de derecho, que han regido la
sociedad romana en las distintas pocas de su existencia, desde su origen
hasta la muerte de Justiniano".lo
Felipe Clemente de Diego, y as lo seala en su "Curso Elemental de
Derecho Civil", sostiene que en Roma, segn sus invrstigacione", el Derecho civil tuvo acepciones diversas. Como derecho positivo segn Ulpiano,
su enfoque abarca las tres partes ya mencionadas, los preceptos naturales, el
derecho de gentes y el civil. Tambin ~e consideraba como civil, en oposicin al derecho pretorio, as como el introducido por los pretores y el
proveniente de las leyes, plebiscitos, senado-consultas, decretos de los prncipes y autoridad de los jurisconsultos. Termina diciendo de Diego: el
Derecho civil es todo el derecho, en particular el emanado de la autoridad
de los jurisconsultos.l1
5
6
1
8
9
Ibidem.
Ob cit. p. 22.
Ibidem.
Ibidem.
Ibidem.
145
Para algunos autores mexicanos como Jos Gomz y Luis Muoz, consideran que para los romanos, el derecho signific todo el derecho positivo
de un pueblo determinado, incluso como regulador de las relaciones privadas entre los hombres. 12 Segn algunos tratadistas, el contenido del Derecho civil alcanzaba a todas las relaciones jurdicas mantenidas entre los
particulares, cuanto a los derechos y obligaciones mantenidos entre los sb-
ditos de un Estado.
El objeto del Derecho civil 10 constituyen las relaciones de existencia
y los estados especiales del hombre, vistos de una manera privada para
lograr el cumplimiento de su vida particular. Para otros, se le agreg al
y 24.
14
n.
146
dinero". Es evidente, que en el Derecho civil, vamos a encontrar fundamentalmente la salvaguarda de un inters econmico, de un inters monetario, de un inters individual; en cambio, en el Derecho familiar est
Para Jos Planas y Cassals, el Derecho civil es "el conjunto de principios y disposiciones que regulan las relaciones de naturaleza privada, que
mantienen entre s los individuos de un determinado pas, para la realizacin de sus fines particulares, dentro y como parte del fin social" .19 Es
conveniente recalcar que adems de los principios y disposiciones en relacin a las leyes y normas positivas, se incluyen los preceptos fundamentales
de stas. Se destacan los fines particulares de las personas, hacindolas
converger hacia un fin social, en conexin al Estado del cual forman
parte. Es de utilidad hacer hincapi en esta definicin y en las anteriores,
que los autores no acercan o no incluyen, los aspectos relativos al Derecho
familiar, porque este ltimo ha rebasado los limites del Derecho civil, para
1t1 ROJINA VILLEGAS, Rafael. Compendio de Derecho civil. Editorial Porra,
S. A. Mxico, D. F., 1973. p. 22.
17 DE DIEGO, Felipe Clemente. Fuentes del Derecho civil. p. 22.
18 Ibid. p. 172.
10 OTTO S., Nicols. Apuntes de Duecho civil. Parte general. Bosh, Casa
Editorial. Barcelona, 1943. p. 72.
147
dar paso a un nuevo derecho: el familiar. De ste hablaremos en su oportunidad, y ms adelante haremos una distincin cientfica, para mejor
apoyar el concepto de Derecho civil formulado en este ensayo.
Para desligar el derecho civil del familiar, Nicols S. Otto, en relacin
al Derecho civil, afirma: "estudia los principios fundamentales en que
apoyan a aquellos que regulan rclaciones de naturaleza privada, porque trata solamente de las relaciones de carcter privado -se refiere a
los fines particulares de las personas- que mantienen Cntre s los individuos
de un determinado pas, debiendo entenderse la palabra individuos como
comprensiva de toda clase de personas, tanto fsicas como jurdicas, y la
palabra pas no slo en el sentido de Estado, ni an en el de nacin, sino
en el de toda agrupacin de personas que tengan un ligamen nacional
o tnico, como derecho propio; para la realizacin de sus fines particulares,
dentro y como parte del fin social, porque es funcin primordial del Derecho civil, la regulacin de las relaciones entre individuos, motivadas por
los intereses particulares; pero debe el Derecho civil cuidar de que los fines
particulares se desarrollen dentro del fin del Estado, y que el conjunto
armnico de todos ellos sea el fin de la sociedad".20
Para Guillermo Floris 1.1argadant, el Derecho civil "es el antiguo De
recho Romano, que ~e manifiesta en costumbres, leyes, senadoconsuItos y
plebiscitos, desarrollado por la jurisprudencia sacerdotal y seglar. Es precisamente la paulatina eliminacin del original 'jus civile', en sus pintorescas particularidades irracionales, su sabor arcico, sus rudezas, lo que
permiti al Derecho Romano convertirse en el derecho mediterrneo en
general y formar, finalmente, la base de la ciencia jurdica continental
europea. Esta eliminacin de las asperezas del 'jus civile' fue realizada en
parte, desde dentro, por el elemento ms valioso de este 'jus civile mis', o
Ibid. p. 29.
~l MARGADANT,
148
149
150
151
152
parte tambin del Derecho civil; por otra, al lado del Cdigo de las leyes
que lo completan, encontramos un conjunto de reglas elaboradas, sea por
la costumbre, en los casos en que ella pueda ser fuente de Derecho, sea
por la jurisprudencia de los tribunales, sea por las doctrinas de los autores,
reglas que quedan igualmente comprendidas en el Derecho civil. El CODcepto de ste, por consiguiente, es mucho ms amplio que el de Cdigo
Civil, puesto que comprende, no slo las reglas que este ltimo consagra
sobre las instituciones que reglamenta, sino tambin una serie de reglas
relativas a ellas, consagradas en esas otras fuentes del Derecho: leyes aisladas, costumbres, jurisprudencia y doctrinas de los autores".31
El comentario anterior nOS permite dar al lector un nuevo concepto
de lo que nosotros sostenemos, para separar el Derecho civil del familiar.
Segn Salvat, durante un largo tiempo ha habido una identificacin entre Cdigo Civil y Derecho civil. Esto hoy en da se ha roto. Con ms
claridad en los pases con legislacin familiar autnoma; es decir, sepa
rada del Cdigo Civil. Igualmente, en los paises que han constituido ya
Tribunales Familiares y Salas Familiares, especialmente encargados de resolver los conflictos de orden familiar. En este caso, es conveniente hacer
un comentario, para los estudiosos del Derecho civil y del Derecho familiar. Mxico fue el primer pas del mundo, que separ la materia familiar
del Cdigo Civil. Esto ocurri en el ao de 1917, concretamente el 16 de
abril, cuando siendo Presidente de Mxico,- Venustiano Carranza, entr
en vigor la Ley Sobre Relaciones Familiares, para regir los destinos de la
familia mexicana, independientemente del Cdigo Civil, que a la sazn
estaba en vigor el de 1884, promulgado para el Distrito y Territorio de
la Baja California. Como se ha manifestado en nuestra obra "Derecho
Familiar", "Mxico es el primer pas del mundo que cont con una legis.
lacin autnoma sobre la familia, fue la Ley Sobre Relaciones Familiares,
promulgada por Don Venustiano Carranza en Veracruz, el da 16 de
abril de 1917, y su autonoma del Cdigo Civil, se funda en el artculo 9
transitorio de la misma ley, que a la letra dice 'Quedan derogados el
captulo II del ttulo IV; los captulos 1, II, III, IV, V y VI del ttulo
quinto; los captulos 1, II, III Y IV del ttulo sexto; el ttulo sptimo; los
captulos 1, II y III del ttulo octavo; los captulos 1, II, 111, IV, V, VI,
VIII, IX, X, XI, XII, XIII Y XIV del ttulo noveno; el titulo dcimo; los
captulos I y n del ttulo undcimo; los captulos 1, n, 111, IV, V, VI
Y VII del ttulo duodcimo del Libro Primero y los captulos 1, n, In,
IV, V, VI, VII, VIII, IX, X, XI, XII y XIII del ttulo dcimo del Libro
Tercero del Cdigo Civil publicado por el decreto de 15 de mayo de 1884'.
Es decir esa parte de la legislacin civil, referida a la fanlia, iba a tener
vigor independientemente del Cdigo Civil de 1884, que segua vigente
81
Loe. cit.
153
154
civil, tambin es una descripcin del contenido de les diversos cursos, por
ello habla de las obligaciones, de les contratos, de los Derechos reales, pero
incluye a la familia, refirindose a las relaciones humanas surgidas dentro
del mbito familiar, as como la transmisin de la propiedad por causa
de muerte. Obviamente, el jurista brasileo se refiere a un Derecho civil
tradicional, que l mismo en su tratado ha involucrado tanto al Derecho
sucesorio, cuanto al Derecho familiar, como Derecho civil. Sin embargo,
reiteramos nuestro punto de vista, no estamos de acuerdo con esta afir
macn, pues para nosotros, el Derecho familiar es diferente al Derecho
civil, comO 10 hemos sostenido con anterioridad.
Otro autor que se refiere al concepto de Derecho civil, Ennrcrerus
Ludwig, afirma, "desde el punto de vista legislativo, se puede afirmar
que es Derecho civil el que forma parte del Cdigo Civil, as como de FUS
leyes colaterales o que forman parte de aqul".34 Un concepto interesante
respecto a la definicin del Derecho civil, lo hemos encontrado en la
Enciclopedia Jurdica Omeba, concretamente en el tomo VII, donde se
afirma: uni siquiera puede recurrirse para la definicin -se refiere al
Derecho civil- al gnero prximo y decirse que el Derecho civil es siempre Derecho privado -la ms importante de l- pues hay materias, como
la propiedad y, sobre todo. la familia -fijarse bien- que ahora e\:; preciso incluir ms bien en el Derecho pblico. Lo ms hacedero es realizar
una descripcin del contenido que abarca actualmente el concepto, y
sealar que comprende el rgimen de los bienes (Derechos reales), de las
obligaciones y contratos, de la familia y de las sucesiones, adem\:; de un
cierto nltmero de nociones generales y comunes a todas esas instituciones
especiales". S5
Es importante la aportacin de la Enciclopedia mencionada, pues seala con palabra\:; precisas, v. gr.: cuando se refiere al Derecho familiar,
que ya no es Derecho privado, si bien 10 ubica como Derecho pblico,
opinin que no compartimos, si es trascendente mencionarlo, porque hace
una verdadera distincin del Derecho civil y adems expresa que no es
posible definirlo atendiendo al g-nero prximo y a la diferencia especfica,
y nos lleva hasta el punto de decir que el Derecho de familia, forma parte
del Derecho pblico, como decarncs, no compartimos esta opinin, pero
s consideramo\:; al Derecho familiar corno una disciplina autnoma del
Derecho privado y del Civil.
M
~ao
l55
156
Ibid. p. 28.
DIEGO, Felipe Clemente. Fuentes del Derecho civil espaol. Ob. cito
39 DE
p. 171.
157
para el familiar.
Rafael de Pina, da un concepto interesante para juzgar el por qu
las dificultades para definir el Derecho civil; seala que no es una tarea
sencilla hacerlo. Al recurrir obligadamente al Derecho Romano para definir
el Derecho civil, ms que favorecer lo convierte en un obstculo evidente,
pues si bien en aquel tiempo, como se ha dicho anteriormente, la organizacin jurdica de Roma permiti considerar como un todo dentro del Derecho civil, al Derecho Romano. Esto ha evolucionado y aun cuando hoy
en da muchos juristas siguen el camino tradicional, nosotros sostenemos
una nueva forma de estudiar el Derecho civil y el Derecho familiar, congruente con las nuevas formas de vida y sobre todo, siguiendo algunos
lineamientos lgicos, los cuales nos permitirn, sin duda, estudiar con un
sistema prctico mayor y mejor, las materias de Derecho civil, independizadas de las del Derecho familiar. 41
Segn Jos Castn Taheas, puede considerarse al Derecho civil como
"un sistema de normas de carcter general o comn, que regulan las relaciones jurdicas de los particulares -individuos o entes colectivos- entre
s, protegiendo la persona en s misma y en sus intereses, tanto de orden
moral -esfera de los dereches de familia y corporativos- como en el
orden patrimonial -esfera de los derechos reales- y de las obligaciones
40
41
Ibidem. p. 52.
DE PINA, Rafael. ob. cit. p. 77.
158
DE
PINA,
4:S Bo:-lNECASE J
44 Loe. cit.
45 VALVERDE
VALVERDE,
159
en sociedad. En otras palabras, el Derecho civil acompaa al hombre desde su nacimiento hasta su muerte. En esto diferimos de la cpinin emitida
por considerar que en esos aspectos, las relaciones jurdicas, el nacimiento,
la vida, la muerte, la persona dentro del grupo familiar, debe estudiarse
por el Derecho familiar y no por el civil.
Para Valvcrde en el Derecho civil se comprenden un conjunto de dereches) de relaciones jurdicas que no forman -esto es muy importanteuna unidad de con junto y un cuerpo annnico de doctrina. Empero, todas
las definicio!lcs de Derecho civil no renen las condiciones de la lgica,
por lo cual no son satisfactorias del todo. Describen y explican los diferentes grupcs de Derecho civil; por esto no son propiamente definiciones, dice
Valverde y quiz por ello, agrega, muchos escritores ni intentan definirlo."
Para Julin Tarribas y Baraya, "Derecho civil es el conjunto de pre~
ceptos que determinan y regulan las relaciones de asistencia, autoridad
y obediencia entre los miembros de una familia, y las que existen entre los
individuos de una sociedad para la proteccin de los intereses particula~
res" .47 El concepto no evoluciona, se repite la tradicin. Segn estos
autores, Derecho civil es Derecho familiar y proteccin de intereses parti~
culares. Sin embargo, esto se ha superado; la familia necesita proteccin,
legislacin propia y autonoma cientfica y por otro lado, el Derecho civil
con sus instituciones tradicionales tambin debe ser objeto de una nueva
regulacin, de una nueva sistemtica en el enfoque de su estudio, as
como en la imparticin de la justicia en materia civil.
Vamos a analizar la opinin vertida por los hermanos Mazeaud. Henri,
Len y J ean, en su obra "Lecciones de Derecho Civir'. Sostienen en
primer lugar, que "el Derecho privado es aquel que rige las relaciones
entre los particulares".48
Los autores mencionados dicen que la expresin Derecho civil, "ha
tenido diferentes sentidos" .49 Hacen un recorriddo por el Derecho Romano,
mencionan que propiamente el "Jus Civile" era opuesto al "Jus Gentium",
porque aqul se consideraba como "el derecho popular de los ciudadanos
romanos" .50 y el segundo ms bien era "el derecho comn a todos los pueblos".51 Tambin expresan los Mazeaud, que los redactores del Cdigo
Civil Francs, en el artculo 11, definieron el derecho de los extranjeros
en Francia, tomando el sentido del "Jus Gentium Romano".
~.;
Ibid. p. 24.
1bid. p. 25.
Henri, Len y .lean. Lecciones de Derecho civil, parte 1, vol. 1.
Tr2d. de la 1a. ed. de la obra original "Le(Ol!S de Droit Civil, por Santiago Senth
Melndo. Ediciones Jurdicas Europa-Ameriea. Buenos Aires, Argentin<l. 1959. p. 41.
40 Ibid. p. 42.
r,o Loe. cito
51 Loe. dt.
4:-; 1.1AZEAlJD,
160
53
Loe. cit.
Loe. cit.
54
Ibidem. p. 45.
:12
161
las cuales recaen los derechos reales. Tal reglamentacin debe cumplirla
considerando los individuos no solamente por separado, sino en los grupos
que los unen, sobre todo en la agrupacin familiar". 55
Hasta aqu, lo que sealan los Mazeaud, en relacin al concepto y el
objeto del Derecho civil. Ya apuntan elles, adems de describir el conte
nido de los cursos de Derecho civil, que por su evolucin algunas de estas
ramas, se han separado de l; Y Qu significa esto? La trascendencia de la
afirmacin de los Mazeaud, va enfocada entre otras cuestiones al Derecho
familiar; ya que ellos en su obra "Lecciones de Derecho Civil", concretamente en la parte primera, volumen 111, llamado 'La Familia, constitucin
de la familia'. Sealan que la familia es una nocin nueva en el Derecho
civil. Pero dejemos a los Mazeaud, que con sus palabras ilu~tren y reafir.
men nuestra tesis de la separacin cientfica del Derecho familiar y el
Derecho civil: "se asombrarn mucho los legos en Derecho y tambin
un gran nmero de juristas al afirmar que el decreto que determina el
programa de los estudios de Derecho civil, ha realizado una verdadera
revolucin, cuando ha concedido un 'lugar a la familia'. Abra!'te el Cdigo
Civil -se refiere al Cdigo Civil Francs-; no se encontrar en l ni
libro, ni ttulo, ni captulo, ni secci6n que Se titule 'De la familia'. Ms an,
la palabra 'familia' est ausente del mismo, salvo la expresin 'consejo
de familia' y en el articulo 302 -del Cdigo Civil Francs--., donde es
sin6nima de parentesco. Los primeros comentar:tas del Cdigo Civil, que
seguan el texto, artculo por artculo, no consideraron tampoco a la fami
la en s misma, cuando ya ms adelante, los autores buscaron presentar
una construccin de conjunto del Derecho civil sobre un plan lgico, tam
poco advirtieron mejor la necesidad de hacer de la familia el centro de
toda una cateRorla de reglas jurldica5. El primero que ha consa!(fado una
parte de su Cours de Droit Civil Positif Franc;ais a 'la familia' parece
haber sido Josserand. Pero, en verdad, apenas pasa de un epgrafe. Y la
misma observacin cabe hacer, sin duda, para el volumen de Trait practique de Droit Civil Fram;:ais, de Planiol y Ripert, consagrada a 'la familia'.
Ms no se vaya a concluir de esto que los redactores del Cdigo Civil
y sus comentaristas, hayan ignorado las reglas jurdicas que rigen a la
familia. Tratan extensamente del matrimonio, del divorcio, de la filiacin,
de la patria potestad, de las incapacidades (artculos 144 al S1S del C6digo Civil Francs). Pero, por una parte, se ocupan de ella sobre todo
desde el punto de vista puramente individualista: se trata de regular las
relaciones de particulares entre ellos, asegurando la posicin de cada uno;
no consideran el inters general de la familia y de la sociedad. Por otra
parte, tratan separadamente e~as instituciones, sin adquirir conciencia o al
menos sin adquirir plenamente conciencia, de que todas sus reglas se
6!5 Ibidem. pp. 45 Y 46.
DR 1979, Facultad de Derecho de la UNAM
162
163
ha habido en el Cdigo Civil Francs y por ende en sus seguidores o imitadores, entre los que se encuentra obviamente nuestro pas, preocupacin
por el verdadero Derecho familiar. Si bien tuvo una poca y una vigencia
considerar al Derecho civil como todo, hoy en da se le han separado
varias raInas, entre otras el Derecho familiar, porque su contenido, sus
instituciones, su importancia, va ms all de lo que es en s el Derecho
civil, entindase bien, an considerando sus orgenes desde el Derecho Romano; el Derecho civil, como deca algn autor citado anterionnente, tic
ne como objeto relaciones jurdicas que acaban convirtindose o son valuabIes en dinero. No sucede lo mismo con el Derecho familiar y de ello
hablaremos ms adelante. Por ahora, es suficiente esta importante opinin
de los Mazeaud, para seguir sosteniendo nuestra tesis respecto a la sepa~
racin definitiva del Derecho familiar y el civil.
Jean Carbonnier, en relacin al tema, inicia su estudio haciendo una
separacin de Derecho Pblico y Derecho Privado. Respecto a! segundo,
afirma; "tiene por objeto las relaciones de los particulares (personas pri~
vadas) entre s. El Derecho civil --dice l- se sita dentro del Derecho
Privado con relacin al que representa el Derecho COmn y el tronco comn. Para ser ms exactos, el Derecho civil es el mismo Derecho Privado
desprovisto de las ramas especializadas que se han desgajado del mismo en
pocas diferentes ---enuncia las siguientes- el Derecho comercial (terres~
tre) , el Derecho comercial (martimo), e! Derecho laboral (legislacin
industria!, tambin llamado Derecho social) de! que tiende a desprenderse
el Derecho de la seguridad social, e! Derecho rural, el Derecho areo, el
Derecho penal (o criminal) y el Procedimiento civil (o judicial) ocupan
una situacin peculiar. Su anlisis permite enclavarlos dentro del Derecho
Pblico, pues el derecho a castigar, ncleo del Derecho penal, supone
una relacin entre el Estado y los particulares y el Procedimiento civil regula el funcionamiento de un servicio pblico como es la administracin de
justicia. Sin embargo, contemplados desde otra perspectiva, presentan ms
afinidad con el Derecho privado, con relacin al cual el Derecho penal,
supone la sancin ms elevada, dado que protege a los individuos en sus
vidas, honor y propiedades, el Derecho civil se ofrece como la realizacin
prctica de los derechos individuales que, al ser infringidos, slo pueden
reponerse a travs de la actuacin judicial". sr
En la opinin de Carbonnier, encontramos en relacin al concepto de
Derecho civil, su descripcin, vinculndolo con las ramas independientes
o con las que se le van a separar. Por ejemplo, cuando dice que el Derecho
de la seguridad social, tiende a desprenderse del mismo Derecho laboral,
,,7 CARBON~IER, Jean. Derecho civil. Traduccin de la la. edicin francesa
Lon adiciones de conversin al Derecho Espaol, por Manuel Mara Fenilla Ruz.
Tomo 1, vol. 1. Disciplina general y derecho de las personas. Bosch, Casa Editorial,
1960. Argentina. p. 55.
DR 1979, Facultad de Derecho de la UNAM
164
eabanellas de Torres: "hoy en da ya no puede hablarse de Derecho laboral, sino de Derecho de la seguridad social". Sin embargo, es conveniente destacar que para Carbonnier, el Derecho civil es un sinnimo de
Derecho Privado. No hace mayor comentario en relacin al contenido
mismo del Derecho civil, sino que nos deja con eSOs conceptos, a efecto
de poder comentar en talo cual sentido derivado de esta definicin.
Como una opinin tradicional, que el lector tambin debe conocer,
est la de Ambrosio Coln y Henri Capitant, Io~ cuales afirman que "se
le llama ms especialmente Derecho civi1, cuando reglamenta las nlaciones de familia y las patrimoniales que se establecen entre los individuos
considerados en general (en cuanto miembros de 1ft ciudad, de donde el
epteto civil, es decir, abstracci6n hecha de que ellos ejerzan una u otra
165
166
Pero este concepto es negativo, demasiado estrecho ---dice ]osseranden el sentido de que el Derecho civil ha conservado la funcin eminente
que le ha correspondido siempre; ha seguido siendo la fuente comn a la
cual es preciso remontarse siempre ante el silencio de los textos; no obstante los cercenamientos sucesivamente sufridos, conserva su aptitud original para regir todas las relaciones de orden privado; habitualmente ha
conservado su amplitud primitiva, ha seguido siendo el Derecho Privado
comn. Tal cual actualmente existe, su campo efectivo es todava inmenso;
fija los derechos y la capacidad de los individuos, rige la familia, --opinin
que no compartimos- establece el estatuto jurdico de los bienes aisladamente considerados, de manera especial el de la propiedad, 10 mismo que
el del patrimonio cuya suerte fija, no solamente en vida de su titular, sino
tambin a su fallecimiento --opinin que tampoco compartimos, pues ya
hemos mencionado y sostenemos que esto es el contenido fundamentalmente del Derecho familiar patrimonial- reglamenta las convenciones, es con
mucho, la ms extensa de las ramas del Derecho; su soberana se ejerce
no nicamente en el campo, pero en relaciones de orden privado, sino
que tambin consecuentemente en las relaciones que emanan del Derecho
pblico; contina siendo, a pesar del vuelo del Derecho Pblico en el
campo interno, en las relaciones entre las naciones, el Derecho por excelencia; constituye el armazn mismo y la base de la juridicidad".62
Nuevamente, vuelve ]osserand a mencionarnos algo muy importante,
el amplio campo del Derecho Civil, concretamente del Derecho Privado;
sin embargo, usando las mismas palabras de l, para nosotros, el Derecho
que es algo vivo, algo "en perpetua gestacin", ha dado un nuevo fruto:
el Derecho civil ha creado de sus propias entraas una nueva rama, una
rama importante por su contenido, por su naturaleza jurdica, que es el
Derecho familiar.
El Derecho civil alemn sigue los lineamientos tradicionales; "reglamenta las relaciones del sujeto de derecho como individuo, desde el punto
de vista de la equiparacin. El Derecho privado es derecho para individuos; es el Derecho que reglamenta las relaciones relativas al bien particular".6S
Lehmann seala que debe entenderse "exclusivamente el Derecho privado alemn actualmente vigente".6' Hasta aqu no tenemos siquiera la
descripcin del contenido del Derecho civil alemn, mucho menos del
civil. Este autor se refiere concretamente a hablar del Derecho privado
alemn vigente, lo que realmente no nos ha dicho nada. Sin embargo, en
Ibdem. pp. 21 y 22.
Heinrich. Tratado de Derecho civil~ parte general, vol. 1. Trad.
de la ltima edicin alemana, con notas de Derecho Espaol, por Jos Mara Navas.
Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, Espaa. 1956. pp. 2 y 3.
64 Ibidem. p. 21.
162
6S
LEHMANN,
167
sentido estricto, considera que Derecho civil, "no comprende todo el Derecho Privado Alemn actualmente vigente -en esto se contradice con lo
anterior- sino tan slo una parte del mismo. Desde la promulgacin del
Cdigo Civil (BGB) se entiende por Derecho Civil el Dc,"echo Privado
aplicable a todos, que deriva de los preceptos contenidos en el Cdigo y
60
168
las esferas afines del derecho de patentes y del derecho editorial se regulan
por leyes especiales del 'Reich' y tienen tambin la suficiente sustantividad
para merecer una exposicin separada" .10 En cambio, el Derecho civil
recoge otras materias prximas al mercantil, reguladas por las leyes de responsabilidad civil; as por ejemplo, "de vehculos automviles, de trfico
areo, de compras a plazos y de crditos refaccionarios". 71
En los autores mencionados, no hay una referencia importante de)
DClccho civil; por ello, analizaremos algunas opiniones y tesis que nOS
permiten ahondar en esta cuestin, para sealar cul es la situacin actual
del Derecho civil y del familiar.
Federico de Castro y Bravo, afirma en relacin al concepto de Derecho
civil, lo siguiente: "los distintos intentos para delimitar el concepto de
Derecho civil, estn condicionados en parte, por el momento histrico y
por las ideas polticas. Es preciso, pues, recoger los caracteres que el tiempo
le ha impreso y apartar aquellos que le hayan sido atribuidos por consideraciones partidistas".72
El autor mencionado, delimita el concepto de Derecho civil. Ms adelante, admite la identificacin del Derecho civil con el Derecho privado,
sobre todo, en la doctrina antigua del Derecho Espaol. Dice este autor,
"el concepto del Derecho civil no requiere una definicin de tipo abstracto
o descriptivo; interesa ms tener una idea del Derecho civil que sirva de
gua y orientacin al jurista, e indique la funcin y el fin que le compete
en la organizacin del Estado. De modo intuitivo nos podemos representar
al Derecho civil como la organizacin jurdica de la vida intima de la
nacin. Es el Derecho propio, lo ms nacional y arraigado en el vivir del
pueblo, pero a la vez, y por ello, el que est ms cerca de la rbita inmediata del Derecho natural. El Derecho civil -dice de Castro y Bravorefleja en sus reglas sobre el estado de la persona, de la familia -opinin
que no compartimos- de sus agrupaciones y fundaciones, de sus tratos
y contratos, la luz directriz de! Derecho natural, debe estar slidamente
unida a lo ms hondo de la conciencia nacional. Pero, como no se puede
prescindir de la separacin del Derecho civil de las diversas disciplinas
que se han independizado, ser necesario buscar una definicin ms con
creta.
En este sentido, puede decirse que nuestro Derecho civil -habla del
Espaol- es el que determina de modo general el puesto y significado
jurdico de la persona y de la familia, dentro de la total organizacin Jurl-
T{)
Loc. cit.
Loc. cit.
DE CASTRO y BRAVO. Federico. Derecho civil de Espaa. Parte general.
Tomo 1. Libro preliminar "Introduccin al Derecho Civil", 3a. edici6n. Instituto de
Estudios poticos. Madrid, Espaa. 1955. p. 126.
71
7.2
169
dica, para que sus fines se realicen conforme al plan del Estado y al
74
~6
Loe. cito
170
Sociologa Jurdica, sino crear una nueva clase de Derecho, que es el Derecho Familiar, del cual en su oportunidad, hablaremos y mencionaremos.
con todos los criterios cientficos que apoyan esta autonoma. El Derecho
familiar s regula la organizacin de la familia, desde el punto de vista
jurdico, as como las relaciones entre sus miembros, de estos con otros.
Adems, se debe incluir en el estudio del Derecho Familiar Patrimonial, le>
relativo al contenido econmico de la familia; v. gr.: el patrimonio familiar, los regmenes matrimoniales y la sucesin legtima y testamentaria.
Otro autor espaol, a quien tuvimos el gusto de conocer y lo consideramos como un amigo nuestro, es el Dr. Diego Espn Cnovas, autor de
importantes obras de Derecho civil, quien en 1967 fue honrado con el Premio Jernimo Gonzlez, por sus brillantes trabajos de Derecho civil. En
relacin al concepto de Derecho civil, l cuestiona la unidad del Derecho
Privado. Sostiene que, entre otras materias, dada la evolucin del concepto'
del Derecho civil, el mercantil, "Nacido en las corporaciones medievales
como un derecho de los mercaderes, se va separando del Derecho civil
hasta obtener su propia autonoma. Por esto, en la obra codificadora, quedan en Cdigos distintos el Derecho civil y el mercantil. A partir de este
momento, se discutir la autonoma del Derecho mercantil, que muchos
negarn en pro de la unidad del Derecho Privado".17
En el concepto anterior, Espn Cnovas, acepta que el Derecho mercantil, es hoy en da autnomo del civil, si bien afirma sigue siendo parte
del Privado. En relacin a este ltimo punto, l sostiene 10 siguiente: "en
realidad, la cuestin de la autonoma del Derecho mercantil no estriba
en que su codificacin sea separada o conjunta con el Derecho civil, sino
ms bien, en que la relacin existente entre las nonnas civiles y mercantiles,
estn en Cdigos Civiles o en un solo Cdigo. Se discute a este respecto,
si se trata de un derecho excepcional o de un derecho especial; es decir,
si las nonnas mercantiles son algo anmalo respecto a las civiles, con
principios autnticos, o ms bien se trata de normas que desarrollan
con ms amplitud los principios civiles. Como sabemos, en el primer caso,
ambos derechos se excluyen, en el segundo, se complementan. Como ya
dijimos, a nuestro juicio la posicin del Derecho mercantil respecto del
civil es la de un derecho especial, que desarrolla los principios de aqul
y a la vez recibe del civil, el complemento necesario". 78 Es conveniente
este criterio, sostenido por Diego Espn, porque ya nos apunta la existencia
de una rama distinta en el Derecho mercantil, al civil, si bien, como afir- .
ma l "no obstante la existencia de normas especiales". 79 Cuando habla
17 ESPN CNOVAS, Diego. Manual de Derecho civil espaol. Vol. 1, parte
general. 2a. edicin revisada y ampliada. Editorial Revista de Derecho Privado.
Madrid, Espaa. 1959. p. 26.
78 Loe cit.
" bid. p. 27.
171
al decir "si prescindimos de los intentos disgregadores del mbito tradicional --fijarse bien porque insiste en la tradicin- del Derecho civil.
como el que pretende segregar de l al Derecho de familia, las definiciones
de aqul parten de dos puntos: su identificacin con el Derecho privado,
o la indicacin de su contenido. Por esto, se alude a frmulas sintticas
y descriptivas". so
Sostenemos que no son solamente intentos para disgregar, sino para
darle al Derecho familiar, su verdadero lugar y su ubicacjn en la sistemtica del Derecho Privado y del Civil, pues hoy en da, el Derecho familiar ha superado los conceptos tradicionales, los conceptos aejos, y
debemos los civilistas darle un empuje al Derecho familiar, para que el
mismo cada vez se mejore, se perfeccione y d mejores frutos para la familia y su debida proteccin jurdica. Segn el autor en estudio, "entre las
definiciones sintticas, o bien se limitan a definir el Derecho civil por
el Derecho privado, o aaden la nota de generalidad (Derecho Privado
general) para caracterizarlo frente al Derecho mercantil (Derecho Privado
especia1r'.81 Tampoco participamos de la opinin de Diego Espn, cuando
diCe que no hay efectividad en la separacin del Derecho civil, del familiar pues hastana mencionar algunos pases, sobre todo los socialistas, que
cuentan ya con una legislacin familiar separada del Cdigo Civil, con
tribunales especficos, en este caso est Mxico, que a la sazn vale la
pena mencionar, fue el primer pas del mundo que en el ao de 1917,
el 16 de abril, promulg y entr en vigor a partir de esta fecha, la primera
Ley sobre Relaciones FamiHares, separada df:'l Cdigo Civil en esa poca
vigente, el Cdigo Civil de 1884, para el Distrito y Territcrio de la Baja
California, en toda la parte correspondiente a Derecho familiar; por ello,
decamos, no estamos de acuerdo, en la siguiente afirmacin de DiegoEspn: "Por otra parte, los intentos disgregadores del contenido del Derecho civil, no solamente no han tenido todava efectividad -nos remitimos
a los comentarios anteriores- sino que ms bien se habla hoy de una
integracin del Derecho civil. Cabe. por tanto, afirmar que el contenidodel Derecho civil, ~y en esto no estamo~ de acuerdo con Espn- sigue
siendo el de la personalidad, la familia y el patrimonio" .S:!
En cuanto al contenido del Derecho civil, nosotros plantearnos incluso
el estudio de una nueva sistemtica, separando el Dcrechn civil del familiar, y dndole al civil un contenido distinto al que ha tenido en los plane'i
tradicionales, el plan romano, debido a la inspiracin de Gayo~ e igualmente al plan alemn; o sea el moderno de Juan Federico Carlos de Sa.~o
Loe. cit.
Sl
82
172
"vigny, los cuales han sido los tradicionales para la enseanza del Derecho
civil.
A manera de proporcionar al lector una verdadera investigacin en
torno al concepto de Derecho civil, citaremos a continuacin, lo que el
Diccionario de Derecho Privado, dirigido por Ignacio de CassD y Romero
y por Francisco Cervera y ]imnez Alfaro, sealan en relacin a este
concepto, 10 siguiente: "supuesto el concepto del Derecho, el calificativo
Civil, de "civitas", ciudad, apenas y puede dar idea de lo que sea esta
importante rama de la ciencia jurdica. Es la palabra civil uno de esos
trminos con mltiples sentidos, que est en la conciencia de todos y del
que nos servimos para expresar una idea de generalidad, estado, condicin
que afecta a muchos, al hombre en su pura dimensin humana. As decimos de uno que es hombre civil, por oposicin a estamento de ms redu~
cida dimensin. Y hablamos de lo civil, como esfera ms amplia, frente
a otras de ms reducido alcance o de ms estricto sentido. Hoy se habla
el hombre comn, el 'standar roan' de los anglosajones, y todos nos percatamos de su sentido. Durante mucho tiempo se ha llamado Derecho
comn al Civil, y esto nos pone sobre la pista del concepto. En realidad,
es preciso acudir a este proceso oe elaboracin histrica, pues la investigacin lgica se agota en esto, en considerar al Derecho civil como un Derecho general, ordinario, que mira al hombre como tal, como persona
humana que forma luego una familia, que necesita, como soporte econmico para subsistir, de un patrimonio, y en el que luego le reemplazan,
a su muerte, aqullos miembros de la familia que fundara. Esto, como se
ve, puede predicarse de todo hombre, de toda vida humana. En este sentido cabe decir que Derecho civil es un Derecho originario, pues ampara
en su regazo las fonnas ms elementales de la pura vitalidad".88 Aqu se
habla de una manera genrica del Derecho civil, pero tambin se mezcla
el concepto de familia, se incluye el de sucesin, el concepto econmico,
en fin, se mezclan las materias ms importantes de Derecho civil y de
Derecho familiar. En relacin al concepto estricto de Derecho civil, el
Diccionario de Derecho Privado, menciona "que las grandes instituciones
que el Derecho civil abarca son: la personalidad, la familia (la persona o
yo ampliado que deca Savigny), la asociacin (o relaciones m'5 perma~
nentes entre personas) y el patrimonio (sustentculo de la persona). Por
"'0 dice Radbruch que el orden jurdico privado sigue basado en la propiedad privada, la libertad de contratacin, el matrimonio monogmico
y la sucesin hereditaria --estos dos ltimos conceptos no los aceptamos,
para nosotros tambin forman parte del Derecho familiar y no del civily en torno a estas bsicas instituciones gira el plan savigniano del Derecho
83 Diccionario de Derecho Privado. Tomo I. Talleres Grficos Iberoamericanos,
S. A. Editorial Labor, S. A. 1950. p. 1453.
173
civil, que consta de cuatro grandes tratados: derechos reales, de obligaciones, de familia y de sucesiones, precedido de una parte general que com-
174
pues le precedieron el Bvaro (1756) yel Prusiano (1794) fue, sin duda,
el que ejerci influjo ms decisivo" ,85 Es importante la idea anterior; pues
se sostiene errneamente que el Cdigo Civil Francs fue el primer Cdigo
del mundo. Con esta aseveracin, se destruye el mito, transmitido incluso
a la gran mayora de las obras que nos han servido en nuestra fonnacin
jurdica. Valga la pena en este apartado, hacer un comentario en relacin
a ello. Mxico tambin es un pas con una tradicin jurdica importante
en Derecho civil. En nuestro pas, antes que en muchos de Europa, se
promulgaron Cdigos Civiles, y entre otros podemos citar, el Primer Cdigo Civil de Iberoamrica, el de Oaxaca de 1827, despus el de Zacatecas
de 1831, posteriormente el de Oaxaca de 1852; seguidamente los libros 1
y JI del Cdigo Civil promulgado por Maximiliano de Hapsburgo, Emperador de Mxico, en el ao de 1866; le sigui el de Veracruz-LIave, de
1868, debido a la inspiracin de Fernando de Jess Corona, a la sazn
Magistrado del Tribunal Superior de Justicia de esa Entidad, y posteriormente tenemos el Cdigo Civil del Estado de Mxico y el Distrito y Territorio de la Baja California de 1870, despus el de 1884 y finalmente, el
C6digo Civil de 1928, el cual se enouentra en vigor an hoy en da.
El Derecho civil, tambin ha sido estudiado por Ignacio Galindo Garfias, autor mexicano, titular del primer curso de Derecho Civil (personas
y bienes) y del segundo curso (Teora de las Obligaciones), el cual opina
que u el Derecho Privado est constituido por la legislacin civil y mer~
-cantil y en general, por el conjunto de nonnas que regulan las relaciones
de los particulares entre s o las relaciones entre estos y el Estado, cuando
,este ltimo no ejerce en la relacin de que se trata, funciones propias del
poder pblico, actuando en ejercicio de la soberana (ejemplo: una dependencia gubernamental celebra un contrato de arrendamiento de una
casa, para instalar sus oficinas) ".806 No estamos de acuerdo en considerar
los anteriores conceptos como una definicin. En la misma, no hay gnero
prximo ni diferencia especfica, sino slo una descripcin de lo que cons
tituye el Derecho privado. Concretamente, en relacin al tema de Derecho
Civil, el autor en estudio cita a Eduardo Garca Mynez, para decirnos
junto con l, que el Derecho civil "tiene pues por objeto, determinar
las 'consecuencias esenciales de los principiales hechos y actos de la vida
humana (nacimiento, mayora de edad, matrimonio) la situacin del ser
humano en relacin con sus semejantes (capacidad civil, derechos de crw
dito) o en relacin con las cosas (propiedad, usufructo, etctera)'''
(sic) S7
85
Loe. cit.
175
La opinin de Ignacio Galindo Garfias, en relacin a lo que es el Derecho civil, la cual no compartimos, es la siguiente: "El Derecho civil
tiene por contenido tres materias fundamentales, la persona, la familia
y el patrimonio. El derecho de las personas estudia la personalidad jurdica
y sus atributos, nombre, domicilio, la capacidad y el estado civil. El Dere-
instituciones del Derecho civil y familiar. Para nosotros, el Derecho famiHar debe separarse del civil en su estudio. En relaci6n al derecho sucesorio,
-el cual consideramos como derecho familiar patrimonial, se habla de la
sucesin por causa de muerte, englobando en la misma y sin distinguir
la testamentaria de la legtima. La cita anterior sirve solamente como un
189 IOFFE,
176
177
pre una importancia ms considerable a todas las normas; de que las leyes
civiles son siempre las ms antiguas, ya que el desarrollo del sistema jurdico ha visto al Derecho pblico, al Administrativo, al Mercantil, constituirse de un modo tardo, separndose de la masa primitiva donde el
Derecho civil dominaba, en la hora actual cuando las ramas del Derecho
93 PUIG PEA, Federico. Tratado de Derecho civil espaol. Tomo 1 parte general. Vol. 1. La norma jurdica. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid,
Espaa. 1957. p. 84.
94 Ibidem. pp. 84, 85 Y 86.
05 Ibidem. p. 87.
96 Loc. cit.
91 Ibidem. p. 86.
178
99 CZAcaRSKI,
179
la:: ESCRlCHE,
180
Se seala el carcter individual del Derecho civil. Se destaca su refer.encia a los derechos particulares de cada persona en el Estado, y se CODw
sidera que el "Derecho civil es el conjunto de las leyes que recaen sola
mente sobre las materias civiles, a diferencia del Derecho Criminal o penal
que comprende las leyes relativas a las materias criminales. Dcese asimismo,
Derecho civil, a diferencia del eclesistico, del ntilitar, del poltico, y de
otros; de suerte que la palabra civil, aplicada al Derecho, tiene varios
sentidos distintos que se confunden continuamente. Por ltimo, --dice
Escriche- aunque hay tantos Derechos civiles cuantas son las naciones, sin
embargo, como la mayor parte de ellas se sometieron al Derecho Romano,
~o se entiende a veces por Derecho civil, sino Derecho Romano, en razn
de su entinencia y de la generalidad con que fue adoptado".'" Hemos
querido hacer referencia a la opini6n de Escriche, porque el mismo, de
ninguna manera se refiere al Derecho familiar, sino al Derecho civil, rela
cionndolo con las personas y con SUS intereses individuales.
Entre los autores modernos del Derecho civil, est Demfilo de Buen,
maestro espaol con aportaciones muy importantes para esta materia. As
ntismo por la trascendencia de sus palabras, traeremos a colacin las opiniones de otro ilustre jurista mexicano, de origen espaol, hijo del mencionado autor, Nstor de Buen Lozano. Para Defmilo de Buen "el derecho
civil puede ser definido, con una enumeracin de su contenido, como
aquel derecho donde se regulan los requisitos generales de los actos jurdicos privados, la organizacin de la familia y la de la propiedad privada'?"
El mismo concepto en relacin al Derecho Espaol, lo considera como
"Derecho privado general''.lOI5 Abundando en el concepto anterior, seala
que "la generalidad del Derecho civil, en cuanto a Derecho privado, resul.
ta de dos aspectos: el Derecho civil es general, primero, porque regula las
instituciones ms generales a todos los hombres".106 Tambin seala que
el Derecho civil tiene caractersticas que lo convierten en un derecho
comn. En este sentido, hace una referencia al Cdigo de Comercio Es~
paol, sealando a esta legislacin carcter suplementario, "pero 10 es
tambin --dice l- con relacin a todos los dems derechos, que tienen,
en comparacin con el Derecho civil, el carcter de especiales, segn resulta
del artculo 16 del Cdigo Civil (Espaol) donde se establece la vigencia
181
de este ltimo para suplir las deficiencias nonnativas de las materias que
Ibdem. p. 39.
108
Loe. cit.
Loe cit.
109
182
cho familiar, tendra sus propios Cdigos -Familiar y de Procedimientospara reglamentar las relaciones de los miembros de la misma.
En relacin al concepto de Derecho civil, Nstor de Buen Lozano, en
la nota preliminar escrita para la obra "Introduccin al estudio de Derecho
Civil", seala que "en realidad la obra vale fundamentalmente por lo que
aporta para el conocimiento general, tanto de las fuentes histricas del
Derecho civil Espaol -y por ende, en lo 'Substancial del Mexicano-, por
el anlisis de la codificacin civil espaola y extranjera modernas y, de
manera especial, por el tratamiento y conceptos esenciales de Derecho
civil" .110 Nstor de Buen seala que l es un partidario del Derecho civil,
sin considerar que a l se le ha ubicado COIho un laboralista, pues "a
pesar del amor que profesamos por el Derecho Laboral, --dice el autorseguimos creyendo que slo es jurista quien conoce el Derecho civil, independientemente de cual sea la disciplina de su inclinacin o especialidad.
Esta actitud nuestra ha llevado a los especialistas 'puros' del Derecho La..
boral, a acusarnos, precisamente, de contemplar con criterio 'civilista' al
Derecho del Trabajo.
En rigor esa conducta resulta de un concepto equivocado de lo que
es el Derecho civil. Se le atribuyen caractersticas que no le. corresponden
al menos en lo esencial. Se dice que el Derecho civil es conservador y reac~
cionario y que por ello no pueden vincularse las disposiciones del Derecho
Laboral de tan profundo contenido social, a una disciplina de corte privatstico individualizante. Inclusive esta tesis est presente en la absurda
eliminacin de los principios del derecho comn como fuente supletoria
del Derecho Laboral que se produjo en la Ley Federal de Trabajo de
1970, con respecto al texto de la Ley de 1931, que s los consideraba (artculo 16). Por ello nos hemos impuesto la tarea -y es este un lugar
inmejorable para cumplirla-, de precisar el concepto modernOl del Derecho
civil".1l1 Con las cuestiones citadas y mencionadas hasta esta parte del
trabajo, podemos dar respuesta a la interrogante planteada por De Buen,
cuando dice que debe precisarse el concepto en la actualidad del Derecho
Civil Qu es el Derecho Civil? Esta pregunta, esencial en la investigacin
del Derecho, tiene sin duda respuestas diferentes.
"Si se atiende al concepto histrico -que Demfilo de Buen desarrolla
con mano maestra-, el Derecho civil ser derecho pblico y privado, todo
el Derecho, el derecho nacional, el derecho romano, el derecho comn y,
en ltima instancia, el residuo o resultante de un concepto unitario del
Derecho de donde Se han ido desprendiendo por toda clase de razones las
instituciones y las normas integradoras o disciplinas especiales.
110
111
183
En el orden histrico --contina diciendo Nstor de Buen-- el Derecho civil es expresin de contenido variable. Ya Planial apunta que las
vicisitudes polticas del Imperio Romano segregaron aquellas normas que
justificaran el poder imperial, de aquellas que atendiendo slo a las relaciones entre particulares, podan ser admitidas por el sistema de poder
disgregado del feudalismo. Un poco por ello el Derecho civil recorre la
historia en un proceso de continua transforrnacin, hasta que la codifica-
184
118
Loe cit.
185
Olvidan que a principios del siglo un jurista de tan excepcionales virtudes, como Duguit pudo invocar la funcin social de la propiedad y exponer una tesis de supresin al concepto de derecho subjetivo. El propio
Castn Taheas dira al aparecer nuestro Cdigo Civil para el Distrito
186
telectual, etctera ... , o de la obligacin: personal, real, institucional, familiar, conyugal, poltica, mercantil, etctera ... , pero habra en todas ellas
un elemento comn regulado y previsto en el Derecho civil".1l6 Se acerca
De Buen a dar un concepto de Derecho civil, pero siguiendo un sistema de
separacin de las materias propiamente dichas. En la fenna como lo ha
venido haciendo, hay una inclinacin a que el Derecho civil reglamente las
relaciones individuales, las cuestiones personales, incluso en algunos aspectos cuando habla de obligaciones y contratos, en los cuales se destaca que
hay un inters eminentemente mercantil y personal.
"Las disciplinas especiales -y habra tal vez que hacer una revisin
a fondo de la sistemtica jurdica para atribuir adecuadamente ttulos de
autonoma- ocuparan el tercer lugar de la clasificacin. Sin depender
del Derecho civil -lo que difcilmente soportaran algunos especialistasestaran vinculadas a esa disciplina general por la va de la supletoriedad,
un poco como ahora se entiende ese concepto vago de 'derecho comn' ..
que es tan amplio o tan limitado como convenga a los intereses de quien
lo invoca".111 Es interesante el criterio de apoyarse en la sistemtica jur ..
dica para atribuir la autonoma de una disciplina juridica. Sin embargo
nos parece mejor la tesis sostenida por Guillenno Cabanellas en cuant~
al Derecho Laboral y por nosotros en cuanto al Derecho familiar, d-'l'
buscar la satisfaccin de los criterios cientfico, didctico, legislativo )
procesal, que de alguna manera tambin estn implcitos en los mencionados anteriormente. En este sentido, Nstor de Buen se pregunta: "Cules seran las condiciones para lograr la autonoma? No nos preocupa aqu,
en realidad, ese problema. Pese a las criticas de Antonio Hernndez Gil no
nos desagrada la que exije cuatro puntos de apoyo: cientfico, didctico,
legislativo y jurisdiccional. Claro est que esas condiciones pueden cum..
plirse de una manera forzada: en Mxico hay un intento un tanto frvolo,
en ese sentido en favor de la autonoma del Derecho de familia. En el
fondo creemos que cada disciplina tendra que estar firmemente asentada
en una institucin fundamental, madre, inclusive, de otras instituciones
de menor jerarqua, pero vinculadas indisolublemente entre s. As el Derecho del trabajo tendra COmo institucin esencial el trabajo y vinculadas
a l las organizaciones de masas; el Derecho mercantil descansara en la
institucin del comercio y adems en las sociedades mercantiles; el Penal J
en el delito y en su prevencin; el Agrario, en la explotacin de la tierra;
el de la Familia, en su caso, en las relaciones de esa ndole etctera" .118
Decamos antes, que Nstor de Buen viene trazando una semblanza
del Derecho civil, mezclndolo con algunos aspectos de la sistemtica, He..
116
'111
1108
Loc. cit.
Loc. cit.
Ob. cit. p. XIV in fine y XV.
187
timos la opinin casi completa con De Buen- lo que es bsicamente conceptual y propio de una teora general: los problemas, la ley, la personalidad,
las relaciones jurdicas reales y personales y como consecuencia la teora
de la.;; obligaciones: les contratos, la responsabilidad y -esto no 10 compartimos -por ltimo el derecho sucesorio".119 Es definitivo que De Buen
hace una gran aportacin al distinguir las materias propiamente dichas
del Derecho civil y las de Derecho familiar. Tennina diciendo, "siendo
cierto que la expresin 'derecho civil' resulta gramaticalmente impropia,
el sustituto natural parece ser el nombre de 'derecho comn' que desde
el doble punto de vista legislativo y doctrinal tiene ya verdader05 arraigos.
Claro est que habra el problema de calificar a los especialistas. Algunos
-nosotros no por supuesto--- tendran inconveniente en ser calificados de
'comunistas'. A la vista de 10 expuesto, sentimos que puede llegarse a una
definicin elemental de esa disciplina, que rcC'ogida en su funcin esencial,
puede ya presentar un contenido uniforme y concreto. La definicin que
enraiza en lo sinttico propuesta por Demfilo de Buen, no puede ser
ms sencilla: el Derecho civil o comn ser el 'derecho general' "po
Los conceptos de Nstor de Buen, son una luz en la idea nuestra de
separar el Derecho civil del familiar, de manera sistemtica. Ya no atendiendo a la esencia de la tesis de Antonio Cic, cuando sealaba que la
familia responde a un inters superior el cual est por encima de la persona
y del propio Estado. Acogindose a los criterios sealados por Cabanellas
y ahora complementndolos con la sistemtica jurdica propuesta po~'
nosotros. As, el contenido del Derecho civil tendr las siguiente materias:
PRIMER CURSO
Introduccin al estudio del Derecho ci..,il. Nocin gener:1I. Importancia. Explicacin del concepto, de Roma a nuestros das. Su progresin histrica en lvlxico. Exposicin panormica de SllS partc~ fundamentales.
] 19
120
188
189
190
SEGUNDO CURSO
El patrimonio. Definicin y anlisis. Etimologa del vocablo. Elementos.
El activo y el pasivo. Cmo se integran y en qu consisten. Teoras sobre
el patrimonio. La clsica del patrimonio personalidad de Ch. Auhry y
F. Ch. Rau. La moderna del patrimonio afectacin de Marcel PlanioI,
'Georges Ripert y Edmond Picardo Nuestro Derecho positivo y estas teoras.
Derechos patrimoniales consistentes en: derechos susceptibles de apreciaci6n en dinero, y los derechos no patrimoniales, los cuales no son
apreciables pecuniariamente.
DR 1979, Facultad de Derecho de la UNAM
191
192
193
TERCER CURSO
TEOR1A GENERAL DE LAS OBLIGACIONES
La obligacin. Definicin en el Derecho Romano y en el moderno.
Etimologa del vocablo. Anlisis de sus tres elementos: el subjetivo, objeto
y el relacionante. La teora francesa y la alemana del haftung y del schuld,
para explicar la naturaleza jurdica de la relacin.
Las fuentes de las obligaciones. Su clasificacin: a) Contrato; b) Declaracin unilateral de voluntad; e) enriquecimiento ilegtimo; d) gestin
de negocios; e) los hechos ilcitos. Anlisis especfico de cada una de ellas.
El contrato. Diferencia entre convenio y contrato. Convenio en sentido
amplio y contrato en sentido estricto. Los elementos esenciales y de validez
del contrato. Esenciales: Consentimiento, objeto y solemnidad. Estudio
de cada uno de ellos. Los elementos de validez: La capacidad de las partes (de goce y de ejercicio). Ausencia de vicios del consentimiento (error,
violencia y lesin). Objeto, motivo o fin lcito. La forma de manifestar
la voluntad sealada por la ley. La interpretacin de los contratos. Las
teoras de la autonoma de la voluntad y de la voluntad declarada. Nuestros Cdigos Civiles, partiendo del de Oaxaca de 1827, hasta el vigente
DR 1979, Facultad de Derecho de la UNAM
194
para el Distrito Federal. Los efectos de los contratos entre las partes. Los
deberes adicionales: la Ley, el uso y la buena f (teora de la imprevisin).
La clasificacin de las clusulas: esenciales, naturales y accidentales. Los
efectos de los contratos frente a terceros. Concepto de tercero. El tercero
y empobrecerse.
La gesti6n de negocios. Defmici6n, fundamento, elemento, deberes y
responsabilidades del gestor. Los deberes del dueo, entre el gestor y los
terceros. La gestin de negocios judiciales.
Los hechos ilcitos. Su definicin. Caractensticas y diferencias. La responsabilidad subjetiva (de un hecho ilcito). La objetiva (de un riesgo
creado). La indemnizacin. Los hechos jurldicos no voluntarios y los
casos concretos del parentesco. La minoridad, la demencia y el de la
pared medianera.
Teora de las obligaciones especiales: las sujetas a modalidad, pudiendo
ser en cuanto a su existencia, la condicin, a ro exigibilidad, el trmino, y
cultativas y conjuntivas.
Efectos de la obligacin: El pago o cumplimiento. Su exactitud en
cuanto a la substanda, modo, tiempo y lugar. A quines puede hacerse y
195
196
197
CUARTO CURSO
Concepto y clasificacin de los contratos. Definicin. Anlisis y concepto en el Cdigo Civil vigente. Clasificacin en la doctrina y en el Derecho
Positivo. Unilaterales, bilaterales, onerosos, gratuitos, conmutativos, alea
torios, reales, consensuales, formales, solemnes, principales, accesorios, instantneos, de tracto sucesivo. Algunos otros criterios de clasificacin: de
o la utilizacin de un servicio.
2. Contratos que tienen por objeto una finalidad jurdica, consistente
en la preparacin de un contrato o en la comprobacin de un
derecho, o en la representacin para actos jurdicos.
3. Contratos que tienen por objeto una finalidad jurdico-econmica.
Son contratos de naturaleza mixta, aunque principalmente tienen
una funcin jurdica y la econmica, es secundaria.
198
Contratos traslativos tk
lISO
Arrendamiento. Su Importancia terica y prctica. Definicin. Caracterizacin. El arrendamiento civil, mercantil y administrativo. Sus elementos.
Los derechos y obligaciones del arrendador y del arrendatario. Terminaci6n
del arrendamiento. Subarrendamiento. Su definici6n y anlisis. Regulaci6n en el C6digo Civil vigente.
Comodato. Definici6n y caracteres. La distinci6n entre comodato y los
derechos reales de uso y habitaci6n. La distinci6n por la fuente y el grado
de aprovechamiento. Sus elementos. Derechos y obligaciones del comodante
y del comodatario. Terminaci6n del contrato.
199
Mexicanos, a partir del de Oaxaca de 1827, hasta el vigente para el Distrito Federal.
Contratos asociativos
La asociacin civil. Definicin, elementos. Organos de la asociacin.
Juego y Apuesta. Renta vitalicia. Compra de esperanza. Las definiciones de cada uno, elementos y anlisis. Regulacin en la legislacin vigente.
Contratos
~onstitutiuos
y de afirmaci6n de Derechos
200
matrimoniales.
El tercer curso, abarca el Derecho familiar procesal, comprendiendo
la organizacin de los tribunales familiares, los procedimientos en general,
los juicios sobre cuestiones matrimoniales. La nulidad del matrimonio. El
juicio de divorcio. La proteccin econmica de la familia, la paternidad,
la filiacin, la patria potestad, la adopcin, la incapacidad, interdiccin
e inhabilitacin. Las modificaciones a las actas del Registro Civil. La emancipacin, la tutela, las providencias cautelares, los incidentes y los recursos.
Finalmente, el cuarto curro analiza el Derecho familiar penal, el familiar laboral, el familiar agrario y la filosofa del Derecho familiar.