UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO VILLARREAL

LA CATEGORIA CIVIL DEL DANO EN

LA RESPONSABILIDAD CIVIL
PABLO ERNESTO LVANO VLIZ
Abogado
I.-CONSIDERACIONES GENERALES
El dao es un supuesto fundamental de la estructura de los hechos jurdicos ilcitos que
originan la responsabilidad civil, de tal forma que solamente cuando se ha causado un
dao se configura jurdicamente un supuesto de responsabilidad civil sujeta a
indemnizacin. Por lo tanto, el aspecto fundamental de la responsabilidad es que se haya
causado un DAO que deber ser indemnizado; en ese orden de ideas, de no haber
dao, no se configura un supuesto de hecho jurdico ilcito contractual o extracontractual,
por ms que exista una conducta antijurdica o ilcita1.
En realidad, el dao, sin ser el nico de los elementos de la responsabilidad civil
contractual o extracontractual, se instituye como el fundamental, esto, debido a que existe
consenso en la doctrina que en ausencia del dao no hay nada que reparar o indemnizar,
ergo, no existe problema alguno de responsabilidad civil, siendo pertinente acotar que, tan
importante es el aspecto del dao producido, que no pocos autores han optado por
denominar a la responsabilidad civil, como el derecho de daos2
El dao entonces, se constituye en el segundo elemento que debe analizarse para
determinar si estamos ante un supuesto de responsabilidad civil; ahora bien, el dao
proviene del latn DEMERE, que significa, menguar, concepto este ltimo entendido como
el detrimento o menoscabo a un inters jurdicamente tutelado por el ordenamiento
1

Efectivamente, cuando nos ubicamos en el mbito de la responsabilidad civil extracontractual, observamos

que tanto la legislacin comparada como nuestro propio ordenamiento jurdico, prev dos sistemas de
atribucin: el sistema subjetivo y el sistema objetivo; en este ltimo a diferencia del sistema subjetivo que
se sustenta en el principio de culpabilidad del autor (artculo 1969 del Cdigo Civil), es necesario recurrir al
principio rector del riesgo creado (artculo 1970 del Cdigo Civil), siendo importante acotar que la
configuracin de la responsabilidad civil en sus dos manifestaciones, requiere como presupuestos comunes,
la antijuricidad, el dao causado, la relacin de causalidad y los factores de atribucin, debindose acreditar
fehacientemente estos requisitos, en especial, el dao causado, pues es a partir de su comprobacin, que
nace jurdicamente la obligacin legal de indemnizar por parte del infractor.
2
Taboada, Lizardo responsabilidad civil extracontractual. Curso a distancia para magistrados. Academia
de la Magistratura ao 2002, p.20.

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jurdico, debe entenderse tambin, que el dao es toda lesin a un inters
jurdicamente protegido, ya sea un derecho patrimonial o extra patrimonial.
En tal contexto, a efectos de cumplir con la funcin satisfactoria de la reparacin civil, la
indemnizacin debe verificarse in natura o en equivalente, siendo de suma importancia en
este punto verificar la teora de la relacin causal asumida por nuestro cdigo civil a fin de
determinar la existencia de aquellos casos que son susceptibles de indemnizacin.
II.-CONFIGURACION DEL DAO EN LA RESPONSABILIDAD CIVIL
Como sabemos, en el mbito de la responsabilidad civil se requieren de cuatro supuestos
fundamentales a fin de configurar esta clase de responsabilidad, nos estamos refiriendo a
la antijuricidad, el dao causado, la relacin de causalidad y los factores de atribucin.
El aspecto que aqu estudiamos es el del dao causado, que como anotaremos, en la
esfera de la responsabilidad civil extracontractual se genera por el incumplimiento del
deber genrico de no causar dao a otro, situacin diferente a la que se presenta en el
campo contractual, en el cual el dao es consecuencia del incumplimiento de una
obligacin previamente pactada entre las partes.
En una concepcin amplia, el dao debe concebirse como la lesin a todo derecho
subjetivo, entendido como aquel inters3 jurdicamente protegido del individuo en su vida
de relacin con los dems, que, en cuanto valor protegido por el ordenamiento jurdico, se
instituye precisamente en derecho subjetivo, es decir, en un derecho en el sentido cabal y
tcnico de la expresin; siguiendo esta lnea de razonamiento, acotamos que el dao
viene a constituir el presupuesto fundamental para que exista responsabilidad civil ya sea
de connotacin contractual o, naturaleza extracontractual.
Es necesario puntualizar, que el presente trabajo est orientado a un anlisis detallado y
didctico sobre el segundo elemento fundamental que debe examinarse para determinar
si estamos ante un supuesto de responsabilidad civil, por lo tanto, la configuracin se
concreta en virtud a lo siguiente:
a) En la responsabilidad civil extracontractual: En esta modalidad el dao debe
ser consecuencia del incumplimiento del deber jurdico genrico de no causar
dao a otro.
b) En la responsabilidad civil contractual: El dao se genera por el incumplimiento
de una obligacin previamente pactada entre las partes, esto es, se trata de un
deber jurdico especifico.
De otro lado, cuestin importante a destacar, es el hecho que en el mbito de la
responsabilidad civil, el objetivo fundamental es indemnizar los daos causados a fin de
3

Zanonni, Eduardo; en El Dao en la responsabilidad civil. Ediciones Depalma, Buenos Aires , Argentina.

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resarcir a las vctimas, mientras que en el campo penal, lo que se busca es
esencialmente, sancionar a los autores de las conductas ilcitas o antijurdicas sujetas a
reproche ante el ordenamiento jurdico.
III.-PRESUPUESTOS CONFIGURATIVOS DEL DAO
A. CERTEZA esto implica que todo dao a ser indemnizado debe ser cierto, por
consiguiente, quien alega haber sufrido un dao debe demostrar su ocurrencia. En
tal lnea de ideas, tambin se menciona a la certeza fctica, que consiste en la
constatacin material que el analista realiza acerca de los hechos vinculados a un
resultado daoso, es decir, es necesario establecer las caractersticas del perjuicio
a efectos de predeterminar los daos materia de indemnizacin; el ejemplo clsico
en los eventos culposos lo constituye la confeccin del atestado policial
correspondiente.
De otro lado, la certeza lgica es la aproximacin al anlisis de la relacin causal,
aplicndose en este marco, la teora de la causa adecuada contemplada en el artculo
1985 del Cdigo Civil que textualmente seala:
la indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u omisin
generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral,
debiendo existir una relacin de causalidad adecuada entre el hecho y el dao producido
().
Ahora bien, en qu consiste la causa adecuada?, pues bien, ella se refiere a la
existencia de una conexin lgica entre el hecho generador del dao y el menoscabo
experimentado en el inters del sujeto, siguindose para ello los criterios de regularidad y
necesariedad.
B. AFECTACION PERSONAL DEL DAO importante es puntualizar este supuesto
en cuya virtud, solo puede reclamar reparacin del dao aquel que lo haya sufrido,
en tal sentido, conviene relacionar este aspecto con otro elemento esencial de la
responsabilidad civil, esto es, la relacin de causalidad.
En efecto, en todo evento de connotacin indemnizatoria se verifica la existencia de una
relacin entre el sujeto responsable y el afectado, siendo este el llamado por ley, a
reclamar el pago de la indemnizacin correspondiente al haber sido afectado su inters,
aspecto que obviamente, debe hallarse debidamente acreditado.

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Sobre el particular, Jorge Alberto Beltrn Pacheco realiza una interesante
disquisicin acerca de quienes se ven legitimados para demandar una indemnizacin por
daos en caso de haberse suscitado un resultado daoso, refirindose a los intereses
difusos4
En este caso, refiere que al acogerse la categora de daos colectivos o difusos, se est
prcticamente consagrando una apertura legitimatoria a favor de las agrupaciones
sociales y otros entes, que se atribuyen el ejercicio de la actividad indemnizatoria con
proyeccin hacia la totalidad del perjuicio ocasionado a la comunidad que precisamente,
se representa; sin embargo, precisa el autor que nuestra legislacin es deficiente cuando
se trata de analizar aspectos vinculados a los procesos que pretenden titular los
denominados intereses difusos, posicin que compartimos in duda alguna no obstante
que la norma pertinente, esto es, el artculo 82 del Cdigo Procesal Civil5, faculta la
intervencin o promocin de estos casos singulares entre otros estamentos, al propio
Ministerio Publico.
C. SUBSISTENCIA DEL DAO Este aspecto se refiere a la exigencia que el evento
generador del dao, no haya sido indemnizado con anterioridad, es decir, que si
se solicita una indemnizacin el inters lesionado a reparar, no debe haber sido
objeto de un resarcimiento previo que haya dado lugar a una satisfaccin puesto
que en tal contexto, se estara incurriendo en un supuesto de enriquecimiento
indebido, no admitido en forma alguna por nuestro ordenamiento jurdico, al
margen que se desnaturalizara, con perjudiciales consecuencias, el propsito
esencial de la responsabilidad civil, esto es, indemnizar con criterio de justicia y
equidad, a la vctima del suceso daoso.
D. EL DAO DEBE SER INJUSTO Este presupuesto alude a la necesidad de que el
dao se produzca por efectos de un hecho generador de responsabilidad civil.
Siendo esto as, el dao producido no debe ser justificado de modo alguno por el
ordenamiento jurdico; al respecto es necesario recordar, que existen daos que a
pesar de configurar conductas ilcitas, no van a generar la obligacin jurdica de
indemnizar por parte del infractor, ello, en razn que el propio sistema legal lo
justifica eximindolo de dicha exigencia-, nos estamos refiriendo a los casos de
ejercicio regular de un derecho, estado de necesidad y la legitima defensa.

Beltrn Pacheco, Jorge Alberto El Dao en la responsabilidad civil: Aspectos sustantivos y bases
procesale En: APECC Revista de Derecho Ao 1 N 1, 2004 P. 32. Citando a Juan Montero Aroca, agrega que
() Los intereses difusos se definen como aquellos intereses pertenecientes a un grupo de personas
absolutamente indeterminadas, entre las cuales no existe vinculo jurdico alguno, sino mas bien, se
encuentran ligadas por circunstancias de hecho genricas, contingentes, accidentales y mutables, como
habitar en una misma regin, ser consumidor de un mismo producto, ser destinatarios de una campaa de
publicidad, etc.
5
Modificado por el artculo 1 de la Ley N 27752 del 08 de Junio del 2002.

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IV.-CLASIFICACION DE LOS DAOS JURIDICAMENTE INDEMNIZABLES
De este modo ha considerado la doctrina, que se denomina de un modo ms adecuado a
los daos en general, pues los autores son enfticos en afirmar, que para que los daos
originen una responsabilidad civil, deben ser producto de una conducta antijurdica o
ilcita.
Como mencionamos anteriormente, el dao, en este caso jurdicamente indemnizable, es
toda aquella lesin a un inters legtimamente protegido, bien se trate de un derecho
patrimonial o extra patrimonial.
Ahora bien, corresponde sub clasificar y definir estas categoras de suma importancia:
DAO PATRIMONIAL Son lesiones a los derechos patrimoniales siendo aplicables tanto
en el campo contractual como en el extra contractual, dividen a su vez en: Dao
emergente y lucro cesante, estas lesiones son de naturaleza patrimonial o material,
pudiendo ser actuales o futuros y en esencia, denotan un menoscabo patrimonial y son
susceptibles de apreciacin pecuniaria toda vez que, tienen un equivalente en dinero.
Dao emergente. Conocido doctrinariamente como damnum emergens, es el
empobrecimiento del patrimonio, la prdida o detrimento patrimonial efectivamente
sufridos; comnmente se seala el ejemplo del accidente de trnsito en el que la persona
que utilizaba el vehculo como instrumento de trabajo, sufre dao emergente consistente
en el costo del vehculo siniestrado.
Lucro cesante. O lucrum cessans, configura la frustracin de ventajas econmicas
esperadas, esto es, la no obtencin de ganancias previstas. Consiste en trminos
sencillos, en la renta o ganancia dejadas de percibir a resultas del suceso daoso; por
ello, en el mismo ejemplo que se precis, el lucro cesante estar constituido por el dinero
que dejara de percibir el usuario del vehculo quien lo utilizaba, como medio de transporte
privado.
Conviene reiterar, que ambas categoras son de aplicacin tanto en el mbito contractual
como en la esfera extra contractual, encontrndose tal reconocimiento debidamente
contemplado en nuestro ordenamiento civil a travs de los dispuesto por el artculo
13216; esta precisin es interesante dado que al analizar la categora del dao en el
campo extra contractual, advertiremos una omisin en la norma pertinente.

Artculo 1321 Cdigo Civil; queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus
obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve. El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o
por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, comprende tanto el dao emergente como el lucro
cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal inejecucin

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DAO EXTRA PATRIMONIAL Son aquellos daos de dismil naturaleza no
propios de la connotacin eminentemente patrimonial o pecuniaria. Estas lesiones se
dividen a su vez en: Dao moral y Dao a la persona, destacndose que contrariamente a
lo que ocurre con los daos patrimoniales, en esta categora no es posible calcular la
afectacin en dinero, sin embargo, como quiera que no es posible dejar sin reparacin un
dao extra patrimonial, se recurre al dinero como un medio imperfecto para salvar tal
situacin7.
Dao moral. Afecta la vida sentimental del ser humano, consistiendo en el dolor, pena o
sufrimiento de la vctima, manifestado dicho estado anmico en el quebrantamiento de la
paz y la tranquilidad del espritu, existe consenso de otro lado, en que el dao moral
aborda la afectacin de aquellos sentimientos considerados socialmente dignos,
legtimos, por tanto, merecedores de tutela jurdica.
Dao a la persona. Comprende las lesiones a la integridad fsica propiamente, la
indemnidad psicolgica y el proyecto de vida de la vctima. Es conocido tambin como
dao subjetivo implicando el agravio a algunos de los derechos personalsimos tales
como la vida, la integridad fsica, atentados contra el honor, la libertad personal, entre
otros similares. Doctrinariamente, el dao a la persona es catalogado como la lesin a su
integridad fsica, conllevado una lesin a su aspecto o integridad psico-somtica mientras
que para otros estudiosos de la materia, este dao se manifiesta en la frustracin del
proyecto de vida de la vctima, cobrando especial importancia esta apreciacin, en razn
que el ser humano, es el nico que en ejercicio irrestricto de su libertad, puede trazar su
proyecto de vida conforme a cierta escala de valores por l, internalizado.
V.- REFLEXIONES FINALES (propuesta de mejora en la legislacin pertinente).
Como se ha logrado advertir, el artculo 1985 del Cdigo Civil, regula la reparacin
integral disponiendo que a resultas de la accin u omisin generadora del dao, se
incluye el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral; sin embargo, constituye
una omisin que dificulta las ms de las veces en la prctica judicial, arribar a una
solucin adecuada en aquellos casos que generan mayor controversia, no haber previsto
en la norma en mencin, al dao emergente como uno de los supuestos cuya
configuracin, obliga al pago de la indemnizacin correspondiente, ello claro est,
conforme al criterio de equidad y ponderacin del juzgador que conoce el caso.

Torres Vsquez, Anibal , Cdigo Civil 6 Edicin, Ediciones IDEMSA-TEMIS, Lima Per ao 2002,p. 966. Este
autor sostiene, que cuando se recurre al dinero como medio imperfecto, ello no implica una indemnizacin
por la imposibilidad de justipreciar el dao, sino que configura una compensacin del dao, que producir
cierta satisfaccin a la vctima y a la vez, constituir una sancin econmica para el agresor, finalmente,
servir como medio disuasivo de la comisin de hechos daosos.

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En efecto, como se ha visto, el dao emergente y el lucro cesante, pese a
constituir ambas, modalidades en la categora del dao patrimonial, son distintas en
cuanto a su naturaleza y alcances, por tanto, corresponde incluir el dao emergente de
modo textual en la norma, insertndola especficamente a efectos de evitar confusiones
conduciendo nuestra propuesta a enmendar la errada tcnica legislativa empleada en
dicho dispositivo.
Por otro lado, advertimos tambin que en lo concerniente al dao a la persona, a
diferencia del dao moral, tal afeccin no est incluida en forma literal ni implcita en el
campo de la responsabilidad contractual, hallndose solamente prevista en la esfera de la
responsabilidad extra contractual, evidencindose esta situacin al realizar una
interpretacin sistemtica por ubicacin entre las normas correspondientes, ya que el
artculo 1322 del Cdigo Civil que regula el sistema contractual, solo hace referencia al
dao moral.
Al respecto, nuestra postura es que nada impide que el dao a la persona sea
indemnizable tambin, a ttulo de responsabilidad civil contractual, ms aun, considerando
que es precisamente en el mbito de los acuerdos voluntarios entre las personas, sean
estas naturales o jurdicas, que se suscita mayor cantidad de situaciones de ineficacia
funcional del negocio jurdico, causales estas ltimas de naturaleza sobreviniente a la
celebracin del acto jurdico que se manifiestan en dos figuras ampliamente conocidas: la
resolucin y la rescisin de los contratos; por consiguiente, es innegable que la ocurrencia
de ambas figuras jurdicas, origina en diversas situaciones, consecuencias perjudiciales
para alguna de las partes sometidas al convenio y, con ello, la respuesta adecuada del
ordenamiento jurdico, no debe ser otro que la de imponer al infractor8, la obligacin
jurdica de indemnizar y reparar adecuadamente, por los daos causados que este causo,
al afectado.

Ibdem, p. 966. Para determinar el grado de responsabilidad del obligado, es necesario probar la relacin
de causalidad entre el dao y el hecho que lo genero. A esto se le conoce como nexo causal, imputabilidad
fctica, imputatio facti, tambin vnculo material.

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