TEMA 2.

LAS FUENTES DEL DERECHO:

1. EL SISTEMA DE FUENTES:
1.1. La participacin de la Admn en la creacin del Derecho, se manifiesta de tres formas:
1. Por la coparticipacin de las Administraciones Pblicas, dirigida por el Gobierno del Estado
o por los consejos o Gobiernos autonmicos en la funcin legislativa de las cortes generales
o de los parlamentos autonmicos, mediante la elaboracin de los proyectos de ley, su
remisin posterior al organo legislativo e, incluso, la retirada de los mismos.
2. Por su participacin directa en la propia funcin legislativa, elaborando normas con valor de
ley, que por ser dictadas por el Gobierno, reciben el nombre de Decretos Legislativos y
Decretos- Leyes ( art. 85 y 86 CE).
3. A travs de la elaboracin de los reglamentos, normas de valor inferior y subordinadas a las
Normas con rango de Ley, pero que constituyen, cuantitativamente, el serctor ms
importante del ordenamiento jurdico( art.97 CE).
1.2 Las Fuentes tradicionales del Ordenamiento Positivo Espaol y su crtica:
La regulacin de las clases de fuentes viene siendo tradicional en el Cdigo Civil.Este, en su
primitiva redaccin estableca (art.6):"Cuando no haya Ley exactamente aplicable al punto
controvertido, se aplicar la costumbre del lugar, y en su defecto, los Principios Generales del
Derecho".
Dicho precepto, fue sustitudo en la reforma del Ttulo Preliminar de 1973-74 por el actual at.1 del
Ccivil, que dice:
1. Las Fuentes del Ordenamiento Jurdico Espaol son la ley, la costumbre y los principios
generales del derecho.
2. Carecern de validez las disposiciones que contradigan otra de rango superior.
3. La costumbre slo regir en defecto de ley aplicable, siempre que no sea contraria a la
moral, o al orden pblico y que resulte probada.Los usos jurdicos ( mera repeticin de
actos)que no sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad tendrn la
consideracin de costumbre.
4. Los principios generales del derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin
perjuicio de su caracter informador del ordenamiento jurdico.
5. Las normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales, no sern de aplicacin
directa en Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento interno,
mediante su publicacin ntegra en el BOE.
6. La Jurisprudencia completarel ordenamiento jurdicocon la doctrina que a modo reiterado,
establexca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios
generales del Derecho.
Debido a la entrada de Espaa en las comunidades europeas, segn la previsin del art.93 CE, se
aplica un nuevo ordenamiento, el de la Unin Europea, conforme al cual, aparte del valor de los
tratados constitutivos y actos internacionales complementarios, adquieren vigencia directa e
inmediata en el Derecho Espaol, incluso con valor superior al de nuestras leyes determinadas
normas emanadas de la UE.
La regulacin legal sobre las fuentes del Derecho que contiene el C.Civil, slo vale en cuanto
resulta compatible con el sistema de fuentes europero y el constitucional.
Cuestin central es la ordenacin de las fuentes, que supone la eistencia de unas normas sobre las
fuentes mismas, a fin de ordenarlas o jerarquizarlas, asignando a cada una su posicin o valor
dentro del sistema.

Segn el Principio de Jerarqua Normativa que consagra el artculo 9.3 CE("La Constitucin
garantiza el principio de legalidad , la jerarqua normativa...")una fuente o norma prevalece sobre
otra en funcin del rango de la autoridad o del rgano de que emanene.En el mbito Jurdico
Administraivo, la Ley de Rgimen Jurdico y Procedimiento Administrativo comn prescribe
que:"Tamben sern nulas de pleno derecho las disposiciones administrativas que vulneren la
Constitucin, las Leyes u otras disposiciones de rango superior...")(art.6.2).
ORDENACIN FORMAL CON QUE SE DENOMINAN UNAS Y OTRAS NORMAS:(art.25 de la Ley
50/1997 de 27 de Noviembre del Gobierno).

Ley: Para las aprobadas por las Cortes.

Real Decreto-Ley y Real Decreto- Legislativo: para las normas con fuerza de ley
aprobadas por el Gobierno, conforme a los art.82 y 86 de la CE.
Real Decreto: para las normas y actos del Presidente del Gobierno y del Consejo de
Ministros que deben adoptar tal forma.
Ordenes: Para las normas aprobadas de las Comisiones Delegadas del Gobierno y
Ministros.
Resoluciones: Paara las disposiciones de las utoridades inferiores.

La Norma superior siempre deroga la norma inferior(Fuerza Activa), y la Inferior es Nula cuando
contradice la norma superior( Fuerza pasiva).
El Principio de Competencia o de distribucin de materias opera como regla complementaria al
principio de Jerarqua normativa. Implica, la atribucin a un rgano o ente concreto de la potestad
de la potestad de regular determinadas materias o de dictar cierto tipo de normas con exclusin de
los dems.
El Ppio. De Competencia, explica la vigencia de ordenamientos o subsistemas jurdicos al margen
del Ppio de Jerarqua, como es propio de :
Las Cmaras legislativas: Reglamentos parlamentarios.
C.C.A.A: Leyes y Reglamentos autonmicos.
De las Corporaciones Locales: Reglamentos y Bandos municipales.
De los Colegios profesionales: Estatutos.
El Ppio de Competencia, como dice SANTAMARA, "entraa positivamente una proteccin
singular de las normas frente a las dems del sistema normativo, de igual o superior nivel, las
cuales, no pueden modificar ni derogar aquellas, salvo si se trata de la misma norma atributiva de la
competencia u otra de igual naturaleza". Ej: El Reglamento del Congreso slo puede ser alterado
por una modificacin nicamente el propio Congreso haga al mismo, o por una reforma
constitucional, pero no por una ley.
"Y negativamente, el Ppio determina la creacin de un rgano competencial inmune, cuya
vulneracin por la norma de otro subsistema o por una norma dictada por un ente u rgano distinto
al especficamente competente, determina la nulidad de stas, precisamente por falta de
competencia para ello". Ej:Un Reglamento del estado dirigido a modificar un Reglamento de una
CCAA, es nulo, y a la inversa.
2. LA CONSTITUCION:
Es la primera de las fuentes.La norma, ordinariamente escrita que prevalece y se impone a todas las
dems de origen legislativo y gubernamental.
Las constituciones actuales,adems de regular los derechos y libertades bsicos y la organizacion de
los poderes supremos del Estado, recogen otra serie de preceptos con los que pretenden establecer
una tabla de valores materiales pretendidamente conformadores de la sociedad enteray, por ende, de
las normas de origen paralamentario y administrativo.

La supremaca de la constitucin, puede verse disminuida por el derecho europeo,pues si, en

principio, los tratados internacionales slo son vlidos si se sujetan a lo que la constitucin dispone,
sta supremaca cede cuando las Cortes Generales ejercen la potestad que les confiere el art.93 CE,
en virtud del cual, como ha sido el caso con la incorporacin de Espaa en La UE, " mediante ley
orgnica se podr autorizar la celebracin de tratados por los que se atribuya a una organizacin
o institucin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin".
Por razn de los procedimientos dispuestos para su revisin, las normas constitucionales son:
1. FUNDAMENTALES: Su revisin se esquipara con la revisin total de la Constituciny se
sujeta a un procedimiento que implica:
- La aprobacin de la iniciativa por mayora de dostercios de ambas
cmaras.
- La disolucin inmediata de las Cortes.
- La ratificacin de la decisin por las que resulten elegidas.
- Aprobacin del nuevo texto por mayora de dos tercios y su posterior
sometimiento a referndum.
2. Resto de Normas Constitucionales: se pueden considerar jerarquicamente inferiores a las
fundamentales, ya que su revisin se hace a travs de un procedimiento ms
simple, previsto en el art.
CE, que no exige la disolucin de las Cmaras n referendum de ratificacin,
a no ser que lo solicite la dcima parte de los miembros de aquellas.