Resumen Parcial Semestral de Bienes

DERECHOS
Derecho Objetivo: Conjunto de normas, reglas o preceptos que rigen en un pas
en un tiempo determinado; ms especficamente es lo que llamamos ordenamiento
jurdico. Es el conjunto de cdigos y leyes no codificadas que rigen la vida social
de las personas que forman un pueblo.
Tanto el derecho pblico como el derecho privado, le garantiza a los individuos la
regulacin de conductas, no solo entre los Os sino tambin de estos con el estado.
Derecho Objetivo

Derecho
Pblico

Derecho
Privado

Se encarga de regular las relaciones

entre estados o entre el individuo y el
Estado

Se encarga de regular los intereses

privados entre particulares

-Derecho Constitucional. Estudia lo

referente a la constitucin
Derecho Administrativo. Regula el
funcionamiento de la administracin
publica
-Derecho Penal. Impone e implanta
sanciones a los comportamientos que
el Estado considera que deben ser
sancionados
-Derecho Laboral. Estudia la relacin
entre el empleado y el empleador

- Derecho Civil Regula relaciones

entre particulares. Ejemplos: familia,
sucesiones, contratos
- Derecho Bancario, de seguros, de
transporte
- Derecho Comercial: Regula las
relaciones entre privados que tienen
la calidad de comerciantes
- Derecho de Obligaciones
-Derecho Internacional. Regula las
relaciones entre estados.

Derecho Subjetivo: facultades o poderes jurdicos en cabeza de los sujetos de

derecho (personas), emanados respaldados y garantizados por el derecho
objetivo.
El ordenamiento jurdico debe respetar la adquisicin de esos derechos1, pues son
poderes los cuales no se pueden modificar en cambio las facultades si son
modificables por leyes posteriores.
Presupone:
1) Una persona que es titular
2) Un Contenido real de poder
3) Una proteccin jurdica a cargo del Estado
LOS DERECHOS SON ANTE TODO PODERES

Derechos subjetivos
Los derechos subjetivos se clasifican en:
a) Derechos subjetivos pblicos y derechos subjetivos privados.
En los derechos subjetivos pblicos se establece una relacin jurdica entre los
particulares y el Estado. Como ejemplos tenemos el Derecho Poltico de voto y el
ejercicio de acciones de tutela.
Derecho subjetivo privado son aquellos que nacen de la una relacin jurdica
entre dos particulares. Como ejemplos podemos citar los dos ms importantes
derechos que surgen de las relaciones particulares: Derecho de Accin y Derecho
de Contradiccin.
b) Derechos absolutos y relativos.
Derecho absoluto es el que establece un deber jurdico de respeto en relacin
con todas las dems personas. Tal es el caso del Derecho de Propiedad (derechos
reales); tambin el derecho a la vida y dems atributos de la personalidad
( derechos de la personalidad ).
Derecho relativo es el que crea un deber jurdico respecto a determinada
persona. Ejemplos tpicos de estos son los Derechos personales. Un derecho
absoluto puede ser violado o desconocido por cualquiera; un derecho relativo, en
cambio, solo puede ser lesionado por el deudor, es decir, por el sujeto del deber
jurdico.
c) Derechos patrimoniales y extrapatrimoniales
Derecho patrimonial es susceptible de entrar al patrimonio y es evaluable en
dinero. Tales derechos se encuentran dentro del patrimonio econmico de una
persona y sirven, ante todo, para la satisfaccin de las necesidades de orden
material. Estos derechos tambin pueden ser transmisibles. La Propiedad y los
Crditos constituyen las variedades ms significativas.
1 Si los derechos no estn garantizados en la constitucin ni desarrollados en la ley no
tienen trascendencia. Trfico jurdico: Intercambio de bienes y servicios. En donde el
sujeto de derecho puede intervenir, gracias a lo garantizado por el ordenamiento jurdico.
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Derechos extrapatrimoniales son los no susceptibles de ser avaluados en

dinero; por lo tanto, no se encuentran en el comercio ni pueden ser negociados, y
se hallan ntimamente unidos a la persona que es sujeto, puesto que de ella no
pueden ser separados. Tal sucede con los llamados Derechos de la Personalidad.
Entre estos derechos de la personalidad se encuentran: Los derechos humanos,
los derechos de familia (matrimonio, filiacin) y los derechos polticos.
Sin embargo, existen derechos subjetivos de carcter extrapatrimonial que pueden
tener consecuencias patrimoniales3 .
d) Derechos transmisibles e intransmisibles
Transmisibles: Son aquellos que pueden ser trasmitidos por causa de muerte o
por negocio inter vivos. Se pueden heredar
Intransmisibles: Aquellos derechos que hacen parte del sujeto de derecho y
hacen parte de la esfera personalsima; surgen desde el momento de concepcin
hasta la muerte, pues estos se extinguen con la persona. No se pueden heredar
e) Derechos segn su objeto (derechos humanos, derechos familiares y
derechos patrimoniales).
Derechos subjetivos de carcter patrimonial:
Estos derechos suelen clasificarse en dos nicas categoras: Derechos reales y
Derechos personales. Segn el artculo 665 C.C. derecho real es el que
tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona, segn el artculo
666 C.C. derechos personales o crditos son los que solo pueden reclamarse de
ciertas personas que, por un hecho suyo o la disposicin de la ley, han contrado
las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor
por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos....
Las personas tienen actualmente cosas de la naturaleza a su disposicin y las
explotan en provecho propio (derechos reales), o tienen derecho a la conducta de
otra persona para que les procure cosas o servicios (derechos personales o
crditos).
Teoras acerca del derecho subjetivo
Teora Mecnica Normativa Derecho subjetivo se reduce a la proteccin que la
norma jurdica proporciona al Ordenamiento

33 Para determinar los bienes en la sociedad conyugal:a) Fecha de adquisicin

b) Cual fue el ttulo de adquisicin ( oneroso o gratuito )
c) Clase de bienes ( muebles o inmuebles )

Teora del doble sentido 1) Derecho como comportamiento hecho u omisin a

la que estn sometidas las Os que no son titulares 2) Voluntad que
ejerce el titular sobre el derecho
Teora de la voluntad Der. Subjetivos son Poderes que tienen limitaciones, el
der.objetivo garantiza estos derechos
Teora del inters JHERING. Der.subjetivo radica en la Goce ganancia o ventaja
que proporcionan a los individuos para satisfacer sus necesidades
Teora de kelsen Der.subjetivo no es ms que la norma jurdica puesta en
relacin con el sujeto. Debe expresar su voluntad. Der.objetivo=
Der.subjetivo
Teora de la situacin jurdica Es el conglomerado el que esta sometido a la
norma son destinatarios de esta.
Teora subjetiva como PODER jurdico que posibilita al individuo para obrar de
una determinada manera.

1. Concepto

PATRIMONIO

Es la universalidad jurdica formada por bienes activos y pasivos evaluables en

dinero que estn a la cabeza de una persona natural o jurdica, donde se
comprenden derechos reales y personales y derechos sobre objetos inmateriales
(propiedad intelectual). Las cosas que no son susceptibles a una valoracin
pecuniaria no hacen parte del patrimonio de una persona Ej. Derecho de
locomocin
La nocin de universalidad no la compone solo el activo: la compone tambin el
pasivo, porque ste la afecta necesariamente. Tanto activos y pasivos estn
conformados por derechos reales y derechos personales tanto activos (crditos)
como pasivos (deudas); los dems derechos subjetivos de carcter
extrapatrimoniales (derechos familiares, derechos de la personalidad, derechos
polticos y dems relaciones jurdicas extrapatrimoniales) no hacen parte del
patrimonio. Tal como lo expresa VALENCIA ZEA El patrimonio est compuesto
nicamente de los derechos subjetivos susceptibles de ser avaluados en dinero

2. La universalidad jurdica
Esta universalidad jurdica se caracteriza:
a) Por tener activo y pasivo propios. En general en todo patrimonio se
distingue un activo y un pasivo, y es indiferente que se considere que el

patrimonio se forma solo por el activo del cual es preciso deducir el pasivo,
o que ambos elementos conjuntamente formen el patrimonio.
Debe advertirse que los derechos personales o crditos, necesariamente se
encuentran en dos patrimonios, en el del acreedor, que forma parte del
activo, y en el del deudor, que forma parte del pasivo.
b. prenda general que existe sobre los bienes del deudor a favor de sus
acreedores.
La prenda general no es un derecho real; es una simple afectacin que
pesa sobre todos los bienes del deudor, a favor de sus acreedores. As lo
expresa el Art. 2488 C.C. Toda obligacin personal da al acreedor el
derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles
del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables designados en el artculo 1677.
El patrimonio sirve de garanta general a la deuda: Si antes de hacer
efectivo el crdito, Pedro dispone del dinero de la casa o de las acciones, el
acreedor no puede perseguirlos en otras manos, sino en casos de excepcin. Pero
si luego Pedro adquiere otros bienes estos quedan afectados por la obligacin.
Elementos constitutivos del patrimonio: Esta compuesto por derechos subjetivos
de carcter patrimonial (reales y personales)
Elemento activo: La pertenencia al mismo sujeto de una serie de derechos
der.reales y personales de carcter activo. Der.de propiedad, der. De usufructo etc.
Elemento Pasivo: Derechos personales de carcter pasivo. Lo componen las
obligaciones, los crditos, las deudas y las cargas.
Concepto abstracto de patrimonio: Esto se manifiestas bajo un doble punto
de vista.
- El patrimonio conserva una identidad sustancial pese a las variaciones de
sus elementos, el patrimonio sigue siendo el mismo aun cuando se enajene
o adquieran nuevos bienes.
- El patrimonio comprende los bienes presentes y futuros.

3. Naturaleza jurdica del patrimonio

Teora Clsica o francesa
El patrimonio es un atributo de la personalidad y solo la voluntad es suficiente
para reunir en un todo los derechos de que es titular una persona.
Patrimonio es una universalidad de derecho, de contenido econmico en cabeza
de una persona. (Defendida por AUBRY y RAU)
Postulados.

a.
b.
c.
d.
e.

Solo las personas tienen patrimonio

Toda persona por el hecho de existir tiene un patrimonio.
Ninguna persona puede tener ms de un patrimonio
El patrimonio es inseparable de la persona
El patrimonio en principio es uno e indivisible

Haba una confusin entre las nociones de patrimonio y de personalidad, esto se

debe a los mismos romanos pues tenan un rgimen de ejecucin personal,
manus inectio donde el deudor poda ser vendido o se le poda dar muerte hasta
la ley poetelia papiria 326 a.C donde se le cae es a los bienes y no a la persona.

Teora Moderna
Dice que la universalidad de derechos, se funda, no en la voluntad, sino en la
afectacin de derechos a un fin determinado. La nocin de patrimonio ha sido
independizada de la persona, pues tenemos patrimonio sin persona.
Patrimonio es La afectacin social, protegida por el derecho, de una cierta
cantidad de riqueza a un fin determinado (LEN DUGUIT)
Para la escuela moderna el patrimonio adquiere un valor puramente econmico o
material. Postulados:
a. Puede existir un patrimonio sin persona. Por ejemplo las fundaciones
b. Toda persona puede tener un patrimonio, aunque no se tengan bienes que
lo conformen, para algunos el patrimonio es una bolsa vaca la cual
podemos llenar.
c. La persona puede tener ms de un patrimonio.
Como el beneficio de inventario (Art 1304 C.C) cuando el heredero al aceptar
la herencia, solo responde de las deudas sucesorales hasta el monto de lo
recibido. Se deduce la existencia de 2 patrimonios el de la herencia y el propio del
heredero. Su fin es saldar el pasivo herencial.
Como el beneficio de separacin de patrimonios( Art 1435 C.C) Los
acreedores hereditarios buscan que no se confundan los bienes propios de la
herencia con los del heredero, con el fin de hacer efectivos sus crditos en el
patrimonio del difunto y evitar que los acreedores propios del heredero demanden
el pago de sus acreencias en los bienes sucesorales.
d. El patrimonio es Divisible y separable de la persona.
Art 1466 C.C preceptua que en las donaciones a ttulo universal no se
comprenden los bienes futuros del donante. De esto se deduce que hay
patrimonio presente y uno futuro.

Dentro del patrimonio pueden existir universalidades jurdicas separadas o

especiales, pequeas universalidades como los derechos gerenciales, los
peculios, los gananciales, el patrimonio de familia.
En todos lo patrimonios hay una afectacin, un fin, una destinacin.
No hacen parte del patrimonio los derechos de la personalidad ( derecho a la
vida)
Los derechos de potestad y los derechos polticos.

Preguntas importantes acerca del patrimonio

Qu es universalidad jurdica?
patrimoniales
Qu es una universalidad de hecho?
Cules son los activos?
activos
Cules son los pasivos?

Es un conjunto de derechos
Es un conjunto de bienes
Los derechos reales y personales
Las deudas

CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS

DERECHO PRIVADO

ASOCIACIONES
Conjunto de personas

Corporacione
s:
Son
asociaciones
sin nimo de
lucro

FUNDACIONES
Conjunto de bienes

Sociedades: Con
nimo de lucro
para los asociados
con el fin de
Civiles
Comercial
repartirse
es
utilidades

De Capital
personas

DERECHO PBLICO

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De Naturaleza Poltica
- Estados, Municipios, Departamentos
ministerios,

Naturaleza AdministrativA
- Presidencia de la rep blica,
Superintendencias

Patrimonios Autnomos
Aquellos patrimonios que son
1) independientes del patrimonio general de una persona
2) que estn afectados a una finalidad especfica
3) que son temporales
4) adems son inembargables.
Actualmente si es posible hablar de patrimonio sin persona.
Ejemplo: Luisa es la vendedora de un bien mueble ella lo entrega a heyder que es
el comprador; pero se reserva el dominio hasta que le pague la totalidad del
precio, o se de el cumplimiento a otra condicin, ese bien no puede ser objeto de
persecucin por los acreedores de Luisa (vendedor) ni de heyder ( comprador), y
queda por lo tanto sustrado temporalmente de la prenda general.
Se habla de patrimonios autnomos en:
1.
2.
3.
4.
5.

Pacto con reserva de dominio ( Art 750 C.C inciso 2 y Art 952 C.Co)
Fiducia Mercantil ( Art 1226 ,1227,1233C.Co)
Patrimonio Familiar
Fondo de pensiones
Fondo de Cesantas

2. FIDUCIA MERCANTIL
Los bienes objeto de esta institucin no forman parte de la garanta general de los
acreedores del fiduciario ni del fiduaciante (amenos que por mala f haya puesto
sus bienes en fiducia para librarse de su acreedores, pues en ese caso estos por
la accin pauliana pueden perseguir esos bienes fideicomitidos) y solo sirven de
garanta a las obligaciones contradas en el cumplimiento de los objetivos
propuestos por las partes. Dichos bienes segn el artculo 1233, deben
mantenerse separados del resto del activo del fiduciario y forman un patrimonio
autnomo, destinado exclusivamente a cumplir la finalidad establecida en el
acto de su constitucin.
Fiducia Mercantil Negocio Jurdico en virtud del cual el fiduciante transfiere uno
o ms bienes especificados al fiduciario para que los administre o enajene con el

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propsito de cumplir una finalidad determinada por el constituyente para el

provecho de este o de un tercero.(fideicomisario) Art. 1226 C.Co
LA FIDUCIA es un sinnimo de confianza, la funcin que cumplen las sociedades
fiduciarias es manejar patrimonios por cuenta de terceros que les confieren sus
recursos.
FIDEICOMITENTE: Persona que destina ciertos bienes o derechos a la realizacin
de un fin lcito y determinado, encarga dicha realizacin a una institucin o a una
persona. Puede ser cualquier persona fsica o jurdica con capacidad de goce, no
necesariamente de ejercicio.

FIDUCIARIO: Encargada por el fideicomitente de realizar el

fideicomiso, se convierte en el titular del patrimonio constituido por los bienes o
derechos destinados a la realizacin de tal finalidad. Responden hasta la culpa
leve en el cumplimiento de su gestin.
FIDEICOMISO: Operacin mercantil mediante la cual una persona fsica o
moral llamada fideicomitente, destina ciertos bienes a la realizacin de un fin lcito
determinado, encomendado a una institucin o persona
FIDEICOMISARIO: persona natural o jurdica que recibe el beneficio derivado del
fideicomiso
Caractersticas de la fiducia Mercantil ..
Los deberes del FIDUCIARIO son realizar diligentemente todos los actos
necesarios para la consecucin de la finalidad.
Temporalidad: La intervencin del fiduciario es transitoria mx 20 aos excepto
incapaces. El fiduciario jams podr hacerse propietario de los bienes pues estos
debern retornar al fideicomitente o pasar a un tercero.
Remuneracin La esencia de la fiducia es la remuneracin al fiduciario segn lo
establecido en la superintendencia bancaria.
Intuitu personae La parte fiduciaria debe ser una sociedad con el lleno de
requisitos de todo ente social de derecho mercantil, segn las normas de la
superintendencia bancaria es decir un sujeto calificado.
Los fiduciarios pueden ser :
ESTABLECIMIENTOS DE CREDITO autorizados por la
SOCIEDADES FIDUCIARIAS superintendencia Bancaria.
Objeto de la fiducia: Todos los bienes o derechos que se encuentren en el
comercio

Bienes corporales (muebles, dinero, ttulos valores)

Bienes incorporales (patentes, derechos de autor, modelo de utilidad etc.)

Por qu la fiducia mercantil es considerada como patrimonio autnomo?

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Porque los bienes fideicomitidos estn excluidos de la garanta comn de

los acreedores del FIDUCIARIO Solo garantizan las obligaciones
contradas en el cumplimiento de la finalidad perseguida Art. 1227
El beneficiario y el fideicomitente tiene la garanta que el fiduciario habr de
dar los bienes al destino acordado
Art. 1223 Los bienes fideicomitidos debern mantenerse separados del resto del
activo del fiduciario y de estos negocios fiduciarios, y forman un patrimonio
autnomo afecto a una finalidad contemplada en el acto constitutivo
Resumen
Se afirma entonces que el patrimonio no es ya un atributo de la personalidad sino
que es un conjunto de bienes destinados a satisfacer las necesidades de su titular
por ende, adems de existir patrimonio general existen patrimonios especiales
constituidos por bienes afectados a un fin determinado.
Patrimonios autnomos, de destino, separados, de afectacin.
Necesitan de una norma jurdica que los cree
Es la excepcin al principio general que el patrimonio es
prenda comn de los acreedores
Son independientes del patrimonio general
Solo responden por las obligaciones contradas con ocasin a
la finalidad perseguida.
3. PATRIMONIO DE FAMILIA. Ley70 de 1931 Una vez constituido no es
embargable, con excepcin a las entidades que financian el programa. Se da a los
esposos con hijos o compaeros permanentes con hijo. Una Familia no puede
tener ms de 1 patrimonio de familia.
-Se constituye por acto entre vivos con autorizacin judicial.
-Es inembargable no importa si el beneficiario entra en quiebra.
-No puede ser hipotecado ni vendido.
-Solo se puede enajenar con consentimiento del cnyuge ( conocida como la ley
de la doble firma)
-Subsiste despus del divorcio, igual si se mueren ambos cnyuges
-Fin proteger a la familia
4. FONDOS DE PENSIONES. Conjunto de cuentas de ahorro pensional, sus
titulares son los que estn suscritos a esos fondos. Art 97 de la ley 100. El fondo
de pensiones paga a las personas cierta cantidad de dinero mensual para
solventar los gastos luego de que han cumplido cierta edad y se han pensionado.
El patrimonio es diferente al de la empresa administradora de pensiones, se tienen
cuentas diferentes para cada persona.
5. FONDOS DE CESANTIAS. Ley 50 de 1990 Prestacin social, cuando la
persona queda cesante. Los patronos deben liquidar a sus trabajadores, le dan la
plata a un fondo de cesantas el cual es independiente del patrimonio general. Los

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empleados son titulares de esas cesantas, pero lo administra el fondo de

cesantas.
Es decir es un auxilio que la ley le otorga al trabajador para que tenga con que
solventarse en ese espacio de tiempo que transcurre entre el momento en que
cesa su contrato de trabajo y cuando consigue uno nuevamente. La cesanta es el
valor de un salario mensual por cada ao de servicio.

PRENDA GENERAL Y DRECHO GENERAL DE

PRENDA
Es el derecho ( o garanta personal) que tiene el acreedor sobre toda la
universalidad jurdica del deudor.
Todos los elementos del patrimonio fundamentalmente los activos, esta
universalidad jurdica a la que nos referimos sirve de garanta a las obligaciones
que asume el titular del patrimonio. No importa si sus elementos cambian el
acreedor puede perseguir esos bienes en cabeza del deudor.
El derecho de prenda general tal como la define el artculo 2488 C.C. dice
Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin
sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptundose solamente los no embargables designados en el artculo 1677
C.C. .
Se puede decir, entonces, que la prenda general es todo lo constituido por pasivos
y activos del patrimonio, ya que es el patrimonio la prenda general del deudor
frente al acreedor.
Derecho que tiene el acreedor sobre un bien mueble de su deudor, como garanta
de su crdito, el cual debe ser restituido cuando se cumpla la obligacin.
Caracteristicas:

La prenda general nace sobre una universalidad jurdica (todo el patrimonio

del deudor) mientras que el derecho real de prenda nace sobre un bien
especfico. El acreedor solo puede perseguir ese bien.
La prenda es un derecho real sobre cosa ajena, que se ejerce por medio de
la posesin, ya que la cosa mueble es entregada al acreedor.( der, real de
prenda)
La prenda debe recaer sobre cosas muebles, se debe tratar de cosas que
se encuentren dentro del comercio.
El derecho del acreedor no slo recae sobre la cosa sino que tambin se
extiende a lo accesorio y a todos los aumentos que pueda experimentar.
Cuando se produce la extincin de la obligacin, el acreedor debe devolver
la cosa con todos los accesorios que dependan de ella, al tiempo del
contrato y las accesiones que despus hubiese recibido.

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Para que la prenda sea vlidamente constituida deben concurrir 3 condiciones de

fondo:
1. Legitimacin del constituyente: En cuanto la cosa recaiga sobre cosa
ajena, no hay verdadera constitucin de un derecho real.
2. Capacidad de las partes: Que una pueda enajenar y a la otra le basta con
la capacidad de contratar. Solo puede constituir prenda el que es dueo de
la cosa.

3. Entrega de la cosa: El contrato no queda perfeccionado mientras la cosa

no sea entregada Art. 2411
Efectos de la prenda

El acreedor prendario como poseedor legtimo no puede servirse de la cosa

salvo que lo consienta el deudor, por lo tanto este responde de perdida o
deterioro de la prenda sobrevenida por su culpa o negligencia.
La facultad de retencin se extiende hasta que quede totalmente satisfecha
la deuda, en razn de la indivisibilidad de la prenda.
En caso de falta de pago del crdito garantizado el acreedor puede
promover la ejecucin.

Ttulo XXXVI

DEL CONTRATO DE PRENDA

Artculo 2409 Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble
a un acreedor para la seguridad de su crdito. El acreedor que la tiene se llama
acreedor prendario
La cosa entregada se llama prenda. El acreedor que la tiene se llama acreedor
prendario de esta definicin se deduce que nos encontramos ante un contrato que
solo se perfecciona por la entrega de la cosa mueble del acreedor; concepto que
es confirmado por el artculo 2411 C.C. Este contrato no se perfecciona sino
por la entrega de la prenda al acreedor.
La cosa entregada se llama prenda
DERECHO DE PRENDA GENERAL
Artculo 2488 Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su
ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o
futuros, exceptundose los inembargables designados en el artculo 1677. ( Lecho

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del deudor, libros relativos a su profesin, mquinas que le sirven al deudor para
la enseanza de alguna ciencia o arte, uniformes de los militares, utensilios del
deudor artesano, los objetos que posee el deudor fiduciariamente)
Derecho real de hipoteca
recae sobre los bines
inmuebles
ARTICULO 2432. La hipoteca es un derecho de prenda constituido sobre
inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.
Derecho real de PRENDA

recae sobre bienes muebles, es una garanta

real que recae sobre bienes determinados.

En el cdigo de Comercio Titulo IX de la prenda se habla de Prenda clsica con

tenencia y de Prenda sin tenencia Art 1200
Notica: Una caracterstica del patrimonio es que es abstracto, por ende conserva
su individualidad independientemente de las cosas que lo conforman lo cual
explica la PRENDA GENERAL
Artculo 1238
acreedores

C. C o Establece cuales son las acciones que tienen los

ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA

ARTICULO 2491. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes

o a la apertura del concurso, se observarn las disposiciones siguientes:
1. Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos,
y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de
ellos, siendo de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el
mal estado de los negocios del primero.
2. Los actos y contratos no comprendidos en el nmero precedente, incluso las
remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose
la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3. Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores, expiran en un ao,
contado desde la fecha del acto o contrato.

TEORIA DE LA MONEDA
Teora elaborada por CARBONIE Patrimonial equivale a pecuniario, o sea
monetario. Los bienes e incluso las personas contemplan el resarcimiento que
puede ampararles en un momento determinado y que consiste, precisamente, en
una suma de dinero, cuando las obligaciones no se cumplen en su razn natural
se cumplen en dinero.
LA MONEDA es:
El instrumento de valoracin y sustitucin de bienes y servicios heterogneos.
Es un medio de pago objeto de dominio y propiedad

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La Moneda de por si es SIMBLICA (Expresa valor y pago) sirve para la

adquisicin cambio y pago.
Metlica: Valor corresponde al metal que
lo
constituye
TIPOS DE MONEDA
Fiduciaria: Es concretada en relacin con
la
confianza, independiente// del valor del metal
Escritura o Bancaria: Simple anotacin
cuentas.
Electrnica:
Originada
por
cajeros,
computadores
telfonos, los cuales llevan al
uso de la tarjeta.
La Moneda electrnica va a llegar a sustituir el papel moneda, por una moneda
virtual, en la que se utilizan sistemas inteligentes de fcil desplazamiento y
transferencia. A partir de una sola tarjeta o cuenta patrimonial, se pueden transferir
toda clase de bienes.
CONSUMACIN MATERIAL: Desaparecen y se extinguen con el primer uso que
se les haga, se da un egreso en el patrimonio y a la vez la destruccin de la cosa.
Ejemplo: una paleta o una hamburguesa
COSA DINERARIA: Su consumacin es jurdica comprende el USUS y el
ABUSUS, No se extingue por su primer uso, su desaparicin es relativa.
!!!!Lo patrimonial equivale a lo monetario!!!!!
- La economa gira en torno al movimiento del dinero
- Cuando se empieza a dar el intercambio entre cosa y dinero ( compra venta)
empieza adquirir importancia el dinero.

A. Soberana Monetaria

Qu se entiende por soberana? Es el poder supremo para dictar reglas y

normas
a
los
dems

Qu se entiende por autonoma?

Poder para dictarse normas a s mismo, es un poder de autorregulacin.

I. Mas especficamente la soberana monetaria es el poder absoluto y
exclusivo que tiene el Estado para EMITIR la moneda, para RETIRARLA de
circulacin y para REGULAR todo lo relacionado con esta y con el sistema
monetario de un pas. El Estado tiene el monopolio de emisin de la moneda
exclusivo y excluyente con base a la soberana monetaria
.
Conjunto de normas que regulan todo el sistema monetario Carbonier

B. Autoridades Monetarias

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La direccin general de la economa estar a cargo del Estado (Art. 334 C.P)
En concordancia con los artculos 150,1 79, 200,371 de la C .P se concluye que el
Congreso Nacional, el Presidente y el Banco de la Repblica, estn facultados,
para adelantar actividades de direccin econmica en Colombia.
1. Congreso(Art. 150 C.P): las funciones principales son
a) Determinar la moneda legal, la convertibilidad y el alcance de su
poder liberatorio.
b) Expedir leyes relacionadas con el Banco de la Repblica
c) Regular todo lo relacionado con el sistema monetario.
d) Aprobar el Plan Nacional de Desarrollo.
e) Autorizar al Gobierno la celebracin de contratos.
f) Regular el rgimen de propiedad industrial, patentes marcas etc.
El Congreso tiene la mxima responsabilidad en asuntos econmicos del pas.
Debe regular todos los aspectos de la actividad econmica, debe FIJAR los
CRITERIOS y OBJETIVOS, precisar los fines y alcances; y, establecer los lmites
a la libertad econmica.
La Comisin Tercera 3: conoce todo lo relacionado con el Banco de la Repblica,
las polticas cambiarias y la planeacin Nal mejor dicho todo lo de Hacienda.
La comisin cuarta 4: Se encarga de las leyes de presupuesto Nacional, y el
sistema de control fiscal
2. Banco de la Repblica ( Art. 113 C.P)
Es uno de los organismos de direccin y control de la economa Colombiana, le
dieron categora constitucional a las funciones que desempea y determinaron un
manejo autnomo, que se adelanta por cuenta de la junta directiva
En el captulo VI de la Banca Central artculos 371 al 373 de la C.P
establecen las funciones del Banco de la Repblica

se

Tiene poder decisorio, autnomo y responsable sobre los instrumentos de control

monetario, cambiario y crediticio
Es una persona jurdica de derecho pblico, con autonoma administrativa,
patrimonial y tcnica sujeto a rgimen legal propio
Regula el dinero y hace complejas funciones que estructuran la base del sistema
monetario del pas.
Artculo 371 C.P sern funciones bsicas del Banco de la Repblica
1. Regular y emitir la Moneda Legal
Puede retirar monedas y billetes de circulacin es una f(x) exclusiva e
indelegable,
2. Regular los cambios internacionales y el crdito
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El Banco establece el lmite inferior y superior de la banda cambiaria y trata de

mantenerlos, mediante la compra o la venta de divisas, permite la libre tenencia
de divisas por los particulares estableciendo una tasa de cambio flexible.
3. Administrar las reservas internacionales.( como el ahorro que es
inembargable)
Conforme al inters pblico, al beneficio de la economa Nal. Comprende la
admn. De los activos de reserva
4. Ser prestamista de ltima instancia y banquero de los
establecimientos de crdito.
Puede otorgar apoyo, de manera transitoria, de liquidez a establecimientos de
crdito mediante descuentos. Ley 31
5. Servir como agente fiscal del Gobierno
Adems segn el artculo 373 tiene otra funcin importante encaminada a controlar
la inflacin es decir velar por el mantenimiento de la capacidad adquisitiva de la
moneda.
Ley 31 / 1992 El Banco de la Repblica ejercer funciones de banca Central.
Fin: Velar por el mantenimiento de la capacidad adquisitiva de la moneda
Se sujeta a rgimen legal propio, podr realizar todos los actos para cumplir su
objetivo.
La unidad monetaria y unidad de cuenta colombiana sera simplemente el peso
emitido por el Banco de la Repblica y que las caractersticas de la moneda; su
valor en pesos y sus denominaciones seran determinadas por la junta directiva
del Banco como el nico medio de pago de curso legal y con poder liberatorio
ilimitado

3. Junta directiva
Es la autoridad Monetaria, Crediticia y Cambiaria. Art.372 Constitucin poltica
Tendr a su cargo la direccin y ejecucin de las funciones del Banco Central
La Junta directiva la conforman 7 miembros
- Ministro de hacienda
- Gerente del Banco
- 5 nombrados por el presidente por cada 4 aos
1) Fijar y reglamentar el encaje
Encaje : Reserva que debe ser entregado al banco de la Repblica.
Controlando la masa de dinero circulante Garanta para los ahorradores; es
decir el % de recursos que deben mantenerse congelados.
En caso de no obedecer, puede establecer las sanciones por infraccin a las
normas de esta materia

19

2) Sealar las tasas mximas de inters

3) Funcin cambiara disponer la intervencin del Banco de la Repblica
en el mercado cambiario como comprador y vendedor de divisas
4) Disponer la realizacin de operaciones de mercado abierto
5) Sealar los lmites de crecimiento a la cartera
Cartera: Volumen de crditos que han otorgado.
Todas las funciones anteriores se ejercern en coordinacin con la poltica
econmica general prevista en el programa a probado por el Consejo Nal de
Poltica Econmica.
Funcin Monetaria: lo que capte la corporacin se debe depositar en el Banco de
la Repblica para que haya liquidez y as evitar la inflacin, porque est regulando
la circulacin de la moneda en el mercado. Regula la moneda para que aumente o
disminuya la masa circulante tiene mucho que ver con el encaje bancario.
Funcin Cambiaria: Regulacin de los contratos estipulados en moneda o divisa
extranjera. Estabilizan la Tasa de cambio y evitar as la devaluacin de la moneda.
C. NOCIN JURDICA DE LA MONEDA
Su esencia se cifra en su poder adquisitivo indiferenciado, es aquel bien
susceptible de cambio con el que se pueden adquirir toda clase de bienes y que
tienen un poder liberatorio total ilimitado. ES decir constituye un medio de pago y
de adquirir bienes de toda clase, dentro de la concepcin misma del patrimonio,
ya que ella es una medida de magnitud abstracta.
D. CARACTERISTICAS DE LA MONEDA
La esencia de la moneda esta dada por su poder adquisitivo indiferenciado,
susceptible de cambio y con ella se pueden adquirir toda clase de bienes, quien
tiene dinero adquiere lo que sea.
i. Fungibilidad absoluta: en cuanto que es un bien susceptible de
intercambiarse por otros mismos gneros. Con el cual se pueden adquirir
todo tipo de bienes. En el mecanismo indemnizatorio, se puede devolver las
cosas al estado anterior ( reparar), se pueden reponer las cosas
( mecanismo indemnizatorio monetario)
ii. Su neutralidad: La moneda no es ni mala, ni buena, ni lcita ni ilcita, su
naturaleza jurdica no depende de donde venga o de quien la tenga, sino
de su capacidad de cambio y adquisicin. Ahora es distinto por ejemplo:
Lavado de dlares o el narcotrfico, ha hecho que este principio ya casi no

20

tenga validez pues gran parte del medio circulante desde el puesto de vista
monetario esta contaminado con dinero sucio, pues proviene de actos
ilcitos.
iii. Liquidez Congnita: Impide que el dinero pueda ser valorado por siempre.
La moneda requiere valoracin, la cual la otorga el Estado. Liquidez en
dinero, cuando una persona es solvente pero esta ilquida, necesita vender
sus bienes para lograr liquidez.
Estas caractersticas no son propias del bien material por si mismo. Sino que estn
dotados por la intervencin del Estado y la regulacin monetaria que hacen que la
moneda sirva como medio de pago y posea una unidad monetaria previamente
establecida por el Estado y que nos permite utilizarla como medio de pago.
Unidad Monetaria: Designacin Nominal que depende de la determinacin del
estado en ejercicio de su soberana monetaria. El Congreso debe hacer la
designacin nominal
Lo que da origen al Principio de Nominalismo monetario segn el cual la moneda
permanece igual a si misma mientras no se cambie su denominacin.
Decimos que las piezas metlicas o billetes aceptan el carcter de moneda si se
aceptan como medios de pago, no por el hecho de su materialidad, sino en cuanto
a equivalentes de una unidad monetaria. La unidad monetaria es, ante todo, una
designacin nominal que se da en virtud de la soberana monetaria hace el
gobierno a travs del Estado (peso, libra, dlar). Este postulado da nombre al
nominalismo monetario, por el cual la moneda permanece igual mientras no
vare su denominacin; as por ejemplo el peso de 1920 es igual al peso de 2003.
Sin embargo, la unidad monetaria tiene variaciones que se presentan ya sea por
cambios fcticos o de hecho, o de derecho. Las alteraciones de derecho son las
dadas por el Estado en virtud de su soberana monetaria pero que a su vez tiene
alteraciones de hecho a nivel econmico (las alteraciones de derecho descienden
de las de hecho, es decir, que el Estado modifica el derecho para mejorar ese
problema de hecho).
TEORA NOMINALISTA
Solo tienen en cuenta el valor externo de la moneda, el valor facial de la
moneda.
La moneda permanece igual a si misma mientras no cambie su denominacin o su
designacin nominal. As se dice que 1 $ en 1905 es = a 1$ en 2005 ya que su
designacin nominal sigue siendo la misma.
Respecto al pago de las obligaciones esta teora favorece al deudor, en cuanto a
que solo esta obligado a pagar lo inicialmente estipulado y escrito en el contrato, si
son 18$ en 1905 tiene que pagar 18$ en el 2005 aqu no importa si la moneda ha
perdido su valor.

21

Se desfavorece al acreedor en cuanto que los intereses son la rentabilidad del

dinero, lo que produce el dinero no se recibe.
Se consagr en el art.2224 C.C Si se ha prestado dinero solo debe darse la suma
contenida en el contrato
En Colombia se aplica cuando se contraen obligaciones en moneda extranjera,
en divisas extranjeras; si estas pertenecen a operaciones de cambio, se pagarn
en la moneda estipulada, sino, en la moneda legal de la tasa representativa del
mercado en el momento en el que se contrajo la obligacin.
TEORA VALORISTA
Lo ms importante es el valor intrnseco de la moneda, su valor adquisitivo
antes y despus. La moneda puede tener alteraciones de hecho de derecho que
hacen que cambie la unidad monetaria.
De Hecho: Causa fundamental en los hechos econmicos que
suceden en la sociedad que modifican el valor intrnseco de la
moneda. ej. inflacin2
De Derecho: Decisiones estatales en la materia monetaria con causa
en los procesos de valorizacin(aumenta su capacidad de poder
adquisitivo) y desvalorizacin( disminuye su capacidad de poder
adquisitivo)
La teora valorista favorece al acreedor en cuanto a que la obligacin que se
contrajo en 1980 no es la misma que hay ahora, ya que si se estipul que el
deudor deba pagar 40$ de esa poca; ahora eso 40$ tienen un valor intrnseco
distinto. Lo que se pretende es poder adquirir la misma cantidad o
proporcionalidad de bienes que con los 40$ que se deban hace 15 aos.
!!! Se trata que el dinero no pierda su valor como medio de pago de las
obligaciones!!!
Valorismo automtico de carcter legal
La cuanta nominal de una suma de dinero varia en forma automtica, de acuerdo
con los ndices que la ley establece. El Estado ha establecido un ndice de
variacin al valor intrnseco de la moneda que est relacionado con el valor de una
divisa extranjera o una tasa de inters. Ejemplo: El UPAC
Segn el artculo 874 C.Co cuando no se exprese otra cosa, las cantidades que
se estipulen en los negocios jurdicos sern en moneda legal colombiana. La
moneda Nacional que tenga poder liberatorio al momento de hacer el pago se
tendr como equivalente de la pactada, cuando esta no se halle en circulacin al
tiempo del pago. Las obligaciones que se contraigan en monedas o divisas
extranjeras, se cubrirn en la moneda o divisa estipulada, si fuere legalmente
posible; en caso contrario, se cubrirn en moneda nacional colombiana, conforme
2 Inflacin: Es la perdida del valor adquisitivo de la moneda, devalundola. Cualquier
afectacin de hecho o de derecho modifican el valor intrnseco de la moneda, contrario al
valor externo o Nominalista.
22

a las prescripciones legales vigentes al momento de hacer el pago.

NOMINALISTA
Valorismo Contractual
No existiendo un ndice de carcter legal que permita un valorismo automtico, las
partes del contrato, en ejercicio de su autonoma privada pueden contemplar las
clusulas indiciarias. Se ha criticado mucho por considerar que viola la soberana
monetaria, al permitir que del acuerdo de los individuos (contrato) se establezcan
otros mecanismos, y otras tasas de valorizacin monetaria distintas a la que
permite la ley, a lo cual se contrapone el argumento de la autonoma privada en
virtud de la cual, el ordenamiento jurdico, permite actuar dentro del mbito privado
y defender los intereses particulares.
Una variante en el derecho colombiano se encuentra en el Estatuto Cambiario
Art. 95 Pago de divisas extranjeras tres hiptesis.
1) Primera hiptesis: Las obligaciones que se estipulen en la moneda
extranjera y no correspondan a operaciones de cambio
sern pagadas en moneda legal colombiana a la tasa de cambio
representativa del mercado en la fecha que fueron contradas
2) Segunda hiptesis: Las obligaciones que se estipulen en la moneda que
correspondan a las operaciones de cambio, se pagarn en la divisa
estipulada.
3) Tercera hiptesis: Al haber obligaciones contradas en divisa extranjera que
no corresponde a operacin cambiaria se fajar la tasa de inters entre las
partes
Ley 9 de 1991 . Art. 28 Las obligaciones que se pacten en moneda o en divisa
extranjera se pagarn en la moneda o divisa estipulada, si fuera legalmente
posible; en caso contrario se cubrirn en moneda legal colombiana, en los trminos
que fije la juta Directiva del Banco de la Repblica mediante normas de carcter
legal
Adems en la resolucin 8 de 2000 en el artculo 79 se habla de las
obligaciones en moneda extranjera, y afirma al respecto las obligaciones que se
estipulen en moneda extranjera y no correspondan a operaciones cambio sern
pagadas en moneda legal colombiana ala tasa de cambio representativa del
mercado en la fecha en que fueron contradas, salvo que las partes hayan
convenido una fecha o tasa de referencia distinta
Valorismo a Posteriori
Se presenta cuando la ley no ha sealado un mecanismo de direccin monetaria,
o no se ha dado una indicacin legal de cmo darle valoracin a la unidad
monetaria; ni tampoco las partes estipularon nada sobre tal punto; o tambin si se
afecta el equilibrio econmico de la relacin contractual donde debe mantenerse el
equilibrio en los beneficios econmicos y utilidades de las partes. El Juez ha de
23

decidir en equidad para igualar la cuanta nominal de las obligaciones Ejemplo:

Casos de resp.Civil e ind.daos

En la legislacin Colombiana encontramos el principio de imprevisin que

segn el Art. 868. C. Comercio cuando circunstancias extraordinarias, imprevistas
o imprevisibles, posteriores ala celebracin de un contrato de ejecucin sucesiva,
peridica o diferida, alteren o agraven la prestacin de futuro cumplimiento a cargo
de las partes, en grado tal que le resulte excesivamente onerosa, podr sta pedir
su revisin.
A la vez proceder a examinar las circunstancias que hayan aliterado las bases del
contrato y har si ello es posible, los reajustes que la equidad indique; en caso
contrario, el juez decretar...
Para hablar de esto se tienen que tener en cuenta que existen 2 tipos de
contratos: los de ejecucin inmediata, y los de ejecucin sucesiva que se cumplen
en el transcurso del tiempo. En los que se da la teora de la imprevisin la cual
es una situacin que se presenta cuando surgen circunstancias imprevistas que
afectan el cabal cumplimiento de los contratos de ejecucin sucesiva, por la parte
que resultase afectada por dicha imprevisibilidad.
La parte afectada acude al juez y le pide que revise el contrato para que
reestablezca el orden y el equilibrio econmico, que en caso de no poderse
generar su nulidad.
Ejemplo: Contrato de suministro
Bananos a 5$ por 1 ao

despus suben.. a 10$

En el contrato de suministro una parte se compromete con otra a proveer durante

cierto tiempo una materia prima a la otra; a cambio de un precio pactado. Cuando
se presenta el desequilibrio en este caso por la prdida de la capacidad adquisitiva
de la moneda, quien provee el banano est en desventaja, con el otro que recibe
ms barato el banano, por ende se hace necesario recurrir al juez para que
solucione el problema.
Art. 174 Obligaciones que se pacten en moneda extranjera.
La cuanta nominal de una obligacin vara porque la ley ha establecido una
diferencia, o porque las partes lo han acordado, y, finalmente porque el juez es
quien le da valor.
24

1) La cuanta vara de acuerdo con un ndice previamente sealado por la ley

(U.V.R.)
2) En ausencia de un ndice de carcter legal que permita la fluctuacin de la
obligacin, son las partes en virtud de su autonoma particular quienes varan la
unidad monetaria. V.gr: El canon de arrendamiento se modifica segn cambie el
Euro.
3) No existiendo el legal, ni el contractual es al juez a quien le corresponde valorar
dependiendo de los cambios de la moneda. Los jueces hacen una valorizacin o
actualizacin monetaria.

E. INSTRUMENTOS MONETARIOS
La unidad ideal solo adquiere existencia prctica, mediante su incorporacin a un
instrumento monetario; billetes de banco, o piezas metlicas. Junto a estos
instrumentos monetarios propiamente dichos figura la moneda escriturada.
1) Billetes de banco
2) Piezas metlicas
3) Moneda escriturada
A parte de los instrumentos monetarios tradicionales anteriores, en los ltimos
aos se han dado otros como los cheques, que son ttulos valores y no son
instrumentos de crdito sino de pago. Es aceptado como medio de pago a
diferencia de un pagar o una letra de cambio, que son de carcter crediticio. Las
tarjetas dbito son instrumentos monetarios modernos.

F. FUNCIONES JURIDICAS DE LA MONEDA

1) Medio de pago
2) Instrumento de valoracin
3) Objeto de Propiedad.
La funcin ms importante es que es :
1) Medio de pago, porque por su curso legal, se requiere que haya un equilibrio
entre el instrumento de pago y las unidades monetarias debidas.
CURSO LEGAL: El acreedor est OBLIGADO a recibir la unidad monetaria debida
En esto interviene el estado, pues es el que hace circular la moneda por su valor
nominal obliga al acreedor a recibir la unidad monetaria.
25

El estado establece la equivalencia de la moneda

Es una afirmacin del principio Nominalista.
El acreedor no puede negarse a recibir ese dinero, pues se le ha
impuesto un curso legal, en caso que no lo haga el estado lo
sanciona. (ej: No le recibo porque hubo una devaluacin en la
moneda)
El ESTADO hace circular la moneda por su valor nominal.
2) Instrumento de Valoracin
Muchos bienes requieren una estimacin en dinero. Se habla de funciones
De carcter sustitutivo: refirindose al tema de las indemnizaciones derivadas de
los daos. Tema de Responsabilidad civil que es una obligacin que surge del
dao
Hay sancin resarcitoria, reparadora, compensatoria.
Si se causa dao al patrimonio de una persona se debe.
Primero: Repararlo o restituirlo.
Segundo: Surge la indemnizacin reparadora. (f(x) sustitutiva)
Equivalente en dinero pues ya no se puede devolver la cosa, porque se
dao.
Tercero: Indemnizacin compensatoria. (f(x) comparativa)
Referente al Dao Moral. Ese bien se compara con una cantidad de
dinero
3)Objeto de la propiedad
La funcin jurdica es el objeto de propiedad. El dinero es el bien mueble objeto de
propiedad, es un bien fungible.
Pero hay un tercero que intervienen en la relacin de propiedad; es el Estado pues
puede tomar decisiones perjudicando la relacin, por ejemplo cuando por una
decisin decide hacer una reevaluacin.

200

UP

La Moneda es objeto de propiedad

Unidad de Poder Adquisitivo Constante.

26

-Sistema que tuvo origen en Brasil, implantado por Misael Pastrana Borrero el 15
de Septiembre de 1972
Objetivos : Mantener el poder adquisitivo de la moneda.
Ofrecer una solucin a los colombianos que necesitaran tomar un crdito
hipotecario de largo plazo para comprar
Estos crditos a largo plazo, especialmente en economas con valor de inflacin
anual altos, se ven afectados por la prdida de valor del dinero a travs del tiempo.
Se decidi que los crditos hipotecarios para comparar vivienda y las cuentas de
ahorro de UPAC ajustaran su valor de acuerdo con el ndice de inflacin.
Se reconocera o se cobrara un inters por lo menos = a la inflacin
Por qu se cay el UPAC?

Inicialmente este estaba creado para crecer con el ndice de precios del
consumidor (IPC) de la misma manera como lo hacan los crditos
hipotecarios.
Luego por una reforma el UPAC comenz a cambiar con la tasa DTF la cual
cambiaba segn el comportamiento financiero, por lo cual alcanz valores
altsimos que sobrepasaban el IPC, lo que hizo crecer el UPAC y los
crditos atados a esta, pero no los ingresos de los colombianos que crec an
segn el IPC.
Aumentaron las cuotas mensuales que se deban pagar por los crditos

Resultado// Cuotas altsimas que excedan la capacidad de pago, las personas

decidieron devolver la vivienda que estaban pagando, pues no podan cumplir con
las cuotas de su deuda hipotecaria. Lo que creo incertidumbre lo que llev a pique
el sistema de crditos de vivienda y al sector de la construccin.

UV

Unidad de Valor Real Constante.

Creada por el Congreso de la Repblica ley 546/99 comenz a f(x)ar el 1 Enero /

00
-Se utiliza para la actualizacin de los crditos a largo plazo.
-Permite ajustar el valor de los crditos en el tiempo de acuerdo con el costo de
vida de un pas (IPC)
- Estos ajustes estn ms de acuerdo con el aumentos de la capacidad de pago de
los colombianos.
- La ley facult al Consejo de Poltica econmica (CONPES) para establecer la
metodologa del clculo del valor del UVR, la cual es calculada por el Banco de la
Repblica para c/u de los das del ao.
27

Ejemplo:
1) La UVR se encuentra a 100 y recib un crdito por 1000.000 de pesos
2) Recib 10.000 UVR ( porque 10.000x 100 c/UVR= 1000.000)
3) Vara el IPC en el mes que fue de 1%
4) Ahora el UVR vale 100x 1,01 = 101 pesos debido al IPC
5) Mi crdito sube, vale 10.000(UVR)x 101 (valor cada UVR)= 1`010.000
6) Tambin toca tener en cuenta la tasa de inters de los Bancos con lo que
ganan es de 2% entonces mi crdito sera 1`000.000x1,01x1,02= 1030.200
pesos.

DERECHOS REAL
Derecho real: Articulo 665 Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona. Es el Poder jurdico total o parcial sobre una
cosa, con cargo de ser respetada por todos deber general de abstencin
Es Poder jurdico, porque la relacin real est amparada por acciones que lo hacen
efectivo en justicia. Lo protege el Estado y lo garantiza ( posesorias,
reivindicatorias).
Es total por ejemplo el derecho de propiedad pues rene todas las prerrogativas
que el hombre puede ambicionar sobre las cosas. Tienen pleno derecho sobre la
cosa

Jus utendi: Usarlo simplemente (uso)

Jus fruendi Arrendarlo para recibir una renta (goce)
Jus abutendi: Destruirlo o enajenarlo.(disposicin)

Es parcial por ejemplo el derecho de usufructo pues sus facultades son limitadas,
no puede disponer material ni jurdicamente de la cosa. Aqu los derechos reales
son fragmentados.

Sobre una cosa

Las cosas juegan un papel directo en el derecho real , pues se mira es a la cosa.
Art. 665
Recaen directamente sobre cosas corporales, es decir, sobre las cosas de la
naturaleza que ocupan espacio. Al respecto, es correcta la definicin de cosa
corporal que da el artculo 653 C.C. refirindose a las que tienen un ser real y
pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. A su vez, segn
el artculo 654 C.C. las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles; y
segn los artculos 655 y 656 C.C., cosas muebles son las que pueden
transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas mismas, como los animales
(que por eso se llaman semovientes), sea que solo se muevan por una fuerza
28

externa, como las cosas inanimadas; cosas inmuebles o fincas o bienes races
las que no pueden transportarse de un lugar a otro.
Con cargo de ser respetada por todos
Porque siendo derecho necesita un sujeto activo y uno pasivo, pues ante todo se
habla de una relacin jurdica que debe radicar en la persona humana. Son
derechos absolutos en el sentido de que pueden ejercerse contra todo el mundo.
La definicin del artculo 665C.C., porque indica que tales derechos se tienen
sin respecto a determinada persona.7
El lazo jurdico que implica el derecho real, no termina en la cosa, como lo dice el
artculo 665C.C, pues ha de concluir en otra persona, como sujeto pasivo.
-Para los romanos, el derecho real se daba entre el sujeto activo y la cosa.
(Teora dualista o clsica)
-Para Planiol esto era absurdo porque siendo derecho deba radicar por el lado
pasivo en una persona pues. (Teora unitaria o de sujeto pasivo universal)
LAS COSAS NO SE OBLIGAN!!!!!!!!
El derecho real crea una obligacin pasiva universal (todos deben respetar ese
poder) de esto se trata la concepcin personalista del derecho real
Garantizando la efectividad del derecho, se dice que hay un sujeto pasivo
indeterminado, abstracto hasta el da en que el individuo atente contra el derecho
real.

Elementos constitutivos
a) SUJETO ACTIVO: Es el titular del derecho quien tiene el poder jurdico sobre
el bien, la persona que se halla frente a la cosa, de modo directo y de cuyo
patrimonio hace parte.
Propiedad-- Propietario o dueo
Usufructo--Usufructuario
Uso-Usuario
Habitacin---habitador
Copropiedad--------copropietario
Condominio--------Condomine
Hipoteca--------Acreedor hipotecario
Prenda---------Acreedor prendario

77 VALENCIA ZEA, Parte General y Personas, Editorial Temis, Tomo Y, Bogot, 2002,
pags.254 y 255.
29

b) OBJETO: Los Bienes, especialmente acepcin material y moral o intelectual.

Ejemplo: Una mesa, un invento.
La cosa debe ser determinada y presente (no puedo tener un derecho real de algo
que no existe)
c) SUJETO PASIVO las personas en general se halla en forma de abstraccin
jurdica pues es el conglomerado social, y aparece en forma concreta cuando
alguien atenta contra el derecho. Se tiene el deber de abstencin.
Clasificacin de los derechos reales
Artculo 665 C.C Son derechos reales. ( de estos nacen las acciones reales)

Dominio
Herencia
Usufructo
Uso o habitacin
Servidumbres activas
La prenda
La hipoteca

Explicacin de cada uno:

Herencia: Es una Universalidad jurdica que se transmite (patrimonio

compuesto por activos y pasivos), no puede considerarse como un derecho
real porque no recae sobre un bien determinado, adems como es una
universalidad jurdica de derechos, no puede ser concebida solamente
como un derecho real no recae sobre un bien determinado y presente.

Derecho a la propiedad (Uso, Usufructo y Habitacin): los poseedores

tienen algunas prerrogativas como el propietario, pero su poder es parcial.

Derecho de servidumbre: Es el gravamen impuesto a un predio en beneficio

de otro predio. ( de tipo predial son trnsito y de aguas).
Derechos reales accesorios como la prenda, la hipoteca y la retencin.

A pesar de que el acreedor no tiene la cosa materialmente en su poder, tiene un

poder jurdico de naturaleza real. Que le permite gozar los atributos de
persecucin y preferencia. Tiene una ACCION para perseguir las cosa en manos
de quien este.
Se tiene un poder parcial sobre el bien, pues no se confieren al titular facultad
alguna sobre el goce de la cosa, ya que quien recibe una prenda o un gravamen
hipotecario, en seguridad de su crdito, no usa ni goza del bien
Los bienes muebles __PRENDA__

Los bienes inmuebles __ HIPOTECA__

30

Por qu son accesorios? Porque depende de una obligacin o de un crdito,

dependen de otra cosa para que puedan surgir a la vid jurdica.
Cul es su finalidad? Servir de garanta.
Cul es el poder que tiene su acreedor? Tienen un poder jurdico que consiste en
decirle al juez que se proceda a vender el bien en pblica subasta y que con el
producto de esa venta se le pague lo debido.
Ese poder que se tiene no es algo tangible, sencillamente consiste en la facultas
de iniciar la accin. Por eso se dice que es un poder parcial
-Obligaciones Propter rem:
Las obligaciones reales son aquellas que teniendo la misma estructura de una
personal, tiene su origen y subsiste en la medida en que el deudor sea titular de
un derecho real, por eso se dice que es una zona intermedia entre derechos
reales y personales.
El origen de sta, est vinculado con la titularidad que tenga el sujeto pasivo, sobre
el derecho real. En la servidumbre sucede esto ya que el predio sirviente y el
dominante tienen una relacin. El propietario del predio sirviente tiene la obligacin
de mantener el camino en buen estado. Cuando dejan de ser propietario de esos
predios se extingue la obligacin.
El sujeto activo puede perseguir la cosa en manos de quien se encuentre, es decir,
puede haber una persecucin sobre la cosa.
Por el solo hecho de ser propietario de un bien hipotecado, recae sobre l la
obligacin de pago; por el solo hecho de tener el ttulo.
* Respecto de predios colindantes se la medianera. Entre vecinos cada uno
debe arreglar la cerca, uno de cada lado.
Derecho de retencin
Facultad jurdica en cabeza del tenedor de una cosa, de retenerla hasta que el
dueo de ella satisfaga o le asegure el cumplimiento de la obligacin.
Segn la C.S.J es el rehusamiento legtimo a la restitucin de una cosa. Aunque
en el cdigo civil no aparece como un derecho real la CSJ lo ha reconocido como
tal.

31

Para algunos es un derecho personal, ya que es un derecho accesorio de un

crdito u obligacin personal, para otros es un derecho sui generis en razn de que
puede oponerse a terceros si ser real.
Tesis restrictiva: En nuestra legislacin, el retenedor debe estar autorizado por la
ley para retener
Art. 2417 No se podr retener una cosa del deudor en seguridad de la deuda,
sin su consentimiento; excepto en los casos que las leyes expresament5e
designan
Fin: Evitar el enriquecimiento injusto como sera la obligacin de devolver una
cosa sin que se abonen los gastos realizados en ella.
a) Es un derecho real: Tiene atributos de persecucin si quien hace la retencin
es desposedo ilegtimamente del objeto, puede perseguirlo en manos de quien
este, incluso del verdadero dueo. Y de la preferencia que son caractersticas de
los derechos reales.
Artculo 2418 C.C Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda tendr accin
para recobrarla
En el caso del arrendatario si el arrendador no le paga las mejoras puede
quedarse ah.
b) Es un derecho accesorio de garanta: Presupone la existencia de una
obligacin principal, que para garantizarla se da el derecho de retencin se une
inseparablemente con la obligacin que garantiza.
Artculo 1033 Cdigo de Comercio El transportador podr ejercer el derecho de
retencin sobre los efectos que conduzca, hasta que le sean pagados el porte y
los gastos que haya suplido
Pasados 30 das que el remitente tenga noticia de la retencin el transportador
tendr derecho a solicitar depsito y a la venta en martillo autorizado de las cosas
transportadas para cubrir su crdito t hacerse pagar con el producto de la veta
c) Es indivisible hay que pagar todo el crdito para levantar la retencin.
D) Registrable se puede inscribir en documento o registro de instrumentos
pblicos cuando sea inmueble.
e) Es un derecho real restrictivo solo puede ejercerse en los casos
autorizados por la ley.
Rsumen.Segn la doctrina es un derecho real imperfecto porque solo se puede
ejercer mientras el retenedor tenga el bien en su poder. Una vez salido de sus
manos, el derecho real desaparece y solo una accin personal es factible entablar
contra el deudor.
Artculo 663 C.C Los bienes consisten en cosas corporales e incorporales
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los
sentidos.

32

Incorporales las que consisten en meros derechos como crditos y servidumbres

activas.
Artculo 664 C.C Las cosas Incorporales son derechos reales o personales
Esto es muy incorrecto porque confunde los derechos con los objetos de los
derechos que son los bienes.
Es decir dice que una bien incorporal es un derecho, y al contrario las bienes son
el objeto de los derechos tanto materiales como inmateriales
Ejemplo: la propiedad intelectual el objeto de proteccin es inmaterial.

Derechos personales
Cuando el derecho personal se mira desde el punto de vista activo se refiere al
crdito tengo a mi favor. Desde el pasivo se refiere a la obligacin tengo a mi
cargo.
Artculo 666 C.C Derechos personales o crditos son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o por ley han contrado
obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista con el deudor por el
dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen
las acciones personales
33

Acreedor

Prestacin

Deudor

Derecho personal: Poder jurdico que tiene una persona,

denominada acreedor, para exigir de otra, denominada deudor, el
cumplimiento de una prestacin que puede ser de dar, hacer o no
hacer.
Son derechos personales:
el del arrendador para que el arrendatario le pague los precios del arriendo;
el de quien ha prestado una suma de dinero para que el deudor se la devuelva;
el del comprador para que el vendedor le haga tradicin de la cosa comprada, y
el del vendedor para que el comprador le pague el precio de la venta;
el de quien ha contratado una obra ( confeccin de un vestido, construccin de una
casa, etc. ) para que el deudor la realice y se la entregue;
que tiene el acreedor para que el deudor no levante su construccin sino hasta
cierta altura, si ha ello se ha obligado, etc.
Los derechos personales u obligaciones son relativos, pues solo pueden ejercerse
contra una persona determinada, o sea el deudor; esto los diferencia
esencialmente de los derechos reales, que son absolutos por poder ejercerse
contra todo el mundo.
Elementos constitutivos
A) ACREEDOR SUJETO ACTIVO es el titular del crdito.
B) DEUDOR SUJETO PASIVO es la persona que debe cumplir la prestacin,
siempre es una persona cierta.
C) PRESTACIN OBJETO DEL DERECHO PERSONAL. Puede ser de dar
hacer o no hacer.

Diferencias entre los derechos reales y personales

Derechos reales

Derechos

personales
Sujeto Activo
es tiene

Esta siempre frente a una

Poder jurdico que

34

Cosa de hay obtiene un

en relaci n jurdica

frente
Resultado (usar, disfrutar
Disponer de la cosa)
Ya sea total o parcial.
Sujeto Pasivo
Universal
individualizada4
Se concreta cuando se irrespeta
Objeto

a una cosa.

Persona

Los bienes corporales

La Prestacin
(muebles, inmuebles)
Conducta a la que esta
Obligado el

deudor
Acciones
Ejecutivas

Acciones Reales5
Accin reivindicatoria

Acciones
Obtener el pago

de
- Accin polisva
- Accin posesoria.
- Accin hipotecaria.
- Accin prendaria
Origen
TITULO

la obligacin.

Surgen del Ttulo y Modo

Surgen solamente del

Se adquieren por la combinacin

Nacen directa// de las

fuentes
Enumeracin
obligaciones

Enunciados en la ley
Solo ella los puede crear

Son tantos cuantas

se constituyan

diariamente
Rige el principio
de autonoma
de la voluntad

3 Esa obligacin pasiva universal no hace parte del patrimonio del

acreedor como activo, ya que no es valorable econmicamente. Tiene
solo un deber de abstencin.
4 El cual se puede obligar en una prestacin de dar, hacer o no hacer.
5 Las acciones en el derecho real, otorgan a su titular los atributos de
Persecucin: Perseguir la cosa en manos de quien est y Preferencia::
excluye frente al objeto del derecho a las personas que detenten o
poseen la cosa diferentes a su titular.
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Efectos
valer por el

erga omnes se hace valer

Contra todo el mundo.

Solo se hace
Respectivo titular

frente al obligado
Publicidad
solemnidades

los inmuebles necesitan de

No necesitan

Registro inmobiliario deben

ser conocidos por todo el mundo.
Prescripcin
liberatoria

Adquisitiva

Extintiva o

Excepto para hipoteca y prenda.

Fuentes de las obligaciones

LAS FUENTES SON LA INSTITUCIN JURDICA QUE DECLARA DE DONDE
SURGEN LAS OBLIGACIONES .
Y que mientras no medie la voluntad del hombre quedaran abstractas e ideales.
Las Fuentes y los modos de adquirir son los medios o Formas que nos
conducen a la posesin y al dominio de los bienes.
Art. 1495 C.C Las obligaciones nacen del concurso real de las voluntades
(contratos), de un hecho voluntario de la persona que se obliga (herencia), de los
cuasicontratos (injuria, dao), de los delitos o por disposicin de la ley.
En el derecho romano era vnculo de derecho entre dos personas, en fuerza de la
cual una de ellas llamada deudor debe a la otra llamada acreedor, determinada
prestacin consistente en dar, hacer, o no hacer. Nuestro Cdigo no da la
definicin de Obligacin, pero el Art. 666 (arriba) la cita.
TEORA CLSICA:
Es de origen Romano donde se deca que el contrato era la fuente principal de las
obligaciones, pues el consentimiento no poda producir ms que obligaciones. Sin
embargo a este y al delito se les consideraba como definidos, mientras que el
cuasicontrato y el cuasidelito como indefinidos figurada creada por Justiniano.
En Francia en 1804, cambian los expuesto tomando el consentimiento como modo
de adquirir

Contrato: Art 1495 C.C: Es un acto por el cual una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer una cosa.

Cuasicontrato: Hecho Voluntario y lcito, sin acuerdo entre las personas

que lo ejecutan.
36

agencia de negocios pago de lo indebido comunidad

Delito: hecho ilcito ejecutado con intencin de causar dao, genera la

obligacin de indemnizarlo (Art.2341 C.C)
Cuasidelito Hecho ilcito parecido al delito. Art. 2356 C.C Actos contrarios
a la prudencia a la previsin y al cuidado que un hombre respetuoso debe
hacer.

Ley La simple disposicin legal.

- Usufructo legal de los bienes de el hijo no emancipado Art. 291 C.C.
- Obligacin de alimentos. Art:411 C.C
Entre esta teora y la actual, Planiol propone solo dos fuentes el Contrato y la ley.
TEORA DE JOSERRAND O ACTUAL
Acto Jurdico: Fuente principal de las obligaciones, recoge el Contrato,
cuasicontrato y el Acto Jurdico.
Se afirma que hay negocios Bilaterales: Se requiere la doble voluntad.
Negocios Multilaterales: se expresa la voluntad de varios que tienen diferentes
intereses
Negocios unilaterales: Segn Joserrand tambin llamados actos jurdicos no
contractuales como por ejemplo:
- La oferta con plazo- la gestin de negocios- la recompensa-testamento.
El artculo 1494 C.C incluye este tipo de negocio pues dice las obligaciones
nacen.ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como la
aceptacin de la herencia o legado
Actos ilcitos
La ley 57 de 1887 complementa el Art. 1494 Las obligaciones que se contraen
sin convencin, nacen de la ley o del hecho voluntario de las parte si el
hecho es ilcito y cometido con intencin de daar constituye delito. Si el hecho
es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye cuasidelito o
culpa
Ambos generan la obligacin de indemnizar el dao. Responsabilidad civil es
una obligacin que surge a partir del dao. Art. 90 Constitucin Poltica se
tipifica la responsabilidad civil del Estado, consagra un rgimen de
responsabilidad objetiva referente al dao antijurdico.
Enriquecimiento si justa causa
Donde haya una adquisicin indebida, sin causa legal, debe existir un poder
suficiente a favor de quien haya sufrido menoscabo en su patrimonio, para
hacerse rembolsar. Art 2308???????

37

El enriquecimiento ilcito no est consagrado expresamente como fuente sde

las obligaciones. La Corte Suprema de Justicia con apoyo del artculo 1524
C.C lo ha reconocido como tal por va jurisprudencial.
Debe haber:
1) Enriquecimiento y empobrecimiento correlativos
2) Que no haya causa justificada del enriquecimiento : cuando se de, haga o
no se haga bsquese el por qu en las fuentes clsicas, si no se encuentra
en ninguna de ellas, es porque ha consumado un enriquecimiento sin
causa, es decir llega sin razn jurdica por lo tanto debe volver al patrimonio
de origen.
3) Que quien haya sufrido el enriquecimiento no tenga acci n alguna para
obtener el reembolso: Segn la CSJ se requiere que el demandante a fin
de recuperar el bien, carezca de cualquier otra accin originada de un
contrato, cuasicontrato, delito o cuasidelito o e las que brotan de derechos
absolutos Sin ninguna de las 5 fuentes motiv el enriquecimiento, es obvio
que quien lo ha sufrido no tenga accin para reembolsarse. Por eso se
dice que es de carcter subsidiario pues tiene lugar cuando no hay otra.
Hechos jurdicos legalmente reglamentados ( ley)
La ley como tal no genera obligaciones son los hechos legalmente
reglamentados. Ejemplo: Obligacin de alimentos surge de la filiacin.
1) Usufructo legal de los padres sobre los bienes del hijo no emancipado.
2) A los alimentos que s ele deben a ciertas personas (411)
3) A las relaciones entre padres e hijos.
4) Al usufructo edl marido sobre los propios de la cnyuge en el rgimen de la
comunidad tradicional
5) A las servidumbres de demarcacin(900)
6) A los intereses legales( 1617)
7) A los casos de accesin . Art. 728,732,735,738.
!!!! Esas fuentes en accin generan los ttulos que generarn obligaciones!!!!!

Titulo
Es el hecho del hombre generador de obligaciones o la sola ley que lo
faculta para adquirir el derecho real de manera directa J.J Gmez
Definicin de clase: Es la realizacin concreta de las fuentes de las obligaciones,
que se ponen en accin por el sujeto de derecho, para hablar de derechos reales.
Segn esto son los hombres quienes se encargan de poner en
funcionamiento las fuentes por medio de sus actos jurdicos.
a) Es la realizacin concreta de la fuente porque fuera de estas no puede
haber ttulo. Toda adquisicin y todo beneficio econmico de que se
38

aproveche el hombre debe tener ttulo o razn jurdica de existencia que

debe ser una de las fuentes.
b) Por el hombre porque es el sujeto de derecho quien con sus actos pone en
funcionamiento o en ejercicio a las fuentes.
Es el

el que hace que las fuentes cumplan su funcin.

Ejemplo: El Negro y Mechas celebran una compra-venta; realizan entonces la

fuente acto jurdico. O supongamos que el Negro pago lo que crea deber, sin
deberlo realiza la fuente cuasicontrato.
c) Para crear derechos personales. Este es el papel primordial del ttulo, pero
cuando se van a adquirir derechos reales hay 2 trayectos.

Primero TITULO que crea la obligacin ( debe dar, debe hacer,debe

no hacer)
Segundo MODO que ejecuta la obligacin (cumple, hace, da)

d) Menos en los casos de ocupacin, accesin y prescripcin (explicacin

abajo)
! El ttulo solo genera obligaciones, para adquirir el der.real se necesita el Modo !
Explicacin numeral d) Cuando el ttulo es la misma fuente
Regla general: No habr adquisicin de un derecho real alguno, si antes no hay un
vnculo personal que tenga por objeto dar una cosa.
Excepcin. ocupacin, accesin y prescripcin. Aqu la adquisicin del dominio no
va precedida de ninguna obligacin.
Ejemplos: Que obligacin exista antes que
-ChoKo hallara en su predio un tesoro

Ocupacin

- La corriente de ro que baaba el fundo de Nstor se retirara dejando descubierta

una zona de terreno

Accesin

Es decir no haba prestacin a cargo de nadie, lo nico que procede es una

facultad no un derecho y menos una obligacin.
Conclusin: Cuando el derecho real proviene de la Ocupacin, Accesin,
Prescripcin ningn papel desempea el derecho personal, el dominio as
adquirido no proviene del cumplimiento de una obligacin de dar previamente
originada del ttulo, sino de simples facultades que otorga la ley a los individuos
en algunos casos (art 713 En la prescripcin el hombre esta facultado para tomar
39

los frutos de su terreno), o hechos extraos a la voluntad del hombre como el

aluvin.
La Fuente y el ttulo: Toda obligacin tiene origen en una de las fuentes, los actos
de los hombres obran en esas fuentes para producir ttulos. Las fuentes son 5
mientras que los ttulos son innumerables.
Ttulo = Fuente en actividad
Mientras la voluntad del hombre no acte, no habr ttulo, sino fuentes abstractas
ideales.
REQUISITOS DE LOS TTULOS.
1) Que sea atributivo de dominio. ( que no sea mera tenencia)
2) Debe ser verdadero, que exista realmente no sea simulado.
3) Debe ser vlido, que no sea nulo por fuerza o por incapacidad.
CLASIFICACIN DE LOS TTULOS
Ttulo Justo Art 764C.C Es cuando llena los requisitos exigidos por la ley. Es
cuando en su verificacin o perfeccionamiento se cumplen todas las exigencias
de la ley. Es decir es aquel ttulo conforme a la ley (ttulo legal). Tiene aptitud
para crear derecho.
- Cumple los requisitos de existencia de los contratos
- Cumple con los requisitos de validez ( Capacidad, consentimiento, objeto y
causa lcita)
Un contrato puede tener existencia material; si las partes cumplen con
los requisitos esenciales del negocio, y cuando recorren en totalidad los
elementos de la definicin 6.
Art 1871 C.C La venta de cosa ajena es titulo justo es decir es vlida,
porque el ttulo solo genera obligaciones. Entonces quien no sea propietario
puede vender vlidamente, es decir, puede contraer obligaciones, siendo capaz
de obligarse.
Pero la persona que compra cosa ajena no se hace propietario necesita de la
traditio, mientras tanto es simple poseedor, y el verdadero dueo tiene la
accin reivindicatoria. 7
En el ttulo justo hay Posesin regular por lo tanto opera la Usucapin ordinaria.
Ttulo Injusto. Art 766C.C Cuando no rene los requisitos legales, es decir
cuando se quebranta u omite una regla de derecho, por lo tanto no es legal.
Cuando el ttulo es falsificado es injusto , por ejemplo si una persona no es el
apoderado de otra y acta como tal, cuando se falsifica la firma, cuando en una
venta uno de los contratantes sufre fuerza o engao. ES ttulo injusto tambin
el aparente o el meramente putativo Ej: heredero aparente que recibi sin ser
verdaderamente heredero. Por lo tanto se dice que la nulidad corresponde a
una alteracin en la legalidad.
6 Si en la compra-venta no se establece el precio sera donacin. No cumplen entonces un
elemento de definicin.
7 Los derechos reales exigen el ttulo y el modo para adquirir, los personales solo el ttulo.
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Ttulo Traslaticio y constitutivos: Esta expresin es impropia, pues en

nuestra legislacin el ttulo no transfiere el derecho real Art 765C.C Son
traslaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para trasferirlo, como la
venta la permuta, la donacin entre vivos crtica.estos contratos no son otra
cosa que ttulos, eso es, fuentes de obligaciones y nada ms. La venta como la
permuta y la donacin no traspasan por s solas el derecho real. Se necesita
del modo para transferirlo
Los ttulos no son ni traslaticios ni constitutivos, el ttulo solo genera
obligaciones NO es un instrumento de adquisicin
Este artculo contrara el Cdigo pues confunde el ttulo con la nocin de Modo.
El ttulo No tienen el atributo de transferir el derecho real, basta considerar que
si el obligado no ejecuta la prestacin, no hay derecho real.
Ttulo de Adquisicin Ttulo de Propiedad: El ttulo es simplemente de
adquisicin o de propiedad, cuando nos referimos a la funcin o finalidad que
debe cumplir, si habindose originado obligaciones de dar, estas fueron
cumplidas. Entonces del ttulo del cual nacieron derechos personales o
facultades, justifica con el modo correspondiente la adquisicin efectuada.
Ttulo que genera la adquisicin de dominio

Ttulo de Mera Tenencia es el ttulo que genera la simple tenencia, es decir

no origina la posibilidad de adquirir el dominio , como ocurre en el
arrendamiento, el comodato y el depsito, se le conoce tambin como ttulo
precario. Tiene lugar en todos los casos en que se confiera el uso, goce o la
simple gustada de las cosas.

Ttulos Gratuitos y Onerosos Si el ttulo no implica para el adquirinte un

sacrificio econmico se denomina gratuito; por ejemplo la donacin o el
comodato. Es decir no damos nada por ella.
Art 1497 C.C El contrato es gratuito o de beneficencia cuando solo tiene por
objeto la utilidad de una de las partes sufriendo la otra un gravamen y es
Oneroso cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose
cada uno a beneficio del otro
Oneroso, Si el ttulo acarrea para los contratantes una carga econmica o
pecuniaria caso de la compra venta, la permuta, la sociedad, el arrendamiento,
la renta vitalicia, el mutuo comercial.
La ley crea ttulos Gratuitos como la obligacin de alimentos y ala vez
Onerosos como los concernientes a la propiedad que adquiere, en los casos de
accesin, el dueo de la cosa principal; debe rembolsar al otra el valor de su
bien.

41

Fuera del Acto jurdico y la Ley, las dems fuentes de los derchs siempre dan
lugar a ttulos Onerosos.
Esta clasificacin es importante para ciertos efectos legales.
a) En el rgimen de sociedad conyugal los bienes que se adquieran a ttulo
Oneroso, son de la sociedad (ART 1781 inc5) a ttulo gratuito, los muebles
entran a la sociedad, con la obligacin de esta de rembolsar su valor a la
disolucin
B) en ejercicio de la accin pauliana tiene importancia esa distincin (ART 2491)

Ttulos Universales y Singulares

Universal: Cuando se genera el traspaso de todos los bienes de una persona,
o una cuota de ellos, de una universalidad. Art 1008 C.C Cuando se sucede
al difunto en todos susu bienes, derechos y obligaciones trasmisibles o en una
cuota de ellos, como la ,1/3, 1/5
Singular Cuando se genera el traspaso de uno o mas cuerpos ciertos carro
BMW placas NNN 001 o de una o ms cosas de gnero. El mismo artculo 1088
dice que Cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal
caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero,
como tres caballos, 3 vacas, 600 pesos, 40 manzanas etc

ej donar 5 vacas
Solo el acto jurdico o la ley pueden dar lugar a ttulos universales.
a) Puedo donar todos mis bienes o una cuota de ellos (ART 1464)
b) Pueden pactar Juli Y Nstor, la comunidad antes de contraer mmnio, caso
en el cual tendra lugar una sociedad de bienes y adquisiciones de carcter
universal.(ART 2082) la comunidad conyugal es de carcter universal
igualmente de adquisiciones.
c) Puedo dejar en testamento todos mis bienes a una person, o dividirlos en
cuotas a favor de varias.
Segn la leyA) Muero intestado; mis sucesores reciben la herencia a ttulo
universal
B)Los padres de familia tienen el usufructo legal, sobre todos los bienes del hijo
a ttulo universal.
Ttulos atributivos y Declarativos
Atributivos: Es el que da la posibilidad de adquirir el dominio, como la compra
venta, dacin en
pago, donacin y permuta.
Declarativo: es el que se limita a declarar un derecho pre-existente. Se
discute doctrinariamente sobre 1) sentencias judiciales sobre derechos
litigiosos : La sentencia donde se desata la litis sobre derechos reales y
42

personales, no es un ttulo, porque no pertenece ni encaja en ninguna de esas

fuentes, de la sentencia no pueden nacer derechos patrimoniales, sino por
excepcin, y si unos u otros se reconocen en ella, ha de ser porque en el fondo
proceden de las fuentes.
ART 765 dice Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman
nuevo ttulo para legitimar la posesin por el contrario los ART 758 y 2334
conforme a los cuales la sentencia que declara la usucapin de un derecho
real, sirve de ttulo, porque el fallo reconoce el derecho adquirido, aqu el ttulo
es el instrumento en que consta la existencia de un derecho no su origen.
! Los fallos no tienen un valor atributivo sino declarativo!!
Excepcin: ART 937 C.C dice que las servidumbres voluntarias pueden
tambin ser adquiridas por sentencia del juez. La servidumbre activa es un
derecho real; tiene que estar respaldada por el ttulo y por el Modo. El ttulo es
la sentencia y el modo es la tradicin.
2) Las sentencias judiciales aprobatorias de la partici n de bienes comunes
El ART 765 incurre en una clara inconsecuencia al asignar al fallo que aprueba
la particin, efecto traslaticio. Pues la sentencia no hace sino reconocer el
hecho de haber posedo exclusivamente lo que le correspondi de la
comunidad. No puede justificarse que haya transferencia de la comunidad a
los comuneros, porque la comunidad no es persona moral para tener un
patrimonio qu transferir; el comunero tiene un der.real sobre la cosa comn,
sin intermediario alguno, de manera que al asignrsele cuerpo cierto, en la
divisin, lo que se hace es remplazar la cuota indivisa por un bien determinado.
3) Los actos extrajudiciales de particin de una cosa en comunidad son
declarativas, la divisin se verifica x escritura pblica, x instrumento privado.
( medio de tradicin, dan publicidad a los actos)
4) Las transacciones. Contrato x el cual las partes terminan extrajudicial// un
litigio. Se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, NO son ttulos,
pero s, en cuanto trasfieren un objeto no disputado. ART 765

Modo
Es la Forma jurdica mediante la cual se ejecuta o se realiza el ttulo,
cuando este genera la adquisicin de los derechos reales J.J Gmez
a) Es la forma jurdica, porque se manifiesta pblicamente con caracteres precisos
e inconfundibles. Los modos son los medios que la ley facilita para adquirir los
derechos reales.
Artculo 673 C.C Modos para adquirir la propiedad
Ocupacin es la entrega 685
Prescripcin es posesin
Tradicin es posesin
Sucesin por causa de muerte
Accesin hecho cierto de pblica percepcin
43

- Aluvin Surgimiento de Islas

incorporacin de materiales al suelo

, produccin de frutos naturales o la

Los modos formas que se ven y se plasman en la sociedad, son jurdicas porque
han sido creadas por el derecho positivo con el fin de de que produzcan efectos.

Por virtud del MODO, las obligaciones se cumplen 8

B)mediante la cual se ejecuta o realiza el ttulo porque tal papel es del modo.
Ejecuta el ttulo cuando la obligacin es de dar, y lo realiza cuando se originan
simples
facultades.
El MODO realiza lo que el TITULO crea
NOtica: Algunos dicen que las sentencias aprobatorias de remates o de
expropiacin de un bien es un modo
ART 741 C.C En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial o a
peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio transfiere es
el tridente, y el juez su representante legal.
Segn Valencia Zea, la sentencia judicial de adjudicacin del bien rematado es un
verdadero modo de adquisicin de dominio.
CLASES DE MODOS
Originarios Cuando la propiedad se adquiere sin que haya voluntad anterior o
precedente que la transfiera, como ocurre con la accesin, la ocupacin y la
prescripcin.
Como ya habamos mencionado antes el legislador se contradice en el
Artculo 673 C.C que menciona los modos con el Art 765C.C que declara
que son ttulos constitutivos de dominio la ocupacin,accesin y la
prescripcin el ltimo artculo es errneo por que la ley ha sido el TTULO de mi
adquisicin, y el modo ha sido la ocupacin, accesin y prescripcin.
Se presenta sobre objetos que no han tenido dominio, o que habindolo tenido
no existe una
transferencia voluntaria de su dueo primitivo.

8 Ejemplo: La venta osea el ttulo queda perfecta desde que convienen la cosa y el precio
(ART 1857) de esa venta se originan solamente OBLIGACIONES para el vendedor de
entregar la cosa, para el comprador de pagar el precio, no tienen el vendedor derecho sobre
el dinero del comprador, ni este sobre la cosa del vendedor, cuando la cosa es entregada al
comprador y a la vez pagada se cumple la obligacin , las cual se cumpli mediante el
modoen este caso la tradicin.
44

En la accesin y la prescripcin existe apenas la suplantacin de un derecho

nuevo a uno antiguo, la antigua propiedad se extingue por ser incompatible con la
nueva propiedad que ha surgido.
Derivados Los que transfieren o transmiten la propiedad con fundamento en
una sucesin jurdica, como la tradicin y la sucesin por causa de muerte o acto
de particin de una herencia. Se parte del principio que nadie da lo que no tiene.
Si el tridente no es dueo de la cosa tramitada, no transfiere el dominio al
adquirente.

Singulares y universales En realidad lo que es singular o universal es el

ttulo, pero sin embargo la accesin y la ocupacin son singulares lo mismo que
la tradicin y la prescripcin mientras que la sucesin puede ser universal o
singular.
Onerosos y Gratuitos
Gratuitos: La ocupacin, la tradicin cuando va precedida de la donacin, la
sucesin por causa de muerte y la prescripcin. Es importante para la
clasificacin mercantil.(el acto no es mercantil )
Onerosa: la Tradicin que va precedida por una compraventa, permuta etc.
Solo se adquiere por un solo modo y no por varios

BREVES DEFINICIONES IMPORTNATES.

Ocupacin: Es un modo originario de adquirir el dominio de las cosas muebles
que a nadie le pertenecen (res nullius) mediante su aprehensin material con el
nimo de adquirirlas y siempre que la ley permita su apropiacin Art 685.
Tradicin: Es la forma de cumplir las obligaciones de dar y consiste en la entrega
de la cosa sobre la cual recae el derecho debido. Art 756
En los contratos de hipoteca y prenda, se requiere la escritura pblica en la oficina
de registros, donde se inscribe el inmueble. (ver ultima hoja para las diferencias
entre la tradicin en el Cdigo de Comercio y el Cdigo Civil)
Tradicin simblica: Cuando no hay entrega formal y material del bien. Si el ttulo
se inscribe en la oficina de registros e instrumentos pblicos bajo el informa de
matrcula respectiva habra operado la tradicin simblica; este sera el modo.
TRADICIN en el Cdigo de Comercio y el Cdigo Civil ( Complemento de
tradicin ver Modo arriba)
Tradicin: Es un modo de adquirir el Dominio, su estructura es sencilla. Siempre
interviene la voluntad del hombre por lo tanto es un Acto jurdico, es decir es un
acto entre vivos que requiere la presencia de un tradens y de un accipiens (quien
recibe).
Esto equivale a la ENTREGA , a poner en manos de otro la posesin material,
tangible, y visible de las cosas se necesita la voluntad x un lado de transmitir y del
otro lado de adquirir.

45

J.J.Gmez Tradicin es la forma de cumplir las obligaciones de dar, y consiste en

la entrega que , de la cosa sobre la cual recae el derecho debido hace el deudor al
acreedor
Artculo 740CC9
En el Cdigo Civil la tradicin de los bienes inmuebles est regulada en el artculo
756 que dice: se efectuar la tradicin de los bienes races (inmuebles) por la
inscripcin del ttulo en la oficina de registro de instrumentos p blicos Esta
tradicin es una simple entrega simbolizada, donde es necesaria la intervencin de
una autoridad para darle seriedad, autenticacin y organizacin.
Diferencias
1) En el Cdigo Civil La inscripcin tiene el alcance suficiente para
perfeccionar la tradicin, la entrega material es un aspecto secundario, no
es un elemento constitutivo de la tradicin. En el Cdigo de Comercio se
necesita obligatoriamente tanto la inscripcin como la entrega del inmueble,
es decir se complementan, si falta una el proceso traslaticio o habr
ocurrido.
Por qu es importante esta diferencia? Con el cdigo civil se presentaba una
situacin muy constante que era la de ser propietario del bien raz, pero no
tener la posesin10 sobre este (es decir haber hecho la inscripcin en la oficina
de registros donde x aparece como propietario, pero en la vida prctica Y
(supongamos que el que se lo vendi an lo tenga). Por lo cual con la
regulacin en el Cdigo de Comercio se trato de acabar con esta situacin
asegurando que el propietario del inmueble iba a ser obligatoriamente
poseedor de aquel.
2) La tradicin en el Cdigo civil se encuentra regulado especficamente como
Tradicin, para todos los actos, mientras que en el cdigo de Comercio esta
en el captulo de obligaciones del vendedor. Lo que nos hace suponer que
se predica nicamente de la compra- venta.
En caso de que se le venda a 2 personas se preferir.
En el Cdigo Civil segn el artculo 1873 se preferir al comprador que haya
entrado en posesin, si se ha hecho la entrega a los 2, aquel a quien se haya
hecho primero, si no se ha entregado a ninguno, el ttulo ms antiguo prevalecer.
En el Cdigo de Comercio se preferir a quien primero haya registrado el ttulo. Sin
embargo esto no quiere decir que ya sea propietario pues es indispensable que se
haga la entrega.

9 La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que

el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
10 es el poder fsico sobre el inmueble, no puede ni gozarlo si no lo tiene
46

Prescripcin: Es un modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las acciones

o derechos ajenos, por haberse posedo cosas y no haberse ejercido dichas
acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems
requisitos legalesArt 2512
La prescripcin adquisitiva , obra nicamente en la rbita de los derechos reales.
Cuando Sandra ocupa un fundo, por largos aos, pero sin titulacin, Jorge la
demanda para reivindicarlo, Sandra le opone la prescripcin adquisitiva o
usucapin. Debe estar acompaado de justo ttulo y buena f, no debe tener
interrupciones en el timpo.
Requisitos
inmuebles---------------5 aos
Muebles----------------3 aos
La prescripcin extintiva, termina la obligacin la extingue hace referencia a los
ttulo valores o crdito mercantiles segn el ART 1625. En general las obligaciones
prescriben a los 20 aos, excepto las sealadas en el artculo 2542 y 2543.
Accesin: Es un modo de adquirir por el cual el dueo de la cosa principal, se
hace dueo de la que se juente a ella y de lo que esta produzca. ART 713.
Se considera la accesin cuando una cosa se junta a otra ,y a la que se refiere a
los frutos derivados de una cosa.
a)de inmueble a inmueble
Aluvin: Es el aumento de la rivera por el hecho lento e imperceptible del retiro de
las aguas
Avulsin: Cuando una porcin de tierra es transportada de un lugar a otro x fuerza
de la naturaleza. Despus de un ao del suceso si el dueo no reclama, el otro
adquiere dominio por accesin
Formacin de Islas:
b) De mueble a inmueble: Cuando una persona edifica, siembra, o planta pero es
necesario que la obra nueva se adhiera al suelo en forma que no sea posible su
separacin sin detrimento del todo.
Construir con materiales ajenos en suelo propio
Construir con materiales propios en terreno ajeno
Construir con materiales ajenos en suelo ajeno
d) De mueble a mueble
Adjuncin 727Cuando 2 muebles de diferentes personas se unen ejemplo marco y
cuadro, permanece la individualidad de cada una de las cosas, el dueo de lo
principal coje lo accesorio pero indemnizando.
Especificacin 732 Cuando de la materia perteneciente a una persona, hace otra
persona una obra. Cuando no hay conocimiento de hecho ni mala fe, el dueo de
la materia tendr derecho a reclamar la nueva especie, pagando la hechura
excepto, si la obra valga mucho ms que el de la materia

47

Mezcla 733 Si se forma una cosa por mezcla de materias ridas o lquidas,
pertenecientes a diferentes dueos, no habiendo conocimiento de hechos ni mala
fe, el dominio de la cosa le pertenece a ambos.
SUCESION POR CAUSA DE MUERTE el asignatario sealado por la ley o por el
testamento, recibe al morir el causante todos sus bienes o parte de ellos.
- Hipoteca:
El modo y ttulo de adquirir la hipoteca no son muy claros. En la hipoteca no se
transfiere el dominio, el deudor hipotecario sigue siendo el propietario y no se
hace ni siquiera cuando se incumple la obligacin. Ninguno de los modos de
adquirir del Cdigo es el que funciona para la hipoteca, luego el modo ser el
hecho jurdicamente reglamentado, es decir, las disposiciones legales, como por
ejemplo el contrato de hipoteca inscrito en la oficina y el ttulo sera el contrato de
hipoteca.
Frente a los derechos reales accesorios el ttulo y modo no son suficientemente
claros.

Bienes
Son el objeto de los derechos reales
El termino cosa desde el punto de vista ontolgico tiene 2 significados:
En sentido general: segn este sentido todo lo que existe en la naturaleza
es cosa con excepcin del ser humano, cosa es todo ser corpreo o
incorpreo, apropiable o inapropiable por el hombre, perceptible o no por
los sentidos, ocupa o no un espacio fsico en la naturaleza (cosa es todo lo
que tiene entidad ya sea corporal o espiritual, natural o artificial, real o
abstracta)
En sentido particular: cosa es todo aquello susceptible de apropiacin por el
hombre
Bien: Son todas las cosas susceptibles de apropiacin, que puede hacer parte del
patrimonio de una persona y que son suceptibles de apreciacin econmica o
pecuniaria
Artculo 653 : Los bienes consisten en cosas
Cosas
corporales
e
incorporales
Biene
CORPORALES
son las que tienen un ser real y pueden ser C
s
percibidas
por los
Sentidos, como una casa, un libro
INCORPORALES las que consisten en meros derechos, como los
crditos y
Servidumbres activas

48

El cdigo incurre en un error pues confunde bienes con los derechos, es

absolutamente importante tener claro que los bienes no son ms que el objeto de
los derechos (cosa genero, bien especie), la materia sobre la cual han de recaer
estos, entonces se comprenden no las cosas que son objeto de los derechos, si
no los derechos mismos
Las cosas Corporales
Artculo 654 Las cosas CORPORALES se dividen en MUEBLES e
INMUEBLES
Nocin de Muebles
Artculo 655 Muebles son los que se pueden transportar de un lugar a otro, sea
movindose ellos a si mismos, como los animales( semovientes), sea que solo se
muevan por una fuerza externa como las cosas inanimadas.
Exceptundose las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por
su destino.
Inmuebles por naturaleza y por adhesin
Artculo 656 Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden
transportarse de un lugar a otro; como las tierras , las minas, y las que se adhieren
permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles.
Las casas y heredades se llaman predios.
Las Plantas
Artculo 657 Las plantas son inmuebles, mientras adhieran al suelo por su
races, a menos que estn en mecetas o cajones que puedan transportarse de un
lugar a otro.
Inmuebles por destinacin
Artculo 658 Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las
cosas que estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio del
inmueble, sin embargo de que pueden separarse sin detrimento de este.
Las losas de un pavimento, los tubos de caeras, los utensilios de labranza y
minera, animales destinados al cultivo, los abonos, las mquinas que forman parte
de un establecimiento industrial.
Muebles por anticipacin
Artculo 659 Los productos de los inmuebles y las cosas accesorias a ellos,
como las yerbas de un campo, la madera y fruto de los rboles, los animales de un
vivar, se reputan muebles, aun antes de su separacin, para el efecto de constituir
un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueo
Fungibles y no Fungibles
Artculo 663 Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles. A las
primeras pertenecen aqullas de que no puede hacerse el uso conveniente a su
naturaleza sin que se destruyan.

49

Las especies monetarias en cuanto perecen para el que ls emplea como tales, son
cosas fungibles
!! Aqu el cdigo incurre en un error pues confunde el concepto de fungible con el
de consumible!!
Se explica ms adelante..

Clasificacin de los
bienes
Materiales
/Corporales

Inmateriales/
Incorporales

Las que pueden ser percibidas por los sentidos

Meros derechos,

como crditos
NaturalezaArt.

656

Adhesin
permanente

Art.

Bienes Inmuebles

Son las cosas que no pueden transportarse

657

Destinacin

Art. 658
Razn sobre la cual recae los
derechos

Bienes Muebles

Naturaleza

Art 655
Carcter
Moral

50

La Cosa a que se refiere el

derecho
Destinacin o Anticipacin

Art 659
Naturaleza de algunos bienes en
particular
Cosas Fungibles y no
Fungibles

Art 663.

BIENES
Inmuebles por naturaleza
Son aquellos que no pueden ser llevados de una parte a otra estos son:

Los terrenos
Las Aguas
Las minas

Esta clase de bienes tienen vida jurdica propia. Los inmuebles por naturaleza son
principales mientras que los inmuebles por adhesin o por destinacin son
accesorios.
TERRENOS
1. Suelo/ Superficie: ES la superficie de terrenos, en el se planta, se siembre,
se abren caminos y carreteras, se construyen parques, plazas y
edificaciones.
2. Subsuelo: Es slido terrestre de profundidad indefinida, cuya base superior,
es la superficie de terreno.
En el se pueden construir obras, tneles, vas de comunicacin, acueductos
etc.
Ley 20 de 1969 Nacionalizacin del subsuelo minero, donde se dice que
pertenecen al estado, respetando los derechos adquirido.

51

Todo el subsuelo minero es del Estado, en la Constitucin de 1991 tomo

este principio amplindolo a todo el subsuelo, pero esto no ha tenido gran
desarrollo legal.
Ejemplo : Los parqueaderos son de propiedad privada y sin embargo estn
en el subsuelo por ende hay una contradiccin.
Debera ser reglamentado de una mejor manera, la profundidad desde la
cual el subsuelo le pertenece al Estado.
3.

Sobresuelo: Llamado tambin aire, es la columna espacial de elevacin

indefinida sobre la superficie. Todas las edificaciones que afectan el sobre
suelo en menor o mayor altura. Entonces el titular del suelo, salvo
estipulacin contraria, podr elevarlas sin otro lmite que el impuesto por la
seguridad pblica

AGUAS
Las aguas corrientes o estancadas son bienes races.
Se trata de una inmovilidad jurdica no fsica. Aguas como inmuebles comprende,
tanto el agua como el lecho donde reposa o corre. Cauce y agua forman un todo,
las aguas como inmuebles no pueden concebirse sin el lecho, porque si toman en
vasijas, pasan a ser muebles.
ART 677 Dominio sobre las aguas Los ros y todas las aguas que corren por los
cauces naturales, son bienes de la union (repblica de Colombia), de USO
PBLICO en los respectivos territorios. Exceptundose las vertientes que nacen y
mueren dentro de misma heredad, su propieda, uso y goce, pertenecen a los
dueos de las riberas.
MINAS
Es todo yacimiento, depsito, formacin o criadero de animales o de materias
fsiles son INMUEBLES. Se hallan inmovilizadas en el subsuelo, tienen en nuestro
derecho las acciones de sociedad ordinaria de minas. No debe confundirse la
mina en s con el terreno en que se halla ubicada.
Los minerales dejan de ser cosas races, del propio modo que la tierra, al dejar el
suelo toman la calidad de muebles.
Inmuebles por adhesin permanente
Concepto Bienes muebles por naturaleza incorporados fsicamente a los bienes
inmuebles como los fundos, predios o edificios. Para UTILIDAD o BENEFICIO de
los inmuebles, como las puertas, baldosas, los aparatos de servicio sanitario y
tienen una permanencia alli.
ELEMENTOS
A) El destino del Objeto La utilidad, el cultivo el goce de los bienes races
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B) La Incorporacin material: Los muebles se inmovilizan en razn de la

incorporacin fsica a los inmuebles, despojndose de su carcter mueble,
para adquirir el de inmuebles por adhesin.
C) La Permanencia: El Objetivo de estos bienes ha de ser estable y no
transitoria
D) La indiferencia en quien los coloque: Puedo incorporarlos el dueo, el
usufructuario, el habitador, el arrendatario, pero siempre reuniendo los dems
requisitos se tratar de inmuebles.
COMPRENDEN..
1) Los vegetales Son inmuebles mientras estan adheridos al suelo por sus
races, las plantas, rboles sern siempre inmuebles.
Art 715 C.C
Los frutos Naturales Pendientes: Mientras que se adhieran todava a la
cosa que los produce.
Los Frutos Naturales Percibidos; Son los que han sido separados de la
cosa productiva.
2) Los accesorios a los bienes races. Entre los accesorio de inmuebles es
fcil ver 2 especies
Aquellos bienes que son indispensables en el servicio de los fondos, como
lo tubos de las caeras, los tubos del gas, las instalaciones elctricas etc.
Otras conciernen a las cosas de Ornato y Comodidad, como espejos
embutidos, cuadros que forman un solo cuerpo con los muros y estatuas
adheridas al suelo ART 660.
IMPORTANCIA DE ESTE GRUPO Cuando se hablan de muebles por adhesin
permanenete se habla de bienes que siguen la suerte de los bienes a los que van
adheridos.
Esto es de suma importancia en materia de actos jurdicos.
a) Art 1886 en la venta de una finca incluye esta la de todos los accesorios
que la conforman.
b) Extencin de la hipoteca por adhesin.
c) En caso de embargo quedan comprendido los bienes accesorios
expresados: de modo que la diligencia de secuestro primero y luego el
remate deben comprenderlos.
d) En la comunidad conyugal, si los cnyuges tienen el da del mmnio, bienes
races los accesorio siguen el bien inmueble, por lo tanto no hace parte de
la sociedad conyugal.
Dependen de otros inmuebles, su incorporacin a adherencia material a ellos,
circunstancias de que cualquiera que sea la persona que los plante o los siembre
sern inmuebles

53

Inmuebles por Destinacin

Concepto
Son aquellos bienes muebles por naturaleza, dedicados al uso, cultivo o beneficio
de los inmuebles Estn ligados por una relacin intelectual y pueden separarse
del inmueble sin daarlo, pero deben ser puestas por el dueo.
ELEMENTOS.
A) Destino u objetivo: Se requiere un fin de utilidad, beneficio o cultivo de los
bienes races. Ejemplo: Los pupitres, tablero de un saln o los tiles de
labranza de una finca.
B) Relacin intelectual Se trata de un simple vnculo intelectual de la cosa
mueble con el inmueble; los muebles siguen movindose de un lugar a otro,
a la inversa de lo que ocurre con los inmuebles por adhesin. La
incorporacin por as decir, de los de destinacin, es intelectual y resulta del
fin a que estn dedicados.
C) Permanencia Exige que dicha relacin material, sea de carcter duradero.
D) Identidad de propietario la persona que pone los bienes en funcin del
inmueble debe ser propietario de ambos.
Los inmuebles por destinacin puden ser

Por destinacin agrcola: Utensilios y enseres para siembra y recoleccin.

Por destinacin minera o extractiva: Herramientas necesarias para la
explotacin, (mquinas)
Por destinacin manufacturera: Telares, mquinas de hilar y materias primas.
Por destinacin industrial general: teatros, hoteles, restaurantes, escuelas y
sus tiles.

IMPORTANCIA PRCTICA DE ESTOS BIENES.

A) En las ventas de los fundos se comprenden los bienes inmuebles por
destinacin.
B) En la hipoteca quedan comprendidos tambin.
C) No son embargables separablemente
Si la separacin es momentnea no perjudica el vnculo material (por adhesin
permanente), ni el vnculo inmaterial (inmuebles por destinacin), es decir, no se
altera, por la sola circunstancia de separarlos transitoriamente
Por Razn de la cosa que se refiere el derecho
Art 667 los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn
lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe. As, el derecho de usufructo
sobre un inmueble, es inmueble. As las accin del comprador para que se le
54

entregue la finca comparada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero

para que se le pague es mueble
Aunque es errneo este artculo es importante saber que trataba de decir; cuando
se dice que son muebles las obligaciones que tienen por objeto sumas exigibles o
efectos moviliarios, lo que quiere decir que son inmuebles las que tienen por
objeto la entrega de bienes races.
Es decir se tiene que mirar el objeto de la prestacin, aque? Nos estamos
refiriendo a una casa a una caballo etc para ver si son inmuebles o muebles
Los derechos NO pueden ser ni muebles ni inmuebles pues son
relaciones jurdicas, ni tampoco las acciones pueden serlo.

BIENES
Se caracterizan por su movilidad
Muebles por Naturaleza
Mirar el artculo 655 Muebles son los que se pueden mover de un lugar a otro

a)

Algunos muebles gozan de legislacin particular, en consideracin a su

importancia pero la regla general , es que los muebles estn regidos por preceptos
comunes.
Muebles por destinacin o anticipacin
Artculo 658 C.C Los inmuebles por adhesin permanente y por destinacin, se
reputan muebles para el efecto de constituir derechos a favor de terceros.
Se llaman.
Muebles por destinacin: Por razn del objetivo que persiguen las partes con ellos.
Muebles por anticipacin: Para dar a entender que su calidad de muebles se
anticipa con el fin de constituir derechos, ya que se le tienen por tales, an antes
de ser separados del fundo o edificacin
Exigencias para que sean muebles de esta calidad.
) Que se trate de accesorios de los bienes inmuebles por naturaleza o que
simplemente estn contenidos en estos

55

ii) Que su dueo celebre sobre ello un acto jurdico tendiente a enajenar esos
bienes a terceros.
El artculo 659 dice Los productos de los inmuebles y las cosas accesorias a
ellos, como las yerbas de campo, se reputan muebles an antes de su separacin,
para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos
a) productos de los inmuebles Los frutos naturales son productos, comprende
todo lo que produzca la naturaleza ayudada o no del esfuerzo del hombre,
nuestra legislacin no distingue productos y frutos pero la diferencia. Radica
en que los frutos se dan con cierta periodicidad y no agota la cosa que lo da,
el producto no se da con periodicidad, pero envuelve la destruccin de la
cosa.
b) Accesorios inmuebles: Quedan incluidos los bienes de simple ornato y
comodidad, los inmuebles por destinacin y por adhesin.
En la aplicacin prctica esto implica que la venta pueda celebrarse como si fueran
muebles, no hay que otorgar instrumento pblico.
Muebles por su carcter moral
-Son los derechos de autor inventor y la correspondiente propiedad literaria,
artstica o industrial, derechos que tienen un carcter moral o intelectual.
-En la propiedad intelectual el derecho no se exige de nadie en particular, ni se
ejerce directamente sobre una cosa.
-Lo han reconocido como verdadero derecho patrimonial
-Se reconoce como derecho patrimonial.
-El autor, artista o inventor puede explotar libremente su obra o invento.
- La propiedad intelectual, comprende la propiedad literaria y artstica.
- Las legislaciones asignan a este derecho una vida temporal, aqu en Colombia
este trmino es de 80 aos.
- Para unos es una propiedad pero para otros es un monopolio de explotacin
ART 671 Las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus
autores
Comprende.
1) Patente de privilegio: El ttulo que acredita el derecho de inventor y lo
otorga el Estado a quien es autor del invento.
2) Certificado de marcas, modelos y dibujos: Es el ttulo que prueba el registro
de ersta especie de propiedad industrial.
Estas patentes son transferibles y transmisibles, pues el derecho que implican es
PATRIMONIAL, pero mientras no se inscriba el traspaso en el ministerio del ramo
no valdr.
56

Muebles por razn de la cosa a que se refiere el derecho

Esto tambin es erroneo por que no tenemos derechos muebles reales y
personales.
Sin embargo se afirmaba que
Ente los derechos personales muebles( por razn de la cosa que se debe)
- Todos los que tengan por objeto dar una cosa mueble
- Todos que tengan por objeto una prestacin de hacer
Los derechos reales muebles( por razn de la cosa sobre la cual se ejerce)
- los derechos reales de propiedad,copropiedad,usufructo etc
- El derecho real accesorio de prenda tanto civil,comercial y agraria.
- El derecho real de retencin cuando se ejerce sobre cosas muebles.
Naturaleza de algunos bienes en particular
Inters social del socio.
En las sociedades corresponde al socio un derecho llamado inters social.
La sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas ponen algo en comn,
con el fin econmico y para distribuirse ganancias y prdidas ART 2079
El derecho del socio es personal, pues este derecho no es directo sobre el
patrimonio social, por lo cual el derecho del socio no puede ser real pues no cae
sobre una cosa determinada, adems el derecho real sita a su titular en presencia
inmediata de la cosa. El derecho del socio faculta para exigir lo que constituye la
coparticipacin social y por eso se trata de un derecho personal.

Derecho del Comunero

La Comunidad es considerada un quasi-contrato el ART 2322 dice la
comunidad de una cosa universal o singular ente dos o ms personas, sin que
ninguna de ellas haya contratado sociedad, o celebrado otra convencin relativa a
la misma cosa, es una especie de cuasi-contrato
Los comunero estn relacionados de manera directa con la cosa comn por lo
tanto el derecho del comunero es real.
Las acciones de sociedad ordinaria de Minas
El cdigo de Minas contempla una sociedad especial para el laboreo de los
minerales.
Las compaas ordinarias que son las que se forman comnmente para el
laboreo de las minas, sin los requisitos necesario para ser ni una sociedad ni una
comunidad

57

FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES
El artculo 663 donde supuestamente estn definidos las cosas fungibles y no
fungibles, define es la consumibilidad pero no la fungibilidad
La Fungibilidad depende de la voluntad de las partes; son los sujetos por medio
del contrato los que determinan la fungibilidad o no fungibilidad.
La fungibilidad no es consecuencia de la consumibilidad, suele coincidir con ella.
Pues la fungibilidad es fruto de la voluntad de las partes, manifestada expresa o
tcitamente.
Cul es la sustancia de la fungibilidad?
La equivalencia entre lo que se da y lo que se debe restituir, pues donde quiera
que haya fungibilidad, la restitucin habr de ser de otras cosas, pero equivalente .
Se debe tener en cuenta..
Gnero

Nmero

Calidad

Ejemplo: El vino por su naturaleza es consumible, pero supongamos que el negro

tiene una coleccin de vinos, luisa hace un contrato con el pero solamente para
exhibirlos, por lo cual debido a la voluntad de las partes lo han hecho no fungible,
por lo cual deben devolverse las mismas botellas respetando el criterio de
equivalencia

El Cdigo no describe lo que es fungible, ha sido la doctrina la que lo ha hecho. El

bien fungible por excelencia es la moneda. Digamos que hoy presto 100 en 50
aos me tienen que dar el equivalente a los 100 en el tiempo actual.
El COMODATO Prstamo de uso (bienes no fungibles) MUTUO Prstamo de
consumo (banco presta)
COMPRA-VENTA Cambio De cosa por precio
PERMUTA cambio de cosa por
cosa

Importancia prctica de la clasificacin de los bienes en muebles e

inmuebles
1) Para que valga el acto jurdico que tienda a enajenar el dominio de los
bienes races o sus elementos, adems para saber las formalidades que se
tienen que llevar a cabo ejemplo en los inmuebles la escritura pblica es
fundamental

58

2) La tradicin que se hace en los muebles es sencilla la simple entrega no

exige registro, en los inmuebles la tradicin se verifica por medio de la
inscripcin del instrumento pblico en la oficina de registros. El registro es
un a forma simblica de la tradicin.
3) La posesin de los derechos reales sobre los bienes races est amparada
por las acciones posesorias, las cuales tienen por objeto recuperarla y
conservarla. Los bienes muebles no gozan de estas acciones, porque
prcticamente quien persigue la posesin persigue la propiedad.
4) En materia de prescripcin rigen distintas normas para inmuebles y para
muebles. Para los inmuebles se requiere 10 aos si es ordinaria y 20 si es
extraordinaria, la de los muebles 3 si es ordinaria y 20 si es extraordinaria.
5) La enajenacin de los inmuebles es una acto de administracin los cuales
estn sometidos a disposiciones legales, mientras que la enajenacin de los
muebles no.
6) La hipoteca, el censo y la anticresis no pueden versar sino sobre mueble.
LA prenda y el mutuo solo pueden versar sino sobre muebles
7) El embargo de los inmuebles no se realiza sino mediante inscripcin del
derecho embargado en la Oficina de Registro. El embargo de los bienes
muebles no se perfecciona si no por el secuestro o entrega material que de
ellos hace el juez a un secuestre o depsitario.
8) Es importante en el rgimen de la sociedad conyugal.
Bienes fiscales
Son los que posee la Nacin, los Departamentos, las Intendencias y Comisaras y
los Municipios, como personas de derecho privado. Suelen llamarse tambin
bienes patrimoniales. Un ejemplo de estos bienes que pertenecen a la nacin son
las minas, de esmeralda de oro etc. ( son Enajenables pero imprescriptibles y son
embargables)
Las entidades de derecho pblico tienen un dominio pleno, igual al de los
particulares sobre sus bienes.
Artculo 674 Se llaman bienes de la Union (Nacin) aquellos cuyo dominio
pertenece a la Repblica.
Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de un territorio como el de las
calles, plazas, puentes y caminos, se llaman bienes de la Union de Uso P blico o
bines pblicos de territorio.

59

Los bienes de la union cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se

llaman bienes de la unio fiscales11
Bienes fiscales Adjudicables
Solo la Nacin tiene bienes adjudicables ( Minas y Baldos). Tienen la vocacin de
salir del patrimonio del Estado e ingresar al patrimonio de un sujeto de derechos.
Artculo 674 Baldos Son bienes de la Nacin todas las tierras que estando
situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo
Bienes Baldos:
ES un bien raz situado en los sectores rurales 12, que est nica y exclusivamente
en cabeza de la Nacin con el exclusivo fin de adjudicarlo a personas naturales,
empresas comunitarias y cooperativas de campesinos de acuerdo con los
lineamientos establecidos por el Instituto Colombiano de Reforma Agraria
( INCORA), tambin pueden adjudicarse a personas de derecho pblico con el fin
de construir obras dirigidas a la dotacin de un servicio pblico u otras actividades
de inters social. Ej. Fundaciones.
Los bienes baldos no pueden ser adjudicados a personas naturales o jurdicas
que sean propietarias o poseedoras, a cualquier ttulo, de cualquier otro predio
rural del territorio Nacional. Ni tampoco si tiene un patrimonio neto superior a 1000
salarios mnimos legales mensuales
Cmo se adquiere la propiedad de un bien baldo?
La propiedad de un bien baldo adjudicable, solo puede adquirirse mediante Ttulo
traslaticio de dominio ( MODO) otorgado por el Estado a travs del INCORA , por
ende todas las adjudicaciones que haga este instituto se efectuarn mediante
resolucin administrativa , la que una vez inscrita en la oficina de registro de
instrumentos pblicos constituira ttulo suficiente y prueba de la propiedad. Por lo
cuaL si no se tiene; el ocupante tiene solo una mera expectativa
Los Bienes baldos no han tenido dueo particular anterior , situacin que los
diferencia de los bienes vacantes Art 706 C.C Son aquellos que se encuentren
abandonados por no tener dueo aparente o conocido.
11 Al hablar de la Union, habla tambin de departamentos, los Municipios y dems
divisiones poltico territoriales, pues como el cdigo es tan viejo; fue expedido cuando
tenamos un sistema federativo, y no contemplaba sino los asuntos nacionales, puesto que
los Estado Soberanos tenan legislaciones civiles propias.
12 No se adjudican aguas en bienes baldos Art 84 Cdigo de recursos Naturales No se
comprende en la adjudicacin las aguas domsticas que existen en el. Art 16 Rgimen de
aguas la adjudicacin de baldos excluye a las aguas que contenga o corra por ellos, estas
continan perteneciendo al dominio pblico
60

Si el adjudicatario de un bien baldo no cumple con los requisitos legales, como la

explotacin econmica, la correcta conservacin de los recursos naturales
renovables, el bien vuelve al patrimonio de la nacin , caso en el cual puede
afirmarse que el bien tuvo propietario particular anterior.
Son bienes fiscales del Estado
1)Las minas de cobre, hierro, carbn, hierro, azufre, petroleo, asfalto, descubiertas
o que se descubran en terrenos baldos.
2)Los depsitos de Guano y otros abonos
3)Los dems bienes que por cualquier ttulo pertenecen al Estado y los que este
adquiera conforme a derecho.
Bienes Vacantes y Mostrencos Art 706 C.C
Estmanse bienes Vacantes los inmuebles que se encuentran dentro del territorio
respectivo a cargo de la Nacin, sin dueo aparente o conocido; y monstrencos los
muebles que se hallen en el mismo caso
-bienes Vacantes: Son aquellos inmuebles sobre los cuales se ejerci propiedad
privada, pero que aparecen en el momento sin dueo aparente o conocido.
- bienes monstrencos: Son bienes muebles que han tenido dueo particular, pero
han sido abandonados material y jurdicamente y no se sabe quien es su dueo
aparente ( pertenecen al ICBF)
Diferencia entre Bienes Baldos y Bienes vacantes
1. Los bienes Vacantes tuvieron un propietario particular, pero en el momento
no tienen dueo conocido.
Los bienes Baldos solo tienen como dueo a la Nacin y no han salido de
su dominio (Exc.. reversibles)
2. Los Bienes Vacantes son bienes que al no tener dueo aparente,
pertenecen al Fondo Nacional Agrario.
Los Baldos los tiene la Nacin con el exclusivo fin de adjudicarlos a los
particulares para que los exploten.
3. Los bienes Vacantes se adquieren por sentencia judiocial
Los bienes Baldos se adquieren por resolucin administrativa de
adjudicacin expedida por el INCORA
Bienes de Uso Pblico
Son aquellos que estn en cabeza de la nacin o de otros entes estatales y cuyo
uso pertenece a todos los habitantes.
Caractersticas
Los bienes de uso pblico se caracterizan:

Por pertenecer a las entidades de derecho pblico

Por estar destinados al USO COMUN de los habitantes
Por estar FUERA del COMERCIO y ser por tanto inalienables e
imprescriptibles.

61

Si las personas usan el bin este se considera de Uso Pblico ejemplo: Parques,
puentes, caminos, plazas.

La constitucin y la ley le dan caractersticas de inalienables (no se venden,

permutan, donan, hipotecan), imprescriptible (sobre ellos no se admite posesin) e
inembargable.
Son Bienes que estn en cabeza del Estado a travs de sus diferentes entes ya
sea de carcter Municipal, Departamental etc.
Esa Titularidad no implica que el Estado ejerza derecho de propiedad, solo los
Administra es un Superintendente , garantiza el cumplimiento de uso pblico
de estos bienes; es decir que los Colombianos puedan usarlos.
Tiene un dominio eminente sobre estos bienes,
ADMINISTRA y SUPERVISA
esos bienes, para garantizarle a los ciudadanos su finalidad
que es servir a los individuos. Este dominio que tiene el
estado no da lugar a un derecho real de propiedad no tiene
un contenido patrimonial. El Estado ejerce sobre ellos una
reglamentacin de uso
A la vez aparece un derecho en cabeza de los ciudadanos el USO que ellos
pueden hacer sobre los bines de uso pblico, tampoco puede ser considerado
como un derecho real, no tiene un contenido econmico.
Aqu sera un PODER JURIDICO PARCIAL
El USO es una Facultad no es un derecho adquirido, pues por una ley posterior
se puede modificar.
Datos curiosos
-Se puede delegar a un particular la facultad de administrar los bienes
temporalmente ( arreglos de una carretera, peajes).Esto es concesin y permiso
por lo cual su uso podra dejar de ser gratuito.
- Estan fuera del comercio:
por la naturaleza de los mismo, pues son inapropiables, como el mar, luz,
aire
Por motivos de orden Pblico. Como ocurre con armas y municiones de
guerra cuyo comercio esta prohibido.

62

Por Motivos de inters pblico pues estan destinados a un goce general y

comn de los asociados, con lo cual es incompatible con cualquier acto
jurdico.
- Son Inenajenables.
Cual es el rgimen constitucional de los Bienes de Uso Pblico??
Art. 63 C.Poltica Los bienes de uso pblico, los parques naturales, las tierras
comunales de grupos tnicos, las tierras de resguardo, el patrimonio arqueolgico
de la Nacin y los dems bienes que determine la ley, son inalienables,
imprescriptible e inembargables.
-

Parques naturales: hacen parte del patrimonio del Estado

Tierras comunales de grupos tnicos le pertenecen a la comunidad.
Patrimonio arqueolgico de la Nacin

El dominio de estos bienes es un derecho real institucional, no hace parte del

derecho de propiedad es decir su dominio es sui generis, por lo tanto no hace
parte de los derechos adquiridos.
Patrimonio ecolgico : forma parte de este patrimonio un espacio delimitado y
todos sus elementos inmersos en el o no, que interesan en funcin de su origen y
valores estticos, sensoriales, botnicos o cientficos
Art. 72 C.Poltica El patrimonio cultural de la Nacin est bajo proteccin del
Estado. El patrimonio arqueolgico y otros bienes culturales que conforman la
identidad nacional, pertenecen a la nacin y son inalienables, inembargables e
imprescriptibles.
Patrimonios arqueolgicos: Constituyen este patrimonio todos los bienes muebles
o inmuebles que documenten la existencia y la civilizacin de hombres que
habitaron el pas antes o despus del descubrimiento de Amrica
Patrimonios histricos: Estn incluidos aqu todos los objetos materiales que de
una u otra forma representan un testimonio de la existencia y desarrollo de
civilizaciones pasadas
Patrimonio cultural: Es aquel que est constituido por bienes que hacen parte de la
cultura colombiana, que de alguna manera son smbolo de unidad de ideas,
costumbres y sentimientos. Este patrimonio es intangible pues forma parte de una
tradicin de los Colombianos. Ej: Carnaval de Barranquilla 13
Las especies Naufragas que no han sido rescatadas hacen parte del patrimonio
cultural por lo cual le pertenecen al Estado 14
13 La ley 397/90 ( Ley de la Cultura) establece los mecanismos para readquirir los
bienes que hagan parte del patrimonio cultural y que estn en manos de
particulares(legtimamente)
63

Crtica: El patrimonio cultural, arqueolgico y otros bienes culturales pertenecen

a la Nacin al Estado, por lo tanto no pueden estar dentro de los bienes de uso
pblico. Es decir aqu el Estado no cumple la funcin de mero administrador y
superintendente, pues estos bienes le pertenecen.
Regulacin constitucional de los bienes Fiscales Adjudicables.
Art. 332 C.Poltica El Estado es propietario del subsuelo y de los recursos
naturales no renovables; sin perjuicio de los derechos adquiridos y perfeccionados
con los arreglos de las leyes preexistentes. 15
Ejemplos: Los minerales y los hidrocarburos.
Otros conceptos importantes
Art.75 C.Poltica El Espectro electromagntico es un bien pblico inenajenable
e imprescriptible sujeto a la gestin y control del Estado. Se garantiza la igualdad
de oportunidades en el acceso a su uso en trminos que fije la ley.
Para garantizar el pluralismo informativo y la competencia, el Estado intervendr
por mandato de la ley para evitar las prcticas monopolsticas en el uso del
espectro electromagntico.
Espectro electromagntico Es la Fuerza productiva magntica impulsada por
electricidad
Comentario: Este bien no es Fiscal, adems la constitucin no dijo que no era
inembargable, hay acceso a este en los trminos que determine la ley.
Orbita Geoestacionaria: Es un recurso Natural de los Estados Ecuatoriales que
aumenta su importancia debido a los avances tecnolgicos y la creciente demanda
de comunicaciones. Por lo cual le da ventaja a los pases en cuanto a la
propulsin.
Rgimen jurdico.
Los Estados pueden ejercer soberana sobre su respectivo segmento; el de
Colombia es de 609,5 kms.
-

La explotacin debe ser en beneficio de la humanidad.

Sobre Altamar ningn pas ejerce soberana es internacional.
Si un pas quiere utilizar algn segmento, necesita de la aprobacin
de los pases ecuatoriales.

Espacio Ultraterrestre:
Son los Astros y las estrellas. La Luna no puede ser
objeto de apropiacin Nacional, todos los estados pueden explorarlo por = pero en
beneficio de todos, solo puede utilizarse para fines pacficos.
14 Consejo de Estado, Sala de consulta y servicio civil. Consulta Junio 12/2003 Mag.
Csar Hoyos Salazar. No la pude encontrar y toca leerla!!!!!!
15 Anteriormente se deca que el Estado era propietario nicamente de los bienes baldos y
las Minas.
64

MEDIO AMBIENTE
Recursos Naturales y Rgimen de Aguas
La legislacin ambiental se redujo a enmarcar los procedimientos necesarios para
obtener la licencia ambiental, pero esto no debera ser el objeto sino por el
contrario la verdadera proteccin y preservacin del medio ambiente.
La evolucin de la legislacin ambiental inicia en el ao 1973, cuando por
facultades extraordinarias del presidente este expide el Cdigo de Recursos
Naturales. Por lo tanto el decreto ley 2811/74 es el actual Cdigo de Recursos
Naturales; sin embargo con el Decreto reglamentario 1541 /1978 se trabaja
el tema especfico del REGIMEN DE AGUAS.
Finalmente todos estos parmetros ambientales fueron consagrados en la
Constitucin de 1991, donde se estipula que el medio ambiente es patrimonio
comn, por lo cual se debe preservar y proteger, pues el Estado debe garantizar a
los individuos el derecho a gozar de un medio ambiente sano.
En el Captulo 3 De los Derechos Colectivos y de Medio Ambiente
Art. 79: Todas las personas tienen derecho a gozar de un medio ambiente sano.
La ley garantizar la participacin de la comunidad en las decisiones que pedas
afectarlo. Es deber del Estado proteger la diversidad e integridad del ambiente,
conservar las reas e especial importancia ecolgica y fomentar la educacin
para el logro de estos fines
65

Art. 80 El Estado planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos

naturales , para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin
o sustitucin.
Deber prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, imponer las
sanciones legales y exigir la reparacin de daos.
El Art. 88 consagra el ambiente como un derecho colectivo y otorga la accin
popular para protegerlo.
Si hay una situacin de contaminacin que afecte la salud y la vida habr
conexidad entre el derecho al medio ambiente sano y el derecho ala vida o a la
salud, por lo cual es posible ampararla por va de tutela.
As mismo el Art 95, numeral 8, consagra como obligacin de toda persona la de
proteger los recursos culturales y naturales del pas y velar por la conservacin
de un medio ambiente sano
Qu son los recursos Naturales?
Son los elementos producidos directamente por la Naturaleza y que sirven al
hombre en los procesos de produccin.
Recursos Naturales renovables,
Aquellos que la naturaleza misma repone con periodicidad (agua, la Madera), su
cantidad es ilimitada y pueden utilizarse mientras no se atente contra su
reproduccin natural.
El Cdigo de Recursos Naturales en su ART.3 enuncia los recursos naturales
renovables.
Artculo 3: De acuerdo con los objetivos enunciados, el presente Cdigo regula:
a. El manejo de los recursos naturales renovables, a saber:
1. La atmsfera y el espacio areo nacional.
2. Las aguas en cualquiera de sus estados.
3. La tierra, el suelo y el subsuelo.
4. La flora.
5. La fauna.
6. Las fuentes primarias de energa no agotables.
7. Las pendientes topogrficas con potencial energtico.
8. Los recursos geotrmicos.
9. Los recursos biolgicos de las aguas y del suelo y el subsuelo del
mar territorial y de la zona econmica de dominio continental o
insular de la repblica.
10. Los recursos del paisaje.
66

b. La defensa del ambiente y de los recursos naturales renovables contra la

accin nociva de fenmenos naturales;
c. Los dems elementos y factores que conforman el ambiente o influyan en
l, denominados en este Cdigo elementos ambientales, como:
1. Los residuos, basuras, desechos y desperdicios.
2. El ruido.
3. Las condiciones de vida resultantes de asentamiento humano urbano
o rural.
4.

Los bienes producidos por el hombre, o cuya produccin sea

inducida o cultivada por l, en cuanto incidan o puedan incidir
sensiblemente en el deterioro ambiental.

ART. 42 del Cdigo de Recursos Naturales afirma que los recursos Naturales
renovables y dems elementos ambientales pertenecen a la Nacin ( ESTADO), si
se encuentran dentro del territorio nacional, sin perjuicio de los derechos
adquiridos por los particulares.
Recursos Naturales no renovables
Son los que se agotan a medida de su extraccin por cuando no estn sometidos a
renovacin peridica, como el y las minas, el petrleo, el gas natural, los yesos,
las arcillas. Estos recursos tienen como titulares al Estado no a la Nacin. Pues el
Estado es un ente abstracto que representa a todos los colombianos y a los
distintos niveles territoriales (Municipios, Departamentos etc.), este es, del Estado
colombianos como tal, quien es entonces el propietario de los recursos naturales
no renovables y el titular de sus regalas.
Qu se entiende por medio ambiente?
Es el Conjunto de recursos naturales renovables, la poblacin y el conjunto de
bienes materiales e inmateriales que se consideran el ecosistema. Segn la
doctrina se han establecido tres formas de ambiente; el ambiente est dado por
ecosistemas que constituyen los recursos naturales renovables. Las trae el
CODIGO DE RECURSOS NATURALES RENOVABLES Y NO RENOVABLES
1) Ambiente Natural: Tierra, Suelo, flora, fauna, agua, atmsfera ---->
RECURSOS NATURALES RENOVABLES.
Los recursos naturales son los elementos que les son tiles a los hombres,
de acuerdo con los economistas.
2) Ambiente Inducido: Aquel que el hombre provoca usando recursos
naturales, por lo general esteno es bueno -------> PRODUCCIN
AGRICOLA.
Intervencin del hombre frente a los recursos naturales.
3) Ambiente Censorial: Aquel creado por el hombre (ruido, vibracin, olor,
etc.)
De acuerdo con el artculo 1 C.R.N. El ambiente es patrimonio comn

67

Artculo 1: El ambiente es patrimonio comn. El Estado y los particulares deben

participar en su preservacin y manejo, que son de utilidad pblica e inters social.
La preservacin y manejo de los recursos naturales renovables tambin son de
utilidad pblica e inters social.
El artculo 3 de este decreto 2811 de 1978, habla del objeto de regulacin del
cdigo.
El artculo 4 habla de los elementos adquiridos por particulares. La mayor parte de
los buenos renovables le pertenecen al estado.
Artculo 4: Se reconocen los derechos adquiridos por particulares con arreglo a la
ley sobre los elementos ambientales y los recursos naturales renovables. En
cuanto a su ejercicio, tales derechos estarn sujetos a las disposiciones de este
Cdigo.
-

Adems el artculo 7 C.R.N. Toda persona tiene derecho a disfrutar de

ambiente sano.
Este es el principio general. Se dice que es un derecho colectivo que se hace
efectivo mediante las acciones colectivas, pero el profesor critica diciendo que
son mejor individuales.

El artculo 8 se refiere a los factores que afectan el medio ambiente

Artculo 8: Se consideran factores que deterioran el ambiente entre otros:
-

La contaminacin del aire, de las aguas, del suelo y de los dems recursos
naturales renovables. Se entiende por contaminacin la alteracin del ambiente
con sustancias o formas de energa puestas en l, por actividad humana o de
la naturaleza, en cantidades, concentraciones o niveles capaces de interferir el
bienestar y la salud de las personas, atentar contra la flora y la fauna, degradar
la calidad del ambiente de los recursos de la nacin o de los particulares. Se
entiende por contaminante cualquier elemento, combinacin de elementos, o
forma de energa que actual o potencialmente pueda producir alteracin
ambiental de las precedentemente descritas. La contaminacin puede ser
fsica, qumica o biolgica;

La degradacin, la erosin y el revenimiento de suelos y tierras;

Las alteraciones nocivas de la topografa;

Las alteraciones nocivas del flujo natural de las aguas;

La sedimentacin en los cursos y depsitos de agua;

Los cambios nocivos del lecho de las aguas;

La extincin o disminucin cuantitativa o cualitativa de especies animales y

vegetales o de recursos genticos;

La introduccin y propagacin de enfermedades y de plagas;

68

La introduccin, utilizacin y transporte de especies animales o vegetales

dainas o de productos de sustancias peligrosas; j) La alteracin perjudicial o
antiesttica de paisajes naturales;

La disminucin o extincin de fuentes naturales de energa primaria

La acumulacin o disposicin inadecuada de residuos, basuras, desechos y

desperdicios;

El ruido nocivo;

El uso inadecuado de sustancias peligrosas;

La eutrificacin, es decir, el crecimiento excesivo y anormal de la flora en lagos

y lagunas; p) La concentracin de poblacin humana urbana o rural en
condiciones habitacionales que atenten contra el bienestar y la salud.
artculo 15 C.R.N. Por medio de comunicacin adecuada, se motivar a la poblacin para que formule
sugerencias y tome iniciativa a la proteccin ambiental y para el mejor manejo de recursos naturales
renovables, y se adelantarn programas de divulgacin y adiestramiento en la identificacin y manejo de
sustancias nocivas al ambiente.

Con lo anterior se muestra el principio general de responsabilidad civil, frente a

Artculo 16: Para ayudar a formar y mantener en la comunidad conocimiento y conviccin suficientes
sobre la necesidad de proteger el medio ambiente y de manejar bien los recursos naturales renovables, el
gobierno, en los contratos sobre espacios de televisin o frecuencias de radiodifusin, estipular clusulas
concernientes a su colaboracin con las otras partes contratantes, en programas educativos y de
divulgacin apropiados para el cumplimiento de estos fines.

los daos causados al medio ambiente.

Establece que el estado responder civilmente por todos los daos
ocasionados a consecuencia de la contaminacin y que los particulares
tambin respondern
Este artculo es claro con respecto a la RESPONSABILIDAD OBJETIVA. Con
fundamento en esta disposicin, el estado es responsable de la contaminacin
de los ros, as como tambin las empresas.
TEMA 6: REGIMEN DE AGUAS
Es el principal bien de uso pblico, y tiene un rgimen jurdico especial =
decreto 2811 de 1974: cdigo de recursos naturales.

69

ART. 677. Los ros y todas las aguas que corren por cauces naturales son bienes de la Unin, de uso
pblico en los respectivos territorios.
Exceptanse las vertientes que nacen y mueren dentro de una misma heredad: su propiedad, uso y goce
pertenecen a los dueos de las riberas, y pasan con stos a los herederos y dems sucesores de los
dueos.

El primer inciso del artculo nos habla sobre las aguas de uso pblico; mientras
que el segundo inciso habla sobre las aguas de dominio privado, que son las
que nacen y mueren dentro de la misma heredad.
El rgimen jurdico de las aguas de uso pblico obedece a esta distincin: a la
nacin pertenece la nuda propiedad, pero su uso y goce pertenecen a los
propietarios de los predios riberanos. La nacin en virtud de la nuda propiedad
de que goza sobre las aguas de uso pblico, tiene facultad para reglamentar el
uso de ellas, hacer concesiones, limitar la manera como deben gozarse, etc.

Artculo 80: sin perjuicio de los derechos privados adquiridos con arreglo a la ley, las aguas son de
dominio pblico, inalienables e imprescriptibles. Cuando en este cdigo se hable de aguas sin otra
calificacin, se debern entender las de dominio pblico.

Segn el artculo 80 C.R.N.

- Este artculo repite la definicin del artculo 677 CC, pero hace algunas
Artculo 81: De acuerdo con el artculo 677 del Cdigo Civil, se entiende que un agua nace y muere en
una heredad cuando brota naturalmente a su superficie y se evapora o desaparece bajo la superficie de
la misma heredad.

modificaciones. Son de dominio PUBLICO = el mayor uso es pblico, porque el

estado es administrador.
es la misma definicin del artculo 677 CC, pero hace una precisin sobre cmo
deben nacer en forma natural el agua, ya que el CC es ms general.
o En la anterior definicin de aguas de dominio privado se restringe el
contenido del Cdigo Civil, y se observa que son muy pocos los casos
donde existen aguas privadas

Artculo 82: El dominio privado de las aguas se extingue por ministerio de la ley por no utilizarlas
durante tres aos continuos a partir de la vigencia de este Cdigo, salvo fuerza mayor. Para declarar la
extincin se requerir decisin administrativa sujeta a los recursos contencioso-administrativos previstos
por la ley.

Se establece la extincin de dominio por no haberse utilizado por 3 aos

continuos, salvo fuerza mayor. Por funcin social.
Este artculo del decreto 1541, complementa el artculo 677 CC y su
complemente, el artculo 81 CRN. y el artculo 82 ib idem.
Hay 2 cambios fundamentales en el cdigo civil.

70

o 1. dominio privado
o 2. en el cdigo ambiental se establece, que slo por ministerio de la
ley se puede hacer el uso domstico de aguas de dominio privado
Artculo 87: Por ministerio de la ley se podr hacer uso de aguas de dominio privado, para consumo
domstico exclusivamente.
Artculo 18 Decreto 1541 de 1978: De acuerdo con los [Artculos 81 del Decreto - Ley 2811 de
1974] y [Artculo 677 del Cdigo Civil], son aguas privadas las que nacen y mueren en una
heredad, brotando naturalmente a la superficie dentro de la heredad y evaporndose por
completo o desapareciendo bajo la superficie por infiltracin, dentro de la misma y siempre que
su dominio privado no se haya extinguido conforme al [Artculo 82 del Decreto - Ley 2811 de
1974]. No son aguas privadas, por tanto, las que salen de la heredad o confluyen a otro curso o
depsito que sale o se extiende fuera de la heredad de nacimiento.

El contenido del derecho de uso de las aguas de uso pblico: El prr. 1 del
artculo 892 C.C. y el artculo 86 C.R.N. otorgan a los riberanos el derecho
a utilizar las aguas de uso pblico para sus menesteres domsticos, abrevar
sus animales, el riego y el movimiento de sus mquinas.
El artculo 82 CRN deroga el derecho RIBERANO, ya que todos pueden usar,
teniendo o no problemas. Se puede hacer servidumbre de trnsito.

Art. 86 C.R.N. Toda persona tiene derecho a utilizar las aguas de dominio pblico
para satisfacer sus necesidades elementales, las de su familia y las de sus
animales, siempre que con ello no cause perjuicios a terceros.
-

La utilizacin de las aguas para el consumo domstico y para abrevar los

animales se realiza por ministerio de la ley; lo que ensea que el riberano no
necesita de autorizacin o concesin administrativa para dicho uso.

Respecto a las aguas de dominio privado se puede dar un uso pblico, tal
como lo expresa el artculo 87 C.R.N. por ministerio de la ley se podr hacer
uso de aguas de dominio privado, para consumo domstico exclusivamente.
o Lo anterior, debido a que el ius utendii, no es total, luego las personas
pueden utilizarlas as sea con un alcance restringido.
El uso por cualquier persona de aguas de dominio privado ser para
uso domstico exclusivamente. Esto significa que est resquebrajada
la nocin de aguas de dominio privado. Pr cticamente todas las aguas
son de uso pblico, este es el aspecto fundamental del nuevo r gimen
que acabo con el tratamiento de los riberanos.

Art. 88 CRN: Salvo disposiciones especiales, solo puede hacerse uso de las aguas en virtud de
concesin.
Art. 89 C.R.N. La concesin de un aprovechamiento de aguas estar sujeta a las
disponibilidades del recurso y a las necesidades que imponga el objeto para el cual se destina.
Art. 93 C.R.N. Las concesiones otorgadas no sern obstculo para que con posterioridad a
ellas, se reglamente la distribucin de las aguas de manera general para una misma corriente o
derivacin.
71

La utilizacin de las aguas para el riego de la heredad o para mover mquinas,

hacer derivaciones, etc., requiere concesin administrativa (artculos 88 y ss
C.R.N).
La concesin sealar la cantidad de agua que puede utilizarse y esta sujeta a
las disponibilidades del recurso y las necesidades que imponga el objeto para
el cual se destina (artculo 89 C.R.N.).
Las concesiones otorgadas no sern obstculo para que con posterioridad a
ellas, se reglamente la distribucin de las aguas de manera general para la
misma corriente o distribucin (artculo 93 C.R.N.).
El artculo 894 C.C. contempla el caso de una corriente de agua que corra
por entre dos heredades, y establece que su uso corresponde en comn a los

ART. 894.CCEl uso de las aguas que corren por entre dos heredades corresponde
en comn a los dos riberanos, con las mismas limitaciones, y ser reglado, en caso de
disputa, por la autoridad competente, tomndose en consideracin los derechos
adquiridos por prescripcin u otro ttulo, como en el caso del artculo precedente,
nmero 1.

dos riberanos.

El uso deber hacerse sin establecer derivaciones, ni emplear mquina ni

aparato, ni detener o desviar el curso de las aguas, ni deteriorar el cause o las
mrgenes de la corriente, ni alterar o contaminar las aguas en forma que se
imposibilite su aprovechamiento por terceros.
Cuando para el ejercicio de este derecho se requiera transitar por predios
ajenos, se deber imponer la correspondiente servidumbre.En el artculo 133
C.R.N. se sealan otras obligaciones principales a cargo de los usuarios de las
aguas nacionales: A) Aprovechar las aguas con eficiencia y economa,
empleando sistema tcnico de aprovechamiento; B) No utilizar mayor cantidad
de agua a la otorgada mediante concesin; C) Construir y mantener las
instalaciones y obras necesarias y contribuir a la conservacin de las
estructuras hidrulicas, caminos de vigilancia; D) Permitir la vigilancia e
inspeccin y suministrar los datos sobre el uso de las aguas.

NOTA = El Cdigo Civil utiliza el trmino bienes de uso pblico, mientras que el
Cdigo de Recursos Naturales utiliza el concepto de bienes de dominio pblico
= no es un verdadero derecho patrimonial, ya que los bienes del patrimonio
estatal son de uso pblico, luego el trmino utilizado en el Cdigo de Recursos
Naturales es equvoco. Desde el punto de vista terminolgico existe una gran
diferencia entre dominio pblico y uso pblico.

El modo de adquirir el dominio privado de las aguas es, mediante la

accesin; los modos son iguales a los que se necesitan para adquirir la
propiedad.
o Las aguas de dominio privado van dentro del mismo traspaso de la
propiedad, exceptuando el rgimen del uso por parte del vendedor
Frente a las aguas de dominio privado se da la extincin de dominio, si no se
cumple con la funcin social de la propiedad que se establece en la

72

constitucin. Lo anterior segn el artculo 43 C.R.N. el derecho de

propiedad privada sobre recursos naturales renovables deber ejercerse como
funcin social, en los trminos establecidos por la Constitucin Nacional y
sujeto a las limitaciones y dems disposiciones establecidas en este Cdigo y
otras leyes pertinentes.
DECRETO 1541 de 1978 = REGLAMENTO DEL DECRETO 2811 de 1974
- En este decreto se establece los principios del cdigo de recursos naturales y
se aade adems a las aguas de uso pblico, las aguas artificiales.
- Se repite la definicin de dominio privado.
Artculo 10: Hay objeto ilcito en la enajenacin de las aguas de uso pblico. Sobre ellas no pueden
constituirse derechos independientes del fundo para cuyo beneficio se deriven.
Por tanto, es nula toda accin o transaccin hecha por propietarios de fundos en los cuales existan o por
los cuales corran aguas de dominio pblico o se beneficien de ellas en cuanto incluyan tales aguas en el
acto o negocio de cesin o transferencia de dominio.
Igualmente ser nula la cesin o transferencia, total o parcial, del solo derechos al uso del agua, sin la
autorizacin a que se refiere el [Artculo 95 del Decreto - Ley 2811 de 1974].

Artculo 19: Siendo inalienable e imprescriptible el dominio sobre las aguas de uso pblico, stas no
perdern su carcter cuando por compra o cualquier otro acto traslaticio de dominio los predios en los
cuales nacan y moran dichas aguas pasen a ser de un mismo dueo.

Acorde con lo anterior observamos el artculo 19 del Dec. 1541 / 78

Siendo inajenables, imprescriptibles e inembargables las aguas de uso pblico,
stas no perdern su carcter privado si como consecuencia de negociacin,
los predios nacen aguas y terminan en el mismo.
o Si nacen en un mismo predio y mueren en otro = aguas de uso pblico
o Si nacen y mueren en el mismo predio = son privadas del predio
Por prohibicin de este artculo, no se puede comprar un predio donde nacen y
mueren aguas.
Modificaciones generales
Privado

de las Aguas de Dominio

1)
Hay una diferencia en la definicin de las aguas de dominio
privado en el C.C y ls tipificadas en el CRN. Con el Cdigo Civil artculo 677 se
deca que las aguas subterrneas eran de dominio privado, por que nacan y
moran en una misma heredad.Actualmente son de uso pblico y adems tienen
una regulacin especfica.
2)
Posibilidad de extincin.
El CRN dice que se puede extinguir el dominio privado cuando no se cumple la
funcin social o se deja de utilizar durante los 3 aos.
Artculo 42 Pertenecen a la Nacin los recursos Naturales renovables y dems
elementos ambientales que se encuentren dentro del territorio nacional, sin
perjuicio de los derechos legtimamente adquiridos por particulares.
73

Artculo 43 el derecho de propiedad privada sobre recursos naturales renovables

deber ejercerse como funcin social en los trminos que establece la constitucin
y sujeto a limitaciones. Explicacin: Se deben utilizar estos recursos para que se
beneficie la sociedad
3) Las aguas de dominio privado dejaron de tener esta calidad, pues su uso no
es exclusivo para los riberanos como lo estipulaba el cdigo civil, sino para la
sociedad obviamente haciendo un uso racional, moderado de el agua. Se tiene el
Ius Utendi y el Ius Fruendi.
.En Colombia
privado

no hay aguas de dominio realmente

REGIMEN DE AGUAS SUBTERRANEAS:

Artculo 151: El dueo, poseedor o tenedor tendr derecho preferente en el aprovechamiento de las aguas
subterrneas existentes en su predio, de acuerdo con sus necesidades. Se podr otorgar concesin de
aprovechamiento de aguas subterrneas en terreno distinto al del peticionario, para los usos domsticos y
de abrevadero, previa la constitucin de servidumbres, cuando se demuestre que no existen en el suyo en
profundidad razonable y cuando su alumbramiento no contraviniere alguna de las condiciones establecidas
en este Ttulo. La concesin se otorgar sin perjuicio del derecho preferente del dueo, tenedor o poseedor
del terreno en donde se encuentran las aguas, que podr oponerse a la solicitud en cuanto lesione ese
derecho, siempre que est haciendo uso actual de las aguas o se obligue a hacerlo en un trmino que se le
fijar segn el tipo y la naturaleza de las obras necesarias y en cuanto el caudal subterrneo no exceda las
necesidades de agua del predio.

Las aguas subterrneas son de uso pblico, pero frente a estas hay un
rgimen especial, ya que quien tiene la propiedad del predio donde se
encuentra, tiene la prioridad en su uso. Sin embargo, se podrn dar
concesiones para que se extraiga el agua. Segn el artculo 151 C.R.N.

Artculo 28: El derecho al uso de las aguas y de los cauces se adquiere de conformidad con el [Artculo 51 del
Decreto - Ley 2811 de 1974]:
a. Por ministerio de la ley;
b. Por concesin;
c. Por permiso, y
d. Por asociacin.

Los modos de adquirir derecho al uso de las aguas y sus cauces, se da de

acuerdo con el artculo 28 del Dec. 1541 / 78. En concordancia con el
artculo 51 del cdigo de recursos naturales.

La concesin = se puede definir como la licencia que da el Estado para que se

puedan utilizar las aguas de uso pblico para fines distintos a los domsticos.

74

Art. 51 C.R.N. El derecho de usar los recursos naturales renovables puede ser adquirido por
ministerio de la ley, permiso, concesin y asociacin.

ART 36 Decreto 1541/78: Toda persona natural o jurdica, pblica o privada, requiere concesin
para obtener el derecho al aprovechamiento de las aguas para los siguientes fines:
a) Abastecimiento domstico en los casos que requiera derivacin (mediante una manguera);
b) Riego y Selvicultura;
c) Abastecimiento de abrevaderos cuando se requiera derivacin;
d) Uso industrial;
e) Generacin trmica o nuclear de electricidad;
f) Explotacin minera y tratamiento de minerales;
g) Explotacin petrolera;
h) Inyeccin para generacin geotrmica;
i) Generacin hidroelctrica;
j) Generacin cintica directa;
k) Flotacin de maderas;
l) Transporte de minerales y sustancias txicas;
m) Agricultura y pesca;
n) Recreacin y deportes;
o) Usos medicinales, y
p) Otros usos similares.

Lo anterior segn lo estipulado en el artculo 36 del Dec. 1541 / 78

Se constituyen asociaciones para usar el agua en la agricultura con apoyo del

Estado.
Los institutos de riesgo, son asociaciones de uso de agua que permiten que
las aguas lleguen a todos los predios.

Servidumbres en inters pblico:

-

Las servidumbres derivadas del uso del agua estn descritas en el artculo

Artculo 125: En concordancia con lo establecido por el artculo 919 del Cdigo Civil, toda heredad est
sujeta a la servidumbre de acueducto en favor de otra heredad que carezca de las aguas necesarias para
el cultivo de sementeras, plantaciones o pastos, o en favor de un pueblo que las hay menester para el
servicio domstico de los habitantes o en favor de un establecimiento industrial que las necesite para el
movimiento de sus mquinas y para sus procesos industriales.

125 del Dec. 1541 / 78

-

art. 126 De conformidad con lo establecido por el artculo 67 C.R.N., se

impondr limitacin de dominio o servidumbre sobre inmueble de propiedad
privada cuando lo impongan la utilidad pblica o el inters social.

75

Se considera de utilidad pblica o inters social la preservacin y el manejo del

Art.67 C.R.N. De oficio o a peticin de cualquier particular interesado, se impondr limitacin de

dominio o servidumbre sobre inmueble de propiedad privada, cuando lo impongan la utilidad
pblica o el inters social por razn del uso colectivo o individual de un recurso, previa
declaratoria de dicho inters o utilidad efectuada con arreglo a las leyes.
Tanto la limitacin o la servidumbre voluntariamente aceptada como las que imponen mediante
resolucin o sentencia ejecutoriadas, se inscribirn en la correspondiente oficina de instrumentos
pblicos, sin perjuicio de lo dispuesto en este cdigo sobre sistema de registro.
Se podr solicitar el concurso de las autoridades de polica para hacer efectiva la limitacin del
dominio o la servidumbre.

art. 127 Se considera igualmente de utilidad pblica e inters social, en conformidad con lo dispuesto en el
artculo 8 de la Ley 98 de 1928 y por los artculos 1 y 2 del Decreto-Ley 407 de 1949, el establecimiento
de servidumbres en la construccin de acueductos destinados al riego y toda clase de trabajos o
construcciones para el aprovechamiento, explotacin y uso de presas de agua, embalses, obras de regado,
acueductos, as como para el aprovechamiento hidrulico, industrial o agrcola de dichas obras. Para que
un predio quede sujeto a servidumbre de acueducto es indispensable que no sea factible conducir el agua
econmicamente por heredades que pertenezcan al solicitante.

recurso agua al tenor de lo dispuesto en el artculo 1 del Cdigo de Recursos

Naturales.
Art. 130 El instituto Nacional de los Recursos Naturales Renovables y del Ambiente, Inderena, deber en
cada caso concreto de imposicin administrativa de servidumbres verificar que se dan los motivos de
utilidad pblica e inters sociales establecidos por el artculo 1 del Cdigo de Recursos Naturales y dems
leyes vigentes para imponerla y teniendo en cuenta, entre otras, las siguientes circunstancias:
a) Que no haya podido lograrse un arreglo amistoso entre las partes;
b) Que el aprovechamiento de aguas que se proyecta realizar, haya sido amparado por concesin;
c) Que la servidumbre sea indispensable para poder hacer uso del agua concedida, en forma
tcnica y econmica.
Art. 128 En conformidad con el artculo 46 del Decreto 1382 de 1940, se presume gravado con
servidumbre de acueducto todo predio que est atravesado por una derivacin de aguas provenientes de
art. 131 Verificados los motivos de utilidad pblica por el Instituto Nacional de Recursos Naturales
corrientes de uso pblico.
Renovables y del Ambiente, INDERNA, la providencia respectiva se notificar personalmente a los dueos
de los inmuebles sobre los cuales se haya de constituir la servidumbre, y se citar a una audiencia
conciliatoria, a la cual deber concurrir igualmente el peticionario de la servidumbre. La audiencia tendr
Art.
129 Las
servidumbres
establecidas
laaspectos
ley, gravan
tambin
a los predios en los cuales deben
por objeto
procurar
un acuerdo
sobre losconforme
siguientes
de la
servidumbre:
ejecutarse obras para el aprovechamiento de las aguas subterrneas y para su conduccin.
a) Lugar y superficie que se afectar;
b) Obras que se deban construir;
c) Modalidad de su ejercicio, y
d) Monto y forma de pago de la indemnizacin.
Si se lograre acuerdo, el Inderena, expedir una resolucin en la cual establecer la servidumbre en las
condiciones convenidas en la audiencia; providencia que deber inscribirse en el registro de derechos de
usos de aguas que debe llevar el Inderena, y en la oficina de registro de instrumentos pblicos y privados.
Art. 135 En la providencia que imponga la servidumbre se indicar la propiedad o propiedades que quedan
76las obras
gravadas, el sitio de captacin de las obras, la ruta y caractersticas de la acequia, del canal, de
Art.
134
La
providencia
administrativa
que
imponga
la
servidumbre
se
deber
inscribir
en la
de
vertimiento
y
del
acueducto,
y
las
zonas
que
deben
ocupar
stas,
de
acuerdo
con
los
planos
aprobados.
Art. 132 Si hubiere desacuerdo en cuanto al precio y las indemnizaciones que corresponden, las partes
correspondiente
oficina
de
registro
de
instrumentos
pblicos
y
privados.
quedan en libertad de acudir al rgano jurisdiccional para que ste decida...

Servidumbre en inters privado:

art. 136 Previamente a la constitucin de una servidumbre en inters privado a que se refieren los
artculos 107 a 118 del Cdigo de Recursos Naturales, por la va jurisdiccional, el Inderena, a solicitud de
parte y con participacin de los interesados, podr determinar la zona que va a quedar afectada por la
servidumbre, las caractersticas de la obra y las dems modalidades concernientes al ejercicio de aquella,
de acuerdo con el plano que se levante al efecto.
Art. 137 Establecidas las circunstancias a que se refiere el artculo anterior, el Inderena, citar a las
partes para que convengan el precio de la zona afectada por la servidumbre y sus modalidades.
Si hubiere acuerdo se levantar un acta en la cual se sealarn las condiciones para el pago de la
indemnizacin, para la entrega de la zona afectada y para la ejecucin de las obras necesarias, as como
sus caractersticas.
Art. 138 Si no hubiere acuerdo entre las partes, el interesado deber recurrir a la va jurisdiccional para
que de acuerdo con lo dispuesto por el Cdigo de Procedimiento Civil, se imponga la servidumbre
respectiva.

77

Posesin
Artculo 762 C.C Es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y
dueo, sea que el dueo o el que se da por tal, tenga la cosa por s mismo, o por
otra persona que la tenga en lugar y nombre de l. El poseedor es reputado dueo,
mientras otra persona no justifique serlo
1. Historia
La posesin fue la primera experiencia patrimonial que el hombre tuvo. El
empez con la aprehensin material sobre determinadas cosas, dndole
inicio al proceso de dominio esta relacin era fsica, material no hubo en un
comienzo necesidad de inscripcin, ni de autenticacin y mucho menos de
testigos, pues como eran seres primitivos su medio ms prctico, para lograr
sus objetivos era la fuerza y la violencia, pues su prioridad era la
supervivencia.
Fue entonces la posesin la que llevo al hombre a ocupar y ocupando lleg
a tener las cosas, y sobre ellas todos los poderes imaginables.
Para los romanos la cosa se confundi con el derecho mismo. Fue llamada
por los romanos POSESSIO REI, es decir, la posesin de la cosa, as
identificada con el derecho; por lo cual la posesin no podra corresponder
sino a la nocin de propiedad, era poseedor el que tena la cosa. Era
entonces la manifestacin exterior del derecho real de propiedad, por lo
tanto el propietario, por el hecho de ser tal mereca adems el ttulo de
poseedor.
Ms tarde se amplio el campo de accin de la posesin, haciendo que se
aplicara igualmente a los dems derechos reales; se la denomin
POSESSIOJURIS, posesin de los derechos, puede decirse de las cosas
incorporales. Los romanos aplicaron dicha nocin a otras materias ajenas al
patrimonio, la libertad (possesio libertatis) a favor del esclavo que lograba
hacer uso de la libertad durante veinte aos, tambin hablaron de la
posesin del Estado civil.
Es importante tener en cuenta que fueron los romanos los que estructuraron
los elementos de la posesin el corpus y el animus.
Actualmente en el Cdigo Civil Colombiano la posesin es aplicable:
-Al derecho de dominio Art. 762
-Dems derecho reales Art. 762 y 776
-Derechos personales Art. 776
-Validez del pago cuando se hace a quien est en posesin de un crdito.
Art. 1634

78

2. Definicin
2.1. J.J. Gmez
Posesin es la subordinacin de hecho exclusiva, total o parcial de los
bienes al hombre
a) Subordinacin: Porque as se expresa cabalmente el vnculo entre la
cosa que se posee y quien la posee, esto implica una vinculacin material y
tambin una sujecin de los bienes, una dominacin y seoro.
b) De hecho: Para separar el derecho del hecho de la posesin. El derecho
es subordinacin jurdica la posesin es subordinacin material. (El hecho
esta en relacin directa con el derecho)
c) Exclusiva: La subordinacin no reconoce intromisin de nadie en ese
poder de hecho. La posesin es excluyente porque significa seoro. (la
posesin debe ser exclusiva si no, no es posesin).
d) Total o parcial: Porque la posesin debe condicionarse al derecho, que se
tiene sobre la cosa, por lo tanto la subordinacin puede ser total cuando el
derecho nos da mayor nmero de prerrogativas posibles como acontece en
el dominio.
Es parcial cuando el derecho nos da algunas, como pasa con el derecho de
habitacin, de servidumbre, de propiedad fiduciaria o de prenda, etc.
Esta definicin comprende los dos elementos:
a. Corpus: Subordinacin de hecho
b. Animus: Subordinacin exclusiva
2.2. Dr. Sarmiento
Es una relacin de hecho que el hombre establece frente a la cosa
Afirma el profesor Sarmiento que no es una relacin de carcter jurdico, por
lo tanto no es un derecho, pero sin embargo produce importantes efectos
jurdicos, pues exterioriza la propiedad, por lo tanto la posesin materializa
el derecho.
As que los actos materiales que hace el hombre de uso, goce hacen que
se constituya la propiedad.
2.3 Valencia Zea
Son poseedores todas las personas que segn los usos sociales explotan
econmicamente las cosas en provecho propio a semejanza de los
propietarios
En nuestro ordenamiento la nocin legal de posesin se vincula al concepto
que los romanos tenan de la posesin como manifestacin del derecho de
propiedad. Sin embargo el Cdigo reconoce en norma posterior que todos
los derechos son susceptibles de posesin: derechos reales principales,
accesorios, derechos personales e intelectuales.
Sobre cosas incorporales
Artculo 776 C.C La posesin de las cosas incorporales es susceptibles de
las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal
En otros ordenamientos como el alemn da un concepto posesorio donde
no importa la detentacin material, sino la explotacin econmica que pueda
hacerse sobre la cosa.
79

Por lo tanto si algn individuo usa o explota la cosa es poseedor, as no

tenga la detentacin material
Se distingue entre poseedor mediato al que tiene la cosa en nombre de otro
(usufructuario), poseedor inmediato quien detenta efectivamente mediante
su goce actual.
El inconveniente que surgi fue que los inicialmente conocidos como
detentadores precarios, luego llamados meros tenedores seran entonces
poseedores. Por ejemplo en un contrato de arrendamiento, el arrendatario
para el derecho alemn sera poseedor mientras que para el derecho
colombiano sera mero tenedor.
3. Elementos constitutivos de la posesin
3.1. Corpus: Son los actos materiales que se ejecutan sobre la cosa. Es el
cuerpo, la materialidad, la figura fsica de la posesin. Por medio del corpus
la posesin se hace visible, pblica. son los hechos que se pregonan ante
todos. Es la exteriorizacin o aprehensin material, la tenencia fsica, que
se percibe por cualquier persona. La Tenencia comprende actos de:
a. Uso
b. Goce
Es el elemento objetivo
c. Transformacin
Ejemplos: Cuando manejo mi automvil, cuando destruyo mi edificio,
cuando siembro en mi predio, cuando uso mis libros. En esto se realiza el
elemento de la posesin.
Los actos materiales pueden ser:
3.1.1. Detentacin material de la cosa: Donde no hay necesidad de
usarla o explotarla econmicamente, solo se tiene el control material
de la cosa.
3.1.2.) Explotacin econmica o la utilizacin de la misma: El corpus
aqu tendr mayor alcance posesorio.
Artculo 981 C.C Se deber probar la posesin del suelo por hechos
positivos de aquellos de aquellos a que solo da el derecho de dominio como
el corte de maderas, construccin de edificios, plantaciones y otros
ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin. (No hay
reconocimiento alguno de derechos de otros sobre la misma cosa)
3.2. Animus: Es el elemento intencional subjetivo, que por s solo no se
manifiesta no es pblico, pero si lo hace por medio de actos materiales que
componen el corpus.
El animus califica los actos materiales que el hombre ejerce sobre las cosas
dndole sentido posesorio, la persona acta como si fuera el dueo, dispone
de la cosa, la usa mostrndose ante los dems como dueo, con autonoma
y sin reconocer a nadie con derechos sobre la cosa.
Artculo 762 C.C Se exige para la tenencia el nimo de seor o dueo

80

Artculo 981 C.C Al tratarse de actos materiales posesorios (corpus) pide

que sean ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin, con
perfecto seoro sin reconocimiento alguno de derechos de otros sobre la
misma cosa.
Los mismos hechos materiales denuncian una posesin o un simple estado
de mera tenencia, el elemento intencional es lo que viene a calificar los
hechos materiales dndoles alcance posesorio. Ejemplo: Pepito puede
ejecutar hecho materiales sobre una finca sembrando tomates, pero l
reconoce que Susanita es la propietaria de dicha finca aqu no hay seoro
sobre la cosa, por lo tanto sera mero tenedor.
-El Corpus y el Animus se deben unir para formar la posesin.
- La posesin es un hecho, es un poder fsico, no jurdico por lo cual no es
un derecho.
4. Crticas al art. 762 C.C.
Artculo 762 C.C Es la tenencia de una cosa determinada con nimo de
seor y dueo, sea que el dueo o el que se da por tal, tenga la cosa por s
mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y nombre de l. El
poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo
4.1.Sea que el dueo o el que se da por tal. Es intil hacer esa distincin,
porque en lo posesorio esto carece de importancia, basta que se tenga
posesin; est obrar sus efectos, haciendo presumir la propiedad,
proporcionndola mediante la prescripcin, produciendo interdictos
posesorios etc.
4.2. tenga la cosa por s mismo, o por otra persona en lugar o en nombre
de l. Estos casos se presentan por ejemplo cuando el poseedor tiene el
bien directamente, y al contrario, en el cual lo tiene por medio de otra
persona, como ocurre en el arrendamiento y en todos los ttulos llamados
de mera tenencia. La crtica es que esto no es una definicin si no un
desarrollo.
Distincin:
Tener una cosa en lugar de otro: Cuando me encuentro un bien ajeno lo
guardo con intencin de restituirlo a su dueo. Lo tengo en lugar de este.
Tener una cosa en nombre de otro: Cuando lo recibo de su propietario a
ttulo de arrendamiento, mandato, lo tengo a su nombre.
5. Teoras de la posesin
5.1. Teoras subjetivas
Defendida por Savigny. La constituyen los dos elementos corpus y animus.
Caractersticas:

81

5.1.1. El primer elemento est formado por los hechos materiales de

uso, goce y transformacin, es decir el poder de hecho, o la tenencia a
que alude al artculo 762.
5.1.2. El segundo elemento es el psicolgico, intencional, que califica
aquellos hechos dndoles sentido posesorio.
Segn esta teora el corpus es la materialidad escueta de la posesin, los
hechos fsicamente considerados con que se manifiesta la subordinacin de
la cosas respecto del hombre, sembrar, edificar etc. Pero sin sentido alguno
posesorio
El animus da expresin posesoria al corpus, a la tenencia, al poder de
hecho. Si los hechos que componen el corpus son ejecutados con exclusin
de toda otra persona, sin reconocer derecho de nadie sobre la cosa habr
posesin.
El corpus y animus, son dos elementos especficamente determinados, con
vida y funcionamiento propios. Son independientes y autnomos
El corpus no prueba nada ms que el elemento material.
De manera que el corpus es incapaz de establecer por si solo la posesin,
as como el animus carece de aptitud para probar el hecho de la posesin.
Pues quien tiene el poder de hecho debe probar el animus.
No es como se ha credo que el animus sea preponderante, pues como
elemento interno, personal, sin actos materiales, ningn sentido posesorio
tiene, sera valor oculto, invisible e imperceptible e inepto para producir
efecto. Pues la posesin es, ante todo, un hecho, una demostracin externa
social.
Artculos que mencionan la teora subjetiva.
Posesin:
Artculo 762 C.C. tenencia de una cosa con el animo de seor o dueo
Incapaces:
Artculo 784 C.C. los que no pueden administrar libremente lo suyo, no
necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa
mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprehensin material
y legal; pero no pueden ejercer los derechos de los poseedores, sino con la
autorizacin que competa
Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la
posesin, sea para s mismos o para otros Todos los incapaces pueden
adquirir la posesin mientras exista corpus y animus.16
Extravi de muebles:
Artculo 787 C.C. Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodere
de ella, con nimo de hacerla suya; menos en los casos en que las leyes
expresamente exceptan
Perdida:
16 No olvidar la distincin entre Capacidad jurdica: Ser sujeto de
derechos y titular de obligaciones y Capacidad de ejercicio: Adultos pero
hay excepciones los menores adultos en los contratos de transporte.
82

Artculo 788 C.C La posesin de la cosa mueble no se entiende perdida

mientras se halla bajo el poder del poseedor, aunque se ignore
accidentalmente su paradero Se conserva la posesin, porque nada
contradice el animus de quien ha perdido la cosa, cuando ninguna otra
persona la ha aprehendido con la voluntad de hacerla suya
Prueba de posesin del suelo:
Artculo 981 C.C Se deber probar la posesin del suelo por hecho
positivos de aquellos a que slo da derecho el dominio, como el corte de
maderas, la construccin de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o
sementeras, y otros de igual significacin, ejecutados sin el consentimiento
del que disputa la posesin
Asciende

Posesinde

lo menos a lo m s, en la

medida que le
introduzca el segundo elemento que
es el
animus y se demuestre
Tenencia

5.2. Teora objetiva

Defendida Von Jhering. El corpus con un valor mayor pues lleva implcito el
animus. Los hechos positivos de uso, goce y transformacin, implican en
quien los prueba el elemento psicolgico. Tiene, pues, el corpus, el atributo
de llevar en s mismo el animus, y as si se prueba el primero, se prueba el
segundo a la vez.
Puede decirse que el corpus contiene la presuncin del animus, pero desde
luego es una presuncin legal, que admite prueba en contrario. Pero los
hecho, logran establecer la posesin, porque en n s mismos llevan el
animus, mientras no se demuestre lo contrario.
El corpus aqu tiene una funcin distinta demuestra lo material y espiritual
de la posesin.
Aqu los dos elementos no son independientes, que funcionan y se prueban
por separado, sino un elemento que comprende al otro y cuya prueba
aprovecha tambin el otro.
Todo poder de hecho es posesin, segn la escuela objetiva. Esta teora
parte de la posesin, pero por el elemento negativo diferencial cambia la
posesin en tenencia, la relacin posesoria desciende. Es decir para que la
posesin deje de ser tal, y quede reducida a la tenencia, es menester
probar el elemento negativo diferencial que consiste en desvirtuar todos
esos actos positivos de goce y transformacin etc., demostrando que no
tienen alcance suficiente.
Elemento negativo diferencial es el mandato legal que hace imposible la
posesin y consiste:

83

a) En la existencia de un ttulo necesario.17

b) En la prohibicin legal que haga imposible la posesin por tratarse de
bienes de uso pblico, o de baldos reservados por la Nacin, o de
cosas embargadas.
Dicho elemento consiste globalmente en la ley, que hace jurdicamente
imposible el hecho de la posesin.
Corresponde probar dicho elemento negativo a quienes estn interesados
en destruir el valor posesorio del corpus. (Tercero)
Corpus
Resumen:
Animus

Animus

El corpus o actos positivos, materiales etc. llevan implcito el animus

Normalmente es as, es una presuncin legal que admite prueba en
contrario, se desvirta con el elemento negativo diferencial.
El movimiento dialctico de los elementos de la posesin es:
Posesin

Desciende

Mediante el elemento negativo diferencial

Tenencia

Encontramos una aplicacin de la teora de Von Jhering en el artculo 1 de

la ley de Tierras, donde se necesita probar solamente la explotacin
econmica es decir el corpus.
6. Conceptos importantes
El derecho en general, es el poder de hacer o no hacer una cosa, en lo
patrimonial es el poder directo sobre las cosas o respecto a determinadas
personas, para obtener de las primeras, una utilidad de disfrute y de las
ltimas una prestacin de dar, hacer o no hacer. As el patrimonio est
compuesto de derechos reales y personales.
Derecho
Posesin
Grados que sufren la dependencia de las cosas
Tenencia
respecto del hombre.
Mera Tenencia

17 El ttulo precario o acto que genera la tenencia de las cosas. (el

arrendamiento el comodato) generan nicamente la tenencia de las
cosas. Por esto los actos materiales ejecutados sobre el bien, en virtud
de un ttulo de esta especie, estn lejos de demostrar la posesin.
84

6.1. Posesin: No es ya el derecho ni la propiedad, no es elemento

patrimonial propiamente dicho, no es bastante su efecto patrimonial, si la
ley lo protege es porque as protege el derecho.
Tiene vida propia e independiente ( como fenmeno de importantes
efectos posesorios)
Puede existir sin el derecho.
Permite obtener de la cosa cierta utilidad o beneficio.
Esa separacin e independencia de la posesin respecto al derecho, se
evidencia cuando la posesin de quien no es titular se consolida contra el
titular mismo en el lapso de un ao, al cabo del cual la posesin se arma
con los interdictos posesorios para protegerse a s mima contra el titular; y
por ese camino independiente puede llegar a constituir el derecho, si la
posesin asume la forma de usucapin.
OBJETIVOS DE LA POSESIN

Poseedor es el
mismo dueo

cuando el

+Obtener de la cosa un beneficio

utilidad
+ Conservar el derecho
propiedad ajena

Poseedor no es
dueo

+ alcanzar una
+ prescribir la

No
importa si el poseedor es
Si el propietario pierde su bien tiene la
Accin reivindicatoria
Buena Fe
Ignora que
El poseedor tiene vocacin de propietario
Con ayuda del tiempo utiliza la accin posesoria carece del
derecho
La posesin es el ejercicio de la propiedad

Mala fe
Sabiendo que
carece del
derecho

6.2. Tenencia: No es posesin porque solo est el elemento corpus. Art. 762
la posesin es la tenencia con nimo de ser seor o dueo, solo alcanza a
ser uno de los componentes de aquella nocin.
6.3. Mera tenencia: No es ni siquiera el elemento material de la posesin,
porque se tiene la cosa en lugar o en nombre de otro.
Artculo 775 C.C Se llama la que se ejerce sobre una cosa, no como
dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el
secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene derecho de habitacin,
son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada o cuyo usufructo
uso o habitacin les pertenece.
J. J. Gmez afirma que los anteriores con el arrendatario, el acreedor
anticrtico, el comodatario, el depositario, son meros tenedores pues

85

reconocen el derecho de propiedad en otra persona; tienen a nombre de

esta y su estado jurdico es incompatible con la posesin.
Sin embargo dice que en los casos de imposicin de derechos reales como
uso, habitacin, usufructo, el usuario, habitador o usufructuario, asumen un
doble papel el de mero tenedor de la cosa en relacin con la nuda
propiedad del titular; y el de poseedor de la misma cosa, en relacin con su
derecho de uso, habitacin o usufructo.
Se puede ser mero tenedor y poseedor a la vez
El nudo propietario solo tiene la facultad de disposicin, pero cuando se
constituye el usufructo por ejemplo, la persona puede usar, gozar y
transformar la cosa, el sera poseedor, el nudo propietario no tiene la
posesin.18
La Mera tenencia no se muda en posesin por el transcurso del tiempo.
Artculo 777 el simple lapso del tempo no muda la mera tenencia en
posesin. Lo cual significa que un ttulo precario no se transforma, por s y
ante s, en posesin. 19
7. Naturaleza jurdica de la posesin (es un hecho para nuestro ordenamiento)
a) La ley no la trae como derecho entre los reales.
b) Si se tratara de definir posesin como derecho real, se definira la
propiedad.
c) La posesin aparece como el fruto de una facultad; quien ocupa lo
hace porque la ley lo autoriza; quien prescribe lo hace con apoyo en
los textos legales.
d) Si fuera derecho, tendramos 2 derechos con el mismo fin social y
econmico, lo cual carece de lgica jurdica.
e) Esta amparada por acciones posesorias, porque estas al proteger la
posesin protegen el derecho.
La posesin es un hecho, no un derecho, tiene una vida independiente
autnoma, esta muchas veces en contra del derecho. 20 Entonces es un
hecho de importancia excepcional en las relaciones de sociedad un
bien jurdico de contenido sustancial como dice Rudoff.
8. Efectos de la posesin
18 Al usufructuario tiene un derecho autnomo e independiente del nudo
propietario.
19 El simple paso del tiempo no logra cambiar un estado jurdico en otro,
se necesitan obligatoria// actos materiales que contraigan francamente
el derecho del dueo, con la voluntad cierta e inequvoca de
comportarse de ella como seor y dueo.
20 Valencia Zea dice que la posesin es un derecho real provisional, pues
como esta protegida por acciones, se supone que sera derecho pues las
acciones son una cualidad de los mismos y no de los hechos. Es
provisional pues cuando coinciden posesin y propiedad en una misma
persona, se le dan acciones de propiedad.
86

Art 762 C.C El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no

justifique serlo Esta parte del artculo da lugar a una presuncin legal pues
admite prueba en contrario, pues el hecho de que ordinaria, y normal, quien
tiene un bien como seor de l, es su dueo, dejando la va abierta para
probar en contra, si alguien se considera propietario, aunque carezca de
posesin.
As pues del hecho de la posesin se dedujo el derecho, ya que en
principio, quien posee es porque es dueo, mientras otro no establezca otra
cosa.
Por la presuncin legal quien se considere como dueo de la cosa, puede
probar que lo es; la prueba del derecho es, por tanto, la manera de
desvirtuar la presuncin de que se trata. (en caso de inmuebles sera la
escritura pblica)
Podemos encontrar una aplicacin de esto en la LEY DE TIERRAS en
cuanto a la presuncin legal del Art. 1, establecida a favor del poseedor con
explotacin econmica, puede el propietario inscrito probar que la tierra le
pertenece.
Esta presuncin protege a todo poseedor material, bueno o malo, regular o
irregular, violento o clandestino, de buena o mala f.
a) La ocupacin Artculo 685 es efecto originario de la posesin, esta es
su base. Obrando ya instantnea// como en la pesca, o ms
demorada como en el establecimiento de cultivos o con ganados en
tierras baldas.
b) La prescripcin es producto de un cierto desarrollo jurdico, presume
la aparicin de ttulo y modo. La prescripcin es un MODO de adquirir
los derechos reales y de extinguir los derechos personales Artculo
2512 C.C. La primera descansa en la posesin y la segunda en el
abandono o inactividad.
Ningn tipo de usucapin (prescripcin adquisitiva) podr consumarse
si no se posee la cosa que se pretende prescribir. De manera que la
prescripcin confiere derechos reales de otro, a quien posea por el
lapso y en las condiciones establecidas por la ley.
Con la LEY 791/2002
USUCAPIN ORDINARIA = Tiempo + Poseedor de Buena f
- Muebles 3 aos
- Inmuebles 5 aos.
USUCAPIN EXTRAORDINARIA = Tiempo + Poseedor irregular
- Muebles e Inmuebles 10 aos
c) Genera interdictos posesorios para ampararse con ellos Artculo 972
C.C21
21 Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la
posesin de bienes races, o de derechos reales constituidos en
ellos.974C.C solo la pueden instaurar quien haya estado en posesin
87

d) El poseedor va en camino de adquirir por usucapin la posesin,

luego tiene por extensin, accin reivindicatoria. Artculo 951 C.C Es
un efecto de la posesin regular22, este de conferir a quien an no es
titular del derecho la accin reivindicatoria, que solo protege el
derecho real, lo importante es que es una gran manifestacin del
atributo de persecucin propio de los derecho reales.
e) El poseedor de buena fe vencido no est obligado a restituir los frutos
percibidos antes de ser notificada la demanda. Art. 964; de modo que
a pesar de haber sido declarado dueo otra persona, hace suyo los
frutos.
f) Alcance de las sentencias aprobatorias y los actos extrajudiciales de
particin Artculo 779. Se trata de un efecto de la posesin en comn
(cuota proindiviso), en cuanto se considera que el copartcipe a quien
se da su parte en la cosa comn ha posedo exclusivamente esa
misma parte durante toda la poca de la indivisin.
A, B y C son dueos de una finca rural, permanecieron en comunidad
10 aos pero se cansaron y decidieron dividir el bien, por lo cual cada
uno recibe un cuerpo cierto proporcional. A, B y C Coparticipes
poseyeron la parte que actualmente ocupan en la indivisin de
manera exclusiva, durante todos esos 10 aos de comunidad. Es
como una ficcin.
Aplicaciones
-Yo Si siendo comunera, vendo una porcin cierta del bien a A, y
no mi cuota como es lo mandado, y en la particin a mi no me
asignan esa misma parte, mi comprador entra a ocupar el puesto de
comprador de cosa ajena B, lo cual significa:
a) Que el copartcipe a quien se le adjudique la parte
por m vendida, puede reivindicarla de mi comprador.
b) que mi comprador puede adquirirla por prescripcin.
Esta fue la porcin que yo vend
A
B
Quien compra cuerpo cierto a un comunero,
compra cosa ajena, es como si comprara a un
extrao, porque el copropietario mientras lo es,
C
no tiene derecho sobre ninguna porcin
determinada de la cosa comn; lo nico que tiene
es una cuota pro indiviso, que es esencialmente
distinta del derecho exclusivo sobre una parte concreta Pedazo en conflicto

puede reivindicarla

Sobre la cuota puede celebrar toda clase de actos jurdicos, venta

hipoteca, si la comunidad radica en inmuebles.
tranquila y no interrumpida durante 1 ao completo. /tiende a librarla de
perturbaciones)
22 El profesor dice que al poseedor regular e irregular se le da la accin
publiciana.
88

Si hipoteco no la cuota, sino una parte cierta del bien comn, y en la

divisin no se me seala esa parte, la hipoteca desaparece, porque la
hipoteca de cosa ajena es nula (Art. 2442,2443) si se me seala la
misma parte la hipoteca queda revalidada.
9. La proteccin posesoria
Este amparo se evidencia en la presuncin del Art. 762, ya que dando a
la posesin el papel de suponer la propiedad, se le reconoce misin
trascendental.
La Posesin se protege mediante los interdictos posesorios que la
defienden contra el despojo y las perturbaciones, cuando se trata de
bienes races.( 1 ao) es el plazo o termino para ejercer esa accin.
Reconocimiento de la violencia y de la clandestinidad como principios de
la posesin. Solo en la irregular.
Se le reconoce a la posesin efectos tan importantes como la Usucapin
ordinaria cuando es regular y Usucapin extraordinaria cuando es
irregular e incluso violenta y tambin cuando ha arrancado de un ttulo
de mera tenencia.
Existen tambin Acciones posesorias y a la de dominio que
excepcionalmente se concede al poseedor regular.
La accin es la figura procesal de la oposicin en diligencias de entrega
o cautelar.
Muchas teoras se han pronunciado cerca de la proteccin posesoria:
Teora subjetiva: Se protege la posesin porque los ataques a ella
son ataques a la personalidad humana.
Putcha y Bruns: Se protege la posesin por ser la expresin de la
voluntad humana.
Domat y Pothier: La proteccin posesoria se justifica por la
presuncin de propiedad que encierra.
Rodorff relaciona la posesin con el orden pblico y dice que todo
ataque a la posesin es injuria al orden pblico.
Teora Objetiva: La proteccin de la posesin, como exteriorizacin
de la propiedad, es una manera de facilitar la prueba a favor del
propietario, la cual aprovecha necesariamente al no propietario
Es importante proteger la posesin porque es un valor patrimonial, siendo la
posesin el hecho por medio del cual el derecho se manifiesta es claro que
lo exterioriza. La posesin es ejercicio de la propiedad, es la exteriorizacin
del dominio, si la posesin no existiera, los derechos no existiran, porque
seran relaciones jurdicas sin sentido prctico, no se podran ejercer, no
existira su exteriorizacin, que es la tenencia, el estado de hecho entre la
persona y el bien, no habra entonces ni beneficios ni utilidad. Sin la
posesin los derechos patrimoniales careceran de significacin en la vida
humana. Adems la posesin facilita la prueba de la propiedad. (hace
presumir el derecho)

89

As pues la posesin exterioriza el derecho que se tiene y el que no se

tiene, pues como lo que hace es presumir la propiedad independientemente
de quien la tenga real//, entonces no hay inconveniente alguno, en
exteriorizar la propiedad que no se tiene, pues a partir de ello es que surgen
importantes efectos posesorios, entre tales, la usucapin. Adems si no lo
hiciera no podra existir la presuncin del Art. 762 sino en beneficio de los
poseedores realmente propietarios, y adems no podra llegar el poseedor
que no es dueo, a verse protegido con las acciones posesorias que la
misma proteccin engendra, ni tampoco usucapir, ni lograr el saneamiento
de titulaciones, ni la firmeza del dominio.
Otra posicin bien importante es la de Jhering que afirma que la posesin
se protege porque es un Bien patrimonial, tanto para el dueo como para el
que no lo es. Bien patrimonial, porque es el ejercicio de la propiedad que se
tiene y la manifestacin o ejercicio de la propiedad que no se tiene, sea que
el poseedor ignore que no la tiene o este convencido de que la tiene. Bien
patrimonial porque con ella el propietario defiende el derecho existente, y el
no propietario el que no tiene, en el primer caso la posesin le afirma y le
consolida el derecho, en el segundo se le otorga por medio de prescripcin.
10. Cmo se adquiere y pierde la posesin?
Antes de la sentencia de la CSJ del 27 de Abril de 1955, se hablaba de cmo
se adquiere y pierde la posesin material y la inscrita. Hoy el tema se relaciona
el tema de la adquisicin y de la prdida de la posesin nicamente material.
a) Si la posesin es la tenencia de una cosa con nimo de dueo, se
adquiere desde el momento en que concurran los dos elementos
corpus y animus
b) El Art. 784 concede a los incapaces; aptitud para adquirir la posesin
de cosa mueble;..con tal que concurran en ello la voluntad y la
aprehensin material
c) El Art. 787 se deja de poseer una cosa desde que otro se apodere de
ella con nimo de hacerla suya.
d) El Art. 788 repite lo del artculo previo al disponer que la posesin de
una cosa mueble no se pierde por el hecho de extraviarse, aun
cuando se ignore el paradero de ella, siempre que se considere bajo
el poder del poseedor, es decir, sin que ninguna otra persona la tome
con nimos de hacerla suya.
e) El Art. 790 si alguien pretendindose dueo, se apodera de forma
violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est
inscrito, el que tena la posesin la pierde; lo cual significa que la
posesin material que aquel comenz con violencia y la
clandestinidad, al reunir los 2 elementos en ella, corpus y animus
quien no haba inscrito el ttulo, perdi la que tena, es decir la
material.

90

f) El ttulo de las acciones posesorias confirma lo dicho al reconocer

interdictos para recuperar la posesin (Art. 972) y al contar el ao
durante el cual se pueden ejercer, desde que el poseedor anterior la
ha perdido(Art. 976)
g) La Violencia y la Clandestinidad son medios para adquirir la posesin
(Art. 771)
h) La posesin material de muebles o inmuebles se adquiere mediante
la aprehensin u ocupacin de la cosa, con nimo de dueo, y se
pierde desde el momento en que cualquiera de estos elementos
desaparece, bien por voluntad de otro que se apodera de la cosa,
violente o clandestinamente, o de otra manera, legalmente o judicial.
i) La posesin de las cosas se logra por distintos caminos:
En virtud de un modo de adquirir, que es lo mismo que
negocio
Ocupacin: quien encuentra un tesoro.
Accesin de frutos: quien coge los frutos de un huerto.
Accesin: Adjuncin, especificacin o mezcla.
Tradicin: Quien recibe el bien comprado.

En virtud de posesin lcita. Cuando sin ttulo alguno se da

principio a la posesin por violencia, la clandestinidad o
bien sin ninguna de estas circunstancias pero sin derecho.

11. Categoras posesorias

Aqu en Colombia solo hay una posesin que es la regular, sin embargo por
jurisprudencia se produjo un efecto general erga- omnes donde se creo la
llamada posesin inscrita.
11.1) Posesin inscrita
a) Definicin
La posesin inscrita es aquella que se tiene por la simple inscripcin del
ttulo en la oficina de registro, donde no confluyen los dos elementos
esenciales que constituyen la posesin (corpus y animus), esta posesin no
es visible ni pblica no hay una verdadera sujecin material de los bienes o
una vinculacin real del poseedor inscrito con la cosa.
11.2) Historia
Tiene hoy un simple valor histrico, porque aunque los textos se refieren a
ella, en la actualidad carecen de alcance posesorio. Esta figura se
encuentra en nuestro Cdigo civil por la influencia que tuvo el Cdigo
Austriaco, en el reconocido jurista Andrs Bello, quien opt por
implementarla con el fin de dar comienzo a la matrcula de la propiedad
91

raz, para crear una ORGANIZACIN tcnica de dichos bienes. A pesar que
los fines buscados por dicha posesin eran buenos; en Colombia
previamente con la ley del 11 de Octubre de 1821 ya se haban cumplido,
pues con esta se llam a los propietarios de inmuebles a inscribir sus
ttulos, dentro determinado lapso de tiempo bajo la sancin de perderlos.
Por ende aunque con la posesin inscrita los que se trato fue de motivar o
incentivar a los individuos para que fueran a inscribir sus ttulos, ya estaban
inscritos en 1859, as que envs de ayudar a organizar, lo que gener fue
una gran confusin en cuanto a saber que posesin deba prevalecer, pues
los postulados de ambas eran muy contradictorios.
11.3) Crticas
La inscripcin no puede constituir posesin, pues la funcin que cumple la
inscripcin es la de:
a. Efectuar la tradicin.(se transfieren derecho reales inmuebles)
b. Probar la titularidad del derecho.
c. Publicar las mutaciones del dominio.
Sera contradictorio afirmar que una simple hoja pesa ms que el esfuerzo
del hombre, vinculado a la tierra con esfuerzo, sacrificio, continuidad y
persistencia a lo largo del tiempo.
Adems dicha posesin no obra sobre las cosas, no las vincula al hombre
materialmente. No trabaja, no abre monte, ni siembra, ni edifica. Opera
desde las oficinas, desde los libros de registro lejos de la tierra. 23
Artculos relacionados con la posesin inscrita (segn el orden mencionado
en la sentencia)
1. Artculos 759 y 785
Artculo 759 dice que los ttulos traslaticios que deben registrarse no darn
o transferirn la posesin efectiva sino mediante la inscripcin en el
Registro.
23 Andrs

Bello pretenda que inscripcin propiedad y posesin llegasen a

significar una misma cosa, pero la crtica es que el derecho de propiedad
jams podr ser posesin, que es hecho, contacto entre el hombre y las
cosas; son actos materiales, ejercicio del derecho, pero no el
derecho.Inscripcin y posesin tampoco podrn unificarse, porque lo que
es una nota en los libros de registro nunca podr ser relacin de hecho,
material inmediata y directa; la sujecin fsica de una cosa al hombre,
los actos de goce y transformacin sobre los bienes, que producen
utilidades y beneficios.
Solo esto produce fenmenos posesorios importantes como la
ocupacin, usucapin, saneamiento de titulaciones. La inscripcin no
alcanza ninguno de estos efectos

92

Artculo 785 lo repite diciendo que si la cosa es de aquellas cuya tradicin

debe hacerse por inscripcin en el registro de instrumentos pblicos nadie
podr adquirir la posesin de ella sino por este medio
Tales preceptos literal y aisladamente contemplados significan; o que la
posesin material no existe, o que no puede ser adquirida mediante
inscripcin. Lo primero se rechaza de una, porque choca con la verdad
histrica y universal de todos los tiempos y con el conjunto de preceptos
sobre la posesin material. Y en cuanto a los segundo la posesin material
no puede adquirirse sino por medio de las inscripciones est en total
desacuerdo con la jurisprudencia nacional.
a) Pues se ha diferenciado clara// que una cosa es el registro para transferir
el derecho, y otra, la entrega material o la toma de la posesin por el
adquirente, sin obstculo alguno por parte del tridente ni de extraos, para
que se inicie la posesin del comprador. Este NO ADQUIERE, por tanto, la
posesin til o material del inmueble POR MEDIO DEL REGISTRO DEL
TTULO.
b) Si quien completa un ao en la posesin material de un bien raz, tiene
los interdictos an contra el propietario, es porque la posesin puede
adquirirse SIN REGISTRO, en contra de lo que disponen aquellos
preceptos.
c) Si quien habiendo comenzado a poseer sin ttulo inscrito, ha posedo
materialmente durante 20 aos (Art. 2531C.C) o durante 5 aos (Art. 12
LEY DE TIERRAS) adquiere la propiedad por prescripcin extraordinaria o
prescripcin especial agraria, es porque la posesin fue adquirida un da
materialmente sin ttulo, y por consiguiente sin registro.
d) No habr lugar a usucapin alguna sin posesin material, porque es la
nica forma real y objetiva que contradice inequvocamente el derecho
ajeno.
En sntesis la doctrina viene repitiendo que al comprador no le da la
posesin el registro sino la entrega material; que los interdictos protegen
aun al poseedor sin ttulo, esto es sin inscripcin alguna; que en la
usucapin ordinaria el registro carece de alcance posesorio; la
extraordinaria se realiza general// sin ttulo y en la agraria no juega, es decir,
tales fenmenos, cuya esencia es la posesin material, se cumplen no solo
sin necesidad de inscripciones sino tambin en contra las inscripciones de
los propietarios
2. Artculo 789
Artculo 789 La posesin inscrita cesa en virtud de una forma nica: la
cancelacin del registro, puesto que consiste en la posesin. Esta
cancelacin solo puede tener lugar sino en tres casos:
1) Por voluntad de las partes.
93

2) Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su

derecho a otro.
3) Por decreto judicial. (Juez reconoce una situacin jurdica prevalerte
sobre el registro actual)
Si la posesin no depende de la inscripcin, puesto que no basta registrar la
escritura de venta para que el comprador entre a poseer material// el
inmueble; y si la inscripcin material sin inscripcin durante un ao
engendra las acciones posesorias y durante 5 aos o 20 confiere la
propiedad, se comprende que no hay razn en hablar de la cesacin de la
posesin inscrita, con fundamento en la cancelacin de simples
inscripciones carentes de toda acepcin posesoria.
NO HAY POR QUE NI PARA QUE ATRIBUIR A LA INSCRPCIONES FIN
ALGUNO RELACIONADO CON LA POSESION.
El inciso segundo del Artculo 789 Mientras subsiste la inscripcin, el que
se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito no adquiere posesin
de ella ni pone fin a la posesin existente
Ejemplo: Una persona inscribe en la oficina de registro su ttulo sobre un
predio que queda por las afueras de Bogot, pero resulta que ella no tiene
tiempo de estar en el predio, ni de cultivarlo mejor dicho de nada de eso..
Entonces aprovechando esa situacin otra persona empieza a poseerlo,
segn el artculo pasado esos actos materiales que realiza, no son aptos
para que adquiera la posesin.
Pero esto es absurdo porque los terceros siempre han podido poseer
materialmente los fundos contra los titulares inscritos, siempre han tenido a
su favor las acciones posesorias y han prescrito con usucapin
extraordinaria, y hoy adems con la Prescripcin agraria de 5 aos. Por lo
tanto el Art. 789 no tiene sentido.
3. Artculo 790
El Artculo 789 en su segundo inciso se refiere a los inmuebles inscritos,
para disponer que si alguien se apodera de ellos no adquiere la posesin, el
Artculo 790 se refiere a los no inscritos, para decir lo contrario que si
adquiere por posesin material. Este artculo no tiene significado, ya que la
doctrina jams ha hecho la diferencia, por el aspecto posesorio, entre fincas
inscritas y fincas no inscritas.
4. Artculo 791
Artculo 791 precepta que si el mero tenedor de un inmueble inscrito, lo
usurpa, es decir, se declara dueo y poseedor de l, no adquiere la
posesin; pero si lo enajena a su nombre, el sucesor adquiere en virtud de
la inscripcin.
Esto pugna con el Art. 2531 que admite la usucapin ordinaria a favor de
quien ha recibido la cosa a ttulo precario.
Y con el Artculo 777 el simple lapso del tiempo no muda la mera tenencia
en posesin ensea que si el *factor tiempo concurre el* desconocimiento
del derecho del dueo y este desconocimiento se reviste de *actos
materiales de propietario, s se muda la mera tenencia en posesin. Y por
94

esto mismo es por lo que el Art. 2531 autoriza la usucapin en dicho evento,
si no se consagrara la mutacin del ttulo precario en posesin, tal modo de
adquirir sera imposible.
La prescripcin extraordinaria con apoyo de los Art. 77 y 2531, a favor de
quien logra la transformacin de su calidad precaria en posesin, esto es,
de quien comenz a poseer materialmente el bien raz, sin ttulo de
propiedad, y por tanto sin inscripcin alguna. Luego el Art. 791 ha quedado
vaco.
5. Artculo 980
Este precepto fue el que ms causo estragos, por la misma exgesis Art.
980. La posesin de derechos inscritos se prueba por la inscripcin, y
mientras esta subsista y con tal que haya durado 1 ao completo, no es
admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla
Esto es ilgico porque se poseen son las cosas en razn del derecho que
se tiene o se cree tener. El hecho de poseer las cosas hace presumir el
derecho. Esta presuncin se basa en la posesin de las cosas que es lo
objetivo y real; no en la posesin de los derechos que es lo subjetivo e
inmaterial. De donde se sigue que el problema posesorio no se plantea sino
de las cosas, como lo plante el hombre desde el principio, antes de que se
hubiesen ordenado las prerrogativas patrimoniales
El hombre posey desde un principio las cosas, no los derechos, vinieron
los poderes jurdicos despus de los naturales, primero que la propiedad fue
la posesin, porque para poseer bastaba, aprehender fsicamente.
La posesin no ha dejado de vivir ligada a las cosas, porque consiste en
actos materiales de goce y transformacin, que no pueden cumplirse sobre
las relaciones incorporales, que son los derechos, sino sobre los bienes
fsicos aptos para soportar los hechos materiales.
Si dejramos este artculo, la posesin material ningn valor tendra an
cuando fuese de aos: el poseedor inscrito podra recuperar siempre el
inmueble, con accin posesoria, al paso que jams el material ejercerla
contra el poseedor inscrito. Posesiones inscritas de generacin en
generacin a travs de registros que jams tuvieron el respaldo de actos
posesorios y que prevalecieron sobre el trabajo de largos aos.
! Por esto es error erigir un sistema posesorio a base de derechos, por eso
el fracaso de la posesin tabular!
6. Artculo 2526
Seala que el dominio de los inmuebles cuyo ttulo est inscrito, no puede
adquirirse sino mediante prescripcin ordinaria. Vuelve aqu la institucin a
impulsar el registro de los bienes races, disponiendo que al hallarse
registrados pueden sus titulares permanecer tranquilos respecto de terceros
poseedores que aspiren a la usucapin extraordinaria sin ttulo. Si de un
lado se trataba de avivar el registro de otro lado se suprima la usucapin
extraordinaria de los inmuebles inscritos. Lo cual constitua un asalto a la
prescripcin, mutilada de sus alcances sociales: como modo de adquirir sin

95

ttulo, con toda clase de posesiones irregulares y como prueba mxima,

invulnerable de propiedad. Ningn juez deja de declararla.
11.4. Problemas
El poseedor inscrito podra permanecer cruzado de brazos y segua
protegido pues el poseedor material jams podra adquirir el fundo cuyo
ttulo hubiese sido inscrito, aun cuando transcurrieran aos y aos, los
interdictos posesorios nunca lo protegeran, y la usucapin extraordinaria
sin ttulo, jams podra conferirle el dominio.
Efecto contrario si el inmueble no estaba inscrito, pues ah si quedara
sometido a los efectos de la posesin material que otro, distinto de su titular
ejecutase, no habiendo inscripcin no estara protegido y el poseedor
tendra a su favor los interdictos y poda prescribir con usucapin
extraordinaria.
11.5. Solucin
La ley de tierras (ley 200 de 1936) solucion el conflicto entre las dos
posesiones sobre bienes rurales, en el sentido de la prevalencia de la
posesin material sobre la inscrita.
Para definitivamente cerrar este inconveniente se da la sentencia de la
Corte Suprema de Justicia el 27 de Abril de 1955 con Magistrado ponente J.
J. Gmez donde se admite con todos sus efectos la posesin material.
La sala de casacin llega a la conclusin de que no existe una posesin
inscrita en la legislacin colombiana; que no existen sino inscripciones de
los ttulos en el registro pblico con sus funciones propias (arriba) y que
estas funciones ninguna relacin guardan con la posesin, que es hecho
objetivo visible, por medio del cual el derecho se exterioriza, ejercicio de la
propiedad con que esta proporcionada a los hombres la manera de
satisfacer sus necesidades y fuerza renovadora, transformadora y creadora
de derechos patrimoniales.
12. Clasificacin de la posesin
La posesin puede estar en cabeza de quien es propietario 24 o tambin
puede estar en cabeza de quien carece del derecho de dominio y es esta la
que conduce a la adquisicin del bien por el modo originario de la
prescripcin. En la posesin material de quien no es dueo o propietario
podemos encontrar 2 categoras

12.1. Posesin irregular:

24 Si el propietario que estaba en posesin fuera despojado

violentamente del bien , tiene a su favor el interdicto de recuperacin
consagrado e el Artculo 982 C.C cuyo procedimiento es ms gil que el
de la accin reivindicatoria, si embargo si lo derrotan en la litis puede
recurrir a esta.
96

Es aquella que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe,

aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Art.
764C.C.
Respecto a la posesin originaria o regular, el ttulo es el hecho legalmente
reglamentado.
Justo ttulo: De acuerdo con las formalidades legales. 25 Es
cuando llena los requisitos exigidos por la ley. Es cuando
en su verificacin o perfeccionamiento se cumplen todas
las exigencias de la ley.
Es decir tiene aptitud para crear derecho.
- Cumple los requisitos de existencia de los contratos:
que recorra toda la definicin del contrato
-

Cumple con los requisitos de validez

1. Capacidad,
2. Consentimiento.
el negocio es nulo
3. Objeto lcito. (error de hecho)
4. Causa lcita. ( error de derecho)

Si falta alguno de estos

Un contrato puede tener existencia material; si las partes cumplen con los
requisitos esenciales del negocio, y cuando recorren en totalidad los
elementos de la definicin26.
El Justo ttulo es de exclusiva aplicacin en la posesin no es apto entonces
para adquirir el derecho real, aunque si lo es para usucapir.
Buena fe: Actuar con la conciencia del buen saber. En
derecho civil segn el Artculo 768 C.C. La buena fe es la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por
medios legtimos exentos de fraudes y de otros vicios. 27 La
nocin de buena fe tiene un significado psicolgico, no tico
25 Artculo 763 C.C se puede poseer una cosa por varios ttulos los
ttulos solo generan obligaciones!!
26 Si en la compra-venta no se establece el precio sera donacin. No
cumplen entonces un elemento de definicin.
27 .As, en los ttulos translaticios (mentira solo generan obligaciones)
de dominio, la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la
cosa de quien tena la facultad de enajenarla y de no haber habido
fraude ni otro vicio en el acto o contrato.Un justo error en materia de
hecho, no se opone a la buena fe.
Pero el error, en materia de derecho, constituye una presuncin de mala
fe, que no admite prueba en contrario

97

y moral como aparece en nuestro cdigo civil, se equipara

con la teora del error
Un comprador adquiere la posesin de un bien que le
vendi una persona, pero resulta que ella no era propietaria
del bien. Por lo cual por parte del comprador hay Justo
Ttulo y Buena fe. Aunque haya incurrido en error l tuvo
buena fe
Aqu el comprador est vinculado de manera psicolgica
tiene la conviccin de que adquiere mediante los
mecanismos establecidos por la ley.
En Francia La Buena fe es una conducta leal, honesta,
tiene por lo tanto un significado tico o moral.28
Buena fe calificada: Adems de tener ese
elemento subjetivo psicolgico tiene un elemento
social objetivo (error comn). Es exenta de culpa,
ni una persona diligente hubiera podido caer en
cuenta. Es generador y creadora de derecho.

Buenas fe simple: Estructurada bajo un tipo

psicolgico subjetivo
Art. 768 C.C Art. 1603
C.C

Segn lo que dice Velsquez el anlisis de buena fe versar sobre los

medios prcticos, que se vali el poseedor para adquirir la cosa. As por
ejemplo si el poseedor hurto la cosa, utiliz medio ilegtimo en la adquisicin
por eso sera inadmisible que se aceptara como poseedor de buena fe.
Tampoco lo podr ser quien obtuvo la cosa mediante un titulo traslaticio de
dominio falsificado, o tambin quien haya empleado la violencia etc. As que
segn Velsquez los medios deben ser legtimos, exentos de fraude y de
otro vicio.
La buena fe implica la existencia de un ttulo o, cuando menos, la
creencia en la existencia de un ttulo.
El poseedor est amparado con la presuncin de buena fe, es decir,
tiene derecho a que se le trate como poseedor regular, presuncin que
obviamente admite prueba en contrario. Art 769 C.C 29. Si el poseedor
carece de ttulo no tiene una creencia sincera y honrada de estar
obrando conforme a la ley y por lo tanto estar de mala fe.

28 Segn CARBONIER! La nocin de Buena f tiene significado

psicolgico no tico moral como aparece en el cdigo Francs y en
Cdigo Colombiano. Se equipara a la teora del error.
29 Art. 769 C.C La buena fe se presume, quien alega mala fe debe
probarla.
98

Teora del error: es una falsa interpretacin de la realidad. Es la

discrepancia entre la mente del sujeto y la realidad existente. No hay
concordancia entre la realidad y lo que se piensa.

Error de hecho: Es la falsa interpretacin de un hecho, recae sobre alguno

de los elementos del negocio jurdico. (Persona, Objeto). No afecta la
presuncin de buena fe establecida a favor del poseedor. La conducta
cometida es explicable y no se opone a la creencia honrada y sincera de
estar obrando conforme a derecho. Ejemplo: Venta de cosa ajena
o Es excusable
No invalida la posesin
o Supone la buena fe como presuncin legal
Error de Derecho: Consiste en la falsa apreciacin que se tiene acerca de
una disposicin legal. Constituye una presuncin de mala fe que no admite
prueba en contrario, es inexcusable.
Ejemplo: Comprar un inmueble a un menor de edad, sin autorizacin
judicial, no es excusa el desconocimiento de la disposicin legal para
justificar su actitud.
12.2. Posesin irregular:
Aquella a la que le falta uno de los elementos de la posesin regular (justo
ttulo o buena fe).
Art 770 C.C Posesin irregular es la que carece de de uno o ms
requisitos sealados.
Con la mal fe no se trata de premiar al individuo que sabiendo que la cosa
tena dueo se apropio de ella, sino lo que pretende el legislador es
reconocer el esfuerzo y la diligencia que realiz el poseedor para volver til
el bien ante la negligencia del propietario
12.3. Vicios de la posesin:
Aquellos que generan una posesin irregular
Art. 771 C.C Son posesiones viciosas la violenta y la clandestina
1) Violencia: Es la que se adquiere por la fuerza, Por medio de ella se
coacciona injustamente a una persona para que se desprenda de su
posesin o tenencia de un bien. Arrebatar un bien a una persona es una
fuerza actual e inminente30
Art. 772.POSESION VIOLENTA es la que se adquiere por la fuerza, La
fuerza puede ser actual o inminente
Existe tambin violencia cuando alguien se apodera de la cosa en ausencia
de su dueo, y al regresar este lo repele.
Art. 773 VIOLENCIA PERSISTENTE El que en ausencia del dueo se
apodera de la cosa volviendo el dueo le repele, es tambin poseedor
violento.
La violencia para que vicie la posesin requiere:
a) Que sea inicial ; si en un principio no hay fuerza la posesin es til
b) Relativa ya que solo puede alegarla el directamente afectado con ella.
30 Quien sea violentado puede interponer la accin del articulo 984 C.C
99

c) Temporal ya que despus que cesa la violencia desaparece el vicio que

afecta la posesin.
2) Clandestinidad: ES la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho
para oponerse a ella (Art. 774). Esto afecta la publicidad de la posesi n, ya
que sta, es la manifestacin externa de la propiedad.
La posesin clandestina usualmente esta acompaada de maniobras que
se dirigen a que el propietario no se entere del hecho de la posesin.
La doctrina ha dicho que es un vicio relativo ya que conforme al articulo
774, solo el titular de la accin el directamente perjudicado con la conducta
clandestina.
Ejemplo: Esta el mayordomo o cuidandero de una finca, el esta cultivando
maz en un pedacito de esta, pero cada vez que va el dueo el mayordomo
trata de que este no circule por las zonas aledaas donde el tiene su cultivo.
Por lo tanto se considerara una posesin clandestina.
13. Efectos de la posesin dependiendo si es regular o irregular:
a) Presuncin de propietario en cabeza del poseedor.
b) Efectos de la posesin de Buena fe
Art. 769 C.C La buena fe se presume (presuncin legal)
LA mala fe debe probarse( presuncin de derecho)
La buena fe se predica al momento en que se adquiri la
posesin, sin importar que despus se haya convertido en
poseedor de mala fe.
c) En cuanto a los frutos
El poseedor de buena fe vencido, no est obligado a restituir
los frutos antes de ser notificada la demanda, as otra
persona sea declarada duea (Art. 964)
El poseedor de mala f vencido est obligado a restituir los
frutos naturales y civiles de la cosa, no solamente los
percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir con
mediana inteligencia y actividad, si tuviera la cosa (Art. 964).
d) En cuanto a los deterioros que haya sufrido la cosa. (Art. 963)
El poseedor de mala fe es responsable por los
deterioros que por su hecho o culpa haya sufrido
la cosa.
El poseedor de buena fe no.
e) En cuanto a las expensas necesarias (Art. 965)
Se le reconocen a los dos
f)

En cuanto a las mejoras

100

Necesarias: Para conservar la cosa se le

reconocen a ambos.

tiles: Aumentan el valor de venta de la cosa.

Buena fe: Si se le reconocen hasta antes de
contestar la demanda.

Mala fe: No se le reconocen (Art. 966 inc. final)

Voluptuarias: Lujo y recreo. No se le reconocen a

ninguno.(Art. 967)

g) En cuanto a la USUCAPION ( prescripcin adquisitiva)

Prescripcin ordinaria o regular
+ Muebles 3 aos + inmuebles 10 aos
Prescripcin extraordinaria o irregular
+ Muebles e inmuebles 10 aos.
Prescripcin Ley 200 1936 Inmuebles 5 aos. Esto
no ocurre siempre.

REGIMEN DE TIERRAS
-

Con la Ley 200/36 se estableci la funcin social de la propiedad, adems de

haberse realizado una reforma agraria total y real. El resumen de toda la
reforma agraria, o ms bien su objetivo es llevar la propiedad a un concepto
donde quien explota la tierra debe ser el propietario.

El Art. 1 de la Ley 200/ 36 se presume que no son baldos, sino de propiedad

privada, los fundos posedos por particulares, entendindose que dicha posesin
consiste en la explotacin econmica del suelo por medio de hechos positivos propios
de dueo, como las plantaciones o sementeras, la ocupacin con ganados y otros de
ARTICULO 1. Se presume que no son baldos sino de propiedad privada, los fundos posedos por particulares,
entendindose que dicha posesin consiste en la explotacin econmica del suelo por medio de hechos positivos
propios de dueo, como las plantaciones o sementeras, la ocupacin con ganados y otros de igual significacin
econmica. EI cerramiento y la construccin de edificios no constituyen por s solos prueba de explotacin
econmica, pero s pueden considerarse como elementos complementarios de ella. Tambin a las porciones incultas
cuya existencia sea necesaria para la explotacin econmica del predio, o como complemento para el mejor
aprovechamiento
de
ste.

igual significacin econmica.

El alcance de esta presuncin de carcter negativo frente a los baldos se

configura as:

101

Se trata de una presuncin relativa que puede caer bajo el peso de la

prueba contraria; esta presuncin solo puede ser desvirtuada por el Estado
cuando la explotacin econmica se ha realizado en un terreno que
pertenece a la reserva nacional, es decir, no destinado a la adjudicacin.
Desde un primer punto de vista, la presuncin del art. 1 de la Ley 200 tiene
por objeto delimitar el concepto de tierras que no son baldas, esto es, que
no pertenecen a la nacin. En consecuencia:
o a) El Estado renuncia a controvertir la propiedad de terrenos rurales
explotados econmicamente, y esa propiedad podr ser controvertida por
otro particular, mas no por el Estado; en esta forma, la posesin del fundo
rural equivaldra a dominio cuando realmente era baldo.
o b) Los actuales poseedores de tierras solo podrn ser vencidos por otro
particular mediante la prueba de la propiedad de que hablan los artculos 3
y 4 de la misma ley.

Qu alcance tiene entrar en posesin de un fundo rural que realmente es

bien baldo, es decir, que no pertenece a ningn particular?
- La respuesta est dada por el art. 2 del decreto ejecutivo 59 de 1938, segn el
cual las personas que exploten econ micamente terrenos baldos deben
solicitar el ttulo de adjudicacin.
- Esta nueva propiedad requiere las siguientes condiciones:
o a) que se trate de tierras realmente baldas y destinadas a ser
adjudicadas a los particulares;
o b) que se exploten econmicamente;
o c) que se obtenga el ttulo de adjudicacin del Estado y este se inscriba
en la respectiva oficina de registro de instrumentos pblicos.
-

Algunos juristas han dicho que en este caso la propiedad se constituye por el
solo hecho de la explotacin econmica.
La propiedad econmica crea la propiedad en favor del ocupante, mas no
establece una prueba idnea frente al Estado y frente a los dems; tan cierto es
ello, que el art. 24 de la ley 200 y el 2 del decreto 59 de 1938 dicen que para
acreditar la mencionada propiedad sirve desde una inspeccin ocular hasta un
ttulo de adjudicacin del Estado, el cual debe inscribirse en los libros de
registro.
El ttulo de adjudicacin del Estado suple, para la ocupacin de terrenos
baldos, la sentencia judicial necesaria para probar la propiedad obtenida por
prescripcin.
Concepto de explotacin econmica = El art.1 no se limita a exigir la
posesin en forma escueta, sino que requiere que esta corresponda a una
efectiva y real explotacin econmica del predio.
1. Los principales hechos posesorios que constituyen explotacin econmica en
predios rurales son las industrias de ganadera, agricultura y forestal. Por ello el
legislador se refiere expresamente a esos dos hechos, advirtiendo que constituyen
tambin explotacin econmica.

102

2. En los terrenos destinados a la agricultura o a la ganadera, solo hay explotacin

econmica cuando las labores agrcolas o la ocupacin con ganados se realicen
en forma estable y no de manera accidental o transitoria.

El Art. 2 de la Ley 200/36, establece que los terrenos rurales no explotados

econmicamente se presumen baldos, esta, es una presuncin de carcter
positivo frente a los baldos.

ARTICULO 2. Se presumen baldos los predios rsticos no posedos en la forma que se determina en el
artculo anterior.

Se trata de una presuncin relativa que admite prueba en contrario (decreto 59

de 1938, art.11). Se destruye esta presuncin y, por lo tanto, se prueba que, a
pesar de no encontrarse en explotacin econmica un terreno rural, es de
propiedad privada:
o a) Con un ttulo originario o ttulo emanado del Estado, mediante el cual se
o

acredite que ese terreno sali del dominio de la nacin;

b) con ttulos inscritos otorgados con anterioridad a la ley 200 de 1936, en que
consten tradiciones de dominio, por un lapso de tiempo no menor del trmino
que las leyes indican para ganar el dominio por prescripcin extraordinaria.

ARTICULO 3. Acreditan propiedad privada sobre la respectiva extensin territorial, y en consecuencia

desvirtan la presuncin consagrada en el artculo anterior, fuera del ttulo originario expedido por el
Estado que no haya perdido su eficacia legal, los ttulos inscritos otorgados con anterioridad a la presente
Ley, en que consten tradiciones de dominio por un lapso no menor del trmino que sealan las leyes para
la prescripcin extraordinaria. Lo dispuesto en el inciso anterior sobre prueba de la propiedad privada por
medio de ttulos inscritos, otorgados entre particulares con anterioridad a la presente Ley, no es aplicable
respecto de terrenos que no sean adjudicables, estn reservados, o destinados para cualquier servicio o uso
publico.
(ley 200 de 1936, art. 3)

La condicin resolutoria del dominio = si el adjudicatario no explota con

ganados o no cultiva la tierra adjudicada. Si un terreno se encuentra carente de
explotacin actual, se presume baldo; es posible que haya sido adjudicado por
el Estado, pero si se cumpli la condicin resolutoria, definitivamente es baldo,
pues no existen hecho idneos, capaces de destruir la mencionada presuncin.

En resumen = el problema de la prueba y establecimiento de la propiedad

privada frente al Estado, se resolvi as:
o 1) todos los predios urbanos han salido del dominio de la nacin y son de
propiedad privada (ley 200 de 1936, art. 7). Ningn predio urbano tiene ni
puede tener calidad de baldo.
o 2) Se presume que las tierras rurales explotadas econmicamente no son
baldas, es decir, que salieron del dominio de la nacin, y, sobra advertirlo, se
presume adems que esas tierras pertenecen a quien las explota actualmente.
o 3) Se presume que las tierras rurales no explotadas econmicamente son
baldas. Esta presuncin puede destruirse:

103

- a) Con ttulo originario emanado del Estado, y que no haya perdido su eficacia
legal;

- b) con la prueba de que quien alega su propiedad particular la obtuvo por

tradiciones sucesivas durante el tiempo necesario para ganarla por
prescripcin extraordinaria.

Poseedores actuales de predios rurales

- Todo el sistema de la ley 200 de 1936 gira sobre las presunciones de los
artculos 1 y 2, presunciones que son destructibles. El procedimiento para
destruir estas presunciones debiera ser uniforme, pero no es as.
- 1. La presuncin del artculo 2, o sea la de ser baldos los terrenos rurales no
explotados econmicamente, se destruye por las pruebas que se indican en el
artculo 3, es decir, el ttulo originario proveniente del Estado y las
transmisiones del derecho de propiedad por un lapso de tiempo no inferior a
que las leyes indican para ganar el dominio por prescripcin.
- 2. Cmo se deshace la presuncin del artculo 1 de la citada ley 200, esto es,
cmo se destruye la presuncin de que un terreno rural es de propiedad
privada o que no pertenece al poseedor actual?
o a) La nacin destruir la presuncin acreditando que el terreno
actualmente explotado es objeto de reserva, es decir, que no est
destinado a pasar al dominio privado.
o b) Es posible que un particular est interesado en acreditar que, si bien
el terreno es de propiedad
particular y no baldo, sin embargo, no
pertenece al poseedor actual. Entre particulares la propiedad debe
dirimirse segn el derecho comn, o sea, de acuerdo con el Cdigo Civil.
Prescripcin adquisitiva del dominio en favor de los poseedores de
predios rurales.
- Para los poseedores de tierras que de buena fe, se creyera que eran tierras
baldas, y ocuparan stas por el trmino de cinco aos, se establece una
prescripcin adquisitiva, a su favor, si la posesin se realiza en los trminos del
art. 1 de sta misma ley. (ley 200 de 1936).
Prescripcin extintiva del dominio de predios rurales en favor de la
nacin
- El artculo 6 de la ley 200 de 1936, en la redaccin que le dio el art.3 de la ley4
de 1973, prescribe.
ARTICULO 6. Acreditan propiedad privada sobre la respectiva extensin territorial urbana, los ttulos
inscritos otorgados con anterioridad a esta Ley, en que consten tradiciones de dominio, por un lapso no
menor del trmino que sealan las leyes para la prescripcin extraordinaria. Las otras disposiciones de
esta Ley no se aplican a la propiedad urbana.

Establcese en favor de la nacin la extincin del derecho de dominio o propiedad

sobre predios rurales en los cuales se dejare de ejercer posesin en la forma
establecida en el artculo primero de esta ley, durante tres aos (3) aos continuos
contados a partir de la vigencia de la presente ley, salvo fuerza mayo o caso fortuito.

104

El lapso de inactividad causado por fuerza mayor o caso fortuito interrumpir, en

favor del propietario, el trmino que para la extincin del derecho de dominio
establece este artculo.

Naturaleza de la extincin del dominio de predios rurales - El art. 6 de

la ley 200 regula la extincin de la propiedad privada por la falta de ejercicio
del dominio o de la explotacin del predio, y la aplica nicamente a las
propiedades rurales, en ningn caso a las urbanas.
Esta extincin del dominio, por su no ejercicio durante tres aos continuos, se
diferencia de la condicin resolutoria implcita en la adjudicacin de terrenos
que eran baldos. Se trata de una expropiacin del dominio por motivos de
equidad, sin indemnizacin. El dominio que adquiere la nacin no puede
explicarse por la prescripcin adquisitiva, pues aquella no ha posedo el
terreno.
Tambin puede fundamentarse la extincin del dominio de que trata el citado
art. 6, en la funcin social de la propiedad. Los particulares estn obligados a
explotar aquellos bienes que interesan a la produccin nacional, y quien no los
explote se presume que no tiene inters en su titularidad, es decir, que los
abandona en favor de la nacin.

Diferencia entre Bienes vacantes y Bienes baldos

Bienes Vacantes: Son inmuebles sin dueo aparente o conocido, casi
nunca se presenta, excepto que el inmueble no est registrado en el
registro inmobiliario. Los bienes vacantes no hacen parte del
patrimonio estatal, sino que son bienes en manos de los particulares pero
cuyo propietario no se
conoce. Al declararse los bienes vacantes como
tal, pasan a manos del Estado.
Bienes baldos: Tienen un dueo conocido que es el Estado la Nacin, por
ello son bienes fiscales adjudicables, ya que pueden pasar al dominio de los
particulares. Es un bien fiscal adjudicable constituido por bienes rsticos o
rurales sobre los cuales los particulares no han ejercido ningn tipo
de
posesin econmica, que significa posesin ms la explotacin econmica,
que se definen como
plantaciones, ganados, sementeras, etc.

105

Derecho de propiedad
Es un tipo de derecho econmico, quiz el ms importante consagrado en la nueva
constitucin poltica donde se garantiza la propiedad privada.
En este derecho siempre prima el inters pblico social sobre el privado, se
conserva el principio de la funcin de la propiedad y se agrega la funcin
ecolgica; sin olvidar que agrega la proteccin a las formas asociativas y solidarias
de propiedad.
En La constitucin poltica tambin protege la propiedad intelectual, la produccin
de alimento y destino de donaciones, afirma que el dominio es el derecho absoluto
por excelencia y es titular de tres cosas: uso, goce, y disposicin.
La propiedad es susceptible de sufrir limitaciones en la duracin, extensin o
ejercicio de los atributos que lo integran y solo la propiedad privada constituye un
elemento de orden social que se proyecta en la comunidad.
Las funciones de la propiedad son l siguientes:
Hace posible la convivencia social.
Las limitaciones del libre uso de la propiedad no son una restriccin sino
una afirmacin y proteccin de este derecho. Con esto se busca no limitar
106

nuestro derecho sobre la propiedad, sino velar por que el derecho de otro
individuo no se vea vulnerado por la prctica del nuestro.
En virtud de la constitucin se asigna a la propiedad una funcin social
donde se relativiza el concepto de propiedad privada.
Entonces por estas funciones que se le asignan a la propiedad se entiende que
sta deja de ser entonces un derecho absoluto. El uso y goce del bien debes
sujetarse al imperativo de las necesidades y conveniencias sociales conforme a la
ley.
Fundamentos de la propiedad privada:
Se entiende la propiedad como un derecho subjetivo patrimonial que reconoce los
derechos fundamentales de la persona (naturaleza del hombre) donde las
personas son titulares de derechos que les permiten realizarse.
Fascismo: Ve la propiedad como parte importante de la estructura econmica y la
considera como una proyeccin de la personalidad humana que genera derechos
y obligaciones hacia su familia, al estado y hacia l. Adquiere as la propiedad una
funcin social, donde si el propietario no cumple con sus obligaciones vera
restringido de sus derechos respectivos.
Entonces se puede concluir que la propiedad privada es un derecho subjetivo
patrimonial que se rene en cabeza de un titular. Es un poder, facultad, deber y
limitacin y su objeto es una cosa con valor, es aislada y su naturaleza y contenido
depende de las naturaleza de la cosa.
Su pertenencia plural depende de su destinacin econmica y social. Si la
propiedad es plural es evidente la copropiedad o condominio y no la propiedad
colectiva; la variacin de la propiedad privada se ve en el derecho constitucional
ya que ahora se destaca la funcin social.
Se concibe el derecho subjetivo patrimonial como una particular situacin jurdica
de ventaja, de estructura compleja, regulada de modo directo y especial por la
norma, que ampara a su objeto respecto de determinados bienes, para la
realizacin sustancial o final de intereses merecedores de tutela conforma al
ordenamiento jurdico31
Contenido del derecho de propiedad
Se dice que se integra con poderes (pero es discrecional a que busca un fin
pblico), facultades y deberes. El poder de disposicin del propietario le permite
trasmitir su derecho, si se distribuye la cosa al mismo tiempo se esta ejerciendo
dicho poder. Busca aprovechar bien los bienes consumibles y para los bienes de
produccin. El poder de disposicin, cuando son por negocios jurdicos, solo tendr
los lmites de la autonoma privada.
Caractersticas del derecho de propiedad
31 Compagno, Giovanni, Propriet privata e funzione sociale, seminario directo dal prof.
Santero Passarelli, Francesco, Publicazione dellinstituto di diritto privato dell universit di
Roma, edizioni Cedam, Pavdova, 1976, #1., Pg. 250.
107

Plenitud: Coincide con la autonoma, aqu ningn derecho real tiene la posibilidad
de presentarse como mas amplio que el comicial. El derecho tiene un carcter
maximente expresivo y satisface la diversidad de funciones econmico sociales.
El ordenamiento le atribuye los poderes y facultades ms robustas, y solo cambia
si su naturaleza o su destilacin econmica social as lo exigen. El propietario
decide el destino de la cosa y determina el rgimen jurdico particular de la
propiedad.
Autnomo: Le permite adoptar su derecho de la manera como le corresponde
segn su naturaleza y la destilacin econmica social. Es una existencia
independiente de todo otro derecho y soporte del derecho personal o real de
menor entidad.
Diversificacin: Conservando la unidad institucional, se bifurca respondiendo a
las necesidades sociales que no pueden tener solucin sin esta fragmentacin.
ARTCULO 58 CP
Se garantizan la propiedad privada y los dems derechos adquiridos con arreglo
a las leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes
posteriores. Cuando de la aplicacin de una ley expedida por motivos de utilidad
pblica o inters social, resultaren en conflicto los derechos de los particulares con
la necesidad por ella reconocida, el inters privado deber ceder al inters pblico
o social.
La propiedad es una funci n social que implica obligaciones. Como tal, le es
inherente una funcin ecolgica.
El estado proteger y promover las formas asociativas y solidarias de
propiedad.
Por motivos de utilidad pblica o de inters social definidos por el legislador, podr
haber expropiacin mediante sentencia judicial e indemnizaci n previa. Esta se
fijar consultando los intereses de la comunidad y del afectado. En los casos que
determine el legislador, dicha expropiacin podr adelantarse por va
administrativa, sujeta a posterior accin contenciosa administrativa, incluso
respecto del precio.
La funcin social de la propiedad impone al titular del dominio obligaciones en
beneficio de la sociedad, es decir, limita internamente el contenido individual de
facultades o poderes del propietario
El derecho de propiedad debe ser ejercido sin que perjudique sino que beneficie a
la sociedad, as se dar la destinacin acorde con las necesidades colectivas y
respetando los derechos de los dems.
ARTICULO 60 CP.

El Estado promover, de acuerdo con la ley, el acceso a la propiedad.

Cuando el Estado enajene su participacin en una empresa, tomar las medidas
conducentes a democratizar la titularidad de sus acciones, y ofrecer a sus
trabajadores, a las organizaciones solidarias y de trabajadores, condiciones

108

especiales para acceder a dicha propiedad accionara. La ley reglamentar la

materia.
El acceso a la propiedad es una disposicin constitucional que versa en el inciso
primero del artculo 60.
Desde cuando se empez a hablar de propiedad privada teniendo en cuenta su
f(x) social
REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1936.
En congreso liberal proyect una reforma a la constitucin de 1886 propuso una
enmienda parcial, que incorporar la Intervencin del Estado en el Manejo pblico.
Los principios adoptados eran de carcter socialista hasta cierto grado se refieren
principalmente a las funciones sociales del estado. Se establecieron lmites al
derecho de propiedad al reconocer la primaca del inters pblico o social sobre el
particular; la funcin social que debe procurar la expropiacin con indemnizacin.
Con lo que se concluye que la propiedad privada no es totalmente independiente y
autnoma, pues esta vinculada a una funcin social que se tiene que relacionar
con los intereses generales de la comunidad.
Funcionalizacin de la propiedad.
Supervigilancia e intervencin oficial
Los pilares fundamentales de esta reforma se vieron reflejados en la importancia
de la Funcin social de la propiedad y la Intervencin del Estado y el ingreso de
nuevos derechos SOCIALES en nuestra carta apoltica.
Artculo 10. Se Garantiza la propiedad privada y los dems derechos adquiridos
con justo ttulo, con arreglo a las leyes civiles, por personas naturales o jurdicas,
los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores.
Cuando de la aplicacin de una ley expedida por motivos de utilidad pblica o
inters social, resultaren en conflicto los derechos de particulares con la necesidad
reconocida por la misma ley, el inters privado deber ceder al inters pblico o
social.
La propiedad es una funcin social que implica obligaciones, Por motivos de
utilidad pblica o de inters social definidos por el legislador, podr haber
expropiacin, mediante sentencia judicial e indemnizacin previa. Con todo, el
legislador por razones de equidad , podr determinar los casos en que no haya
lugar a indemnizaciones, mediante el coto favorable de la mayora absoluta de los
miembros de una cmara.
Explicacin !!
Con este artculo se entiende claramente el cambio de la funcin de la propiedad,
pues en el rgimen anterior cada persona era tan libre que poda hacer lo que
quisiese con sus predios y con sus cosas, se consagraba muy ampliamente los
derechos de primera generacin haban solamente garantas formales pues el

109

Estado no poda intervenir en la economa. Aqu en cambio ya la propiedad est

sujeta, mas a la colectividad que a la misma particularidad; al mencionar que el
inters particular cede ante el inters general, se consagra que es ms importante
el bienestar social que el bienestar de un individuo o de unos pocos. Por ende con
esta reforma el Estado tiene la capacidad de intervenir en la economa donde se le
da a la propiedad una funcin social, y por primera vez se concede la facultad de
Expropiar bienes una evidencia clara del real intervencionismo del estado como
garantizta de derechos ya no solo particulares si no tambin sociales.
1) HISTORIA
Este derecho se estima que aparece ms o menos en el ao 3000 a.C. Cuando se
inicia la existencia del hombre en la tierra todas las cosas que hay en ella
pertenecen a todos el concepto de propiedad es indeterminado, fue algo as como
una propiedad colectiva pues las cosas pertenecan a todos los integrantes del
grupos por lo cual muchos afirman que era un comunismo primitivo pues no haba
apropiacin de los bienes ni de la riqueza.
El hombre ocupa y desocupa las cosas, el hombre nmada recorre distancias, y
para subsistir se apropia de lo que necesita, la propiedad es inherente a la
subsistencia.
La subsistencia era la prioridad, por ello elabor herramientas, ante todo, en la
bsqueda de su seguridad y la de su grupo, form entonces pequeas
colectividades. En ellas como ya se dijo se ejerca una propiedad colectiva y aun
ms cuando pasan a ser sedentarios.
1.1) poca prehistrica
a) Salvajismo El hombre busca sobrevivir, es un nmada vive de la caza y de la
pesca se desarrolla la edad de piedra. El hombre produce para sobrevivir, no hay
excedente de produccin, por ello no se acumula riqueza y no hay propiedad. Al
agruparse para protegerse y desarrollarse la organizacin se da por el parentesco
en una incipiente organizacin social. Aparecieron los clanes, tribus, gens y es ah
cuando se estructura la propiedad colectiva
b) Barbarie Edad de piedra, el hombre fabrica instrumentos de produccin que se
perfeccionan en la edad de los metales 4.000 a.C. Todos trabajan para la
comunidad se genera un excedente por lo cual surge el primer negocio que es el
intercambio.
1.2) poca histrica
a) Civilizaciones
En principio las civilizaciones de Mesopotamia, Egipto y Babilonia posteriormente
Al formarse ciudades Estado Grecia y Roma. Surge la clase sacerdotal la cual
explota el profundo sentimiento religioso y espiritual del hombre, convirtiendo sus

110

templos en verdaderas bancas o maravillas. En segundo lugar estaban los

funcionarios pblicos y luego los comerciantes.
Surge la propiedad privada por la clase sacerdotal, bajo el postulado de que La
tierra es de Dios, ellos la pueden vender o arrendar en general lucrarse. Se
acumula entonces riqueza por la tierra individual.
Por esa razn comienza a dividirse el grupo social, entre quienes se apropian de
los bienes y los que no pueden cogerlos para ellos.
1800 a.C. Cdigo Hamurabbi de Babilonia
-Por primera vez se legitima el concepto de propiedad privada como derecho de
carcter subjetivo
-Institucionaliza la esclavitud donde el hombre es instrumento y objeto de
propiedad
-Tipifica delitos como la hechicera el prevaricato, hurto, rapia, falso testimonio
etc.
Es importante mencionar que los romanos fueron quienes dieron las
caractersticas a la propiedad plena y absoluta los cuales eran el ius fruendi, ius
utendi ius abutendi
1.3) Edad Media
Empieza con la cada del imperio Romano de Occidente, periodo intermedio
donde se mantiene el mismo sistema pero se caracteriza por el oscurantismo, no
hay desarrollo de la humanidad, se fundamenta la economa en la tenencia de la
tierra.
Se da la tenencia de la tierra (feudalismo), todo el sistema de propiedad impone a
la tierra como objeto de propiedad. A travs de la tenencia de la tierra no solo se
tena poder econmico sino tambin poltico (usufructo de parte de la tierra). Las
dos clases encontradas eran los terratenientes o srs.feudales y los vasallos a los
cuales se les impona la labor de trabajar el predio las cosas que ganaran eran
para el seor feudal y ha cambio de todo ese esfuerzo le permitan vivir en un
aparte del predio..
1.4) Edad Moderna
Se inicia con la ruptura de la edad media con un hecho de gran importancia la
Revolucin Francesa , se estructura el sistema burgus capitalista y las
revoluciones ideolgicas e industrial.
Hay una apropiacin privada por una clase minoritaria en perjuicio de la clase
mayoritaria.
Durante la edad media por esa posesin de la tierra se form una importante clase
social que eran los comerciantes, hace que en la edad moderna cambie el sistema
poltico pero no econmico, pues fueron los burgueses los que lucharon contra los
terratenientes, y vencieron los primero gracias a su poder econmico.
Surgen nuevas clases sociales:
1) burguesa 2) proletariado ( desposedos)

111

Se consolida esta clase ms que todo con la revolucin industrial donde se da la

sustitucin de la mano de obra por mquinas lo que gener una mayor
acumulacin de capital. La estructura poltica cambia pero la estructura capitalista
se consolida aun ms.
Surge el concepto de multinacionales, acumulacin de capital como respuesta a la
globalizacin tan acelerada los Estados tratan de emitir regulaciones para que a la
propiedad se le de una funcin social, sin embargo ese concepto es ms forma
que material. Surge entonces el marxismo socialismo
1) Teoras fundamentales
a)Regulacin de la propiedad desde la constitucin de 1886 y del 1991:
El constituyente de 1886 se ocupa de garantizar en tiempo de paz la propiedad,
pero establece excepciones o eventos en que el derecho se pierde:

Por pena, apremio o necesidad, indemnizacin y contribucin general.

Por orden judicial podr haber enajenacin forzada e indemnizacin por el

valor de la propiedad.

En tiempo de guerra, permite la expropiacin por autoridades no judiciales y

la sola ocupacin cuando se trate de inmuebles. Mencin especial merece
la prohibicin de la pena de confiscacin, que impide el despojo de todos
los bienes de una persona, a la usanza con los perdedores en las guerras
civiles del siglo XIX.

Art. 31 CP DE 1886: los derechos adquiridos con justo titulo con arreglo a las
leyes civiles por personas naturales o jurdicas no pueden ser desconocidos ni
vulnerados por leyes posteriores. Cuando de la aplicacin de una ley expedida
por motivos de utilidad pblica, resultaren en conflicto los derechos de los
particulares con la necesidad reconocida por la misma ley, el inters privado
deber ceder al inters pblico. Pero las expropiaciones que sea preciso hacer
requieren plena indemnizacin con arreglo al articulo siguiente
En 1905 se introdujo una modificacin al texto constitucional consistente en la
posibilidad de expropiacin por motivos de utilidad pblica, con indemnizacin,
salvo el caso de construccin de vas de comunicacin, donde se supone el
beneficio para el predio. Sera el antecedente de la expropiacin sin indemnizacin
que tanto dio que hablar y nunca se aplic hasta su derogatoria en los ltimos
aos del siglo XX. En 1910, se le hicieron algunos ajustes a la disposicin, de
manera que en tiempo de paz siempre precedera a la expropiacin se realizara
mediante una orden de autoridad judicial.
En Colombia, durante los aos veinte se iniciaba un proceso de industrializacin y
se acercaba el fin de la
Hegemona Conservadora (1886-1930). Al arribar al gobierno el partido liberal se
iniciaran una serie de reformas, una de ellas relacionada con la propiedad y la
recepcin de nuevos conceptos acerca de sta.
As, la reforma constitucional de 1936 introdujo la funcin social de la
propiedad y la expropiacin por razones de equidad, sin indemnizacin.
112

ART 10 AL 1 de 1936: Se garantiza la propiedad privada y los dems derechos

adquiridos con justo titulo , con arreglo a las leyes civiles, por personas naturales
o jurdicas, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes
posteriores. Cuando de la aplicacin de una ley expedida por motivos de utilidad
pblica o inters social, resultaren en conflicto los derechos de particulares con la
necesidad reconocida por la misma ley, el inters privado deber ceder al inters
pblico o social.
La propiedad es una funcin social que implica obligaciones
En ese mismo ao, el gobierno puso en evidencia la situacin de las tierras, la
tenencia de stas sin ttulo perfecto y las grandes extensiones baldas cuyo titular
era el Estado, para lo cual expidi la ley 200. No se haca nada distinto que
reconocer el permanente proceso de colonizacin interno de tierras vrgenes y
selvas tropicales.
No obstante los planteamientos del gobierno y la expedicin de normas jurdicas,
fueron pocos los avances en la redistribucin de tierras y s muchos los conflictos
de orden poltico y social que desembocaron en violencia partidista a partir de
1947 y hasta bien corrida la dcada de los cincuenta, y por esa va
desplazamientos y la consecuente apropiacin de tierras a bajos precios por los
bandos dominantes en la respectiva zona. Luego, se intent mediante la ley 135
de 1961 realizar una nueva reforma agraria, segn el profesor con muy pocos
efectos en la prctica.
La historia se repetira posteriormente con la guerra de guerrillas de inspiracin
marxista-socialista a partir de los aos sesenta, la aparicin del narcotrfico en los
setenta y de los grupos paramilitares a partir de los noventa generan un proceso
de migracin del campo a las ciudades y con ello una inevitable urbanizaci n que
dara lugar a una nueva y valiosa forma de propiedad, la urbana, que ser a
regulada mediante la ley 9 de 1989.
Otro captulo de la propiedad es el relativo al del subsuelo minero y petrolero, en el
cual vale la pena mencionar la ley 20 de 1969 con la que se establece un
sistema de requisitos para acreditar la propiedad privada excepcional sobre estos
bienes, y de esa forma se consolida la propiedad del Estado y nuevas
modalidades de explotacin que permiten ms fcilmente la participacin
extranjera.
Finalmente la Constitucin de 1991 recoge buena parte del ordenamiento
anterior, en similares trminos:
Establece la garanta a la propiedad privada,
Permite la expropiacin en tiempos de paz y de guerra,

Reitera la expropiacin por motivos de equidad, sin indemnizacin, a la

postre derogada.

Tal vez por la coyuntura de guerra contra los narcotraficantes, prev la

figura de extincin de derecho de dominio.
Como novedad, adems de la funcin social de la propiedad, establece una
funcin ecolgica;
113

Atribuye al Estado la promocin del acceso a la propiedad y dispone que

cuando ste enajene su participacin en empresas deber ofrecer sus
acciones o cuotas prioritariamente a sus trabajadores y a las
organizaciones solidarias; tambin atribuye la promocin del acceso a la
propiedad de la tierra a favor de los trabajadores agrarios, en forma
individual o asociativa, as como los servicios pblicos para ellos.

b) Naturaleza jurdica de la propiedad:

ART. 58 C.P: se garantizan la propiedad privada y los dems derechos adquiridos
con arreglo de las leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni
vulnerados por leyes posteriores. Cuando de la aplicacin de una ley expedida por
motivo de utilidad pblica o inters social, resultaren en conflicto los derechos de
los particulares con la necesidad por ella reconocida, el inters privado deber
ceder al inters pblico o social.
La propiedad es una funcin social que implica obligaciones. Como tal, le es
inherente una funcin ecolgica.
El estado proteger y promover las formas asociativas y solidarias de la
propiedad.
Por motivos de utilidad pblica o inters social definidos por el legislador, podr
haber expropiacin mediante sentencia judicial e indemnizacin previa. Esta se
fijara consultando los intereses de la comunidad y el afectado. En los casos que
determine el legislador, dicha expropiacin podr adelantarse por va
administrativa, sujeta a posterior accin contenciosa administrativa, incluso
respecto del precio.
C) Concepciones acerca de la propiedad
En el Derecho Colombiano la nocin de propiedad debe analizarse bajo dos
puntos de vista:
1) Concepcin individualista (art.669 del c.c)
En qu consiste ?
Esta consideraba que la propiedad era un derecho absoluto, abstracto, intenso, el
mas perfecto y exclusivo de todos los derechos reales. Es un poder jurdico
absoluto del hombre como sujeto de derecho frente a los bienes, no tenia
trascendencia de tipo social.
Uno de sus principales exponentes fue JOSSERAND, quien afirmaba, que la
esencia de la propiedad consista en ser un derecho absoluto que es oponible a
todos, donde la sociedad tiene el deber jurdico de respetarla y de permitir su
ejercicio.
Crticas

114

En 1911 se le realiza un crtica de fondo, que se fundamenta en que el criterio de

que el inters general debe primar sobre el inters privado, este ultimo debe ceder
sus privilegios a favor de la comunidad.
Esta concepcin que acogi nuestro ordenamiento se basa en el mismo derecho
romano donde la propiedad radicaba exclusivamente en cabeza de un individuo al
cual se le otorgaban facultades absolutas. Y se le daba a la propiedad los atributos
de exclusiva, irrevocable y absoluta
Esta concepcin se consagra en el Art. 669 del C.C donde el manejo de la
propiedad se basa en una libertad absoluta. Definiendo el dominio como el
derecho real en una cosa corporal para gozar y disponer de ella
*(arbitrariamente)*, no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. Este artculo tal
y como est evidencia claramente la concepcin individualista que nuestro
ordenamiento acoga de la propiedad.
Posteriormente con la sentencia C-595 de 1999 es derogada por inexequible la
palabra arbitrariamente, gracias a la introduccin de la funcin social de la
propiedad, donde se estudia la propiedad teniendo en cuenta la trascendencia de
tipo social, pues el propietario no solo adquiere derechos sino que tambin contrae
obligaciones; esto a partir de la reforma del acto legislativo 1 de 1936.
2) Concepcin Social
a) Origen
Los primeros esbozos acerca de esta teora las encontramos por pensadores
como Durkeim, Augusto Comte y Leon Duguit quienes incluyeron este concepto
de la funcin social en la propiedad, la cual le da una nueva concepcin a esta
institucin; pero con el grave error que trataban la propiedad como una funcin y
no como un derecho.
Las ideas de los positivistas acerca de la funcin social de la propiedad quedaron
consagradas en las distintas constituciones que se dieron en el continente
europeo durante el siglo pasado, como la de a Alemania de 1919 y la Espaola de
1930. Lo cual marca un antecedente para que en Colombia fuera consagrada
esta figura ya que es errneo creer que esta es una figura originaria de nuestro
sistema jurdico.
Posteriormente esta concepcin se acogi con el Acto Legislativo 1 de 1936 en
sus artculos 9 y 10:
Artculo 9. Las autoridades de la Repblica estn instituidas para proteger a todas
las personas residentes en Colombia, en sus vidas, honra y bienes y para
asegurar el cumplimiento, de los deberes sociales del Estado y de los particulares.
Artculo 10. Se garantizan la propiedad privada y los dems derechos adquiridos
con Justo ttulo, con arreglo a las leyes civiles, por personas naturales o
jurdicas,
los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes
posteriores. Cuando de la aplicacin de una ley expedida por motivos de utilidad
pblica o inters social, resultaren en conflicto los derechos de particulares con la
115

necesidad reconocida por la misma ley, el inters privado deber ceder al inters
pblico o social.
La propiedad es una funcin social que implica obligaciones
la propiedad es una funcin social o es un derecho?
Esta confusin proviene desde los tericos que expusieron la teora de la funcin
social ya que ellos para implementarla, olvidan ante todo que la propiedad es un
derecho subjetivo y la hacen ver como una mera funcin.
Esta idea errnea fue tomada por los congresistas que realizaron el acto
legislativo 1 de 1936, ya que en el articulo 10 en su primera parte se garantiza la
propiedad privada y los dems derechos adquiridos con justo titulo, hasta ac
consagran correctamente la propiedad como un derecho subjetivo, pero en la
parte final de este mismo articulo al decir que la propiedad es una funcin y no
un derecho quitan totalmente la idea que haban dado renglones atrs ya que
deja de consagrar la propiedad como un derecho subjetivo y para consagrarla
como una funcin.
Entonces a pesar de que la funcin social sea haya comenzado a implementada
por medio de este acto legislativo, debemos tener claro ante todo que la propiedad
es un derecho subjetivo y que como tal esta llamado a cumplir una funcin social,
pero de ningn modo se debe reducir la propiedad a una mera funcin.
Aunque lo anterior es claro no se entiende como en la constitucin de 1991, se
vuelve a cometer el mismo error, a pesar de la advertencia de algunos
constituyentes. El cual no solo es un mero error meramente literal si no que se
desconoce la propiedad como un derecho lo cual genera una contradiccin lgicojurdica.
Pero en definitiva se entiende la funcin social como un lmite al
contenido, ejercicio y extensin de la propiedad.
B) Rgimen legal y Constitucional
ART. 58 Constitucin Poltica
la propiedad es una funcin social que implica obligaciones y le es inherente una
funcin ecolgica.
La anterior concepcin individualista de la Propiedad constitua una sntesis del
egosmo humano de acuerdo con Marx, quien pretenda abolir la Propiedad
Privada y sustituirla por la Propiedad Colectiva. Mediante este artculo se trata de
equilibrar los postulados de los Estados Liberales con la de los Estados Sociales
pues se trata a la propiedad como un derecho subjetivo pero que a la vez esta

116

sujeta a limitaciones no desconociendo la funcin social que le es inherente y que

es necesaria cumplir.
C) Cmo se debe entender la Funcin Social?
Se debe entender como un es un deber jurdico que emana de la propiedad, y que
implica obligaciones a cargo del propietario, quien ejerce su derecho
correlativamente al deber de beneficiar a la sociedad, imponiendo sanciones a
quien incumpla.
Segn la Corte .
El orden normativo reposa sobre el principio de la Solidaridad, as en el ART.58 de
la C.N se garantiza el ejercicio de la Propiedad Privada la cual goza de los
privilegios que le otorga la misma, pero esta Propiedad tiene un limite cuando ella
entra en conflicto en razn de un Ordenamiento Legal con el inters publico, donde
esta deber ceder a favor del inters de la Colectividad ya que la propiedad no
puede cumplir fines exclusivistas para quien la posee sino que se encamina a
satisfacer necesidades de inters comn o social.
De ah que la Constitucin establezca que La propiedad es una Funcin Social
que implica Obligaciones Este principio de solidaridad debe ser entendido en
el sentido que: el inters general prevalece sobre el particular Esto con base en
la funcin social de la propiedad lo que no implica que se vulnere el Derecho a la
Propiedad Privada; dicha afirmacin pretende conciliar ambas teoras.
D) Problema de la definicin del artculo 58
El problema es que la Funcin Social desvirta de alguna manera la estructura de
los Derechos Reales, pues el propietario tiene los poderes de uso, goce y
disposicin, pero con la limitacin que impone la funcin social, se le agrega un
nuevo elemento al Derecho Real una obligacin o deber en cabeza de el titular por
lo que se estara desvirtuando la estructura de la Propiedad. Entonces surge el
interrogante
Como conciliar ambos aspectos? Es imposible lograr conciliar las dos teoras
pues hay una mezcla entre deberes y poderes.
La Propiedad sigue manejndose como un Derecho Subjetivo, la Teora de la
Funcin Social es meramente formal.
3) funcin ecolgica
El articulo 58 de la constitucin Poltica de 1991, hace una gran innovacin al incluir en su
contenido la funcin ecolgica que debe tener la propiedad especficamente cuando dice que la
propiedad es una funcin social que implica obligaciones, como tal, le es inherente una funcin

a) Origen

Inquietud.

117

Aunque esta nueva funcin es de gran importancia hoy en da, ya que se debe
tener en cuanta que si algo merece una real proteccin en al actualidad es el
medio ambiente, debemos tener en cuenta que en la redaccin de este articulo, se
plantea una incoherencia, puesto que nace la inquietud acerca de a quin le es
inherente la funcin ecolgica; si al funciona social o a la propiedad,
Dejando la inquietud abierta para que en un futuro se modifique.
b) Aclaracin d los trminos Ecologa y Ambiente
La constitucin al incluir este nuevo
concepto (ecologa), se refiere
equitativamente a trminos, tanto ecolgicos como ambientales.
Ecologa es un concepto de naturaleza biolgica, se tiene en cuenta solo
factores biolgicos.
Ambiente se refiere a un sistema holstico, el cual no solamente abarca
factores biolgicos, sino tambin sociales, culturales, econmicos entre otros.
Por eso, en el momento de interpretar el articulo 58 de la constitucin, debemos
enfocar la funcin ecolgica a un espectro de entendimiento mucho mas amplio
como el que puede cumplir el termino de ambiente.
Entendiendo las cosas de esta manera, la propiedad al momento de cumplir una
funcin ecolgica o ambiental, debe desarrollarse teniendo en cuenta criterios del
desarrollo sostenible manejados a nivel mundial. La unin internacional para la
conservacin de la naturaleza define el desarrollo sostenible como un proceso
para lograr avances econmicos y sociales que ayuden a satisfacer tanto las
necesidades y valores, preservando la diversidad y los recursos naturales del
mundo.
3) Modos de adquirir el dominio
3.1 OCUPACIN
A) Definicin
Es un modo originario de adquirir el dominio de las cosas muebles que no tienen
dueo ( resnullius o res derelictae),mediante su aprehensin material con el nimo
de adquirirlas y siempre que la ley permita su apropiacin.
Artculo 685 C.C Por la Ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no le
pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes o por el
derecho internacional Esta definicin segn Velsquez es incompleta pues deja
por fuera el nimo de adquirir y la aprehensin material o presunta.
OJO la ocupacin como modo originario crea la propiedad y no la transfiere,
puesto que no se recibe de nadie.
B) Elementos

118

1) Toma de posesin o sea el hecho material de aprehender las cosas con

nimo de dueo. La ocupacin es una de las aplicaciones ms profundas de la
posesin, La ley no exige un lapso determinado de posesin en este modo de
actuar. Ejemplos: Nos hacemos dueos del animal por el solo hecho de herirlo, o
del pez en la red, para adquirir una extensin de tierra balda me basta
establecerme en ella, con explotacin econmica. Se marca as una diferencia
sustancial con la usucapin porque esta exige determinado tiempo de posesin, la
ocupacin solo exige el tiempo indispensable para que se verifique.
2) Cosas no tengan dueo. Las cosas que si tienen dueo entran a nuestro
patrimonio por otros modos. El de la ocupacin no puede operar sino en cosas que
carecen de propietario (res nullus). No quiere decir que no haya tenido dueo,
sino que simplemente en el momento de la toma de la posesin, no lo tengan.
Ejemplo: As pasa cuando un rey arroja monedas al pueblo, o cuando se
domestica un caballo y luego se devuelve al campo, o cuando los peces
abandonan el acuario para ir a la corriente pblica.
Por lo tanto, este modo, obra sobre cosas que jams tuvieron dueo, como las
conchas de mar, los peces, el descubrimiento o el invento; otras sobre aquella
que un da fueron del dominio privado y dejaron de serlo luego, como en el caso
del tesoro o las monedas.
3) Animo de adquirirlos. Este nimo se presume por la sencilla razn de que si
la ocupacin descansa en la posesin, basta pescar o cazar para que se considere
que hay nimo. No sera as si por ejemplo pesco por cuenta de Juli, pues los
pescados no los adquiero para m, si no para ella, por lo tanto no he tenido nimo
de adquirir.
4) La apropiacin debe ser autorizada por la ley. Esta prohibido segn esta,
cazar en fundos cercados o cultivados, o en que sin estarlo su dueo lo haya
prohibido, as como pescar en aguas de dominio particular (aunque casi yo no
haya)
C) Sentidos originarios de Ocupacin
Con este modo el hombre comenz a vivir. El hombre posey y a poseer ocup, y
ocup para tener y ser dueo, para gozar de las cosas soberanamente. La
ocupacin fue la primera forma de adquirir que conoci y practic el hombre
guiado por una inclinacin natural, antes de hacerlo en ejercicio de una norma
positiva.
La ocupacin con el correr del tiempo fue perdiendo terreno, a medida que iba
cumpliendo su objetivo; pero subsisten hoy aplicaciones tan importantes como la
pesca, la caza y las tierras baldas.

119

D) Clases de Ocupacin
1) Ocupacin de cosas animadas
b) Pesca
2) Ocupacin de cosas inanimadas
derelictae)

a) Caza

a) Invencin o hallazgo ( res

b) Tesoro

c) Baldos
explicacin.
1) Ocupacin de cosas animadas
Comprende las actividades de caza de la fauna silvestre y la pesca de algunos
recursos hidrobiolgicos. La caza y la pesca antes reguladas por el derecho
privado, estn sometidas en la actualidad a reglas de derecho pblico (Cdigo de
Recursos Naturales en adelante CRN y la ley 84 de 1989Estatuto Nacional de
Proteccin a los animales) . Por lo tanto prima el inters de la comunidad, quien se
preocupa por la conservacin e incremento de los recursos naturales. Esto ha
suscitado una gran discusin pues se dice que no existe ya libertad de caza ni aun
en nuestras tierras con relacin a la fauna silvestre.
El Estado ejerce sobre la fauna silvestre y los recursos hidrobiolgicos un derecho
de DOMINIO eminente, cuando ellos no han entrado al dominio particular.
Actualmente el articulo685 C.C debe entenderse como la ocupacin se aplica a
las cosas no sujetas a propiedad privada, aunque sobre ellas exista dominio
eminente del Estado
Se habla que es un dominio eminente, porque pueden entrar en el patrimonio del
hombre con el cumplimiento de normas existentes en los ordenamientos civil y
administrativo, por lo tanto ahora debemos entender que aunque los animales son
propiedad de la nacin se permite la caza con autorizacin y el otro tipo que es de
subsistencia que sea ejercida sin nimo de lucro, con el fin de alimentar al cazador
y su familia, la cual no requiere permiso de la autoridad para ejecutarse, por lo
cual se concluye que es un bien susceptible de ocupacin.
Animales bravos. El Art. 686 La caza y la pesca son especies de ocupacin,
por las cuales se adquiere el dominio de los animales bravos32 Hoy se denomina
fauna silvestre ( decreto 2811 de 1974 Art. 249 Cdigo de recursos naturales ) y
32 Segn el artculo 687 son los que viven naturalmente libres e independientes del
hombre, como las fieras o los peces, lo cual quiere decir que no hay ocupacin de los
animales domsticos, aquellos que siendo bravos se han acostumbrado a vivir con el
hombre.( si el dueo los pierde, conserva su propiedad, pero sobre los bravos no si no que
al recobrar su libertad requieren el carcter de res nullius)
120

los recursos hidrobiolgicos (Decreto 2811 de 1974 Art. 270 y Art. 7 de la ley 13 de
1990, denominada estatuto general de pesca) Por disposicin expresa del Cdigo
de Recursos Naturales le pertenecen a la Nacin y no son res nullius
a) Caza
Es todo acto dirigido a la captura de animales silvestres, ya sea dndoles muerte,
mutilndolos o atrapndolos vivos, y a la recoleccin de sus productos CRN Art.
250
Por fauna silvestre se entiende el conjunto de animales que no han sido objeto de
domesticacin, mejoramiento gentico o cra y levante regular que han regresado
a su estado salvaje excluidos los peces y todos los dems especies que tiene un
ciclo vital dentro del medio acutico CRN Art. 249
a) En qu momento el cazador se hace dueo del producto de caza?
- Cundo lo aprehende fsicamente
- Cuando lo hiere gravemente
- Cuando insiste en perseguirlo
- Cundo el animal cae en trampas puestas por el cazador. Art. 693 C.C
b) Clases de Caza CRN Art. 252
-

Sin animo de Lucro (fin proporcionar alimento a quien la ejecuta y a

su familia)
Comercial (fines econmicos)33
Deportiva (fines recreativos)
Cientfica ( fines de investigacin o estudios)
Control ( Fin regular la poblacin de una especie)
Fomento ( fin adquirir especies para el establecimiento de
zoocriaderos)

c) Principio de lealtad de caza Art. 694 C.C Un animal perseguido por un cazador
no puede ser cazado por otro. Si entra en tierra cercada o cultivada de propiedad
de otro, se debe solicitar permiso al dueo. Si no est cercada o cultivada se
puede entrar siempre que su dueo no lo prohba expresamente. Si se caza en
tierras ajenas sin permiso del dueo lo cazado pertenecer a este.
b) Pesca

33 La Ley 184 de 1989 prohbe expresamente Art. 31 la caza de animales silvestres, bravos
o salvajes con fines comerciales y establece como conductas ilcitas el comercio de pieles,
corzas plumajes etc.
121

DEFINICIN
Es el aprovechamiento de cualquiera de los
recursos hidrobiolgicos o de sus productos
mediante captura, extraccin o recoleccin CRN

Son recursos hidrobiolgicos el conjunto de animales y vegetales cuyo ciclo de

vida se cumple totalmente dentro del medio acutico, y sus productos CRN Art.
267 Estos recursos le pertenecen a la Nacin, sea que se encuentren en aguas
martimas, fluviales o lacutres.
Segn el Art. 690 C.C, se puede pescar libremente en los ros y lagos de uso
pblico; el CRN agreg el mar, que s haba omitido en el Cdigo Civil y cuyo vaco
haba sido llenado por la costumbre. Se puede pescar en las aguas de dominio
privado con las mismas limitaciones establecidas para la caza Art. 692 C.C 34
El Art. 273 del CRN clasifica la pesca segn las mimas categoras de la caza,
diciendo tambin que la pezca de subsistencia no requiere permiso para su
ejercicio Art. 275 y debe practicarse de manera que no impida la navegacin o
curso natural de las aguas.
La actividad pesquera esta sometida al control y vigilancia del Estado por lo cual
puede determinar prohibiciones sobre ciertos recursos hidrobiolgicos.
Esta prohibido pescar con explosivos o sustancias txicas, arrojar basuras y
causar daos
2) Ocupacin de cosas inanimadas
a) Invencin o Hallazgo
Art. 699. Se define como una especie de ocupacin por medio del cual se
encuentra una cosa inanimada que a nadie le corresponde se hace de su
propiedad apoderndose de ella .
La cosa tiene que ser corporal, mueble e inanimada. Debe no corresponder a
nadie (res nullius) es decir que nunca ha estado en el dominio del hombre, como
las piedras conchas etc.
Tambin ampara a las cosas abandonadas por su dueo con intencin de que las
adquiera el primer ocupante, denominadas res derelictae, y siempre que no
exista un vestigio o seales de tener un dominio.
Para saber si la cosa ha sido abandonada hay que observar no solo la ignorancia
de quien es el dueo, sino la naturaleza de la misma cosa. Ejemplo: Un peridico
que se deja en la banca de un bus en un parque podra ser res derilactae como no
por ejemplo un peridico del ao 1769 pues podra ser de alguien que los
colecciona, mi obligacin es indagar por su dueo.
34 Quien pesque sin permiso ser para el dueo, y si causa un dao debe pagar
indemnizacin.
122

b) Tesoros
El Art. 700 del C.C precepta El descubrimiento de un tesoro es una especie de
invencin o hallazgo
Se le llama tesoro a la moneda o joya u otros efectos preciosos que elaborados
por el hombre, han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya
memoria ni indicio de su dueo
No se puede confundir tesoro con Guaca o conocido tambin como patios de los
indios, pues de acuerdo con el Cdigo de Minas, estas le corresponden por entero
a su descubridor. Segn esto las guacas seran los tesoros hallados en sepulturas,
oques templos, adoratorios o heredamientos de los indios.
I) requisitos para que lago sea considerado como tesoro

- Deben ser objetos de valor. (una piedra grabada no es un tesoro

ejemplo las esculturas de San agustn no son tesoro y pertenecen a
la Nacin)
- Deben ser elaborados por el hombre ( una mina no es un tesoro)
- Deben estar sepultados o escondidos, si se encuentran en la
superficie a la vista no son tesoros

II) A quin le pertenece el tesoro?

Art. 701 a 703 C.C Si el tesoro se encuentra en Terreno ajeno se dividir 50 % y
50% entre el dueo del terreno y la persona que hay hecho el descubrimiento.
Si el descubrimiento no es fortuito y se hace sin permiso del dueo del inmueble,
le pertenece ntegramente a l.
c) Los Baldos
Segn el Cdigo Fiscal los particulares pueden establecerse en tierras baldas,
con ganados o cultivos, con derecho a que le sea adjudicada la zona ocupada y
una extensin ms. En este caso sin duda se trata de una posesin efectiva y el
nimo de adquirir es indudable, por lo tanto la persona que haga eso debe dirigirse
al Gobierno pidiendo el reconocimiento de su derecho. Y si se trata de cosas sin
dueo, el Estado no es dueo de tales tierra baldas y tiene sobre ellas un poder
ciertamente, pero no derecho de propiedad. Basta decir que no disfruta de ellas y
lo nico que distingue ese poder es la destinacin de las tierras: la entrega y
adjudicacin de ellas a los particulares.
Este poder por lo tanto no consiste en la propiedad. Por lo dem s, cuando la
ocupacin exige que se trate de cosas sin dueo se refiere al derecho privado, es
decir, que carezca de titular la propiedad privada.
Es importante aclarar que
el acto administrativo de adjudicacin (segn
J.J.Gmez muy mal llamado ) no crea el derecho, sino que solo lo reconoce, o
declara, por lo tanto ese acto de adjudicacin no realiza tradicin alguna sino el fin
primordial es publicar el hecho de haber salido, determinado terreno del patrimonio
Nacional, certificando la Ocupacin que hizo un individuo.
La ley 36 de 1934 estatuye que lo que trasfiere el dominio tanto del sector privado
cultivado como el adyacente, es el hecho del cultivo reconocido en la respectiva
sentencia de adjudicacin.
123

Si el individuo ha ocupado como dice la ley, lo que tiene no es una mera

expectativa que pueda ser anulable sino tiene una posesin que esta garantizada
por acciones para as salvaguardar su derecho, por lo tanto puede constreir al
Estado para su reconocimiento.
d) Las especies naufragas
Son bienes que se encuentran en el mar y en los caudales navegables como
consecuencia de un naufragio.
Quien se encuentre una especie nufraga debe buscara su dueo, si es conocido.
Si no lo es, debe avisar a la primera autoridad del lugar dentro de los 30 das
siguientes al hallazgo.
Existe una gratificacin de salvamento para su descubridor, fijada por la primera
autoridad poltica del lugar, que no podr pasar la mitad del valor de la cosa hallad;
adems deben abonrsele los gastos de salvamento.
Si el dueo de la cosa hubiere ofrecido gratificacin por su bsqueda, quien la
encuentre podr escoger entre esa gratificacin y la ofrecida por la primera
autoridad poltica del lugar.
Si no se encuentra a su propietario la cosa se declarara inicialmente mostrenca.
Segn la sentencia del Consejo de Estado de 1981, se dijo que la calidad jurdica
de los tesoros encontrados en el fondo del mar, por naufragios de barcos
espaoles en la poca colonial. Estas especies nufragas representadas en oro,
lingotes, monedas, piedras preciosas, objetos de arte etc. jurdicamente se
reputan bienes mostrencos. Y lo mismo dice el Art. 706 del C.C donde dice que
son mostrencos todos aquellos bienes muebles que habiendo tenido dueo,
actualmente no pertenecen a uno aparente o conocido, las especies nufragas no
rescatadas, cuyos dueos se ignoran, son bienes mostrencos.
Leyes posteriores como la 397 de 1997 han modificado el concepto del consejo de
Estado, pues actualmente se consideran patrimonio cultural sumergido donde la
Nacin es quien tiene la titularidad de dichos bienes por ser patrimonio cultural y
arqueolgico.
Su determinacin corresponde al ministerio de Cultura y adems de las especies
nufragas su dotacin y dems bienes muebles que hacen parte de ellas o que
estn diseminados en el fondo del mar o en aguas interiores que se encuentren
en el suelo o subsuelo marino hacen parte de este patrimonio, cualquiera quesea
su naturaleza o estado y la causa o poca del hundimiento o naufragio.

3.2. ACCESIN
A) Definicin

124

Segn el Art. 713 del C.C la accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo
de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce o de lo que se junte a ella ()
Por medio de la accesin, el legislador busca que las cosas unidas de diferentes
dueos pertenezcan en un todo al propietario de la ms importante o relevante, y
evita con ello una separacin, que de presentarse podra destruirlas o
desmejorarlas.
B) Clases de Accesin
a) De inmueble a inmueble (Aluvin, Avulsin. Formacin de Islas)
b) De mueble a inmueble (Construir con materiales ajenos en suelo propio;
construir con materiales propios en terreno ajeno, construir con materiales ajenos
en terreno ajeno)
c) De mueble a mueble (Adjuncin, modificacin y mezcla)
PD: Por favor ver la parte superior del resumen en la parte que se habla de los
modos que hay aparecen explicadas.
4) Restricciones al derecho de dominio
4.1) EXTINCIN DE DOMINIO
A) ORIGEN EN EL ORDENAMIENTO JURDICO COLOMBIANO:

- Reforma constitucional del ao 1936 : otorga a la propiedad una funcin social

- Con base en lo anterior se dicta la ley 200 de 1936, en la cual se impone la
obligacin a los propietarios de predios rurales de explotar econmicamente sus
predios.
- Quien no cumpliera este requisito se le impone la sancin de extincin de
dominio.
- Constitucin de 1991: adopta la funcin social en el artculo 58, de lo cual se

B) CONCEPTO:
La extincin de dominio es la prdida de la propiedad a titulo de sancin
administrativa impuesta por el estado debido al incumplimiento durante cierto
tiempo por parte del propietario con respecto a los deberes legales que es
necesario cumplir, como el desarrollo de la funcin social de la propiedad, en otras
palabras es la manera de exigir el cumplimiento de sta y en general de todas las
obligaciones que el legislador impone para beneficiar a la sociedad

125

OJO: La extincin de dominio surge a la vida jurdica como

perdida al derecho de propiedad, que es causada porque el
titular de dicho derecho no se allana a cumplir con la funcin
social y dems requisitos!!!!!!

C)Naturaleza jurdica de la extincin

Tiene una naturaleza sancionatoria de carcter administrativo, por las siguientes
razones:
como atribucin constitucional, a la rama ejecutiva se le asigna la funcin de
hacer cumplir las leyes.
La extincin del dominio desarrolla la funcin social de la propiedad, el cual
es un principio social y pblico que debe hacer cumplir la administracin
pblica.
Por competencia, corresponde a la administracin pblica determinar si los
titulares del derecho de dominio estn cumpliendo con las exigencias
establecidas en la ley.
Desde el punto de vista histrico, la extincin del dominio ha sido aplicada
por rganos de la administracin publica
D)Caractersticas

CARCTER SANCIONATORIO: con esta figura se sanciona el

incumplimiento de las obligaciones impuestas por el legislador, como la
funcin social de la propiedad.
CARCTER PUBLICO: esto es debido a que la extincin desarrolla el
principio constitucional de contenido econmico y social: la propiedad es
una funcin social que implica obligaciones; la misma sociedad est
interesada en su efectividad.
AUTONOMIA: la extincin del dominio tiene sus propios supuestos, una
naturaleza jurdica, unas caractersticas y una propia estructura que permite
diferenciarla de otras figuras del derecho.

E)Otros casos de extinciones

126

a. la extincin del dominio en predios urbanos: debido a la

masificacin de las ciudades, se ha establecido tambin la funcin
social a los predios urbanos, la cual difiere de la funcin de los
predios rsticos, puesto que las ciudades se rigen por el principio
de desarrollabilidad, es decir que es en el plan de ordenamiento
territorial de cada municipio en donde
se fijan los usos y
condiciones, dentro de los cuales se debe desarrollar cada predio
dentro del permetro urbano. Entonces, en caso de que un predio
urbano no cumpla con dicho principio derivado de la funcin social,

b)La extincin del dominio sobre yacimientos mineros: con la ley 20 de 1969 se
obliga a los particulares a detentar derechos adquiridos sobre minas a
explotarlos econmicamente. El mecanismo jurdico que la ley utiliz para
coaccionar a los propietarios de yacimientos minerales a cumplir con la debida
explotacin economice fue la extincin del dominio, que en este caso, opera
ipso iure, es decir; sin necesidad de providencia que la declare.
a. La extincin del dominio en aguas privadas: la regla general, las aguas en
Colombia son de dominio pblico, inalienables e imprescriptibles, por esto
se limita el alcance del dominio privado sobre las aguas a una utilizacin
efectiva sobre las mismas. Si esto no ocurre, las aguas se revierten al
dominio pblico bajo la modalidad de extincin.
F)LA EXTINCION DEL DOMINIO EN LA CONSTITUCION DE 1991
La figura de la extincin del dominio no haba recibido tratamiento constitucional.
La constituyente de 1991, consagr, por va excepcional, la extincin del dominio
en el artculo 34.
Debemos tener en cuenta el proceso constituyente del artculo 34 de la
constitucin poltica de Colombia. En la asamblea, el tema de estudio fue
abordado desde la perspectiva de la confiscacin: art. 34. Se prohben las penas
de destierro, prisin perpetua y confiscacin. No obstante, por sentencia judicial,
se declarar extinguido el dominio sobre los bienes adquiridos mediante
enriquecimiento ilcito, en perjuicio del tesoro pblico o con grave deterioro de la
moral social
Segn lo desarrollado en la doctrina, el segundo inciso del art. 34 confunde las
figuras de la extincin de dominio y la confiscacin, figuras que doctrinalmente
estn claramente desarrolladas. al indicarse en el texto constitucional la expresin
gramatical no obstante, se seala que si bien, la confiscacin se prohbe, hay lugar

127

a ella por va excepcional, cuando los bienes se hayan adquirido mediante

enriquecimiento ilcito; pero el constituyente omite utilizar la expresin
confiscacin, y acude errneamente a la figura de la extincin del dominio. Al
hacerse una utilizacin indebida de la extincin de dominio y vincular esta figura
con el enriquecimiento ilcito, puede llevar a interpretar la norma en el sentido que
la operancia de la extincin de dominio dependa previamente del fallo de la justicia
penal.
De lo anterior se concluye que la regulacin hecha por la Asamblea Nacional
Constituyente de la extincin del dominio es inapropiada, porque se sustenta
equvocamente sobre la base de fenmenos delictivos.

G) DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS:

OTRAS
FIGURAS

EXPROPIACIN

CONFISCACIN

EL COMISO

128

El titular de la
propiedadest
cumpliendo con
las
obligaciones
impuestas
en la ley, pero
por
motivos de
utilidad
publica o
intereses
sociales, su
propiedad
deber pasar al
dominio publico,
mediante
sentencia
judicial y previa
indemnizacin.

Es una sancin
de naturaleza
penal. El fisco se
atribuye la
totalidad o una
parte de los
bienes del reo, es
decir, que recae
sobre la totalidad
o parcialidad de
su patrimonio.
Esto fue
prohibido.

Es la perdida a
favor
de Estado, de
los
instrumentos y
efectos
con que se
haya
cometido el
delito o
que provengan
de su
ejecucin. Es
una
institucin
de
naturaleza
penal que
recae sobre
bienes
calificados
como de no
libre comercio

129

LA
EXTINCIN

Su aplicacin
conduce
al
desconocimiento
del
derecho de
propiedad
por parte del
estado,
debido
a la
inobservancia de
obligaciones por
parte
del propietario y
no
conlleva a un
deber resarsitorio
por parte del
estado.

Es una sancin
de carcter
administrativo y
opera sobre un
bien especfico.

La extincin
del dominio es
una figura
jurdica
autnoma, con
independencia
del fenmeno
delictivo y
recae sobre un
bien
perteneciente
al trafico
jurdico.

H) Legislacin acerca de la Extincin

LEY 200 DE 1936:
Se establece por primera vez con la reforma de 1936, que tipifica que aquel
propietario que no ejerza la funcin social y explotacin econmica exigidas por la
ley ser sancionado.
1. Naturaleza: Es de orden administrativa con una posterior intervencin del
rgano jurisdiccional, que se encargar de la revisin.
2. Sancin al propietario por el no ejercicio de la funcin social y la
explotacin econmica: En esta ley se establece la posesin calificada, es decir,
que detente tanto calidad de dueo como calidad de poseedor, tal como lo tipifica
el Art. 1: ..la posesin consiste en la explotacin econmica del suelo por
medio de hechos positivos propios de dueo, como las plantaciones o sementeras,
la ocupacin de ganados y otros de igual significacin material.

130

Esto a su vez es aplicable para las porciones incultas cuya existencia sea
necesaria para la explotacion economica del predio, o como complemento para el
mejor aprovechamiento. No importa que estos terrenos no sean continuos.
*Si los predios no son poseidos de esta forma se presumiran como baldios Art 2.
3. indemnizacion: Por ser una sancion al propietario no implica ninguna
indemnizacion.
Art 6: Se establece a favor de la Nacin la extincion del derecho de dominio o
propiedad sobre los predios rurales en los cuales se dejare de ejercer posesion
calificada durante 10 aos continuos.
Si la posesion se ejercio sobre cierta parte del predio unicamente, la extinicion
solo abarcara las porciones incultas que no se confirmen como poseidas.
Aunque no hay lugar a indemnizacion habra algunos casos en los cuales no se
puede ejecutar.
La extincion del derecho de dominio no tendra efecto :
1. Si los predios son menores a 300 Hc. Constituyen la unica propiedad rural del
propietario.
2. Los que pertenecen a los inacapaces absolutos o menores adultos, cuando
sea titulo de herencia delegado, y solo mientras dure la incapacidad.
LEY 9 DE 1989
Por la cual se dictan normas sobre planes de desarrollo municipal, compraventa y
expropiacin de bienes y se dictan otras disposiciones
Con esta ley por primera vez se consagra la extincin de dominio para
Predios Urbanos
Sus causales se fundamental bajo el Principio Constitucional del ejercicio
de la Funcin Social de la Propiedad y se encuentran especificadas en los
siguientes artculos:
CAPITULO VIII De la Extincin del Dominio sobre Inmuebles Urbanos
Art.79: En desarrollo del principio constitucional seg n el cual la propiedad tiene
una funcin social que implica obligaciones , todo propietario de inmuebles dentro
del permetro urbano de las sociedades esta obligado a usarlos y explotarlos
econmica y socialmente de conformidad con las normas sobre usos y atendiendo
a las prioridades de desarrollo fsico, econmico y social contenidas en los planes
de desarrollo, o en los planes simplificados, y en su defecto, atendiendo a los usos
del suelo que para estos fines establezca la Oficina de Planeacin Departamental.

131

Art.80: A partir de la fecha de vigencia de esta ley, habr lugar a la iniciacin del
proceso de extincin del derecho de dominio sobre los siguientes inmuebles que
no cumplen con su funcin social:
a) Los inmuebles urbanizables, pero no urbanizados,35 declarados por el Concejo,
La junta Metropolitana, o el Concejo Intendencial de San Andrs y Providencia,
mediante acuerdo como de construccin prioritario en cumplimiento del plan de
desarrollo, y que no se construyan dentro de los dos aos36 siguientes a dicha
declaratoria
b) Los inmuebles urbanizados sin construir por el Concejo, la Junta Metropolitana,
o el Concejo Intendencial de San Andrs y Providencia, mediante acuerdo
como de construccin prioritaria en cumplimiento del Plan de Desarrollo, y que
no se construyan dentro de los dos aos siguientes a dicha declaratoria
La anterior disposicin tambin viola el principio de Funcin Social de la
Propiedad. Esta figura fue derogada y replanteada con la LEY 388 DE 1997
que plantea este inciso segundo como ENAJENACIN FORZOSA. 37
Es importante tener en cuenta que:
EXTINCIN DEL DOMINIO

diferente

ENAJENACIN FORZOSA
LEY

9/89

LEY 388/97
Con la Enajenacin Forzosa, se considera que ya no hay lugar a sancin,
puesto que se obliga a una persona a vender, pero de igual manera, aquella
venta talvez en vez de sancionar al propietario por no ejercer debidamente la
Funcin Social de la Propiedad, puede llegar a beneficiarlo.
Es as como se cambia el alcance de la Extincin del Dominio (Ley 9/89) y
esta nueva figura, vendra a recaer sobre terrenos tanto de propiedad pblica
como privada.
35 Esto se refiera a aquellos predios que no tienen servicios pblicos
pero pueden llegar a tenerlos, en un trmino limite a dos aos.
36 Este trmino empezara a contarse a partir de la fecha de vigencia del
acuerdo mediante el cual se declararan el inmueble o inmuebles como
de desarrollo o construccin prioritarios. Se puede prorrogar hasta por
dos aos ms, si las obras de urbanizacin no se han concluido.
37 Enajenacin como la facultad de transferir el derecho real de dominio.
concepcin general se puede definir como el transferir el domino, limitarlo o grabarlo,
como ejemplo de lo anterior esta la hipoteca el cual es un acto jurdico o mejor una
facultad jurdica de la cual dispone todo titular del derecho de propiedad, mediante el
cual se ve materializado esa libertad de enajenacin

132

La Enajenacin Forzosa se realiza a travs de subasta, es un procedimiento

de carcter administrativo38, que lo que ha hecho es ayudar a aquellos
propietarios que no puede ejercer debidamente la Funcin Social que recae
sobre la propiedad; pues aunque es una venta forzosa se establece un
precio.
Continuacin Ley 9 de 1989
Art. 81: Iniciacin del proceso de Extincin del Derecho de Dominio.
Esta proceder cuando las obras fsicas de construccin y urbanizacin no se
hayan iniciado dentro del termino sealado y se referir nicamente a la parte no
desarrollada o construida.
Las Prorrogas39 debern solicitarse antes del vencimiento del respectivo
plazo y no se proceder la iniciacin del proceso de Extincin del Derecho
de Dominio mientras la autoridad no decida sobre la solicitud !
Art.82: Corresponde al alcalde o intendente , mediante resolucin motivada,
declarar iniciado el proceso de Extincin del Derecho de Dominio de los
inmuebles que no cumplan con su Funcin Social. Declarada la Extincin del
Dominio, dicha resolucin deber especificar el uso o destino que deba darse al
inmueble en lo sucesivo, de conformidad con el plan de desarrollo y as mismo de
conformidad con el uso que asigne la Oficina de Planeacin. (Art.86)

La anterior resolucin deber ser notificada personalmente a quien apareciere

como propietario del inmueble.

A el propietaria que se le ha iniciado un proceso por Extincin del Derecho

de Dominio:

38 Es un aspecto importante desde el punto de vista Procesal, ya que

este acto administrativo debe inscribirse en la oficina de registro publico
en el Folio de Matricula(Art. 57, ley 388/97), una vez inscrito, ese
inmueble quedara fuera del comercio
39 Los alcaldes podrn conceder una o mas prorrogas sucesivas sin que ellas sumadas
excedan los dieciocho(18) meses
133

1. tendr un plazo de quince (15) das contados a partir de la

notificacin de la resolucin mediante la cual se inicia el proceso,
para solicitar la prctica de pruebas
2. Las pruebas que se decreten tendrn un trmino de 5 das
hbiles y 15 das hbiles para su practica. (Art. 84 Inc. 2)

NOTA: Si no es posible notificar al dueo del predio la Extincin del Derecho de

Dominio personalmente dentro del termino de 5 das hbiles contados a partir de la
fecha de expedicin de la resolucin, esta se notificara por Edicto que
permanecer fijado en la alcalda por el termino de quince (15) das

DECRETO NUMERO 2811 DE 1974

Por el cual se dicta el Cdigo Nacional de Recursos Naturales Renovables y de
Proteccin al Medio Ambiente

Art. 82: El Dominio Privado de las Aguas se extingue por ministerio de la Ley por
no utilizarlas durante tres aos continuos a partir de la vigencia de este Cdigo,
salvo fuerza mayor.

Para declarar la extincin se requerir decisin administrativa sujeta a los

recursos contencioso administrativo previstos por la Ley.
I )Cual es el fundamento Constitucional y legal de esa Extincin de
Dominio?
Este fundamento tiene su desarrollo en el Art.58 de la Carta Poltica, el cual
dispone en su inciso segundo que La Propiedad es una Funcin Social que
implica obligaciones. Como tal le es inherente una Funcin Ecolgica

134

De igual manera el Art. 43 del C.N.R.N.R (Cdigo Nacional de Recursos

Naturales Renovables) dispone que:
El Derecho de Propiedad Privada sobre Recursos Naturales Renovables deber
ejercerse como Funcin Social, en los trminos establecidos por la Constitucin
Nacional y sujeto a las limitaciones y dems disposiciones establecidas en
este Cdigo y otras leyes pertinentes.
En concordancia lo que pretende el anterior articulo es dejar establecido que la
Exclusividad (como lo es el Dominio Privado de Aguas) tambin encuentra
excepciones fundamentales que deben ir acorde con el ejercicio de la Funcin
Social de la Propiedad. Claro que ahora como ya casi no hay aguas de dominio
privado se entiende que cae en desuso.

LEY 160 DE 1994

Por la cual se crea el Sistema Nacional de Reforma Agraria y Desarrollo Rural
Campesino, se establece un subsidio para la adquisicin de tierras, se reforma el
Instituto Colombiano de la Reforma Agraria y se dictan otras disposiciones.
CAPTULO I. OBJETO DE LA LEY
ARTCULO 1o. Inspirada en el precepto constitucional segn el cual es deber del
Estado promover el acceso progresivo a la propiedad de la tierra de los
trabajadores agrarios y a otros servicios pblicos rurales, con el fin de mejorar el
ingreso y la calidad de vida de la poblacin campesina, esta Ley tiene por objeto:
a) Lograr la justicia Social, la democracia participativa y el bienestar de la
poblacin campesina.
b) Reformar la estructura Social Agraria
c) Prevenir la in equitativa concentracin de la propiedad rustica o su
fraccionamiento antieconmico y dotar de tierras a los hombres y mujeres
campesinas de escasos recursos mayores de 16 aos que no la posean
d) Apoyar a los hombres y mujeres campesinos de escasos recursos en los
procesos de adquisicin de tierras promovidos por ellos mismos, a travs de
crdito y subsidio directo.
e) Fomentar la adecuada explotacin y la utilizacin social de las aguas y de
las tierras rurales aptas para la explotacin silvoagropecuaria, y de las
tierras incultas, ociosas o deficientemente aprovechadas, mediante
programas que provean su distribucin ordenada y su racional utilizacin.
CAPTULO XI. EXTINCIN DEL DOMINIO SOBRE TIERRAS INCULTAS
ARTCULO 52. Establcese en favor de la Nacin la extincin del derecho de
dominio o propiedad sobre los predios rurales en los cuales se dejare de ejercer
posesin en la forma establecida en el artculo 1o. de la Ley 200 de 1936, durante
tres (3) aos continuos, salvo fuerza mayor o caso fortuito, o cuando los

135

propietarios violen las disposiciones sobre conservacin, mejoramiento y

utilizacin racional de los recursos naturales renovables y las de preservacin y
restauracin del ambiente, o cuando los propietarios violen las normas sobre
zonas de reserva agrcola o forestal establecidas en los planes de desarrollo de
los municipios o distritos con ms de 300.000 habitantes.
Tambin ser causal de extincin de derecho de dominio la destinacin del predio
para la explotacin con cultivos ilcitos. El procedimiento respectivo se iniciar de
oficio o a solicitud de autoridad competente.
Lo dispuesto en este artculo no se opone a la declaratoria de extincin del
dominio cuando, a la fecha en que empiece a regir esta Ley, hubiere transcurrido
un lapso de tres (3) aos de inexplotacin del inmueble, o si dicho trmino se
cumpliere dentro de la vigencia de esta norma.

Con esta Ley se logra un desarrollo mas amplio frente a la Extincin del
Derecho de Dominio pues se le agrega un elemento mas que la Ley 200 de
1936 no incluyo.
FUNCIN SOCIAL

+
Ley 200/36

FUNCIN ECOLGICA

Ley 160/94
El artculo anterior tambin incluye una nueva causal que consiste en la
destinacin que se le da a los predios rurales dedicados a cultivos ilcitos,
asemejndose a la sancin de carcter penal existente.
ARTCULO 53. En el estatuto que regule el procedimiento administrativo de
extincin de dominio, se incluir lo siguiente:
1. La resolucin que inicia el procedimiento ser inscrita en la oficina de registro
de instrumentos pblicos
2. Los trminos probatorios no podrn exceder de 30 das; la resolucin sobre
extincin de dominio deber dictarse durante los 15 das siguientes al vencimiento
del termino probatorio.
1. La resolucin que inicie el procedimiento ser inscrita en la Oficina de Registro
de Instrumentos Pblicos correspondiente. Quien adquiera derechos reales a partir
de este registro, asumir desde entonces las diligencias en el estado en que se
encuentren.
2. Los trminos probatorios no podrn exceder de treinta (30) das, distribuidos
como indique el reglamento. La resolucin sobre extincin de dominio deber
dictarse dentro de los quince (15) das siguientes al vencimiento del trmino
probatorio.
3. Tanto en las diligencias administrativas de extincin del derecho de dominio
como en los procesos judiciales de revisin, la carga de la prueba corresponde al
propietario.

136

4. En todos los procedimientos administrativos de extincin del derecho de

dominio deber practicarse una inspeccin ocular al predio intervenido por el
Instituto.
5. Cuando se trate de probar explotacin de la tierra con ganados, en superficies
cubiertas de pastos naturales, ser indispensable demostrar de manera suficiente
la explotacin econmica o la realizacin de inversiones durante el trmino fijado
para la extincin del dominio.
ARTCULO 54.- Si por razones de inters social y utilidad pblica el Instituto
estimare necesario tomar posesin de un fundo o de porciones de ste antes de
que se haya fallado el proceso judicial de revisin del procedimiento de extincin
del dominio, podr entonces adelantar la expropiacin de la propiedad respectiva.
ARTCULO 56.- Las tierras aptas para explotacin econmica que reviertan al
dominio de la Nacin en virtud de la declaratoria de extincin del derecho de
dominio, ingresarn con el carcter de baldos reservados y se adjudicarn de
conformidad con el reglamento que para el efecto expida la Junta Directiva; las no
aptas para los programas de que trata esta Ley sern transferidas al municipio en
que se hallen ubicadas o a otras entidades del Estado que deban cumplir en ellas
actividades especficas sealadas en normas vigentes.
ARTCULO 59.- Ser causal de extincin del derecho de dominio la explotacin
que se adelante con violacin de las normas sobre conservacin, mejoramiento y
utilizacin racional de los recursos naturales renovables y las relacionadas con la
preservacin y restauracin del ambiente contenidas en el Cdigo Nacional de
Recursos Naturales Renovables y de Proteccin al Medio Ambiente y dems
disposiciones pertinentes.
ARTCULO 62.- La extincin del derecho de dominio proceder sobre la totalidad
o la porcin del terreno afectado por las respectivas conductas o abstenciones
nocivas.
ENAJENACION:
La figura de la extincin de predios urbanos se reemplazo por la figura de la
Enajenacion Forzosa se finalizo con la sancin no se puede decir que la
obligacin a vender pueda considerarse per-se como sancin, seria mas bien un
favor pues el Estado le compra el inmueble, se desvirtu entonces la
consecuencia que se daba por la no explotacin econmica especulando su
valorizacin.
En la ley 9 de 1989 se consagra dentro de las causales de extincin de dominio de
predios urbanos que aquellos predios dotados de servicios pblicos que aun no se
constituyen violan la funcin social de la propiedad lo que dar lugar a una
sancin.
Esta figura fue derogada y replanteada en la LEY 388 DE 1997.

137

EXTINCION DEL DOMINIO

LEY 9 DE 1989

ENAJENACION FORZOSA
LEY 388 DE 1997

* La extincin es una sancin al

propietario que no ejerza la funcin
social.

* Aqu ya no se habla de sancin,

desvirtuando la consecuencia del no
ejercicio de la funcin social de la
propiedad. Se habla es de una
enajenacin forzosa, que alivia la
situacin de los propietarios que no
ejercen la funcin social ni explotan el
bien inmueble.

* Recae sobre propiedad privada

nicamente.

* La extincin era decretada por la

entidad administrativa correspondiente al
territorio en donde se encontrara el
* El alcance de dicha extincin se
inmueble que no cumpliera con la funcin extiende no solo recae sobre la
social correspondiente.
propiedad privada sino tambin sobre
la pblica.

* Procedimiento de carcter
administrativo que se realiza por medio
de una subasta publica en la cual debe
haber un precio.

EN CUANTO A LA ENAJENACION FORZOSA LEY 388/97:

Art. 55: El alcalde municipal o distrital mediante resolucin motivada ordena la
enajenacin forzosa de aquellos inmuebles que no cumplan la funcin social.
Deber as mismo especificarse el uso y destino que se le dar al inmueble que
esta en el art 58 de la misma ley.
Este acto administrativo deber inscribirse en el folio de matricula inmobiliaria en la
oficina de registro de instrumentos pblicos, una vez que esto ocurra el bien
quedara por fuera del comercio , mientras se subasta.
Art 56: La administracin municipal o distrital debe iniciar el proceso de
enajenacin forzosa mediante el procedimiento de subasta publica, si en esta no
hay ofertas admisibles se iniciar una segunda subasta y si en esta tampoco se
presentan ofertas admisibles entonces el municipio o distrito deber iniciar los
tramites de expropiacin por va administrativa.
Art 57: Si el que adquiri mediante subasta publica incumple en el desarrollo o
construccin de los inmuebles en cuestin, se vera enfrentados un proceso de
expropiacin por va administrativa por parte del municipio o distrito, en este caso
el pago indemnizatorio n o podr ser superior al monto pagado por el adquirente
en la publica subasta.

138

J) Conclusiones de la EXTINCION

A diferencia de la Expropiacin, la Extincin no constituye limitacin ni

restriccin al ejercicio de la Propiedad y as mismo no es una figura
Constitucional como si lo es la Expropiacin.

Esta figura es la consecuencia

del Principio Constitucional de la
Propiedad como Funcin Social Que se encuentra tipificado en el art. 58
de la C.P.

4.2) EXPROPIACION

139

CONSTITUCION 1886

CONSTITUCION 1991

NATURALEZA JURIDICA
NATURALEZA JURIDICA
Se agrega el tema de la expropiacin
Exclusivamente Jurisdiccional
por Va Administrativa, esto quiere decir
Solo sobre Bienes Inmuebles
que es de Naturaleza Mixta. La Decreta
Por motivos de Utilidad Publica o de
el ejecutivo pero esta sometida a la
Inters Social
definidos por el
decisin del poder judicial por va del
Legislador,
Contencioso Administrativo.
Mediante sentencia Judicial se
decretara la indemnizacin previa o Recae sobre Bienes Muebles e
Inmuebles
por el contrario sin indemnizacin

Se mantienen las tres clases de

por motivos de equidad.
Expropiacin
Existen tres tipos de expropiacin:

Puede ser con Indemnizacin o sin

indemnizacin, si esta existe siempre
Por Razones de Utilidad Pblica e
ser previa
Inters Social.
I. Por Razones de Utilidad Publica e Inters
De naturaleza jurisdiccional
Social

Tiene indemnizacin Previa

. Podr ser decretada, mediante

Por Razones de Equidad

De naturaleza jurisdiccional
Sin indemnizacin, puesto que se
asimilaba a una extincin del
Dominio.
Se daba por el voto favorable de la
mayora del Congreso

Sentencia Judicial, o
excepcionalmente por va
Administrativa en los casos que
determine la Ley.

En caso de Guerra
Sin indemnizacin
La Expropiacin es Temporal

Habr indemnizacin Previa.

Por Razones de Equidad
Por va Administrativa, por el voto
favorable de la Mayora absoluta del
Congreso
Sin indemnizacin,
ley 9 de
1989(ver mas adelante)
I.
Casos de Guerra
Podr ser decretada por el Gobierno
Nacional
Sin Previa Indemnizacin
Si es un Bien Inmueble solo podr
ser temporalmente ocupado

140

A) DESARROLLO DE CARCTER LEGAL DE LA EXPROPIACION

LEY 160 DE 1994
Esta ley de Reforma Agraria esta vigente pero no sirve para mayor cosa, puesto
que consagra promesas Utopicas con el fin de que las polticas otorguen mas
fuerza a sus propuestas.
B)EXPROPIACION DE BIENES INMUEBLES RURALES:
CARACTERISTICAS DE ESTA EXPROPIACION:
1. Naturaleza: El gerente general del INCORA ordena el adelanto de la
expropiacin , posteriormente es decretada por va jurisdiccional ante el
Tribunal administrativo correspondiente al territorio del inmueble, es decir, se
adelanta por va administrativa pero es necesaria la intervencin del tribunal
para que puedan ser llevada a cabo.
2. Razones de utilidad publica e inters social: Antes de ejecutar la
expropiacin el Estado le ofrece al propietario la compra del bien , una vez que se
agota este recurso se procede a la expropiacin.
ART 1: Promover el acceso de la propiedad en la tierra, mejorar el ingreso y
calidad de vida del campesino
Justicia social
Democracia Participativa
Bienestar Social
Reformar la estructura Social Agraria:
I. Evitando la concentracin de la tierra
II. Distribuyndola a mujeres y hombres campesinos mayores de
16 aos, de escasos recursos.
III. Elevando el nivel de vida y generando empleo

Promover, apoyar y coordinar el mejoramiento econmico, social y cultural de

la poblacin rural, otorgndole participacin a las organizaciones campesinas

C)MOTIVOS POR LOS CUALES PROCEDE LA EXPROPIACION:

ART 31: Son Motivo de inters social y de utilidad publica para la adquisicin y
expropiacin de Bienes Rurales de propiedad Privada, o los que formen parte del
patrimonio de entidades de derecho publico, los definidos en los ordinales
segundo, tercero y quinto del articulo 1 de la presente ley:
2do: A travs de la reforma social agraria se busca eliminar y prevenir la
inequitativa concentracin de la propiedad; evitando la concentracin de la tierra
141

distribuyndola a mujeres y hombres campesinos mayores de 16 aos, de

escasos recursos y elevando el nivel de vida y generando empleo
3ro: Apoyar a los campesinos de escasos recursos en los procesos de adquisicin
de tierras
5to: Fomentar la adecuada explotacin y utilizacin de las aguas y de las Tierras
Rurales.
Como consecuencia el INCORA podr adquirir mediante negociacin directa
tierras o mejoras, o decretar su expropiacin, con el objeto de dar cumplimiento a
los fines de Inters Social y Utilidad Pblica, definidos en los siguientes casos:
1. Para las comunidades indgenas que no las posean o si su superficie es
insuficiente o si el rea est ocupada por otras personas que no pertenecen a
dicha parcialidad.
2. En beneficio de las personas o entidades respecto de las cuales el gobierno
haya establecido programas especiales para tal fin
3. Para reubicar a los propietarios u ocupantes de zonas que deban someterse a
un manejo especial o que sean de inters ecolgico
4. Dotar de tierras a los habitantes de regiones afectadas por calamidades
pblicas, naturales sobrevivientes, sin afectar las reservas de recursos
forestales.
5. Dotar de tierras a los hombres y mujeres campesinos de escasos recursos,
minifundistas, las mujeres campesinas jefes de hogar y las que se hallen en
estado de desproteccin econmica y social, por causa de la violencia, el
abandono o la viudez, cuando no hubiere acuerdo de negociacin entre los
campesinos y los propietarios, o en las reuniones de concertacin, en los casos
que determine la Junta Directiva.
Previa Indemnizacin:
Conforme al articulo 33 de la ley 160/94 # 16, Para determinar el monto de
indemnizacin el tribunal tendr en cuenta el valor de los bienes expropiados como
equivalente a la compensacin remuneratoria del demandado por todo concepto,
es decir, que el pago realizado es por todo el concepto del terreno.
LEY 388/97; por medio de la cual se modifica la ley 9 de 1989 y la ley 3 de 1991.
No olvidar que Esta ley es importante por que es la matriz del ordenamiento
territorial.

142

D)EXPROPIACION DE INMUEBLES URBANOS

Art 1: Armonizar y actualizar las disposiciones contenidas en la ley 9 del 89 con la
nuevas normas establecidas en la Constitucin de 1991 y otras leyes sobre el
medio ambiente.
Art 2: Principios:
El ordenamiento del territorio se fundamenta en los siguientes principios:
La funcin social y ecolgica de la propiedad.
La prevalencia del inters general sobre el particular.
La distribucin equitativa de las cargas y beneficios.
A partir de estos principios esta ley consagra la figura de la EXPROPIACION y la
ENAJENACION FORZOSA, que sustituye a la extincin del dominio.
1. Naturaleza: Puede ser por va administrativa y en algunos casos se necesita la
declaracin del juez. ( art 70 # 3: efectuado el registro de la decisin la entidad
publica podr exigir la entrega material del inmueble sin necesidad de
intervencin judicial) pero si el propietario pretende que se declare la nulidad de
dicha expropiacin entonces si se acudir a la intervencin judicial en este caso
al tribunal administrativo competente. Por Va Administrativa: se determina
conforme al art 66; se realizara por va administrativa una vez que la autoridad
competente lo haya adelantado mediante acto administrativo, el cual ser
inscrito en la oficina de registro de instrumentos pblicos,, antes de ejecutar la
expropiacin este acto servir como una oferta de compra para obtener una
enajenacin voluntaria.
2. Por razones de utilidad publica o de inters social: Siguiendo el principio
constitucional segn el cual el inetres general prevalece sobre el particular.

E) MOTIVOS DE UTILIDAD PUBLICA PARA LA EXPROPIACION DE BIENES

URBANOS:y
Segn el art 63; se considera que existen motivos de utilidad publica o de inters
social para expropiar por va administrativa el derecho de propiedad y los dems
derechos reales sobre terrenos e inmuebles, cuando la autoridad administrativa
competente considere que existen especiales condiciones de urgencia, ( siempre y
cuando su finalidad sea llevar a cabo lo dispuesto en los literales del art 58)

143

* Se considera as mismo que habrn motivos de utilidad publica para expropiar

por via administrativa cuando se incumpla con la funcin social de la propiedad
por parte del adquirente en publica subasta, de los terrenos e inmuebles 3
Art 58: Se decreta la expropiacin de estos inmuebles para destinarlos a:
a) Ejecucin de proyectos de construccin de infraestructura social en los
sectores de la salud, educacin, recreacin.
b) Desarrollo de proyectos de vivienda de inters social, incluyendo la legalizacin
de ttulos en urbanizaciones de hecho o ilegales.
c) Ejecucin de programas de renovacin urbana y provisin de espacios pblicos
urbanos.
d) Ejecucin de proyectos de produccin, ampliacin y abastecimiento de
servicios pblicos domiciliarios.
e) Ejecucin de proyectos de infraestructura vial.
h) Preservacin del patrimonio cultural, natural, arquitectnico, ambiental e
histrico de la Nacin.
j) Constitucin de zonas de reserva para la proteccin del medio ambiente.
m) Traslado de poblaciones por riesgos inminentes.
Indemnizacion:
El precio indemnizatorio ser igual al avalu comercial
determinado por el instituto Geogrfico Agustin Codazzi, de igual manera se
determinara el valor para la enajenacin voluntaria. El pago podr realizarse en
dienro o en especie, en titulos valores, derechos de construccionArt 61 y 67.
LEY 105 DE 1993: Estatuto Nacional de Transporte
ARTCULO 35. EXPROPIACIN ADMINISTRATIVA.
El Gobierno Nacional, a travs del Ministerio de Transporte, los departamentos a
travs del gobernador y los municipios a travs de los alcaldes, podrn decretar la
expropiacin administrativa con indemnizacin, para la adquisicin de predios
destinados a obras de infraestructura de transporte. Para el efecto debern
ceirse a los requisitos sealados en las normas que regulen la materia.
Por ejemplo si se necesita realizar la construccin de un aeropuerto por motivos
de utilidad publica.
LEY 9 DE 1989: Por la cual se dictan normas sobre planes de desarrollo
municipal, expropiacin y compraventa de bienes .El objetivo es lograr condiciones
optimas para el desarrollo econmico, fsico y social de las ciudades y municipios.
F)EXPROPIACION DE BIENES INMUEBLES URBANOS Y SUBURBANOS POR
RAZONES DE UTILIDAD PUBLICA:
33 Se refiere a una expropiacin forzosa, que ocurri antes y que se hace por publica
subasta regulada por la misma ley, mas adelante aparece.
144

* Art 10: Por motivos de utilidad publica e inters social para destinarlos a los
siguientes fines:
1. Para ejecutar planes de desarrollo
2. Para ejecutar planes de vivienda de inters social
3. Para construir zonas de reserva
4. Provisin de espacios pblicos urbanos;
5. Programas de almacenamiento, procesamiento ENTRE OTROS.
ARTICULO 20. La expropiacin, por motivos enunciados en el artculo 10 de la
presente ley, proceder:
1. Cuando venciere el trmino para celebrar contrato de promesa de compraventa
o de compraventa y no fuere ampliado oportunamente, sin que se hubieren
celebrado dichos contratos. Si es por causa imputable a la entidad adquirente el
propietario no perder los beneficios de que trata el artculo 15. de la presente ley;
2. Cuando el propietario hubiere incumplido la obligacin de transferirle a la
entidad adquirente el derecho de dominio en los trminos pactados.
3. Cuando el propietario notificado personalmente o por edicto rechazarse
cualquier intento de negociacin o guardare silencio sobre la oferta por un trmino
mayor de quince (15) das hbiles contados desde la notificacin personal o de la
desfijacin del edicto.
Art. 23: El proceso de Expropiacin civil terminara si hubiere sentencia del
tribunal Administrativo favorable al demandante en fecha previa a aquella en la
cual quedare en firme la Sentencia del Juez Civil. En este evento se proceder a
la restitucin del bien demandado y a la indemnizacin de perjuicios en los
trminos del Art.459 C.P.C
Art. 26: La indemnizacin que decrete el Juez comprender el dao emergente y
el lucro cesante. El dao emergente incluir el valor del inmueble expropiado, para
el cual el juez tendr en cuenta el avalu administrativo especial que para el efecto
elabore el Instituto Geogrfico Agustn Codazi o la entidad que realice su
funcin.
Art 21. Corresponder al representante legal de la entidad expedir resolucin
motivada en la cual se ordene la expropiacin, dentro de los dos (2) meses
siguientes a la fecha del agotamiento de la etapa de adquisicin directa por
enajenacin voluntaria, so pena de incurrir en causal de mala conducta. Si no
fuere expedida dicha resolucin, las inscripciones que se hubieren efectuado en
las Oficinas de Registro de Instrumentos Pblicos quedarn sin efecto alguno
Art 25. La demanda de expropiacin ser presentada por el representante legal
de la entidad expropiante mediante abogado titulado e inscrito ante el juez
competente dentro de los dos (2) meses siguientes a la fecha en la cual quedare
en firme la resolucin que ordenare la expropiacin
El juez debe decretar de oficio la inscripcin en el folio de la matricula inmobiliaria
correspondiente.

145

G) EXPROPIACIN POR MOTIVOS DE EQUIDAD:

Art 53. Para los efectos previstos en el ltimo inciso del artculo 30 de la
Constitucin Poltica, declrase que existen motivos de equidad para decretar la
expropiacin sin indemnizacin cuando el propietario de un inmueble ubicado en
sitio apto o no apto para urbanizar, en contravencin a las normas sobre usos del
suelo, o fuera del permetro sanitario y urbano de un municipio, del Distrito
Especial de Bogot, de un rea metropolitana, de la Intendencia de San Andrs y
Providencia, o sin contar con los permisos y licencias requeridos por la leyes, y
acuerdos, aprovechndose de la necesidad de vivienda de los ocupantes, venda,
prometa en venta, promueva o tolere la ocupacin de dicho inmueble para
viviendas de inters social.
En los eventos previstos en el inciso anterior, competer nicamente a las
entidades territoriales enumeradas en el inciso anterior donde se encuentre el
inmueble ordenar la expropiacin correspondiente. Los ocupantes tendrn
derecho a que dicha entidad les otorgue escritura de propiedad sobre los lotes as
ocupados, sin que haya lugar a pagos adicionales, y podrn en todo caso exigir
del vendedor la restitucin de las sumas que hubieren pagado, junto con intereses
moratorios. Competer a la entidad territorial adelantar las acciones necesarias a
nombre de los ocupantes e invertir las sumas recuperadas en la provisin de
obras y servicios en el inmueble expropiado.
La expropiacin de que trata el presente artculo no se extender a las
construcciones y mejoras de los ocupantes de viviendas de inters social

5) Derechos reales desmembrados de la propiedad

SERVIDUMBRES:
El derecho de propiedad como todo derecho tiene limitaciones, si es una limitacin
absoluta
y frente a ella hay compensacin pecuniaria se refiere a una
expropiacin, por el contrario cuando es una limitacin establecida sobre un
inmueble en beneficio de otro inmueble se llama servidumbre.
*Segn el Art 879 CC, servidumbre predial o simplemente servidumbre es un
gravamen impuesto sobre un predio, en utilidad de otro predio de distinto dueo.
Esta necesariamente recae sobre un predio o heredad; en ningn caso sobre
cosas muebles.
Todo beneficio, ventaja o utilidad que mediante proteccin jurdica puede
obtenerse de un predio a favor de otro predio de diferente dueo
146

*PREDIO SIRVIENTE: Del que se obtienen las ventajas o utilidades.

*PREDIO DOMINANTE: El que goza de las utilidades que obtiene del predio
sirviente.
RAZON DE SER: Se supone que los predios deben contar con los recursos y
medios necesarios para su normal explotacin, para cumplir con los fines
sociales que la CN establece, pero algunos no tienen todos los recursos por ello,
para procurar esto surgen las servidumbres prediales las cuales brindan agua,
camino, luz natural, desages, prohibicin de hacer ruido, edificar hasta cierta
altura, etc...
Art 883 del CC. El derecho real de servidumbre no puede existir de manera
autnoma, ya que por naturaleza es un derecho accesorio que se desmembrada
de la propiedad y recae sobre un fundo.
Servidumbre puede ser:

Pasiva: es la del predio sirviente, la del propietario.

Dominante: la del predio dominante.

El propietario del predio dominante no puede enajenar, hipotecar o establecer

derechos sobre la servidumbre, independientemente de la enajenacin hipoteca o
constitucin de un derecho de un predio dominante. Por que una enajenacin o
hipoteca del predio dominante implica una enajenacin o hipoteca de la
servidumbre
SON INDIVISIBLES: Una vez que se establece continua subsistiendo aunque el
predio dominante o el sirviente se dividan o aumenten.
* No puede adquirirse ni extinguirse por partes, no se puede entender como
gravada una sola parte o porcin del predio.
* Divisin del predio sirviente: Si este se divide persiste y no varia la
servidumbre que estaba en el, todas las partes en que se divida que gravadas
por la servidumbre, salvo cuando ella se limita a una parte determinada del
predio (Art 884 CC)
* Divisin del predio dominante: Si este se divide cada uno de los nuevos
dueos tiene derecho a servir de la servidumbre, sin alterarla, persiste a favor de
las varias cuotas. Si la servidumbre solo beneficia a una de las nuevas partes se
extingue respecto de las dems ( Art 890 CC)
* NATURALEZA: Implica una obligacin de NO HACER , de tolerar ciertos actos
de uso por parte del dueo del predio dominante o de abstenerse de realizar lo
que podra hacer si no existiera dicha servidumbre
147

Es una limitacin al uso y goce del predio sirviente, otorgndose como efecto de
ello una utilidad o ventaja para el predio dominante.
As las cosas, es un derecho real inmueble accesorio perpetuo e indivisible.
* Derecho inmueble accesorio: Solo se impone sobre inmuebles, ya que los
bienes objeto de la servidumbre son los predios (inmuebles por naturaleza) estos
son: los terrenos y las construcciones excluyendo as las dems clases de
inmuebles por destinacin o por adhesin (Art 879, 883 y 884 CC)
* Derecho perpetuo: Los predios dominante y sirvientes son perpetuos, esto
accede a los derechos, excepcionalmente pueden extenderse o extinguirse por
voluntad de los propietarios o por el no ejercicio durante el tiempo determinado.
6) Modalidades de la propiedad
Para empezar a hablar de las modalidades tenemos que tener claro que pueden
existir diversas relaciones respecto de la propiedad, as por ejemplo la ms comn
y conocida es al propiedad unitaria que se presenta cuando un solo sujeto ejerce
el derecho real de propiedad sobre un mismo objeto, presupone entonces un
sujeto titular que ejerce una potestad de dominacin en forma exclusiva sobre la
cosa corporal donde hay unidad de objeto y unidad de sujeto.
Tambin se conoce otro tipo de propiedad plural en la cual el derecho real es
ejercido por varios sujetos sobre un mismo objeto.

INMUEBLE O MUEBLE

Es importante mencionar que las modalidades de la propiedad se tratan de

modos de ser que afectan el derecho de propiedad de manera que no se puede
ejercer como dominio exclusivo y pleno sobre la totalidad de la cosa.

148

1. PROPIEDAD EN COMUNIDAD
1.1. Definicin: Es el derecho de propiedad de dos o ms personas sobre
una sola y misma cosa, pro indiviso y que corresponde a cada una de ellas
en una parte alcuota, ideal o abstracta
Artculo 2322 la comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o ms
personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad, o celebrado otra
convencin relativa, es una especie de cuasicontrato
El cdigo Civil sigue la antigua clasificacin de la fuente de las obligaciones, que
data desde poca justinianea en el derecho romano; teniendo en cuenta que la
comunidad, o ejercicio simultneo del derecho de dominio por varios titulares,
pueden surgir obligaciones entre s y de estos con terceros ha ubicado la
comunidad entre los llamados cuasicontratos.
1.2. Caractersticas
La comunidad es una forma de ejercer los derechos cuando una pluralidad de
personas ejercen el mismo derecho real sobre una misma cosa pro indiviso, es
decir, cuando los bienes objeto del derecho, no han perdido su individualidad o
unidad material pero han sido divididos en cuota ideales abstractas, no se podra
hablar de comunidad cuando los bienes puedan separarse o han sido divididos ya
que, entonces, cada uno de los titulares pueden tomar lo suyo sin detrimento de la
totalidad.
Entonces se puede afirmar que para que exista comunidad es indispensable que
haya pluralidad de sujetos y a su vez que los comuneros estn unidos por un
mismo derecho, no hay entonces comunidad entre el nudo propietario y el
usufructuario.
1.3. Clases de comunidad.
a) La romana de cuotas pro indiviso: El comunero tiene sobre el bien una cuota
ideal no concreta o identificable fsica o materialmente. El puede enajenar,
hipotecar, dar en prenda su cuota. La comunidad es un estado temporal que se
termina mediante la accin de particin actio conmuni dividendo.
Nuestro cdigo en su artculo 1374 permite pactar indivisiones que no superen los
cinco aos, aunque se pueda renovar el pacto una vez expirado el trmino, segn
esto se hace obvio que nadie puede ser obligado a permanecer en indivisin
permitiendo al comunero solicitar la particin del objeto en cualquier tiempo.
b) La de manos reunidas, en comn o germana: El comunero tiene derecho a la
totalidad de la cosa, su integridad pertenece a todos colectivamente, no hay
fijacin de cuotas ideales o abstractas para cada comunero no hay accin e
particin, la disponibilidad del todo siempre debe surgir por acuerdo. Los
comuneros tienen un derecho de disposicin en el momento de la liquidacin final
de la comunidad, un ejemplo de esta es la herencia, la sociedad de gananciales.

149

c) La propiedad dividida o pro indiviso. Basada en el poder pleno sobre el bien les
corresponde a todos y son las facultades las que se reparten. Ejemplo: Los
comuneros de una finca, lo que hacen es dividir el contendido del derecho as si A
y B son comuneros A puede tener la facultad de explotarlo econmicamente y B
puede tener la facultad de utilizarlo para recreacin

1.4. Orgenes de la Comunidad

Cuatro pueden ser las fuentes u orgenes de la comunidad: la sucesin por causa
de muerte, la sociedad conyugal, la convencin y la ley.
a) Sucesin por causa de muerte: El hecho que con ms frecuencia da
origen a la comunidad y se presenta cuando el causante tiene ms
b) Liquidacin de la sociedad conyugal: Puede ser origen de la
de un heredero o ms de u legatario llamados a recibir la totalidad
comunidad. por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de
del patrimonio del causante o un mismo bien singular.
bienes entre los cnyuges Art. 180C.C. Colombiano. Cuando se
disuelve el matrimonio, sea por muerte de uno de los cnyuges, sea
por divorcio, sea por convenio
los cnyuges,
o porcualquier
cualquier otro
otra acto jurdico, cuando varias
c) de
Convencin:
O por
causa, la totalidad de los bienes
que componen
haber de
la traslaticio, de comn acuerdo,
personas
adquiereneses
a cualquier
ttulo
sociedad debe ser dividido por partes
igualesreal
entre
ellos.
seconviene dejar en indivisin. La
un derecho
sobre
unMientras
bien que
hace la liquidacin del patrimonio
conyugal quedar
surge entre
los cnyuges
comunidad
reglamentada
por el acuerdo de los comuneros.

d) La ley: Puede ser fuente de comunidad por ejemplo propiedad

horizontal y en el caso de especificacin, cuando con materiales
propios y en parte ajenos, se hace un objeto o artefacto nuevo y los
componentes no pueden separarse sin detrimento, caso en el cual la
especie resultante pertenecer a los propietarios de cada una de las
especies usadas a prorrata del valor de la especie de cada uno de

1.5.
Sobre
cuales bienes
puede darse
la comunidad.

La comunidad puede darse respecto a cosas singulares, mltiples y universales.

a) Comunidad sobre bienes singulares: Cuando el derecho
es ejercido sobre una cosa concreta y determinada,
sea mueble o inmueble como una finca una vaca un
b) Comunidad sobre objeto mltiple: Cuando varias personas ejercen un derecho
real, sobre una cosa compuesta por varios elementos distintos que componen
entre s un todo, como por ejemplo una coleccin de monas de un lbum del
o una enciclopedia
varios
tomos.
c) Comunidad sobremundial
una universalidad
: Cuandoimpresa
se trateende
bienes
que En este caso ninguno
de
los
copartcipe
podr
alegar
propiedad
sobre
una
conforman una universalidad jurdica, como ocurre con la sucesin o en mona o un tomo en
particular
pero no
ser
de corresponde
la totalidad de
coleccin,
o la totalidad de la
la sociedad conyugal,
mientras
sedueo
liquiden
enlacomn
y
enciclopedia.
pro indiviso a cada heredero o cnyuge la totalidad de los bienes
gerenciales o conyugales.

150

1.6. En que casos se da la comunidad

La comunidad se puede dar con respecto a todos los derechos reales.
Mencionados en el artculo 665 C.C

Dominio
Herencia
Usufructo
Uso o habitacin
Servidumbres activas
Prenda e hipoteca

Estos pueden ser ejercidos simultneamente en comn pro indiviso por varias
personas naturales o jurdicas
Mientras que no dividan la cosa comn pueden ser cotitulares de ellos. (No deben
perder su identidad).
Es importante aclarar que cuando se habla de indivisin o comunidad se habla de
un derecho real, cualquiera que sea, ejercido por varias personas sobre la
totalidad de la misma cosa, teniendo el titular una cuota indivisa sobre el mismo
bien; hay un solo derecho y una sola cosa sobre la cual recae el derecho, y
simultneamente una pluralidad de sujetos activos que lo ejercen.
Pero cuando se trata concretamente del derecho real de propiedad o de dominio,
ejercido por una pluralidad de dueos que, simultneamente ejercen propiedad
sobre una misma cosa recibe el nombre de copropiedad o condominio,
modalidad de la cual se hablar a continuacin.

2. COPROPIEDAD
En la copropiedad cada propietario es titular de un derecho de cuota parte de la
PROPIEDAD total, por ejemplo de la mitad de un tercio etc. El derecho de cuota
de cada propietario es un derecho real de goce y de disposicin inferior en su
contenido al derecho de propiedad, este derecho representa una situacin
independiente.
El derecho aparece dividido en cuotas entre los copropietarios, estas cuotas no
son necesariamente iguales, pueden ser diferentes, sin que haya limites a esa
desproporcin, as por ejemplo mi hermana y yo somos propietarias de un predio
rural, ella tiene el noventa por ciento y yo el diez por ciento. Esta situacin es
totalmente concebible y vlida.
1.1. Caractersticas de la copropiedad
El copropietario no tiene un derecho exclusivo sobre el objeto comn: es
solo dueo exclusivo o individual de la cuota parte, su seoro es parcial,

151

solo tiene derecho a una parte de los frutos, si venden tiene derecho al
valor de su cuota.
La cuota que tiene un copropietario es una cuota ideal.
En la copropiedad existen tantos derechos de dominio cuantos propietarios
hubiere sobre el objeto y todos unidos forman la propiedad plena, por ello
cada condueo puede enajenar o hipotecar su cuota ideal sin consultar a
sus dems compaeros (Art. 1868 C.C) , pero este no puede enajenar o
hipotecar una parte fsica material del objeto condmine, si lo hace los
dems copropietarios pueden ejercer la accin reivindicatoria para
recuperarla, pues quien compra cosa cierta a un comunero compra cosa
ajena.
Fuera del derecho individual de cada propietario a una cuota parte ideal,
existe un derecho colectivo sobre el bien, que nicamente puede ejercerse
con acuerdo de todo. Este derecho comprende el uso y goce del bien o su
administracin.

1.2. Derechos y obligaciones de los copropietarios

Los derechos de los comuneros sobre la cosa comn son los mismos que
corresponden a los socios en el haber social segn dice el artculo 2323 del
Cdigo Civil Colombiano.
Estos se refiere a los actos de administracin y de las obligaciones que los
copropietarios adquieren con terceros y entre si.
Esto no quiere decir que a la comunidad se le haya dado la categora de sociedad,
su entendimiento literal explica lo opuesto pues la consagra como cuasi contrato
mientras que la sociedad, encierra la existencia de un contrato en virtud del cual
se forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados.
Por estas razones decimos que la comunidad no tiene personera jurdica y el que
desee contratar debe hacerlo con cada comunero individualmente, tambin que la
comunidad no tiene patrimonio propio y el bien comn, dividido en cuotas ideales o
imaginarias, pertenece a los comuneros personal e individualmente y a cada uno
en la proporcin correspondiente a su respectiva cuota, por ende se debe
entender que cuando el artculo dice que los derechos de los comuneros sobre la
cosa comn, es el mismo que el de los socios en el haber social, debe entenderse
refirindose a los actos de administracin.40
Derechos de los copropietarios sobre la cosa comn.
Actos de administracin de la cosa comn sino se ha conferido a uno
especficamente.
Principio de Representacin de la comunidad. Un comunero puede
reivindicar el bien comn pero el provecho pertenece a la comunidad.
El comunero que posee la cosa la posee en nombre de la
comunidad, no puede usucapir.
40 El Copropietario es dueo de una cuota parte de la cosa comn, el Socio no es dueo
de nada del haber social
152

Ninguno puede innovar el inmueble sin el consentimientote los dems.

Derechos de los copropietarios sobre su cuota parte

1. Derecho a una parte de los frutos de la cosa comn en
proporcin a su cuota.
2. Poseer una parte de la cosa comn.
3. Recibir una parte concreta en caso de divisin material de la
En
cosa comn.
4. Participar en la administracin de la cosa comn si no se resumen

los
copropietarios o tambin los comuneros tienen derecho a disponer y enajenar sus
bienes propios obviamente refirindonos a la cuota pro indiviso, como el es
propietario eso implica la facultad de percibir los frutos que la cosa produzca (Art.
716), tiene derecho tambin a usar la cosa sin perjudicar los derechos de los
dems comuneros, tiene derecho a pedir la divisin de la cosa comn cuando no
se quiera continuar en indivisin
1.3. Obligaciones o cargas de los comuneros
De la comunidad como de casi toda institucin jurdica, surgen para los
comuneros, adems de derechos algunas obligaciones que se refieren
principalmente a las deudas que se causen por cualquiera de los comuneros o por
la comunidad misma al momento de su nacimiento o durante su existencia y a las
expensas en que sea necesario incurrir para la conservacin de la cosa comn o
evitar su ruina.
Por lo tanto el comunero puede resultar obligado en relacin con tercero y con
otros comuneros.
a) Cada comunero es obligado respecto de las deudas comunes de la cosa
comn artculo 2324 C.C colombiano. En cuanto a las deudas contradas en
pro de la comunidad durante su existencia, solo es obligado el comunero
que la contrajo, pero tendr la accin contra los otros comuneros para el
reembolso de lo que hubiera pagado en exceso.
b) Si la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente, sin
expresin de cuotas, todos ellos, no habiendo estipulado solidaridad, son
obligados al acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno
contra los otros, para que se le abone el excedente que haya pagado sobre
la cuota que le corresponde. Art. 2325 C.C Colombiano.
c) Cada comunero debe a la comunidad lo que saca de ella, inclusive los
intereses corrientes de los dineros comunes que hayan empleado en sus
negocios particulares, y es responsable hasta la culpa hasta la culpa leve
por los daos que haya causado en las cosas o negocios comunes Art.
2326 C.C Colombiano. Cada comunero debe contribuir a las obras y
reparaciones de la cosa comn a prorrata de su cuota Art. 2329 C.C
colombiano.

153

1.4. Disolucin de la copropiedad

La copropiedad o indivisin representa un estado transitorio, pues los derechos
pro indiviso en la cosa comn estn destinados a transformarse en derechos
singulares de propiedad.
I. Causales de disolucin. Artculo 1374 del Cdigo Civil colombiano establece
Ninguno e los consignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a
permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse,
con tal que los consignatarios no hayan estipulado lo contrario. No puede
estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino podr
renovarse el pacto
1. La destruccin de la cosa comn extingue la copropiedad C.C Art. 2340
2. La reunin de los varios derechos de propiedad en una sola persona, extingue
los derechos de copropiedad, de la misma manera que la reunin de los derechos
del usufructuario nudo propietario en el mismo sujeto, extingue los derechos
reales desmembrados y genera la propiedad plena, esta reunin puede ser porque
un copropietario compra a los otros su respectivo derecho de cuota, o todos los
copropietarios enajenan la cosa comn a un solo adquirente.

3. La particin o divisin de la cosa comn puede hacerse de dos maneras:

materialmente o ad valoren Art. 467 C.P.C. Cuando se divide materialmente se
hace en varias porciones que tengan un valor proporcional a los derechos de
cuota, cuando la divisin es ad valorem no se puede dividir materialmente pues la
cosa perdera su valor, en este caso se hace necesario venderla, para repartir el
precio proporcionalmente al valor de las cuotas.
4. Cuando un poseedor adquiera por prescripcin adquisitiva o usucapin.

3. PROPIEDAD HORIZONTAL
1.1. Definicin Es aquella propiedad donde concurren la propiedad unitaria
y la indivisa o comunitaria, en cuanto hacen coincidir dos tipos distintos de
propiedad sobre un mismo bien
Se denomina horizontal, ya que su estructura fsica se basa en pisos
superpuestos, de manera que cada piso es suelo de un apartamento y techo de
otro.
Para poder hablar de propiedad horizontal, deben coexistir en la misma
construccin bienes privados y bienes comunes.
1.2. Antecedentes histricos
Esta clase de propiedad fue conocida en las antiguas civilizaciones de Egipto y
Caldea, pues hay documentos del 2000 a.C que revelan que en caldea vendan en
las plantas bajas de las casas, pero su uso era generalmente para tabernas.

154

Posteriormente en Roma la regla era que todo lo construido sobre el suelo

perteneca al dueo de este, as que no se prestaba mucho a este tipo de
propiedad.
Los pueblos germnicos tenan un principio distinto al de los romanos pues
afirmaban que los construido por una persona sobre suelo ajeno le pertenece al
que construye, en razn de que el trabajo no puede ser absorbido por el
propietario del suelo, por lo tanto concibieron que una misma construccin
estuviera dividida por planos horizontales y perteneciera a diferentes personas.
Pero en general esta modalidad de propiedad tuvo gran desarrollo a partir del
siglo XII , pero decay por la recepcin del derecho romano y sus principios, por lo
cual uno de los ms grandes juristas Savigny afirm que la propiedad sobre pisos
era un imposible jurdico, de manera que estas ideas terminaron imponindose en
el Cdigo Civil alemn de 1900, que rompi violentamente con las viejas
costumbres germnicas.
Posteriormente despus de la segunda guerra mundial, en 1951, renace la
institucin con gran fuerza, pues despus que toda esa gente se quedo sin hogar
gracias a todo lo realizado por Hitler, se necesitaba reconstruir la ciudad
rpidamente de una manera fcil y prctica dndole lugar al sistema de propiedad
particular de pisos y apartamentos.
En cuanto a los cdigos latinoamericanos del siglo XIX no se mencion nada al
respecto de esta modalidad de la propiedad separada en departamentos y pisos,
pues se segua el principio romano.
1.3.

Naturaleza jurdica de la propiedad horizontal.

ES una propiedad especial o sui generis. Ya que concurren en ella la propiedad

unitaria y la indivisa o comunitaria, se considera una institucin compleja pues se
sustenta en dos elementos el primero es un componente de la propiedad unitaria,
pues cada propietario horizontal es dueo de su respectivo apartamento o local,
puede disponer de el enajenarlo disfrutarlo y usarlo a su antojo, pero respetando
las reglas de convivencia y no perjudicando derechos de terceros.
Es una modalidad del dominio en donde concurren derechos de propiedad
exclusiva y derechos de copropiedad, sobre los bienes comunes, en cabeza
de los propietarios de los bienes particulares.
El segundo componente son los medios de copropiedad o indivisin, donde
existen cosas comunes cuyo uso y utilizacin se encuentran a disposicin de todos
los propietarios como sucede con el suelo sobre el cual se levanta el edificio. Esta
situacin por ejemplo no ocurre con una casa pues aqu no hay lmites verticales ni
horizontales adems el suelo como la construccin constituyen objeto nico.
Es muy importante tener claro que la propiedad de un departamento implica que
un mismo edificio se divida en varias partes, superpuestas de manera horizontal,
por eso dicha denominacin Supone una edificacin de ms de una planta
El propietario ejerce su derecho en forma plena sobre su apartamento o local
Tiene una cuota ideal o indivisa sobre los bienes comunes, como el suelo el
techo, las escaleras, la portera, los parques.
155

1.4. Qu bienes son de la copropiedad horizontal

Estos bienes en indivisin permanecen as por cuanto son necesarias para el
USO APROVECHAMIENTO del inmueble por parte de todos lo propietarios de las
zonas privadas. Tales como los corredores, escaleras, cubiertas, fachadas,
estructura, instalaciones hidrulicas y elctricas
Qu son los bienes comunes?
Son aquellas partes del edificio o conjunto sometido al rgimen de la propiedad
horizontal pertenecientes pro indiviso a todos los propietarios de bienes privados
Por su naturaleza o destinacin permiten o facilitan:
La existencia, estabilidad, funcionamiento, conservacin seguridad, uso, goce o
explotacin de los bienes de dominio particular.
Son bienes indispensables para la seguridad del edificio

La propiedad horizontal esta integrada por dos tipos de bienes:

a)Bienes PRIVADOS: son segn el Art. 3 de la Ley 675 de 2001, bienes
inmuebles debidamente delimitados, funcionalmente independientes y de
propiedad y aprovechamiento exclusivo. Son bienes integrantes de un edificio o
conjunto sometido al rgimen de PH, con salida a la va publica directamente o por
un pasaje comn.
b)
Bienes COMUNES: son segn la Ley de propiedad horizontal, las partes
del edificio o conjunto sometido al rgimen de propiedad horizontal pertenecientes
en proindiviso a todos los propietarios de bienes privados, que por su naturaleza o
destinacin permiten o facilitan la existencia, estabilidad, funcionamiento,
conservacin, seguridad, uso, goce o explotacin de los bienes de dominio
particular. Los bienes comunes pueden ser no esenciales o esenciales:
Bienes comunes esenciales: Bienes indispensables para la
existencia, estabilidad, conservacin y seguridad del edificio
o conjunto, as como los imprescindibles para el uso y
disfrute de los bienes de dominio particular. Los dems
tendrn el carcter de bienes comunes no esenciales. Se
reputan bienes comunes esenciales, el terreno sobre o bajo
el cual existan construcciones o instalaciones de servicios
pblicos bsicos, los cimientos, la estructura, las
circulaciones indispensables para aprovechamiento de
bienes privados, las instalaciones generales de servicios
pblicos, las fachadas y los techos o losas que sirven de
cubiertas a cualquier nivel.
3.5 El reglamento de propiedad horizontal

156

El reglamento de propiedad horizontal es un electo esencial de la PH y est

incluido en la escritura pblica, este contiene las normas fundamentales a las que
esta sometido un conjunto o edificio. Este reglamento es considerado como un
contrato de adhesin pues sus clusulas no son discutidas, ni hay acuerdo previo
sobre ellas, este contrato es tambin solemne pues como ya lo dijimos debe ser
levado a escritura pblica que debe ser registrada.
Segn el Art. 5 la escritura pblica debe contener:
1.
Nombre del propietario
2.
Nombre del edificio
3.
Determinacin del terreno (nomenclatura y linderos)
4.
Identificacin de los bienes de dominio particular (apartamentos)
5.
Coeficientes de copropiedad que se calculan el rea de propiedad privada
sobre el rea de propiedad general, para locales comerciales se calcula de
acuerdo a su ubicacin (no es lo mismo tener el local en la entrada en al final).
Son ndices que estableces la participacin porcentaje de cada uno de los
propietarios de bienes de dominio particular
6.
Mdulos de contribucin: ndices que establecen la participacin porcentaje
de los propietarios de dominio particular en las expensas causadas en la relacin
de los bienes y servicios comunes
7.
Especificaciones de construccin y condiciones de seguridad y salubridad
del conjunto o edificio
Como consecuencia de constitucin de la propiedad horizontal, se da origen a la
persona jurdica. La propiedad horizontal no es una persona jurdica.
1.6.
Diferencias entre la comunidad ordinaria y la del rgimen
horizontal.
a) En la comunidad ordinaria, cada propietario puede disponer de su cuota
enajenndola, hipotecndola etc. En la propiedad horizontal, la disponibilidad de la
cuota ideal no puede separarse de la del piso o departamento, as un propietario
no puede vender independientemente la cuota indivisa que le corresponde sobre
las escaleras del edificio.
b) El comunero puede pedir la indivisin. El propietario horizontal no puede pedir
indivisin.
c) En la comunidad los frutos se distribuyen en proporcin a la cuota, en la
horizontal existe un goce inmaterial de los bienes comunes no distribuible
fsicamente.
d) en la comunidad ordinaria solo existe bien comn, en la propiedad horizontal
existen bienes exclusivos y bienes comunes.

157

e) en el sistema adaptado por Colombia por la ley 675 de 2001, siempre funcionan
bajo un mismo techo la comunidad y la personalidad jurdica. En cambio en la
comunidad ordinaria solo existen derechos y obligaciones de los comuneros.
1.7.

La propiedad horizontal como persona jurdica

Una vez se haya constituido legalmente la propiedad horizontal, se da origen a

una persona jurdica distinta de la propiedad horizontal, que est conformada por
los propietarios de los bienes de dominio particular, el objetivo de esta persona
jurdica ya no es la propiedad de los bienes comunes como antes, sino:
1.
Administrar correcta y eficazmente los bienes y servicios comunes
2.
Manejar los asuntos de inters comn de los propietarios de bienes privados
3.
Cumplir y hacer cumplir la ley y el reglamento de la propiedad horizontal
Caractersticas:
Esta persona jurdica es de naturaleza civil, sin animo de lucro
Su denominacin es la del edificio o el conjunto
Su domicilio es lugar donde se localiza
No contribuye a impuestos nacionales, industriales o de comercio
1.8.

Extincin de la propiedad horizontal

Como sabemos en esta modalidad no hay accin de divisin ni de los bienes

comunes, ni del edificio, por lo tanto la extincin del rgimen de propiedad
horizontal solo podr verificarse por las siguientes hiptesis.
a) Todos los propietarios horizontales deciden de comn acuerdo, resuelven
enajenar el edificio y repartirse el precio en proporcin a sus cuotas de
particin.
b) En los casos de expropiacin del edificio por motivos de utilidad pblica o
inters social.
c) En los casos de destruccin o ruina del edificio.

4. PROPIEDAD INTELECTUAL
1.6.
Naturaleza Jurdica
La propiedad intelectual es una modalidad de la propiedad, luego es un derecho
real, de la personalidad y sui generis que se conoce como derechos de autor y de
propiedad intelectual sobre las creaciones y obras artsticas, cientficas y literales.

158

Ejemplos: obras cinematogrficas, fotografas, pinturas, esculturas en general toda

produccin del dominio artstico cientfico o literario que pueda reproducirse por
cualquier medio de impresin o reproduccin conocida
La propiedad intelectual recae sobre bienes inmateriales pero puede
manifestarse en obras de carcter material que son bienes tangibles, teniendo en
cuenta que no se puede confundir el derecho sobre esa obra material con el
derecho que se tiene sobre la cosa misma.
1.2.
Normatividad
En la constitucin en el artculo 61 tipifica El estado proteger la propiedad
intelectual por el tiempo y mediante las formalidades que la ley establezca
Artculo 671 C.C afirma que las producciones de talento o del ingenio son una
especie de propiedad de sus autores. Esta especie de propiedad se regir por
leyes especiales.
De acuerdo con este artculo se deduce claramente que es una MODALIDAD DE
LA PROPIEDAD luego es un derecho real.
La propiedad intelectual recae sobre una obra literaria o artstica y por tal razn su
objeto es un bien incorporal e intangible, para algunos autores no hace parte de
los derechos reales ni personales ya que tiene un carcter moral y patrimonial,
otros en cambio afirman que es un derecho real principal ya que existe un poder
inmediato y exclusivo sobre una cosa incorporal sin respecto a persona
determinada y con cargo de ser respetado por todos
1.3.

Modalidades de la propiedad intelectual.

I) DERECHOS DE AUTOR
Aquellos que recaen principalmente sobre obras literarias, cientficas y artsticas
que revisten 2 aspectos el moral y el patrimonial el primero emana de la
personalidad humana como producto de su intelecto y del segundo el autor
adquiere beneficios econmicos
Objetivo: Proteger el trabajo intelectual frente al abuso que pueda sufrir frente a
terceras personas, lo que implica su EXCLUSIVIDAD, solo el autor puede
explotarlo o autorizar para que terceros lo exploten
Son dos las peculiaridades que presenta:
a. Recae sobre bienes inmateriales
b. Tiene una proteccin temporal, durante la vida del autor y 80 aos
mas, lo que la extrae de la teora general de que la propiedad es un
derecho ilimitado en el tiempo.

159

a) Estructura del derecho de autor

CONTENIDO MORAL La naturaleza moral de este derecho consiste en el
reconocimiento de un derecho personalsimo que es:
Inalienable Las facultades personales que constituyen el derecho moral
no pueden ser objetos de negocios jurdicos dispositivos, ya que lo que se
transfiere son los derechos patrimoniales y no los morales.
Perpetuo: Porque hay un control post mortem de la paternidad e
integridad de la obra que le corresponde a su conyugue o sus
consanguneos y si faltaran a cualquier persona jurdica o natural que se
acredite como titular.
Imprescriptible La accin frente a la lesin de la paternidad e integridad
de la obra puede ejercitarse siempre sin lmite de tiempo.
Inembargable
Irrenunciable los derechos morales n pueden ser renunciados, se protege
al autor de no poderes ejercer los beneficios que adquiere con la obra.
Ejemplo: El negro escribe un libro, el esta muy muy pobre y le vende los
derechos morales a Nstor, es decir, la creacin intelectual como tal, cosa
que no esta permitida porque los derechos morales no se transfieren.
Las caractersticas anteriores se establecen en la LEY 23 de 1982 modificada y
adicionada por la LEY 44 de 1993, en cuanto a la regulacin interna y la Decisin
351 de 1993
Estos son derechos subjetivos de carcter personal y extramatrimonial estn
ubicados dentro de los derechos de la personalidad, es decir, aquellos que tutelan
la integridad de la persona, como son el honor, el nombre etc.
Se diferencia de estos porque no es innato al hombre sino que se presupone un
hecho constitutivo.
HECHO
CONSTITUTIVO:
CREACIN

Surge el
DERECHO DE
AUTOR

CATEGORIAS DEL DERECHO MORAL.

1) Derecho a la paternidad Los autores tienen derecho a reivindicar en
todo tiempo la paternidad de su obra, a conservar la obra indita, integra y
siempre vinculada al nombre de su creado, es decir, que si la obra se
reproduce o adapta, debe hacerse siempre mencin al autor.
2) Derecho de Divulgacin: El autor tiene la facultad de divulgar la obra o
mantenerla indita, no puede ser obligado a difundirla.

160

3) Derecho de Modificacin: El titular es quien decide si se modifica o no la

obra puede realizar cambios ya sea antes o despus de haberla dado a
conocer, teniendo en cuenta a los terceros si llegase a perjudicarlos.
4) Derecho a la integridad de la obra: El autor puede oponerse a que
terceros modifiquen su obra y vaya en contra de su honor reputacin o que
demerite su creacin, puede perseguir a quienes realicen estos actos para
que lo indemnicen.
5) Derecho de arrepentimiento: El autor puede retirar la obra de
circulacin previa indemnizacin de los perjuicios que pudiere causar a
terceros.
El ejercicio de este derecho moral no le aporta retribucin econmica al autor,
pero si un poder de control sobre su obra, aun cuando el autor ya no sea titular de
los derechos de contenido econmico.
Ejemplo: El autor de Rosario Tijeras (Jorge Franco) permite que un tercero explote
la obra y la adapte a una pelcula de cine, Jorge conserva sus derechos morales
mas no los patrimoniales.!!!
CONTENIDO PATRIMONIAL
Son aquellas facultades exclusivas del autor que le permiten explotar por si mismo
su creacin o autorizar su explotacin por parte de terceros, estos derechos son
susceptibles de explotacin econmica, con el ejercicio de estos el autor SI
adquiere una retribucin pues se entiende como una recompensa por la creacin
producida.
Es EXCLUSIVO en el sentido de que el autor es el nico que puede permitir o
impedir la realizacin de los actos que se ejecuten con relacin a la obra.
Su contenido es diferente a la de los derechos morales estos son:

Temporales
Transferibles
Enajenables
Renunciables
Embargables

Lo que quiere decir que pueden ser objeto de cesin o transferencia, el autor
puede transferir el uso y el disfrute pero no puede transferir los derechos
personales que constituyen el derecho moral.
ACTOS QUE COMPONEN LOS DERECHOS PATRIMONIALES
1) Reproduccin de las Obras Las diferentes formas de utilizacin o
explot6acin de la obra son independientes entre ellas la autorizacin del autor
para una forma de utilizacin no se extiende a las dems LEY 23 de 198241.
41 Cualquier forma de autorizacin de uso de una obra conlleva a la remuneracin del
autor, claro que este derecho surge aun antes de la autorizacin con la simple divulgacin.
161

Ejemplo: El editor esta autorizado para imprimir y distribuir la obra mas no para
explotarla utilizando otra forma de expresin como el cine o el teatro.
2) Comunicacin pblica Se predica pblica porque sobrepasa el especio de los
actos realizados dentro del circulo familiar entonces la sociedad conoce la obra.
3) Distribucin Puesta a disposicin de los ejemplares o copias licitas de la obra
mediante venta, alquiler etc. Si se utilizan sin autorizacin del autor este podr
oponerse.
4) Transformacin: Es aquella facultad exclusiva del autor de autorizar otra
persona la creacin de obras derivadas tales como: Traducciones, adaptaciones,
resmenes, actualizaciones etc. Para todo se requiere el consentimiento.
Ante esto se deduce que los derechos de autor tienen una naturaleza dualista por
un lado esta constituido por derechos morales que emana de la personalidad
como producto del intelecto humano, y por otro lado, tiene un contenido
econmico puesto que el autor puede obtener una remuneracin por la explotacin
de su obra.
3) Marco Legal del Derecho de autor
LEY 23 DE 198242
El objeto de los derechos de autor es proteger la creacin intelectual que es el
bien objeto de la propiedad y que se manifiesta en obras literarias, artsticas y
cientficas.
Art. 1 Loa autores de dichas obras gozan de proteccin para sus obras as como
los intrpretes o ejecutantes, los productores de fonogramas y los organismo de
radiodifusin en sus derechos conexos a los del autor.
Art. 2. Define dichas obras y las clasifica
Art. 3 . Facultades exclusivas del titular de los derechos de autor:
+ Disponer de su obra a titulo oneroso o gratuito.
+ Aprovechar con fines de lucro o sin el por medio de la imprenta el cine la
fotografa etc.

+ Ejercer el derecho moral.

Art. 4 Son titulares del derecho:
- El autor de la Obra
- El intrprete o ejecutante sobre su interpretacin o ejecucin.
42 Por favor mirar el Cdigo Civil que hay aparecen todas las leyes de derecho de autor
incluyendo la decisin del pacto andino.
162

El organismo de radiodifusin sobre su emisin.

Los causahabientes a titulo universal o singular .
La persona natural o jurdica que se le acredite el ttulo.

Art. 7 Sobre los medios de comunicacin

Art. 8 clases de obras
Captulo II Seccin 1 Derechos patrimoniales y su duracin.
Seccin 2 Art. 30 Derechos Morales
Art. 31-39 Limitaciones al derecho de autor
Art. 165 Derechos conexos
Art. 182 Transmisin del derecho de autor
Art. 187 Pertenecen al dominio pblico:
- Las obras cuyo periodo de proteccin este agotado
- Las obras folclricas de autores desconocidos
- Obras extranjeras que no gocen de proteccin.
Art. 232 Sanciones ( Estn en el artculo 535 del cdigo de procedimiento penal
LEY 44 de 1993
Art. 1 Sobre los empleados y funcionarios pblicos que sean autores de obras
Art. 2. Termino de proteccin de los derechos del titular
Si es persona natural toda su vida y 80 aos ms a partir de su muerte.
Si es persona jurdica ser de 50 aos contados a partir del ultimo da del ao en
que tuvo lugar la interpretacin, publicacin y emisin de la obra.
Art. 3 consagra el sistema de registro nacional de derechos de autor
Art. 10 Derechos de autor y derechos de conexidad.
Art. 55 las publicaciones.
Decisin 351 de 1993 pacto Andino
Esta es una tesis del tribunal andino sobre propiedad industrial e intelectual
establece que prima el derecho comunitario sobre el interno, que se suspende, en
todos aquellos casos en que sea contrario a las normas comunitarias y cuando no
sean complementarios.

5. Propiedad industrial.
Es una especie de propiedad intelectual
Su objeto tiene una finalidad especfica de tipo industrial
Es Decir que se protegen productos o procesos que tengan que tengan aplicacin
industrial y comercial, que sean novedosos y que abarcan desde marcas y rtulos
comerciales diseos de ropa hasta compuestos qumicos o motores. (Recae sobre
bienes inmateriales ) Decisin 486 de 2000

La regulacin a la propiedad industrial en Colombia se ve reflejada en dos clases

de normatividad una interna y una supranacional. La supranacional se deriva del

163

hecho de que Colombia es parte de la Comunidad Andina cuyo objetivo es la

obtencin de un mercado regional y una integracin econmica con una
legislacin uniforme, por esto se le delega parcialmente a la C.A. para que regule
aspectos econmicos mediante decisiones con fuerza de ley y preeminencia sobre
la normatividad interna.
La decisin que regulaba anteriormente el tema de la propiedad industrial era la
Decisin 344 que fue modificada por la Decisin 486 de 2000. Adems de esto
Colombia tambin ha incorporado a su legislacin el Convenio de Pars del 83, el
de ADPIC (aspectos sobre la propiedad industrial relacionados con el comercio), la
Convencin de la Propiedad Industrial con Francia, el Tratado de amistad y
comercio con Suiza, Convencin General Interamericana sobre la proteccin
marcaria y comercial, el Convenio que establece la Organizacin Mundial de la
Propiedad Intelectual y el Tratado de cooperacin en materia de marcas.
En la decisin 486 se establecen varios principios:
Decimos que el tema de la proteccin a la propiedad industrial ha tenido un
desarrollo territorial, pues solo se protega el derecho en el pas en el que se hacia
el registro, y para que consiguiramos una internacional tenamos que hacer el
registro en todos los pases.
1. Principio de trato Nacional (Art. 1): el Estado se obliga a reconocer a los
ciudadanos de los pases miembros y organizacin mundial del comercio, u
trato no menos favorable que le que se otorga a sus nacionales en temas
de propiedad industrial.
2. Principio de trato a la nacin mas favorecida (Art. 2): el trato privilegiado
que se extienda un pas debe extenderse a los dems
3. Proteccin al patrimonio gentico y biolgico y los conocimientos
tradicionales de las comunidades indgenas (Art. 3)
4. Principio de la Prioridad: Ej.: si un ciudadano ecuatoriano ha registrado una
patente, se le da la prioridad para que haga la solicitud de registro en otro
pas, tienen un ao para patentes y 6 meses para creaciones de forma.
En cuanto normatividad interna encontramos:
Art. 61 de la Constitucin: El Estado proteger la propiedad intelectual por el
tiempo y mediante las formalidades que establezca la ley.
Art. 671 del Cdigo Civil Las producciones del talento o del ingenio son una
propiedad de sus autores. Esta especie de propiedad se regir por leyes
especiales.
Y artculos del Cdigo Penal como el 306 y 307.
Categoras
1. Derechos sobre las creaciones intelectuales:
a. Patentes de Invencin
b. Modelos de Utilidad
c. Esquema de trazado de circuitos integrados
2. Creaciones de forma:
a. Signos distintivos

164

b. Nombre Comercial
c. Indicaciones geogrficas:
1. Denominacin de origen
2. Indicacin de procedencia
3. Derechos de competencia desleal (la decisin diferencia los actos de
competencia desleal como tal y los secretos empresariales)
1) CREACIONES NUEVAS O DE FONDO
a. Patentes de invencin: Art. 16 Qu es una patente? Es un ttulo por
el cual el Estado le confiere a su titular el derecho de impedir que
terceros sin su consentimiento exploten la invencin patentada. La
titularidad es de quien la solicita sea el inventor o el financiador de la
actividad investigativa que dio origen al PRODUCTO o PROCESO
EXCLUSIVIDAD: Este ttulo permite explotar de manera exclusiva una invencin
impidiendo que terceros la exploten sin el consentimiento del titular Art. 52y
53********
La patente otorga derechos de carcter:
Positivo: el uso exclusivo
Negativo: posibilidad de impedir que terceros sin el consentimiento del
inventor puedan, si es un producto fabricarlo y si es proceso, practicarlo
de manera idntica.
Y tambin impone la obligacin de explotar la invencin patentada (funcin social)
Se puede explotar de manera directa o indirecta que es mediante la concesin de
licencias, las patentes son tanto para las invenciones como para los modelos de
utilidad. En las invenciones se tiene en cuenta los siguientes requisitos:
1. La novedad: cuando no esta comprendido en el estado de la tcnica, no hay
conocimiento pblico.
2. El nivel inventivo: que una persona experta en la materia no lo considere
obvio
3. La aplicacin industrial: debe ser susceptible de aplicacin industrial incluida
el rea de servicios.
4.
Existen invenciones que aunque renen los anteriores requisitos no se les puede
considerar como invenciones, como lo seala la Decisin 486:
Art. 15 No se considerarn invenciones:
a) los descubrimientos, las teoras cientficas y los mtodos matemticos;
b) el todo o parte de seres vivos tal como se encuentran en la naturaleza, los
procesos biolgicos naturales, el material biolgico existente en la naturaleza o
aquel que pueda ser aislado, inclusive genoma o germoplasma de cualquier ser
vivo natural;
c) las obras literarias y artsticas o cualquier otra protegida por el derecho de autor;
d) los planes, reglas y mtodos para el ejercicio de actividades intelectuales,
juegos o actividades econmico-comerciales;
e) los programas de ordenadores o el soporte lgico, como tales; y,

165

f) las formas de presentar informacin.

Una patente de invencin es el primer

telfono que existi en el mundo. O
tambin por ejemplo el bombillo, la
Radiola etc.

b. Modelos de utilidad : Es toda nueva forma configuracin o disposicin

de elementos de algn artefacto , mecanismo u otro objeto de alguna
parte del mismo, que permita un mejor funcionamiento utilizacin o
fabricacin del objeto, que se le incorpore una utilidad ventaja o efecto
tcnico que antes no tena. Art. 81
Ejemplo: La patente de invencin el telfono y el modelo de utilidad el celular. O
tambin acurdense la forma inicial de la coca cola que era alargada y ahora es
mas ergonmica, en plstico no retornable, tapa fcil y si la prefiere Light.
c. Diseos Industriales : Se considera diseo industrial la apariencia
particular de un producto que resulte de cualquier reunin de lneas o
combinacin de colores puede ser hasta tridimensional, es decir se le
agrega algo para que sea ms moderno si que cambie el destino o
finalidad de dicho producto.
Ejemplo: Los carros toda modificacin no es patente sino diseo industrial ejemplo
el wolkswagen y el moderno new beatle o tambin los de moda televisores
pantalla plana
d. Esquema de trazado de circuitos.
2) CREACIONES DE FORMA.
DECISION 486-2000
Signos distintivos:
Consisten en medios identificadores que utiliza el empresario para distinguirse asi
mismo en el comercio o para distinguir sus establecimientos o los productos que
fabrica y comercializa o los servicios que presta.
Clases:
1) MARCA: Art. 134. Se entiende como marca todo signo perceptible o capaz
de distinguir en el mercado los productos o servicios producidos o
comercializados por una empresa. Se registran como marcas los signos
susceptibles de representacin grafica.

166

La razn de ser de la marca se explica por la necesidad que tiene todo empresario
de diferenciar o individualizar los productos o servicios que elabora o presta y que
deben ser comercializados en un mercado de libre competencia.
El derecho que confiere el registro de la marca es de carcter:
Positivo: uso de carcter exclusivo
Negativo: impedir a terceros que la exploten.
Requisitos que debe reunir un signo para considerarse como marca:
Que se distintivo: que como tal tenga la aptitud para identificar al producto o
servicio que pretende distinguir, de forma que el consumidor. A que va dirigido,
pueda diferenciarlo de las otras opciones que ofrezca el mercado.
Que sea perceptible y susceptible de representacin grafica: que
puede ser captado por cualquiera de los sentidos.
La marca tiene la funcin de:
Identificacin: Cuando los productos son individualizados se logra por parte del
empresario una clientela, y se llega a que el consumidor pueda identificar el
producto del empresario que busca determinadas caractersticas.
Identificar el origen de las mercancas: Los consumidores relacionan la
marca con la calidad del producto llevando as a permitir al consumidor un mismo
origen empresarial.
Publicidad: pues la marca es el medio mediante el cual se reconoce el producto y
servicio y la primera impresin que llega al consumidor.
Adquisicin del derecho sobre la marca: el nacimiento de la marca, es el
hecho que determina y que radica en siempre en la creacin, que se pone de
manifiesto, bien por el uso en concreto que hace el sujeto para distinguir las
mercancas o en virtud de su publicidad.

CLASES DE MARCAS:
1. Denominativa: utiliza un signo
acstico que conforma una oracin
coherente. Coca Cola.

2. Grafica: utiliza un signo visual,

lneas, colores, dibujos, etc. y
puede ser una figura o una grafica.

3. Mixta: combina signos acsticos y

visuales. SE compone de un elemento
denominativo y uno grafico. Mc donald
y Ronald Mc donald

167

*Titulares de la marca: toda persona natural o jurdica que la registre (este es el

requisito formal).
Termino de duracin: 10 aos, sin embargo el artculo 152 permite que se renueve
por periodos sucesivos de 10 aos.
Art. 161. Licencia de las marcas: un empresario puede transferir mal uso sin
necesidad de transferir la empresa como tal. Puede darse por acto entre vivos o
por va sucesoria. Deber registrarse ante la oficina nacional competente toda
transferencia del registro de marca, para que tenga efectos.
Articulo 162. El titular de una marca registrada o en trmite podr dar licencia a
uno o mas terceros para su explotacin.
Art. 225. Un signo distintivo que sea notoriamente conocido ser protegido contra
su uso y registro no autorizados. Esto se realiza para que no se repitan marcas y
no se generen confusiones.

* As las cosas, la finalidad de la marca es proteger los productos frente a la

piratera, por ejemplo: NOQUIA, en este caso el titular podr ejercer una
accin para que se proteja el uso y registro de la marca, y as mismo lo

2. NOMBRE COMERCIAL:
Nombre que designa al empresario como tal. Identifica una actividad econmica o
una empresa o un establecimiento mercantil. * El derecho exclusivo del nombre
comercial no se adquiere con el registro sino con el primer uso, lo que no quiere
decir que no se pueda registrar.
1. LEMA COMERCIAL:
Leyenda en complemento de una marca. Por Ejemplo McDonalds me encanta.
2. DENOMINACIONES DE ORIGEN (2001):
Es la indicacin geogrfica, constituida por la denominacin de un pas, una regin,
un lugar determinado, un rea geogrfica determinada; utilizada para designar un
producto originario de ellos, cuyas cualidades o caractersticas se deben exclusiva
o esencialmente al medio geogrfico en el cual se produce, incluido los factores
naturales y humanos. ejemplo, el caf colombiano, el vino bordeux.

168

DATO CURIOSO: el no ejercicio de este derecho que se manifiesta en el USO, se

sanciona desde el punto de vista de la funcin social que tiene la propiedad con la
cancelacin del registro; esto en cuanto a la marca. Lo que quiere decir que se
debe otorgar una licencia a un tercero para que la explote. Por otro lado en la
patente, el registro no se cancela sino que permanece en cabeza de otra persona.
Otra diferencia fundamental entre la marca y el nombre comercial es que en la
primera se adquiere el derecho con el registro, en el nombre comercial el derecho
se adquiere con el simple uso., sin necesidad de registro, lo que no quiere decir
que no se pueda registrar.

CAUSALES DE IRRREGISTRABILIDAD DE LA MARCA:

1) Absolutas: no podrn registrase como marcas los signos que:
a)
b)
c)
d)

No sean claros para distinguir los productos y servicios dentro de un mercado.

Si van en contra de las denominaciones de origen.
Que puedan engaar a los medios comerciales o al pblico.
Que reproduzcan o imiten sin permiso de las autoridades competentes, bien
sea como marcas o bien como elementos de las mismas.

2) Relativas: no podrn registrarse como marcas aquellos signos cuyo uso en el

comercio perjudique a un tercero:
a) Si son idnticos o se asemejan a una marca anteriormente solicitada para
registro o registrada por un tercero, para los mismos productos o servicios o
para otros que puedan causar una confusin al identificar la marca.
b) Si son idnticos o se asemejan a un lema comercial ya registrado.
c) Si consisten en un signo que afecta la identidad o prestigio de personas
jurdicas o personas naturales, en especial si se trata del nombre, apellido,
firma, retrato.
*Todas estas causales pretenden evitar confusiones en cuanto a las diferentes
creaciones, ya sean de fondo o de forma.
La titularidad de la patente es de quien la solicita, sea el inventor o el financiador
de la actividad investigativa que dio el origen al producto o proceso.
EXCLUSIVIDAD: Este titulo permite explotar de manera exclusiva una invencin
impidiendo que terceros la exploten sin el conocimiento del titular. Se puede
169

explotar de manera directa o indirecta mediante la concesin de licencias, la cual

es otorgada para invenciones o modelos de utilidad.
INVENCIONES: En este caso se evala de manera rigurosa el nivel inventivo
ejemplo: Un nuevo material fcilmente moldeable y que conduce los campos
magnticos con prdidas muy pequeas, poda ser una invencin.
MODELOS DE UTILIDAD: A diferencia del anterior no se considera el nivel
inventivo, se tiene en cuenta la novedad y aplicacin industrial por ejemplo: Una
nueva forma de bloquear el timn de un carro.
PUBLICIDAD: Se transfiere por acto entre vivos o por sucesin, se requieren
ciertos formalismos, como por ejemplo que debe ser por escrito y se debe registrar
en la oficina de registro de instrumentos pblicos. Es necesario que se registre
para dar publicidad a la gente acerca de la patente o marca.
TIEMPO DE DURACIN: La patente tiene un trmino de duracin de 20 aos
posteriormente pasa a ser propiedad publica
FUNCIN SOCIAL DE LA PATENTES: Si la patente no se explota abra sancin.
Artculo 59.- El titular de la patente est obligado a explotar la invencin
patentada en cualquier Pas Miembro, directamente o a travs de alguna persona
autorizada por l.
Artculo 60.- A los efectos del presente Captulo, se entender por explotacin, la
produccin industrial del producto objeto de la patente o el uso integral del
procedimiento patentado junto con la distribucin y comercializacin de los
resultados obtenidos, de forma suficiente para satisfacer la demanda del mercado.
Tambin se entender por explotacin la importacin, junto con la distribucin y
comercializacin del producto patentado, cuando sta se haga de forma suficiente
para satisfacer la demanda del mercado.
Artculo 61.- Vencido el plazo de tres aos contados a partir de la concesin de la
patente o de cuatro aos contados a partir de la solicitud de la misma, el que
resulte mayor, la oficina nacional competente, a solicitud de cualquier interesado,
otorgar una licencia obligatoria principalmente para la produccin industrial del
producto objeto de la patente o el uso integral del procedimiento patentado, slo si
en el momento de su peticin la patente no se hubiere explotado en los trminos
que establecen los artculos 59 y 60, en el Pas Miembro donde se solicite la
licencia, o si la explotacin de la invencin hubiere estado suspendida por ms de
un ao
Artculo 64.- El licenciatario estar obligado a explotar la invencin, dentro del
plazo de dos aos contados a partir de la fecha de concesin de la licencia, salvo
que justifique su inaccin por razones de caso fortuito o fuerza mayor. En caso

170

contrario, a solicitud del titular de la patente, la oficina nacional competente

revocar la licencia obligatoria.
PRINCIPIOS.
Principio de trato nacional: Este principio esta establecido en el Art 2 de la
decisin 486 de 2000 segn esta cada uno de los pases miembros le concede a
los nacionales de otro pas un trato no menos favorable que el que se le aplica a
los propios nacionales. Este acto se hace extensible a los miembros de la
Organizacin Mundial del Comercio y del Convenio de Paris.
Principio de la prioridad: Est establecido en el Art 9 de la decisin antes
mencionada. Segn esta solicitud de patente de invencin o de modelo de utilidad,
o de registro de diseo industrial o de marca, presentado en otro Pas Miembro,
mediante un tratado le da la prioridad a esa persona para prestar en su pa s o en
otro pas la solicitud de patente.
Para beneficiarse del derecho de prioridad, la solicitud que la invoca deber
presentarse dentro de los siguientes plazos improrrogables contados desde la
fecha de presentacin de la solicitud cuya prioridad se invoca:
a) Doce meses para las patente de innovacin y de modelos de utilidad; y,
b) Seis meses para los registros de diseo industrial de marcas.
Ejemplo: Un inventor venezolano inscribe su marca en Venezuela tiene prioridad
dentro de los 12 o 6 meses dependiendo de los que se quiera patentar para
inscribirlo en los otros pases, si deja pasar esos meses deja de tener el derecho
de propiedad. Durante este tiempo se le protege el derecho de propiedad a la
persona, porque tiene prioridad.
3ER PRINCIPIO: Artculo 3.- Los Pases Miembros asegurarn que la proteccin
conferida a los elementos de la propiedad industrial se conceder salvaguardando
y respetando su patrimonio biolgico y gentico, as como los conocimientos
tradicionales de sus comunidades indgenas, afro americanas o locales. En tal
virtud, la concesin de patentes que versen sobre invenciones desarrolladas a
partir de material obtenido de dicho patrimonio o dichos conocimientos estar
supeditada a que ese material haya sido adquirido de conformidad con el
ordenamiento jurdico internacional, comunitario y nacional. materialice en un
producto, no sern exigibles los requisitos de comercializacin y distribucin
DERECHOS DE AUTOR
Los derechos de autor recaen sobre toda creacin intelectual literaria, artstica o
cientfica que son objeto de proteccin.
La Decisin 351 de 1993 estableci una diferencia fundamental entre la
creacin intelectual como objeto y esta creacin en un objeto material. As, el art.

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6 de la Decisin expresa Los derechos reconocidos por la presente Decisin

son independientes de la propiedad del objeto material en el cual est
incorporada. Esto significa que una persona podra ser propietario de la novela
que ha ingeniado, sin embargo, no puede ser dueo de todos los libros donde se
public la novela.
Son titulares del derecho de autor segn el art. 8 de la mencionada ley la
persona cuyo nombre, seudnimo u otro signo que la identifique, aparezca
indicado en la obra. Adems de lo anterior cualquier persona natural o jurdica,
distinta del autor, podr ostentar la titularidad de los derechos patrimoniales sobre
la obra de conformidad con lo dispuesto por las legislaciones internas de los
Pases Miembros.
Estructura del Derecho de autor
a) Derechos morales: Siempre estarn en cabeza del autor, despus de los
sucesores y finalmente, del Estado. El art.11 de la Decisin expresa El
autor tiene el derecho inalienable, inembargable, imprescriptible e
irrenunciable de:
1. Conservar la obra indita o divulgarla;
2. Reivindicar la paternidad de la obra en cualquier momento; y,
3. Oponerse a toda deformacin, mutilacin o modificacin que atente
contra el decoro de la obra o la reputacin del autor.
b) Derechos patrimoniales - Estarn en cabeza del autor, aunque pueden
ser vendidos por el autor a un tercero. Concordancia con el artculo 8 de la
Decisin.

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