Mdulo 1

Derechos
Humanos

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Derechos Humanos

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Concepto
Los derechos humanos y libertades fundamentales nos permiten desarrollar
y emplear cabalmente nuestras cualidades humanas, nuestra inteligencia, nuestro
talento y nuestra conciencia y satisfacer nuestras variadas necesidades, entre ellas las
necesidades espirituales. Se basan en una exigencia cada vez mayor de la humanidad
de una vida en la cual la dignidad y el valor inherentes de cada ser humano reciban
respeto y proteccin.

Caractersticas
Los derechos humanos constituyen una clase especial de derechos, los que una
persona posee por el simple hecho de que es un ser humano.
Estos derechos son inherentes a las naturalezas del hombre, fundamentales,
de carcter universal, imprescriptibles, inalienables, inembargables, indivisibles e
integrales.
Cuando nos referimos a la universalidad, decimos que son tales porque le son
debidos a la persona humana a cada uno y a todos- en todas partes o sea, en todos
los Estados-, pero conforme a la situacin histrica, temporal y espacial que rodea a la

Abog. Elodia Almirn

convivencia de esos hombres en ese Estado. La universalidad se entronca, adems,

con la igualdad de todos los individuos en cualquier tiempo y lugar, pero salvada idntica
conexin del valor con las circunstancias histricas. Aunque parezca posiblemente
un mal juego de palabras, los mismos derechos humanos que se predican como
universales, eternos, supertemporales, etc., pueden adquirir, y adquieren, diversos y
distintos modos de plasmacin en cada situacin histrica, en cada poca, en cada
lugar, en cada Estado, para cada sociedad, para cada cultura.
La inherencia como caracterstica de los derechos del hombre se da por
nuestra propia naturaleza, lo que quiere significar que estos derechos no constituyen
una concesin graciosa por parte del Estado, sino ms bien a lo que ese Estado debe
limitarse es a su proteccin y garantizacin, a travs del Derecho Positivo (derecho
escrito), a partir del texto constitucional, y esta caracterstica se da desde el momento
mismo de la concepcin, segn el artculo 4 de la Constitucin paraguaya.
Son derechos fundamentales, pues los mismos se encuentran consagrados en
el texto constitucional, como derechos primeros del ser humano, y su aplicacin se debe
dar en primer lugar, con primaca jerrquica.
La imprescriptibilidad se da a partir del ejercicio de la accin de proteccin
de estos derechos. Cuando nos referimos a la prescripcin de la accin, queremos
significar que el mero transcurso del tiempo no hace fenecer la posibilidad de accionar
en el caso probable de violacin a los derechos humanos, y esto se fundamenta en la
importancia y jerarquizacin de los mismos.
A la hora de analizar el contenido de la inalienabilidad como nota caracterstica
de los derechos humanos, la primera cuestin que debe ser planteada es qu quiere
decir inalienable. Para ello puede ser conveniente fijarse antes que nada en la
etimologa de la palabra, que se encuentra formada a partir de la partcula negativa
in y el adjetivo latino alienus, ajeno; es decir, es inalienable aquello que no se puede
enajenar. El sentido etimolgico del trmino coincide con el que le ha sido dado en el
lenguaje jurdico y, concretamente, en el mbito del Derecho administrativo, en el que los
trminos inalienable e inalienabilidad gozan de una larga tradicin; la inalienabilidad
ha constituido tradicionalmente, en efecto, una de las notas caractersticas de los bienes
de dominio pblico, entendindose bajo este concepto que, mientras sigan perteneciendo
al dominio pblico, tales bienes no pueden ser enajenados por la administracin. En
consonancia con el origen etimolgico de la palabra, un derecho ser inalienable si
no puede ser enajenado. Derechos inalienables sern aquellos sobre los cuales el
titular del derecho no puede llevar a cabo ese tipo de actos. Relacionndose esta
caracterstica con la de la inembargabilidad, que comprende que el alcance que los
mismos no pueden ser objeto de medida cautelares que los restrinjan en su ejercicio, es
decir no pueden ser objeto de restriccin por este hecho cautelar.
La integralidad e indivisibilidad, es una caracterstica que hace a la dignidad
del ser humano, en base al principio pro persona, consagrado en el artculo 1 de la
Constitucin de la Repblica del Paraguay, y permite la consideracin de los derechos

Abog. Elodia Almirn

humanos como un todo, sin posibilidad de considerarlos como compartimentos estancos,

pues la proteccin de los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales, culturales y
difusos hacen al respecto de la dignidad de la persona.

Proceso de internalizacin

La Constitucin de la Repblica del Paraguay en sus artculos 137, 141,

142, otorga un rango cuasi constitucional a las normas internacionales de Derechos
Humanos, refirindose adems al Derecho Internacional de los Derechos Humanos en
sus artculos 143 inciso 5) y 145.
El artculo 137 dispone en su primer prrafo: La ley suprema de la Repblica
es la Constitucin. Esta, los tratados, convenios y acuerdos internacionales
aprobados y ratificados, las leyes dictadas por el Congreso y otras disposiciones
jurdicas de inferior jerarqua, sancionadas en su consecuencia, integran el
derecho positivo nacional en el orden de prelacin enunciado.... Este artculo
estipula tanto la supremaca normativa as como la prelacin en el orden jurdico interno
paraguayo con relacin a la Constitucin. As, se tiene en primer lugar a la Constitucin
como norma suprema y fundamentadora del orden interno paraguayo, y que prescribe el
orden de prelacin e importancia en la aplicabilidad del orden jurdico interno; seguida por
las normas de carcter internacional que deben cumplir un requisito previo, consistente
en la aprobacin y ratificacin por parte del Congreso Nacional y el Poder Ejecutivo;
para luego ser completado por las leyes ordinarias dictadas por el Congreso Nacional y
otras disposiciones jurdica de inferior jerarqua.
El artculo 141 en concordancia directa con el artculo ms arriba transcripto
dispone: Los tratados internacionales vlidamente celebrados, aprobados por ley
del Congreso, y cuyos instrumentos de ratificacin fueran canjeados o depositados,
forman parte del ordenamiento legal interno con la jerarqua que determina el
artculo 137. Es decir, este artculo, lo que hace es integrar el alcance y sentido del
primer prrafo del artculo 137. As, slo se refiere a los tratados internacionales, pero
estos, deben encontrarse vlidamente celebrados, para que puedan ser aplicados y
exigidos en el territorio paraguayo, pues de lo contrario seran mera declaracin hasta
tanto el pas disponga su armonizacin con el orden interno nacional. Explica adems
el alcance de la celebracin vlida para su exigibilidad, y que consiste en su aprobacin
como ley por el Congreso, para posteriormente ser depositados o canjeados los
instrumentos de ratificacin, en las respectivas Secretaras Generales de los rganos
de carcter universal o regional. Podra considerarse como una norma repetitiva en
el contexto de la Constitucin, pero los Convencionales Constituyentes consideraron
oportuna introducirla nuevamente, a los efectos de precisar el marco bsico del perfil de
nuestras relaciones internacionales.
Es decir, el Paraguay, a los efectos de la aplicabilidad y exigibilidad de
cualquier instrumento de naturaleza internacional en territorio nacional, primeramente
debe modificar su naturaleza a una ley de carcter interno, eso es lo que prescribe
taxativamente el 141 del texto supremo, de otro modo el mismo estara sujeto a su
aprobacin por Ley del Congreso para que pueda ser aplicado.

Abog. Elodia Almirn

Este procedimiento se inicia en la Cmara de Senadores que por mandato

constitucional, segn el artculo 224 inciso 1), se constituye en una de sus atribuciones
exclusivas (artculo 224 inciso 1): Son atribuciones exclusivas de la Cmara de
Senadores: 1) iniciar la consideracin de los proyectos de ley relativos a la
aprobacin de tratados y de acuerdos internacionales; (...)), y por ende es su
Cmara de Origen, para luego pasar a la Cmara de Diputados (Cmara Revisora),
siguiendo as el procedimiento de formacin y sancin de leyes estipulado en el texto
constitucional. No se debe olvidar tambin, que el artculo 202 inciso 9) prescribe cuanto
sigue: Son deberes y atribuciones del Congreso: (...) 9) aprobar o rechazar los
tratados y dems acuerdos internacionales suscritos por el Poder Ejecutivo; (...).
Una vez que el texto del instrumento internacional respectivo haya sido transformado en
ley de carcter nacional, se deposita el respectivo instrumento de ratificacin, pasando
as a formar parte del orden jurdico interno.
El artculo 142 del texto constitucional prescribe: Los tratados internacionales
relativos a los derechos humanos no podrn ser denunciados sino por los
procedimientos que rigen para la enmienda de esta Constitucin.
El procedimiento de la denuncia, es un procedimiento especial que proviene
del Derecho Internacional Pblico, y que tiene relacin directa con el trmino comn
renuncia por parte de un Estado al orden que contempla un Tratado internacional
suscripto por l, es decir el efecto de esta denuncia, sera dejar sin efecto los alcances
y obligatoriedad del instrumento internacional de derechos humanos en el territorio
paraguayo.
As, el Paraguay, ha estipulado un mecanismo constitucional para el procedimiento
de la denuncia, a travs del procedimiento de la enmienda constitucional o reforma
parcial, por lo ordenado en el artculo 290. Este procedimiento es de carcter especial,
pues no es el procedimiento comn de formacin y sancin de las leyes, es decir, a
travs del Congreso Nacional, sino por el contrario, los Convencionales Constituyentes,
creyeron oportuno y necesario, estipular un mecanismo seguro y restrictivo para el
procedimiento de denuncia de los instrumentos internacionales que protegen los derechos
humanos; pues luego de un prolongado y vasto de tiempo de violaciones constantes de
los derechos fundamentales de los paraguayos, era necesario e imperioso prescribir
un mecanismo seguro para lograr que un tratado que proteja los derechos humanos
pueda ser dejado sin efecto en el territorio nacional; otorgndole de esta forma a los
instrumentos internacionales de derechos humanos un carcter cuasiconstitucional.
Por este mecanismo, se implementa una doble proteccin para la denuncia de
los tratados internacionales de derechos humanos. En primer lugar, se tiene que el
procedimiento de denuncia puede ser solicitado por el Congreso Nacional (cuarta parte
de los legisladores de cualquiera de las Cmaras, o por el Poder Ejecutivo, e inclusive
puede ser solicitada por treinta mil electores en peticin firmada (dndole as tambin
un espacio constitucional de decisin al poder soberano que recae en nuestro pueblo,
por mandato del artculo 2 de la Constitucin). As tres poderes se encuentran inmersos
en la solicitud de denuncia (Poder Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Soberano o
Popular), otorgando un equilibrio lgico en la iniciativa de peticin, y no dejando todo el

Abog. Elodia Almirn

poder de decisin en manos de uno slo de ellos. Luego, el texto de la denuncia, en

este caso concreto, debe ser aprobado por la Cmara de Origen (que por interpretacin
analgica debe ser la Cmara de Senadores, pues por principio del artculo 224
inciso 1) de la Constitucin, compete a esta Cmara con la naturaleza de atribucin
exclusiva la consideracin de los proyectos de ley relativos a los tratados y acuerdos
internacionales, coligiendo tambin que competera a la misma el tratamiento como
Cmara de origen de la denuncia del tratado o acuerdo internacional), por mayora
absoluta, es decir por la mitad ms uno del total de los miembros de la Cmara de
origen (23) Senadores, 45- (esta mayora absoluta se encuentra definida en el artculo
185 del texto supremo en sus primer y segundo prrafos (...) El qurum legal se
formar con la mitad ms uno del total de cada Cmara (...) Para las votaciones de
las Cmaras del Congreso se entender (...) por mayora absoluta, el qurum legal
(...)-); mismo tratamiento requerir en la Cmara revisora (Diputados) con la misma
mayora requerida (45) -mitad ms uno de los miembros de la antedicha Cmara-. En
el caso de no obtener las mayoras requeridas para ambas Cmaras, la denuncia no
podr ser aprobada, y se la rechazar, no pudiendo volver a presentrsela dentro del
trmino de un ao, de ocurrida esta situacin. En el caso contrario, es decir, si fuera
aprobado el texto de esta denuncia, el mismo deber ser remitido a la Justicia Electoral
(Tribunal Superior de Justicia Electoral), para que dentro de un plazo de 180 das (das
civiles, continuos), este Tribunal convoque a un Referndum Constitucional. Esta forma
de consulta popular, constituye uno de los mecanismos de la democracia participativa
(democracia semidirecta), en donde el pueblo, cuenta con una cuota de participacin y
decisin en las cuestiones de Estado.
As, el que compete a nuestra materia, es el constitucional; este Referndum es
vinculante, es decir su resultado es obligatorio para la aprobacin o de la enmienda, en
este caso de la denuncia.
Se debe mencionar como una norma contradictoria, dentro de nuestro sistema
constitucional, el artculo 122 que en su inciso 1), dispone: No podrn ser objeto
de referndum: 1) las relaciones internacionales, tratados, convenios o acuerdos
internacionales; (...). Recordemos, que en el procedimiento de la denuncia, se utiliza
como parte del mecanismo procedimental, el referndum constitucional, sin embargo, el
propio texto constitucional dispone en este artculo en forma de norma prohibitiva que
no podrn ser objeto de referndum, precisamente los tratados, convenios o acuerdos
internacionales, precisamente lo que constituye el objeto de la denuncia, entrando as
en una contradiccin normativa que debe ser resuelta. Por va de interpretacin, se
podra colegir que si bien, este artculo se refiere a tratados, convenios o acuerdos
internacionales, no resulta especfico, por lo que se podra dar la denuncia va referndum
constitucional de estos instrumentos internacionales, pues tal vez lo que deseo plasmar
el Convencional Constituyente, fue que por va de Referndum Legislativo y no
refirindose al Constitucional, no puedan ser objeto del mismo, pero s por va de este
ltimo, al cual precisamente no se refiere el artculo 122 de la Carta Constitucional.
El artculo 143 inciso 3), ordena cuando sigue La Repblica del Paraguay,
en sus relaciones internacionales, acepta el derecho internacional y se ajusta
a los siguientes principios: (...) 5) la proteccin internacional de los derechos

Abog. Elodia Almirn

humanos; (...). Con este artculo expresamente se est reconociendo el concepto

bsico del Derecho internacional de los derechos humanos, el cual as obtiene alcance
al nivel constitucional, es decir, entre unos de los principios rectores en materia de
relaciones internacionales para el Paraguay, se encuentra la proteccin internacional de
los derechos humanos, teniendo esta expresin, conexin directa con lo que dispone
el artculo 145 de la Constitucin en materia del reconocimiento de un orden jurdico
supranacional. As, el habitante de la Repblica del Paraguay, que no obteniendo la
proteccin de sus derechos fundamentales a nivel jurdico interno, puede recurrir a la
proteccin internacional de los mismos, por expreso mandato constitucional.
El artculo 145, prescribe: La Repblica del Paraguay, en condiciones de
igualdad con otros Estados, admite un orden jurdico supranacional que garantice
la vigencia de los derechos humanos, de la paz, de la justicia, de la cooperacin y
del desarrollo en lo poltico, econmico, social y cultural. Dichas decisiones slo
podrn adoptarse por mayora absoluta de cada Cmara del Congreso.. Este
artculo al precisar la condicin de igualdad para la existencia de este orden jurdico
supranacional, est garantizando la proteccin de la personalidad internacional del
Paraguay, y adems es de una suma importancia, pues es la primera que en un texto
constitucional se reconoce la jurisdiccin supranacional.
Con este compromiso el Paraguay, se encuentra obligado constitucionalmente
a que los instrumentos internacionales suscriptos ya no sean meros actos protocolares,
ms cuando ellos se constituyen en instancias ms all de nuestro orden positivo interno
para la defensa de la vida, de la libertad y de otros valores sustantivos que l garantiza
a los habitantes de la Repblica en su papel de protector primero.

La persona como sujeto del derecho internacional

de los derechos humanos
En general, los tratados de derechos humanos establecen que ninguna de
sus disposiciones autoriza a limitar los derechos protegidos en mayor medida que la
prevista, a limitar el goce y ejercicio de cualquier otro derecho o libertad que pueda estar
reconocido en otra norma internacional o interna en vigor, ni a excluir a limitar el efecto
que puedan producir las normas consuetudinarias en materia de derechos humanos1.
Confluyen aqu una serie de principios generales del Derecho internacional y
de principios propios del Derecho internacional de los derechos humanos que brindan
pautas hermenuticas claras.
A la luz del criterio pro persona, que informa todo el Derecho de los derechos
humanos, debe acudirse a la norma ms amplia, o a la interpretacin extensiva,
cuando se trata de reconocer derechos protegidos, e, inversamente, a la norma o a la
1
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, artculo 5; Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, artculo 29; convencin contra la Tortura, artculo 1.l.; Convencin
sobre los Derechos del Nio, artculo 41; Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, artculo 5.
Abog. Elodia Almirn

interpretacin ms restringida cuando se trata de establecer restricciones permanentes

al ejercicio de los derechos o su suspensin extraordinaria.
Estas pautas son particularmente importantes cuando en un mismo mbito
coexisten normas internacionales de distinto alcance. Por ejemplo, las disposiciones
de los artculos 7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y 5.2. de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que prohben la tortura y otros tratos
o penas crueles, inhumanos o degradantes, necesariamente deben ser superadas en el
caso de especie por las normas especficas de la Convencin contra la Tortura de 1984.
Coincidentemente con el principio pro persona, la doctrina identificado la
interpretacin teleolgica de los instrumentos de derechos humanos. En efecto, de
la regla general de interpretacin de los tratados, codificada en el artculo 31 de la
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, que resume armnicamente
todos los elementos autnticos de interpretacin lectura de buena fe, conforme el
sentido corriente de los trminos en el texto y en el contexto y de acuerdo con su objeto y
fin-, se desprende como prioritario en el caso de los derechos la consideracin del objeto
y fin de las normas en esta materia. La prctica y la jurisprudencia internacionales que
ponen de manifiesto las especiales caractersticas de los derechos humanos ha servido
de fundamento a esta posicin.
La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, en su artculo 31.1.,
conduce a adoptar la interpretacin que mejor se adecue a los requerimientos de la
proteccin de los derechos fundamentales de los seres humanos. Si recordamos adems
que le inters jurdico tutelado por esos instrumentos no es, al menos directamente,
el de los Estados parte, sino del ser humano, nos encontramos con un tendencia a
aplicar los tratados en el sentido en que mejor garanticen la proteccin integral de las
eventuales vctimas de violaciones de los derechos humanos. Esta circunstancia otorga
a la interpretacin y aplicacin de las disposiciones convencionales una dinmica de
expansin permanente.
Asimismo, la aplicacin de las normas de derechos humanos debe hacerse a la
luz del principio de no discriminacin, el que, a la vez que un derecho en s mismo, es
una condicin de ejercicio de todos los derechos protegidos. En efecto, la nocin misma
de derechos humanos comporta las nociones de igualdad y, como corolario, la de no
discriminacin.
Se fundamenta en la soberana de los Estados y argumenta que el Derecho
internacional remite al Derecho interno la determinacin de los rganos y los
procedimientos de los cuales depende la formacin y expresin de la voluntad de un
Estado de obligarse por un tratado. De esta forma, los acuerdos internacionales no
podran vlidamente nacer sin haber observado las reglas de Derecho interno.
En la actualidad sin embargo, compete a cada sistema constitucional, la solucin
de los conflictos que puedan presentarse entre el Derecho internacional y el Derecho
interno, dependiendo as de su legislacin interna. Vanossi, expresa a este respecto:

Abog. Elodia Almirn

que la tan ansiada supremaca de un derecho internacional sobre los variados

rdenes nacionales, solamente se ha concretado con perfiles ntidos en los regmenes
de integracin que se encuentran en la etapa de la supranacionalidad y del derecho
comunitario. Pero sus alcances distan de ser universales, ya que an este proceso
est ubicado a nivel regional y nicamente en un sector del Continente europeo con
profundidad relativa. La solucin vara segn las determinaciones constitucionales de
cada Estado que le reconoce un cierto rango al derecho internacional, en lo que se
refiere al plano de su valor interno.2.

Categoras
La clasificacin de los derechos humanos, se da por categoras, conforme la
naturaleza jurdica de los mismos.
Los derechos civiles que tambin se rotularon como derechos individuales, como
del individuo. As, el derecho a la vida, la libertad de profesar el culto, el de la libertad
personal, el de la locomocin, el de expresarse libremente, las garantas del debido
proceso legal, el de peticionar, entre otros, etc..
Al lado de los derechos civiles se insertan los derechos polticos, cuya expresin
bsica fue el derecho de sufragio, restringido al comienzo, pero con aperturas posteriores
que desembocan en el sufragio universal y en el femenino. Ahora, los derechos
polticos absorben con ms amplitud todas las formas de participacin poltica tanto
las formales como las llamadas semidirectas, entre las que figuran el referndum, el
plebiscito, la revocatoria, etc.-, como las informales dilogo poltico y comunicacin
entre los gobernantes y los gobernados para que los primeros ausculten opiniones,
disensos, crticas, petitorios de los segundos-. Y tambin irrumpe en la escena el papel
de los partidos polticos.
Pero a medida en que otras valoraciones nuevas entran a los conjuntos culturales
de las distintas sociedades, el repertorio de derechos civiles y polticos recibe una
reclamacin ampliatoria. Esos derechos deben defenderse, mantenerse, subsistir; pero
se aaden otros. Y as ocurre en Amrica Latina con la Constitucin de Mjico de 1917,
seguida de la alemana de Weimar en 1919.
Los nuevos derechos sern los derechos sociales y econmicos; estamos en
la primera postguerra del siglo XX, se sumarn luego los derechos culturales. Estos
agregados vienen urgidos por la pretensin de los hombres de mejorar sus condiciones
de vida en el campo de lo social, de lo econmico, de lo cultural. Los derechos del hombre
tienen que cumplir una funcin social; no dejan de ser individuales, pero el individuo
que es su titular tiene que ejercerlos con un sentido social, con una funcin social; as,
el derecho de propiedad tendr que acomodarse y reajustarse a exigencias sociales
de bienestar social, podr sufrir limitaciones, tendr una funcin social. A los partidos
2
Jorge Reinaldo A. Vanossi, Rgimen constitucional de los tratados, Buenos Aires,
Argentina. Edit. El Coloquio, 1969. P. 22.
Abog. Elodia Almirn

polticos se les agregarn los sindicatos en puja con los empresarios y patrones. Los
derechos sociales y econmicos recibirn enunciados a veces muy extensos (derecho
a un salario justo, al descanso diario y semanal, a las vacaciones anuales, a la vivienda,
a prestaciones de salud y de seguridad social, a la educacin, derecho de huelga y de
contratacin colectiva, derecho a la asociacin gremial y profesional, etc.). Los derechos
sociales y econmicos y, en general, las transformaciones que dan nuevo rostro al
constitucionalismo clsico, son propias del llamado constitucionalismo social.
Aparecen luego los derechos llamados derecho al desarrollo, derecho a la paz,
derechos a la preservacin del medio ambiente, de los recursos naturales, del patrimonio
cultural y artstico, derecho a comunicarse, etc.

Antecedentes: Los fueros espaoles. La Carta

Magna Inglesa. El Acta de Hbeas Corpus. Derecho de
Resistencia a la opresin. El Bill of Rights del Buen
Pueblo de Virginia. La Declaracin de los Derechos
del Hombre y del Ciudadano

http://andaluciacarlista.com/

Los fueros espaoles antecedieron a las primeras declaraciones de derechos, y

forman parte del derecho espaol en materia de proteccin de los derechos individuales.
Los mismos tuvieron un mayor alcance que los documentos ingleses pues protegieron
no slo a los integrantes de las comarcas sino tambin a moros, judos y gitanos,
presentando ya as un sesgo antidiscriminatorio, sumamente destacable para su poca
de aparicin siglos XI, XII y XIII-.

10

Abog. Elodia Almirn

Las primeras declaraciones de derechos tienen como fuentes de inspiracin

tanto las vertientes del pensamiento filosfico como jurdico.
Como concepto previo y de orden general podemos aceptar el principio de que la
universalizacin de los derechos humanos, es decir, el concepto de que todos los seres
humanos tienen derechos que merecen reconocimiento, es relativamente moderno.
Los griegos no reconocieron a los individuos un mbito de derechos reservados e
inalienables y exentos de la autoridad de los magistrados. Instituciones como el
ostracismo, la esclavitud3 o la eliminacin de los recin nacidos que tuvieran defectos
fsicos son testimonio de una visin atenuada de la sacralidad de la persona humana.
El Derecho no se conceba como un sistema de garantas para el pleno desarrollo de
la persona. Aquellos eran inherentes a la calidad de ciudadanos y su plenitud estaba
enlazada al ejercicio de los derechos cvicos. Esta participacin en la actividad pblica
y de gobierno, obligaba a los ciudadanos a una disciplina que al menos en teoradeba traducirse en las costumbres. Los ciudadanos deban considerarse libres por el
privilegio que constitua poder participar en la formacin de la voluntad de la ciudad.
El Cristianismo fue desarrollando una teora coherente acerca de la resistencia
a la opresin y acept diversas gradaciones y manifestaciones cuyo arco iba desde la
forma pasiva, como desobediencia a una regla injusta, hasta formas activas como la
insurreccin. Estos problemas fueron estudiados con extensin durante el Renacimiento
por el jesuita Juan de Mariana, quien fundament la teora de que la soberana
pertenece al pueblo y realiz una defensa terica del tiranicidio que contribuy a nutrir
las prevenciones de los monarcas enemigos de la Compaa. Nuestra Constitucin en
el artculo 138 reconoce el derecho de resistencia a la opresin, otorgndole un rango
constitucional, como ejercicio de la soberana por parte de la ciudadana.
En las declaraciones hay una idea central: la conservacin de los derechos
naturales es el fin de toda asociacin poltica. Esto se encadena con la mxima que
acua Jean Jacques Rousseau: Cada uno tiene derecho a concurrir a la formacin de
la voluntad general de tal modo que cada uno obedece sino a s mismo..
La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano resume el contenido
de las declaraciones posteriores que preceden a las Constituciones de 1793 y 1795 y es
a la que se refiere la Constitucin vigente de 1859 que dice: El pueblo francs proclama
solemnemente su adhesin a los derechos del hombre y a los principios de la soberana
nacional tal como fueron definidos por la declaracin de 1789, confirmada y completada
por el prembulo de la Constitucin de 1946.
Como es sabido, pocos das despus de la toma de la Bastilla, la Asamblea
Constituyente decidi el 27 de julio trabajar en una Declaracin de Derechos, y el 4
3
Es conocido el pensamiento de Aristteles (Poltica, I, 2) para quien el esclavo es
una propiedad animada. Desde el nacimiento unos seres estn destinados a ser regidos
y otros a regir. Considerado desde el punto de vista de la naturaleza, el esclavo es al amo
lo que el cuerpo es al alma (...) Todos aquellos cuyo rendimiento es el uso del cuerpo y esto
es lo mejor que pueden aportar, son esclavos por naturaleza y para ellos es mejor estar
sometidos a esta clase de imperio....
Abog. Elodia Almirn

11

de agosto estableci que la Declaracin aqulla precedera a la Constitucin y sera

sancionada con urgencia. Form una Comisin de cinco miembros que se encargara
de revisar los distintos proyectos. El 18 de agosto la Comisin opt por tomar como
base los proyectos presentados por Lafayette y Sieys4 y el 26 orden publicarla sin
ms dilaciones.
La Declaracin de 1789 que an hoy los franceses denominan la Gran
Declaracin- fue redactada con pretensiones de universalidad y refleja las ideas
filosficas del siglo XIX, en especial las de Locke, Voltaire y Rousseau.
El mayor nmero de artculos est dedicado a las libertades. La Declaracin
precisa dos categoras de derechos: los derechos del hombre (en la terminologa actual
derechos individuales) y los derechos de la Nacin (en la terminologa actual derechos
polticos). Estos ltimos importan la idea de la soberana popular: la prerrogativa de emitir
las leyes, organizar la seguridad pblica, establecer los impuestos, estar representado
en los organismos legislativos, solicitar a los funcionarios rendicin de cuentas (lo que
implica el fin de la irresponsabilidad, tpica del absolutismo) y el control mediante la
divisin de poderes.
Dentro del marco histrico se debe sealar dos aspectos de la Declaracin; los
derechos que confirma y los abusos que condena. Constituy un instrumento contra el
antiguo rgimen y por lo tanto sus padres trataron de obtener los medios para abolir el
andamiaje institucional propio del rgimen. En primer lugar, el propio fundamento del
absolutismo. Francia no sera ms propiedad del Rey, perteneca al cuerpo social como
un todo. Pero ac la burguesa triunfante decidi recurrir a un juego racional. Descart la
idea concreta de la soberana del pueblo y la sustituy por una abstraccin; la soberana
de la Nacin. Ms all de los logros inmediatos, la Declaracin ubic los hitos de la
sociedad futura. Implic el sufragio universal (an cuando ste se impuso medio siglo
despus), la abolicin de la esclavitud y al menos en teora- el sistema democrtico y
el acceso a los cargos pblicos para todos los ciudadanos. No es exagerado decir que
por su carcter universal constituy el credo de la nueva era y el antecedente de las
declaraciones que se emitieron en todo Occidente.
La Declaracin de Derechos de Virginia, enuncia que todos los hombres son por
naturaleza igualmente libres, y poseen derechos innatos de lo que no pueden despojarse
mediante contrato.
La Declaracin de Independencia de 1776 proclama las bases de los derechos
del hombre, en este sentido:

4
El abate Manuel Sieys haba publicado en los ltimos meses de 1788, un trabajo
bajo el ttulo Quest-ce que le Tires tat que tuvo notable influencia en la Convencin.
Disfrutaba por entonces de un marcado prestigio al punto que Mirabeau lo calificaba como
mi maestro. Ms tarde elabor el proyecto de Constitucin de 1795 y los documentos
fundamentales pro Napolen como antecedentes de la Constitucin de 1799.
12

Abog. Elodia Almirn

Todos los hombres son por naturaleza igualmente libres e independientes;

Todo poder est investido en el pueblo y por tanto, de l deriva y los

magistrados son sus depositarios y siervos, y en todo tiempo por ello
responsable;

El gobierno es o debe ser instituido para el comn beneficio, proteccin y

seguridad del pueblo, nacin o comunidad;

Nadie tiene privilegios exclusivos ni los cargos o servicios pblicos son

hereditarios;

Los poderes Ejecutivo y Legislativo del Estado debern ser separados

y distintos del Judicial y, para garanta contra la opresin, los miembros
de los dos primeros tendran que tener una investidura temporaria y los
cargos ocupados por elecciones frecuentes, ciertas y regulares;

Las elecciones de los representantes del pueblo deben ser libres;

Es ilegtima toda suspensin o ejecucin de la Ley sin consentimiento de

los representantes del pueblo;

Asegurado el derecho de defensa en los procesos criminales, el

juzgamiento rpido por jueces imparciales, y que nadie sea privado de
sus libertades, excepto por la Ley de su tierra y el juzgamiento por sus
pares;

Prohibicin de fianzas y multas excesivas, y de aplicacin de castigos

crueles y extraordinarios;

Prohibicin de orden de captura o detencin general, sin especificacin

exacta y prueba del delito;

La libertad de prensa es uno de los baluartes de las libertades pblicas;

Que las milicias bien reguladas, compuestas de elementos del pueblo,

con prcticas militares, constituye la defensa propia, natural y segura de
un Estado libre; que los ejrcitos permanentes en tiempo de paz, deben
ser evitados, como peligrosos para las libertades; y que en todo caso,
el militar debe quedar bajo rigurosa subordinacin al poder civil y por el
gobernado;

Abog. Elodia Almirn

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Todos los hombres tiene igual derecho al ejercicio de la religin de

acuerdo con los dictmenes de su conciencia.

La Revolucin Americana, cronolgicamente anterior a la Francesa, ha marcado

en comn con sta el origen inmediato del constitucionalismo moderno. La Revolucin
Americana pone en evidencia su filiacin inglesa que se percibe por el sentido prctico,
por las soluciones empricas, por la reafirmacin de libertades tradicionales adquiridas
y vividas a lo largo de la historia y, tambin, por su tesmo derivado de la base religiosa
(sobre todo puritana) de las colonias emancipadas.

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La Revolucin Francesa, al contrario, cree romper violentamente con el rgimen

antiguo y crear uno nuevo como tipo ideal universalmente vlido. La influencia de las
ideologas del siglo XVIII es notoria en ella, que se lanza en pos de la ilusin por el
sistema apoltico modelo, vida de progreso y de racionalismo.
En la Revolucin Francesa se advierte un crudo individualismo. O sea, una
exaltacin del hombre sin funciones sociales, sin arraigo en grupos sociales, sin referencia
a su familia, a su medio de trabajo o a su profesin, a las comunidades menores en
que acta, etc. Es un hombre solo
frente al Estado, sin intermediarios; un
hombre absoluto en el doble sentido
del vocablo, absoluto en cuanto nada
ni nadie prevalece sobre l, y absoluto
en cuanto ab-suelto o desligado de
todo vnculo social. Es el ciudadano
como tipo abstracto.

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Abog. Elodia Almirn

La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, fue aprobada el

27 de agosto de 1789, integrada por 17 artculos y un prembulo que la coloca bajo
los auspicios del Ser Supremo, representado en una alegora por un tringulo en cuyo
centro est el ojo del Ser Supremo.
El Prembulo de la Declaracin, considera que La ignorancia, el olvido o el
menosprecio de los derechos del hombre son las nicas causas de los males pblicos
y de la corrupcin de los gobiernos y la resolucin de exponer e un declaracin; los
derechos naturales inalienables y sagrados del hombre. Esos derechos naturales,
tambin se hallan consignados en el art. 2 de la Declaracin, sealndose que fin de
toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e imprescriptibles
del hombre. No se puede negar al espritu de la poca, e incluso a los antecedentes
norteamericanos que se tuvieron en cuenta. Los derechos naturales tambin se hallan
en el concepto de la libertad, aclarndose que el lmite en el ejercicio de los derechos
naturales est en los derechos d los dems miembros de la sociedad.
La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, proclamada por
los constituyentes del nuevo poder, configuraba un nuevo marco de esperanza para
todos los hombres por su carcter universal, humanista y apologtico de la iniciativa
individual y la libertad personal.
El valor de la Declaracin es principalmente terico. Las concreciones prcticas
en Francia revolucionaria estuvieron en cambio, signadas por un pragmatismo
demaggico en algunos casos y oportunista en otros, pese a la grandilocuentes
postulados vertidos en el manifiesto, los constituyentes no vacilaron en sostener la
suspensin de los mismos derechos naturales del hombre para asegurar la salud pblica
(el bien general); la declaracin de la libertad personal de los individuos no les impidi
mantener la esclavitud y la trata de negros para contar con el apoyo de los dueos de
las grandes plantaciones, los armadores y los refinadores de azcar; la equiparacin
de los derechos civiles y de los hombres de color no fue impedimento para someterlos
luego a la decisin de los colonos blancos; negaron la libertad de cultos a los disidentes,
ligando el acceso al sufragio y a la funcin pblica a pautas econmicos, excluyendo a
los ciudadanos que no abonaban una contribucin fijada por el poder pblico.
La Declaracin tiene una clarsima inspiracin iusnaturalista, fundamentalmente
rousseauwiana. Los contribuyentes declaman expresamente los derechos naturales,
inalienables y sagrados del hombre, incursionando francamente en la concepcin liberal
anglosajona de las libertades pblicas.
En los artculos 1 al 6 se expresa que los hombres nacen y permanecen libres
e iguales en cuanto a derechos, determinando la igualdad ente la ley, limitando toda
distincin social a causas de utilidad comn solamente.
El artculo 2 consagra la conservacin de los derechos naturales del hombre que
son la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin como el objeto
de toda asociacin poltica.

Abog. Elodia Almirn

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El principio de la soberana popular, ficcin desarrollada por Rousseau, se sienta

en el artculo 30.
En los artculos 4 y 5 se establece el principio de legalidad como nico limitante
del ejercicio de la libertad individual, en relacin con la proteccin contra el arresto
arbitrario que aparece en el artculo 7.
El artculo 8 alude al principio penal nulla pena sine lege y en el 9 la presuncin
de inocencia de todo proceso.
La libertad de opinin, an la religiosa, se enuncia en el artculo 10, refirindose
el 11 a la libertad de expresin.
Los artculos 12 y 13 consagran el sometimiento a la fuerza pblica, instituida
en beneficio de todos, que deba ser sostenida por contribucin equitativa de todos los
habitantes.
En el artculo 14 se reconoce el derecho del pueblo a aprobar y fiscalizar el
empleo del producido de los impuestos.
El artculo 15 estipula la obligacin de todos los agentes pblicos a rendir cuentas
de sus funciones. El artculo 16 consagra la separacin de poderes, mientras que el 17
eleva a la categora de derecho inviolable y sagrado al de propiedad, limitado nicamente
por causa de utilidad pblica legalmente comprobada con previa indemnizacin justa.
La tcnica jurdica no fue la mejor, pero considerando sus principios, el modo y el
ambiente en que fue promulgada, no pudo ser mejor e incluso no difiere en sus aciertos
y errores con la tcnica de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de las
Naciones Unidas de 1948, que para compatibilizar los dos sistemas polticos en que se
hallaba dividido el mundo, es ms lo que omite o afirma veladamente, que lo que ordena
terminantemente, siempre en comparacin con la Declaracin Francesa de 1789.
En la Declaracin, la libertad de cada uno se halla condicionado por la libertad
de los dems y limitada slo por la ley.
El principio de legalidad, ya se encontraba en ciernes en la doctrina de la poca
y en la filosofa de la Ilustracin. La Ley es, pues, la que ordena como expresin de la
voluntad general, y con un contendi igualitario que elimina la impunidad. Al suprimirse
los derechos feudales se derrumb la desigualdad ante la ley, y por tal motivo, ese fue
el sntoma ms claro del cambio de la atmsfera de los derechos humanos.
Otra de las consecuencias de la Declaracin de 1789, se evidencia en el concepto
de la igualdad, que en relacin con la propiedad, provoca sus primeras interferencias,

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Abog. Elodia Almirn

pero no las nicas. En primer lugar, el efecto de promocin de la igualdad que desempe
la Revolucin Francesa, no se conform con establecerla o instalarla en Francia, sino
que se dispuso a exportarla a toda Europa. Hasta tal punto lleg este criterio, que
Napolen, emperador de Francia llevaba en su cabeza la escarapela tricolor, con la
igualdad como programa.
Sin embargo, ese principio de igualdad, no se extenda a las mujeres, a los
negros, a los indios y a todos los marginados de fines del siglo XVIII.

Primeras Constituciones que garantizan derechos
sociales
Los primeros textos constitucionales que consagraron derechos sociales, fueron
la Constitucin mejicana de 1917 y la Constitucin de Weimar de 1919. Estos textos
constitucionales son los primeros en referirse a derechos sociales tales como el derecho
al trabajo, el derecho a la salud, el derecho a la educacin, y otro insoslayable de
mencionar el de la reforma agraria.

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