JDO. 1A.INST.E INSTRUCCIN N.

6
SEGOVIA
SENTENCIA: 00139/2015
C/ FERNAN GARCIA, 1
Telfono: 921412265Fax: 921412302
N04390 N.I.G.: 40194 41 1 2015 0001128

JVB JUICIO VERBAL 0000155 /2015

Sobre OTROS VERBAL
DEMANDANTE D/a. ***
Procurador/a Sr/a. ALICIA MARTIN MISIS
Abogado/a Sr/a. JOSE MIGUEL LABRADOR JIMENEZ
DEMANDADO D/a. BANKIA SA
Procurador/a Sr/a. CARMEN PILAR DE ASCENSIN DAZ
Abogado/a Sr/a. JUAN CARLOS SANTA TERESA PINTOR

S E N T E N C I A

N139/15

En Segovia, a 20 de julio de 2015.

El/la Sr./Sra. D./Da. BEATRIZ RICO MAROTO, MAGISTRADAJUEZ del Juzgado de
Primera Instancia e Instruccin Nmero
Seis de Segovia y su Partido, habiendo visto los presentes
autos de juicio verbal nmero 155/2015 seguidos ante este
Juzgado, entre partes, de una como demandante:
****, representado
por el Procurador D./Da. ALICIA
MARTN MISIS y asistido por el Letrado Sr./Sra. D./Da. JOS
MIGUEL LABRADOR JIMNEZ y de otra, como demandada:
BANKIA S.A.,
representada
por el Procurador D./Da.
CARMEN PILAR DE ASCENSIN DAZ, sustituida por la Procuradora
Da. ROSA MARA PASCUAL GMEZ y asistida por el Letrado
Sr./Sra. D./Da. JUAN CARLOS SANTA TERESA PINTOR
sobre NULIDAD DE CONTRATO

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por la Procuradora Sra. Martn Misis, en nombre
y representacin de **** se present, con fecha 19 de marzo
de 2015, escrito de demanda de juicio verbal sobre nulidad de
contracto de acciones contra BANKIA S.A., en el que tras
alegar los hechos y fundamentos de derecho que estimaba de
aplicacin, terminaba
suplicando
que
se
dicte en su da
sentencia por la que
estimando la demanda
se
declare: la
nulidad
del contrato de compra y
adquisicin de acciones
Bankia Subtramo Minorista, de fecha 12 de julio del ao 2011,
1.600 acciones, con nmero de orden 0028010813 por importe de
6.000 (seis mil euros), bien por error-vicio en el
consentimiento, o subsidiariemente, y en ejercicio de la

accin
por
incumplimiento
contractual
basada
en
el
asesoramiento negligente de BANKIA S.A., e indemnizacin de
los daos y perjuicios
condenando, en cualquier caso a la
demandada a la devolucin de la suma de seis mil (6.000) ,
ms los intereses legales desde la fecha de suscripcin de las
acciones, comisiones cobradas con expresa condena al pago de
todas las costas causadas en este procedimiento, procediendo
por dicha parte a la devolucin de las 16 acciones que obran
en su poder.
SEGUNDO.- Admitida a trmite la demanda, por Decreto de
fecha 20 de abril de 2015,
se seal el da 8
de julio
siguiente para la celebracin de la vista del juicio verbal,
con citacin de las partes. A la misma, compareci la parte
actora, representada por la Procuradora Sra. Martn Misis, y
asistida por el Letrado Sr. Labrador Jumnez, y la
parte
demandada representada por la Procuradora Sra. De Ascensin
Daz y asistida por el Letrado Sr. Santa Teresa Pintor,
ratificndose la parte actora en su escrito de demanda y
solicitando el recibimiento del
juicio a prueba. La
parte
demandada aleg la existencia la prejudicialidad penal y se
opuso a la demanda, solicitando igualmente el recibimiento a
prueba. Ambas partes propusieron como pruebas
la documental,
siendo admitidas todas ellas y practicadas con el resultado
que consta en autos. Tras formular sus conclusiones cada una
de las partes, quedaron los autos conclusos para
dictar
Sentencia.
TERCERO.- En la tramitacin del presente juicio se han
observado las prescripciones legales referentes al mismo.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Por la parte actora se ejercita, con fundamento
en
los
artculos 1261,1265, 1266, 1300, 1303, 1100, 1101 y
1108 del Cdigo Civil, los artculos
79, 2,27,28,30 y 92 de
la Ley del Mercado de Valores, el Real Decreto 1310/2005 y el
Real Decreto 1362/2007, una accin de nulidad
contractual en
la suscripcin de acciones Bankia subtramo minorista alegando,
tras hacer una serie de consideraciones sobre la oferta
pblica de suscripcin de acciones(OPS) acordada por el Banco
Financiero y de Ahorros(BAF) y Bankia, que parte de las
acciones ofertadas por Bankia fueron suscritas por
su
mandante, concretamente, con fecha 12 de julio de 2011,
adquiri
la cantidad de 1.600 Acciones Bankia Subtramo
Minorista, con nmero de orden 0028010813 por importe de
6.000 ; que la imagen que proyectaba Bankia en la fecha de
emisin de las acciones no reflejaba la verdadera situacin de
solvencia de la entidad por las razones que se exponen en el
hecho segundo de la demanda; que la demandada incumpli con
sus obligaciones de legales de informacin de los riesgos que
entraaba la suscripcin de las acciones, y asimismo, en la
oferta de las acciones no se reflej la situacin real de la
compaa, lo que produjo error en su mandante, que le condujo
a suscribir las acciones; que la situacin patrimonial de la
entidad, reflejada en el folleto de emisin y en la que se
ofreca una imagen de solvencia, no se corresponda con la

imagen financiera de junio 2011; que por tanto la suscripcin

de Acciones Bankia Subtramo Minorista se llev a cabo por el
engao de la demandada, al haber alterado la imagen fiel de la
empresa, provocando el error en su mandante, que no habra
adquirido las acciones de haber conocido la verdadera
situacin patrimonial de la entidad demandada;
que existe
falsedad en al informacin suministrada por la demandada por
lo expuesto en el hecho cuarto de la demanda; y que su
representado, que tiene la condicin de consumidor, de cliente
minorista y de perfil
claramente conservador, y no tiene un
perfil inversor con un conocimiento suficiente del mercado de
valores y las acciones, ni de la situacin de las entidades
bancarias suscribi el contrato expuesto con desconocimiento
absoluto
del
mismo,
habiendo
concurrido
error
en
el
consentimiento, y adems existe causa de resolucin por
incumplimiento
contractual
basada
en
un
asesoramiento
negligente por parte de la actual entidad bancaria de BANKIA
S.A., por lo que le correspondera la indemnizacin de daos y
perjuicios causados que se concretan en el suplico del
presente escrito .
La parte demandada
se opuso a la demanda alegando, con
carcter previo la existencia la prejudicialidad penal, y
alegando que
la demanda que se contesta, no est sustentada
sobre hechos ni documentos que cuenten con valor probatorio en
un proceso civil, debiendo insistir en que de conformidad con
lo dispuesto en la legislacin procesal civil, la carga
probatoria de los hechos constitutivos de la pretensin, le
corresponde a quien la postula y ejercita, carga, que en
absoluto sustenta la parte actora en el presente supuesto; que
el producto que se contrat, las acciones, son un producto de
banca tradicional, cuya estructura, funcionamiento y riesgos
son de sobra conocidos por prcticamente cualquier ciudadano y
si tiene un componente innegable e irrefutable, ese es la
aleatoriedad, es decir se trata de un producto que depende
directamente de terceros factores para su funcionamiento, en
este caso del mercado la expectativa de xito de la inversin
no dependa exclusivamente de la imagen fiel de la Cuentas
anuales de mi mandante, sino que la probabilidad de obtener
beneficios con la inversin dependa de mltiples factores,
bastando una evolucin distinta de la esperada de uno de estos
factores para que esa expectativa de beneficio se convirtiese
en prdidas; que el motivo que empuja a la parte actora a
presentar esta demanda, es la supuesta prdida econmica
sufrida a consecuencia de la decisin del FROB de reducir el
capital social de la entidad mediante la reduccin del valor
nominal de las acciones, y no existe perdida econmica en
tanto no se vendieran las acciones; que se ha concretado un
riesgo del que estaba claramente advertida la demandante, pues
constaba informado en el Resumen del Folleto de la OPS; que el
folleto de emisin de la OPS de Bankia S.A., que contiene toda
la informacin y requisitos detallados en el hecho quinto de
la contestacin a la demanda, que fue debidamente registrado
en la Comisin Nacional del Mercado de Valores, as como la
documentacin
e
informacin
contable,
o
cualquier
otra
informacin facilitada goza de una presuncin de legalidad que
no puede ponerse en duda atendiendo a la demanda y a los
documentos aportados con la misma, ya que estamos ante
procesos especialmente reglados, pblicos, y sometidos a un
control de legalidad en el ms amplio sentido, que abarca, no

slo a los requisitos jurdicos para que una OPS prospere, si

no a los requisitos para la formacin del precio, a los tramos
establecidos para los distintos tipos de inversores, a la
cuentas formuladas y auditadas, y al registro de dicho folleto
en la Comisin Nacional del Mercado de Valores, que como
rgano supervisor, tiene encomendado tambin dicho control de
legalidad; que la reformulacin de unas cuentas anuales, o la
formulacin de unas cuentas anuales distintas de la proyeccin
efectuada en el primer Trimestre de 2011, ni constituye per
se, un ilcito civil, penal o societario, ni constituye nexo
causal o presupuesto que pudiera viciar una suscripcin de
acciones realizada, un ao antes de dichas modificaciones
contables, que fue debida a dos circunstancias tangibles y
probadas; que la radical disociacin entre las previsiones
realizadas por todos los sujetos pblicos y privados del
mercado y la economa real puesta de manifiesto en el 1er
trimestre de 2012, y los cambios regulatorios que tuvieron
incidencia directa, en los estados
patrimoniales de Bankia,
S.A. y de todas y cada una de las entidades de Sector
Financiero y no financiero; y que la parte actora ha suscrito
todos y cada uno de los documentos que la normativa bancaria
impone a las entidades financieras para la suscripcin de
productos de este tipo y ha adoptado las decisiones que ha
credo ms acertadas para ella tanto para la compra como para
la venta de las acciones.
SEGUNDO.- En base a lo anterior acreditado y/o admitido
que con fecha 12 de julio de 2011 el actor suscribi un
contrato de depsito
o administracin de valores(documento
nmero 3de la demanda);
que con base a dicho contrato con
fecha 12 de julio de 2011 el actor
suscribi una orden de
compra de acciones de BANKIA en cuya virtud
adquiri 1.600
acciones de BANKIA(OPS) por un nominal de 3,75 euros cada una,
realizndose por esta operacin un cargo a la cuenta de aquel
de
6.000 euros, y que despus del canje realizado por la
demandada se convirtieron en 16 ttulos de los que contina
siendo titular (documentos nmeros 3 y 4 de la demanda); la
cuestin a debatir se centra en determinar si
procede la
declaracin de nulidad de dicha
compra de acciones por la
existencia de vicios del consentimiento,
y subsidiariamente
si procede el resarcimiento por daos y perjuicios si bien con
carcter previo hemos de resolver sobre la existencia de la
prejudicialidad
penal
y
suspensin
del
presente
procedimiento por concurrir la misma,
hasta la total y
efectiva conclusin de las Diligencias Previas 59/12 del
Juzgado Central de Instruccin n 4 de la Audiencia Nacional
alegada por la demandada, a la que se opuso la parte actora.
Y a
este respecto,
hemos de sealar que la
prejudicialidad penal en la jurisdiccin civil se recoge en
los siguientes preceptos:
- Artculo 10 LOPJ, que dispone: 1. A los solos efectos
prejudiciales, cada orden jurisdiccional podr conocer de
asuntos que no le estn atribuidos privativamente.
2. No obstante, la existencia de una cuestin prejudicial
penal de la que no pueda prescindirse para la debida decisin
o que condicione directamente el contenido de sta determinar
la suspensin del procedimiento mientras aqulla no sea

resuella por los rganos penales a quienes corresponda, salvo

las excepciones que la ley establezca. "
- Artculo 114 LECrim., que seala: Promovido juicio
criminal en averiguacin de un delito o falta, no podr
seguirse pleito sobre el mismo hecho: suspendindole si le
hubiese, en el estado en que se hallare, hasta que recaiga
sentencia firme en la causa criminal.
No ser necesario para el ejercicio de la accin penal que
haya precedido el de la civil originada del mismo.
Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de
lo establecido en el capitulo II, titulo I de este libro,
respecto a las cuestiones prejudiciales, delito o falta. "
- Y artculo 40 LEC: que dispone: "1. Cuando en un proceso
civil se ponga de manifiesto un hecho que ofrezca apariencia
de delito o falta perseguible de oficio, el tribunal civil,
mediante providencia, lo pondr en conocimiento del Ministerio
Fiscal, por si hubiere lugar al ejercicio de la accin penal.
2. En el caso a que se refiere el apartado anterior, no se
ordenar la suspensin de las actuaciones del proceso civil
sino cuando concurran las siguientes circunstancias:
1 Que se acredite la existencia de causa criminal en la
que
se
estn
investigando,
como
hechos
de
apariencia
delictiva, alguno o algunos de los que fundamenten las
pretensiones de las partes en el proceso civil.
2 Que la decisin del tribunal penal acerca del hecho por
el que se procede en causa criminal pueda tener influencia
decisiva en la resolucin sobre el asunto civil.
3. La suspensin a que se refiere el apartado anterior se
acordar, mediante auto, una vez que el proceso est pendiente
slo de sentencia.
4. No obstante, la suspensin que venga motivada por la
posible existencia de un delito de falsedad de alguno de los
documentos aportados se acordar, sin esperar a la conclusin
del procedimiento, tan pronto como se acredite que se sigue
causa criminal sobre aquel delito, cuando, ajuicio del
tribunal, el documento pudiera ser decisivo para, resolver
sobre el fondo del asunto.
5. En el caso a que se refiere el apartado anterior no se
acordar por el Tribunal la suspensin, o se alzar por el
Secretario judicial la que aqul hubiese acordado, si la parte
a la que pudiere favorecer el documento renunciare a l. Hecha
la renuncia, se ordenar por el Secretario judicial que el
documento sea separado de los autos.
6. Las suspensiones a que se refiere este artculo se
alzarn por el Secretario judicial cuando se acredite que el
juicio criminal ha terminado o que se encuentra paralizado por
motivo que haya impedido su normal continuacin.

7. Si la causa penal sobre falsedad de un documento

obedeciere a denuncia o querella de una de las partes y
finalizare por resolucin en que se declare ser autntico el
documento o no haberse probado su falsedad, la parte a quien
hubiere perjudicado la suspensin del proceso civil podr
pedir en ste indemnizacin de daos y perjuicios, con arreglo
a lo dispuesto en los artculos 712 y siguientes."
El artculo 40 de la vigente Ley de Enjuiciamiento Civil,
anteriormente citado,
contempla el supuesto de la llamada
prejudicialidad penal, cuya existencia conlleva la suspensin
del proceso civil en tanto que lo discutido en l mismo no
pueda ser resuelto sin la previa resolucin de la cuestin
penal, al estar condicionada la resolucin del proceso civil
por lo que pudiera decidirse en el proceso penal.
Nuestra Ley de Enjuiciamiento Civil determina cuales son
los requisitos o presupuestos que deben concurrir para que se
estime la existencia de tal prejudicialidad penal, de forma
que solo procede la suspensin por prejudicialidad penal del
proceso civil cuando exista una ntima conexin entre el
objeto del proceso penal y la cuestin civil, no bastando la
mera presentacin de una querella criminal para suspender un
proceso civil, sino que precisamente para evitar que se trate
de suspender de forma abusiva un proceso civil es necesario
ponderar en cada caso la concurrencia de los requisitos
exigidos legalmente para ello. Igualmente hay que tener en
cuenta que la prejudicialidad debe ser interpretada con
carcter restrictivo, de tal manera que solo se acceda a la
suspensin cuando el proceso civil no pueda ser resuelto sin
la previa resolucin del proceso penal, sin que haya lugar a
apreciar la prejudicialidad cuando la accin ejercitada en el
proceso civil puede resolverse por no encontrarse condicionado
o supeditado el fallo por la resolucin penal(STS de 30 mayo
2007, y las que en ella se citan).
En el caso que nos ocupa la demandada plantea la
concurrencia de tal prejudicialidad penal en relacin con el
procedimiento de Diligencias Previas n 59/2012 que se tramita
en el Juzgado Central de Instruccin n 4 de la Audiencia
Nacional, por posibles delitos relativos al mercado y los
consumidores y delitos societarios, considerando que en dicho
proceso se investigan los mismos hechos, presupuestos y
documentos que sustentan en este litigio la reclamacin de los
demandantes, y as particularmente se investiga una posible
falsedad del estado contable de la entidad para su salida a
Bolsa, hecho que constituye para la demandada el presupuesto
esencial de la reclamacin civil que aqu se ventila.
Uno de los delitos que efectivamente se investiga en el
proceso penal indicado, tal como resulta de la documental
aportada, es el de falsedad de cuentas anuales y de balances,
tipificado en el artculo 290 del Cdigo Penal, que castiga a
"los administradores, de hecho o de derecho, de una sociedad
constituida o en formacin, que falsearen las cuentas anuales
u otros documentos que deban reflejar la situacin jurdica o
econmica de la entidad, de forma idnea para causar un
perjuicio econmico a la misma, a alguno de sus socios, o a un
tercero", investigndose si los consejeros y administradores
de BANKIA distorsionaron sus cuentas para dar la impresin de
que su situacin financiera y patrimonial era positiva,
ocultando una realidad completamente opuesta, para as obtener

la confianza de los inversores para su salida a Bolsa. Tambin

se investiga, entre otros delitos, la comisin de un posible
delito de maquinacin para alterar el precio de las cosas, del
artculo 284 del Cdigo Penal, habindose denunciado que los
gestores
de
BANKIA
elaboraron
y
difundieron
diversa
documentacin, tanto contable como meramente informativa, que
arrojaba una imagen de la sociedad completamente irreal,
presentando a la misma como acreedora de una solvencia de la
que en realidad careca, con la finalidad de poder salir a
bolsa y obtener financiacin del mercado intentando mantener a
toda costa el precio de cotizacin y los ratios de solvencia.
Como sealamos anteriormente,
la prejudicialidad ha de
ser interpretada de modo restrictivo (entre otras, STS de 30
de mayo de 2007), de modo que slo puede ser apreciada cuando
resulte forzosa la previa resolucin del procedimiento penal
para poder dirimir el procedimiento civil. De modo inverso, no
existir prejudicialidad penal cuando la decisin civil no
depende de una previa decisin penal con respecto de alguno de
los hechos que la fundamentan por ser enteramente viable la
resolucin del conflicto civil al no encontrarse condicionado
o supeditado el fallo por la decisin penal. As sucede en el
presente caso, pues se entiende que la posible manipulacin
intencionada de la situacin patrimonial de BANKIA al tiempo
de su salida a Bolsa y la posible falsedad jurdico-penal de
los
documentos
presentados
para
la
oferta
pblica
de
suscripcin de acciones, en relacin a tal apariencia equvoca
plasmada en los mismos sobre la repetida situacin patrimonial
de la entidad, no constituyen elementos para resolver la
reclamacin jurdico-civil que aqu nos ocupa. No puede
desconocerse que el demandante est instando la nulidad de un
contrato por error-vicio en el consentimiento prestado y dolo
provocado por la demandada(folios
7 y 8
de la demanda), es
decir est aludiendo a alguna de las posibilidades del
artculo 1265 del Cdigo Civil (Ser nulo el consentimiento
prestado por error, violencia, intimidacin o dolo) y aunque
el dolo, como vicio de la voluntad negocia!, pueda venir
determinado por una conducta insidiosa o maquinacin maliciosa
de tal entidad que pueda subsumirse en el artculo 1270 del
Cdigo Civil, el dolo civil no exige que la conducta sea
constitutiva de infraccin penal. A los efectos de las
acciones ejercitadas por el demandante,
no resulta necesario
confirmar que concurri dolo en sentido penal en aquellas
actuaciones, sino que resulta enteramente posible contrastar
suficientemente si existi falta de veracidad en la imagen de
solvencia que BANKIA proyect para ofertar la suscripcin de
acciones al margen de la valoracin penal de intencionalidades
y de falsificaciones documentales.
No concurren pues los requisitos legales para apreciar
prejudicialidad penal, en tanto no se aprecia que los hechos
objeto de investigacin penal fundamenten la pretensin civil
ni que la decisin de la justicia penal vaya a tener
influencia decisiva en la reclamacin civil que nos ocupa,
toda vez que para valorar una errnea apariencia de solvencia
de la entidad a la hora de salir a Bolsa -apariencia que llev
al
demandante
a suscribir acciones y que, sosteniendo su
inveracidad, fundamenta ahora su demanda- no es preciso
confirmar si los documentos que la sustentaron son penalmente
falsos o falsificados como no es preciso comprobar una
particular intencionalidad dolosa en sentido jurdico-penal en
los gestores de la entidad que difundieron y publicitaron esa

equvoca apariencia. La responsabilidad civil de la entidad

hoy demandada nace de dos hechos principales, la falta de
veracidad de la apariencia de solvencia de la entidad y la
publicitacin y divulgacin de la misma en tanto alcanz en
particular al hoy demandante. Tal responsabilidad civil, por
tanto, no depende ni est condicionada a que tales conductas,
a su vez, puedan o no constituir alguno de los tipos penales
antes expuestos, sino que por el contrario es susceptible de
apreciacin
y
confirmacin
al
margen
de
tal
eventual
caracterizacin penal y al margen de la calificacin penal de
los documentos, procediendo, por todo lo expuesto, desestimar
la existencia de prejudicialidad penal alegada por la parte
demandada.
TERCERO.- Entrando en la cuestin de fondo del presente
pleito, interesada por la parte actora la nulidad de la compra
de las acciones de Bankia por la concurrencia de un vicio
invalidante del consentimiento prestado por la actora, de dolo
directo o reticente, basado en la inveraz informacin sobre la
solvencia de la emisora, facilitada insistentemente a los
mismos por BANKIA y publicada de forma general, a la que se
opuso
la
parte
demandada
alegando
que
las
cuentas
representaban la imagen fiel de
BANKIA a la fecha de su
salida a Bolsa, hemos de realizar unas consideraciones sobre
la naturaleza jurdica del contrato litigioso y sobre la
normativa aplicable al mismo.
As, ha significarse, que el producto financiero suscrito
por los actores son acciones. La
accin, como instrumento
financiero, no es un producto de inversin complejo (artculo
79 bis, apartado 8 de la Ley del Mercado de Valores), de modo
que en su suscripcin o en su compra no son necesarias las
exigencias informativas de mayor rigor y nivel que la Ley del
Mercado de Valores impone para productos complejos y ello por
cuanto
son
productos
fcilmente
liquidables
a
precios
pblicamente
disponibles,
evaluados
por
un
sistema
independiente al emisor y, adems, son productos medianamente
comprendidos en sus caractersticas por los inversores.
Las acciones son instrumentos de inversin regulados en la
Ley de Mercado de Valores cuyo artculo 2 las cita
expresamente como objeto do su aplicacin. Como recuerda la
reciente Sentencia de la Audiencia Provincial de Valencia, de
fecha 29 de diciembre de 2014, en un supuesto idntico al que
aqu nos ocupa, "la normativa del mercado de valores se
estructura,
como
pilar
bsico,
sobre
el
principio
de
proteccin del inversor, al estar ante un mercado de
negociacin de ttulos de riesgo, y las acciones, como valor
representativo de parte del capital social de una entidad
mercantil, son producto de riesgo. Tal fundamento legal tiene
su reflejo ms inmediato y transcendente en el principio de
informacin, esencial para un mercado seguro y eficiente,
significativo de que las decisiones inversoras se tomen con
pleno conocimiento de causa. Se impone a las entidades que
ofertan tales valores prestar una informacin fidedigna,
suficiente, efectiva, actualizada e igual para todos.
En el caso presento, es de resaltar por su gran relevancia y
transcendencia solutiva, que nos encontramos ante una Oferta
Pblica de Suscripcin (OPS) y Admisin a Negociacin de
Acciones, definida en el artculo 30 bis de la Ley Mercado de
Valores, ("..toda comunicacin a personas en cualquier forma o

por cualquier medio que presente informacin suficiente sobre

los trminos de la oferta y de los valores que se ofrecen,; de
modo que permita a un inversor decidir la adquisicin o
suscripcin de estos valores"). El legislador impone para
dicha va de financiacin de las sociedades annimas, un deber
especfico y especial de informacin, regulado de forma
exhaustiva,
cual
es,
la
publicacin
de
un
"folleto
informativo", confeccionado por el emisor, quien, a su vez,
debe aportar a una autoridad pblica, al caso, la Comisin
Nacional del Mercado de Valores, para ser aprobado y
registrado como requisito; indispensable para poder realizarse
la oferta pblica de suscripcin (artculo 30-2). Por
consiguiente, el folleto informativo se revela como un deber
esencial constituyendo el instrumento necesario e imperativo
por el cual el inversor va a tener y conocer los elementos de
juicio, necesarios y suficientes, para decidir la suscripcin
de tales acciones".
En consecuencia son de aplicacin las reglas contenidas en
la Ley del Mercado de Valores (LMV), su normativa de
desarrollo y en general toda la normativa reguladora de los
mercados financieros, normativa que hace exigible a la entidad
hoy demandada, como emisora de las acciones , una serie de
obligaciones para la vlida emisin de las mismas y para la
vlida suscripcin por parte de los posibles inversores, pues
la legislacin est orientada a garantizar que dispongan de un
conocimiento real y certero de la verdadera situacin y
perspectiva futura del emisor.
As se desprende del artculo 26 LMV, en tanto indica que
"la admisin a negociacin de valores en un mercado secundario
oficial no requerir autorizacin administrativa previa" pero
no obstante establece unos requisitos previos consistentes en
la aportacin y registro en la Comisin Nacional del Mercado
de Valores de los documentos que acrediten la sujecin del
emisor y de los valores al rgimen jurdico que les sea
aplicable; la aportacin y registro en la CNMV de los estados
financieros del emisor preparados y auditados de acuerdo con
la legislacin aplicable a dicho emisor; y la aportacin,
aprobacin y registro en la CNMV de un folleto informativo,
as como su publicacin. En relacin con tal folleto
informativo el art. 27 LMV dice que "el folleto contendr la
informacin relativa al emisor y a los valores que vayan a ser
admitidos a negociacin en un mercado secundario oficial. El
folleto contendr toda la informacin que, segn la naturaleza
especfica del emisor y de los valores, sea necesaria para que
los inversores puedan hacer una evaluacin, con la suficiente
informacin,
de
los
activos
y
pasivos,
la
situacin
financiera,
beneficios
y
prdidas,
as
como
de
las
perspectivas del emisor, y eventualmente del garante, y de los
derechos inherentes a tales valores. Esta informacin se
presentar de forma fcilmente analizable y comprensible",
siendo responsable de esa informacin publicada en el folleto
"el emisor, el oferente o la persona que solicita la admisin
a negociacin en un mercado secundario oficial y los
administradores de los anteriores, de acuerdo con las
condiciones que se establezcan reglamentariamente" segn el
art. 28.
El Reglamento que desarrolla la LMV, aprobado con Real
Decreto 1310/2005, insiste en tales exigencias en tanto que
para la vlida oferta de valores en un mercado secundario

oficial reclama no slo el cumplimiento de determinados

requisitos formales de idoneidad tanto del emisor como de los
propios valores, sino tambin una serie de requisitos de
informacin al suscriptor, indicando la necesidad de publicar
un folleto informativo de la emisin que segn el art. 16
"incluir la informacin relativa al emisor y a los valores
que vayan a ser admitidos a negociacin en un mercado
secundario
oficial
espaol
o
en
un
mercado
regulado
domiciliado en la Unin Europea. El folleto contendr toda la
informacin que, segn la naturaleza especfica del emisor y
de los valores, sea necesaria para que los inversores cuenten
con datos suficientes para poder hacer una evaluacin de los
activos y pasivos, la situacin financiera, los beneficios y
las prdidas, as como de las perspectivas del emisor y
eventualmente del garante y de los derechos inherentes a tales
valores. Esta informacin se presentar en forma fcilmente
analizable y comprensible". El art. 17 prev que "el folleto
incluir
un
resumen
que,
elaborado
en
un
formato
estandarizado, de forma concisa y en un lenguaje no tcnico,
proporcionar la informacin fundamental para, conjuntamente
con el resto del folleto, ayudar a los inversores a la hora de
determinar si invierten o no en los valores" aclarando
expresamente que "no se podr exigir responsabilidad civil a
ninguna persona exclusivamente sobre la base del resumen,
incluida cualquier traduccin del mismo, a no ser que dicho
resumen sea engaoso, inexacto o incoherente en relacin con
las dems partes del folleto, o no aporte, ledo junto con las
otras partes del folleto, informacin fundamental para ayudar
a los inversores a decidir si invierten o no en los valores".
Por tanto s es exigible responsabilidad civil por informacin
engaosa e inexacta en la oferta pblica de suscripcin de
acciones.
Todas estas exigencias de veracidad en la informacin
publicitada a travs de un instrumento preceptivo para la
oferta de suscripcin de acciones , como es el folleto
informativo, derivan de la trasposicin al derecho nacional de
la Directiva Comunitaria 2003/71/CE sobre el folleto que debe
publicarse en caso de oferta pblica o admisin a cotizacin
de valores, segn la cual debe publicarse tal folleto
conteniendo "informacin relativa al emisor y a los valores
que vayan a ser ofertados al pblico o que vayan a ser
admitidos a cotizacin en un mercado regulado" as como una
nota de sntesis "que ser concisa y, en un lenguaje no
tcnico, aportar informacin fundamental en la lengua en que
se haya redactado originalmente el folleto. El formato y el
contenido de la nota de sntesis del folleto aportarn, junto
con el folleto, informacin adecuada sobre los elementos
esenciales de los valores de que se trate para ayudar a los
inversores a la hora de determinar si invierten o no en dichos
valores" (art. 5.2), indicando expresamente que "el folleto
contendr
toda
la
informacin
que,
segn
el
carcter
particular del emisor y de los valores ofertados al pblico o
admitidos a cotizacin en un mercado regulado, sea necesaria
para que los inversores puedan hacer una evaluacin, con la
suficiente informacin, de los activos y pasivos, la situacin
financiera,
beneficios
y
prdidas,
as
como
de
las
perspectivas del emisor y de todo garante y de los derechos
inherentes a tales valores. Esta informacin se presentar en
forma fcilmente analizable y comprensible" (art. 5.1).

Lo que esta normativa exige es que el folleto contenga

informacin suficiente, fcilmente analizable y comprensible
para que el inversor pueda evaluar la situacin econmica de
la sociedad annima que hace la oferta, situacin que resulta
determinante a la hora de decidir si suscribe tales valores
ofertados pblicamente. Dada la importancia de la situacin
econmica de la entidad, tanto el artculo 27.1 de la Ley de
Mercado de Valores como el artculo 16 RD 1310/05 exigen que
el folleto contenga "la suficiente informacin de los activos
y pasivos, la situacin financiera, beneficios y prdidas, as
cmo de las perspectivas del emisor". Y dada la importancia
que la informacin sobre la situacin financiera y las
perspectivas del emisor tiene a la hora de tomar la decisin,
de invertir en esa entidad emisora es evidente que los datos
econmico financieros del emisor que se recojan en el folleto
informativo deben ser reales, veraces, objetivos, actualizados
y completos, sin omisin de ningn dato relevante. En este
sentido, el artculo 28 de la Ley de Mercado de Valores regula
la responsabilidad por la informacin del folleto, declarando
expresamente una responsabilidad especfica "como consecuencia
de las informaciones falsas o las omisiones de datos
relevantes del folleto".
CUARTO.- Sentado lo anterior, y dado que el error que
alegan los actores en sustento de su pretensin no lo es
respecto del producto en concreto, sino sobre la situacin
econmica de la entidad demandada que se present para la
captacin de clientes en la oferta de suscripcin de acciones
y basado en la inveraz informacin sobre la solvencia de la
emisora, facilitada por BANKIA y publicada de forma general,
ha de valorarse si la informacin sobre la solvencia de dicha
entidad se corresponda con la realidad.
En el presente caso, afirmada la existencia de una
exigencia legal de veracidad y certidumbre de los datos
relativos al emisor y a los valores publicitados en el
preceptivo folleto informativo necesario para la oferta
pblica de suscripcin de acciones, del conjunto de la prueba
documental practicada, resulta que
BANKIA
emiti el
correspondiente folleto informativo de la oferta pblica de
suscripcin y admisin a negociacin de acciones de Bankia SA
(documentos nmero 1 de la demanda y 3 de los aportados por la
demandada), registrado en la CNMV en fecha 29 de junio de
2011, presentando la operacin como un reforzamiento de los
recursos propios, a fin de realizar una aplicacin adelantada
de
nuevos
y
exigentes
estndares
internacionales,
que
contribuira a potenciar el prestigio de la entidad. En el
propio folleto se indicaba que, debido a la reciente
integracin de las distintas Cajas, la nica informacin
consolidada y auditada disponible eran los estados financieros
intermedios resumidos de Grupo Bankia correspondientes al
trimestre cerrado a 31 de marzo de 2011. El folleto describe a
Bankia como "la primera entidad financiera en trminos de
activos totales en Espaa", dentro del apartado relativo a la
informacin sobre el emisor, y en el cuadro correspondiente a
la informacin financiera intermedia atribua al grupo, en la
cuenta de resultados del primer trimestre de 2011, un
beneficio pro forma (no auditado) de 91 millones de euros y un
beneficio consolidado de 35 millones. Adems se informa de los
resultados de las pruebas de resistencia (o stress-tests) a

las que el Banco de Espaa y el Banco Central Europeo

sometieron en julio de 2010 a diversas entidades bancarias
europeas (sometindolas a escenarios de fuerte cada del PIB,
aumento del paro y la morosidad, disminucin del precio de la
vivienda, devaluacin de sus inversiones y reduccin del
precio de la deuda pblica), indicando que a tal fecha la
integracin de las Cajas que posteriormente conformaran
Bankia (el SIP o Sistema Institucional de Proteccin creado
inicialmente con contrato de integracin entre las mismas,
paso previo a la constitucin de BFA) superaba tales tests y
que incluso dispondra de un exceso de capital de 5.991
millones de euros en escenario de tensin, de 1.714 millones
de euros en escenario adverso y de 639 millones de euros en un
escenario de deuda soberana. Adems en dicho folleto no slo
se describen hasta quince factores de riesgos especficos del
emisor o de su sector de actividad, y dieciocho riesgos
relativos a los valores ofertados, sino que tambin se hace
mencin a la informacin financiera consolidada " pro forma "
sobre el Grupo Bankia " a efectos ilustrativos". Y se
especifica en dicho folleto que " los datos financieros pro
forma tratan de una situacin hipottica y pueden no ser
suficientemente representativos de la posicin financiera o
los resultados reales del Grupo Bankia". De este modo, la
Cuenta de Resultados que figura en el Folleto da al Grupo un
Beneficio Neto Consolidado de 69 millones de euros, y un
Beneficio Atribuido del Grupo Consolidado de 35 millones de
euros. Se ofrecen, pues, datos concretos sobre la solvencia
financiera del Grupo Bankia, si bien, y como se indicar a
continuacin, esos datos estaban muy alejados de la realidad.
Para llegar a esta conclusin debemos partir de una serie
de hechos base o notorios, no negados tampoco por la
demandada, pues segn el artculo 281.4 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil no ser necesario probar los hechos que
gocen de notoriedad absoluta y general, es decir, la
determinacin de hechos sin necesidad de prueba, como cualidad
relativa, segn el tiempo y el lugar, de un conocimiento
general que, razonablemente, es conocido por todos, incluyendo
los que son parte en el proceso, tal como sostiene el Tribunal
Supremo en su Sentencia 309/2013 de 26 de abril. Tales hechos
se desprenden, adems, del la documentacin obrante en autos.
Y as, es hecho notorio que para la realizacin de la Oferta
Pblica de Suscripcin, la demandada emiti un Folleto de
Emisin, registrado en la CNMV el 29 de junio de 2011, en el
que se indicaba que el motivo de la misma era reforzar los
Recursos Propios, para realizar una aplicacin adelantada de
nuevos estndares internacionales y cumplir las exigencias de
la legislacin bancaria. En el mismo folleto se indicaba que
la nica informacin consolidada y auditada disponible eran
los
estados
financieros
intermedios
del
Grupo
Bankia,
correspondiente al trimestre cerrado de 31 de marzo de 2011.
Bankia sali a bolsa el da 20 de julio de 2011, emitiendo
824.572.253 nuevas acciones de 2 euros de valor nominal y una
prima de emisin por accin de 1,75 euros (en total 3,75 euros
por accin), siendo la inversin mnima exigida de 1.000
euros, que significaba la ampliacin del capital por importe
de 1.649 millones de euros con una prima de emisin de 1.442
millones de euros. En el mes de noviembre de ese mismo ao
2011,
Banco
de
Valencia
S.A.,
filial
de
Bankia,
fue
intervenida, descubrindose activos problemticos de 3.995

millones de euros, hacindose cargo de la situacin el Fondo

de Reestructuracin Ordenada Bancaria (FROB). El da 8 de
diciembre de 2011, la European Banking Authority (EBA) hizo
pblicos requerimientos a Bankia para que alcanzase un 9 % de
Recursos
propios
mnimos
netos
deducidos
de
activos
problemticos, cifrando la necesidad de Bankia en la suma de
1.329 millones de euros, que supona una provisin por la
entidad de 763 millones de euros, a cubrir antes de julio de
2012. El da 30 de abril de 2012 expiraba el plazo que
dispona Bankia para la presentacin de las cuentas anuales y
auditadas del ejercicio 2011. Habiendo transcurrido el plazo,
fueron remitidas a la CNMV el da 4 de Mayo de 2012, sin
auditar. En la cuenta de resultados consolidada se reflejaba
un beneficio de 304.748.000 euros (o de 309 millones de euros
considerando las cuentas pro forma). El da 7 de Mayo de 2012,
el entonces presidente de la entidad present su dimisin. Dos
das despus, el da 9 de mayo, la entidad es intervenida a
travs del Fondo de Reestructuracin Ordenada Bancaria (FROB),
adquiriendo el 100% de BFA y el 45 % de Bankia, comenzando un
descenso continuado del valor de las acciones, hasta que el
da 25 de mayo de 2012 la CNMV acord la suspensin de su
cotizacin. El mismo da 25 de mayo, Bankia comunic a la CNMV
la aprobacin de unas nuevas cuentas Anuales del ejercicio
2011, esta vez auditadas, en las cuales se reflejaban unas
prdidas de 2.979 millones de euros, frente a los 309 millones
de beneficio declarados, y sin auditar, apenas 20 das antes.
Y ese mismo da, Bankia solicita una inyeccin de 19.000
millones de euros para recapitalizar la entidad. La necesidad
de dicho importe los justificaba la demandada en los Reales
Decretos 2/2012 y 18 /2012, en el anlisis " profundo y
prudente " de la cartera inmobiliaria, que daba lugar
necesidades " adicionales " de 4000 millones de euros, a la "
Revisin en profundidad del resto de la cartera crediticia
para adecuarla a un eventual escenario econmico adverso ", lo
que dio lugar a dotacin de 5.500 millones, y a la " Revisin
del resto de los activos en los balances de BFA y Bankia con
el
objetivo
de
valorar
la
existencia
de
potenciales
minusvalas latentes en los mismos ", lo que da lugar a unos
provisionamientos de 6.700 millones.
Por todo ello, se entiende que ha quedado probado que la
imagen
de
solvencia
que
se
trasmiti
el
da
de
la
comercializacin de las acciones por la entidad demandada,
tanto a travs del folleto como de las declaraciones y
campaas publicitarias, no se corresponda con la realidad
financiera y contable, conclusin a la que se llega por la
nueva reformulacin de cuentas realizada por la propia
entidad, modificando la anterior, y por la intervencin del
FROB y la necesidad de recapitalizacin (19,000 millones de
euros) con dinero pblico apenas pocos meses despus de la
emisin de las acciones.
En este sentido, la SAP de Burgos de 11 de marzo de 2015
seala que "Aunque la formulacin de las cuentas del ao 2011
y la intervencin de " Bankia " en mayo de 2012 es posterior a
la OPA, de julio de 2011, es lgico inferir, como argumenta el
Juez de Instancia, que en un plazo de diez meses, no
sobreviene, ex novo, esta situacin financiera, estando
presente en la entidad, de forma conocida o, al menos,
susceptible de serlo con empleo de una diligencia normal, para
evitar la publicidad de un folleto que no describa ni se

corresponda
con
la
situacin
financiera
real
de
la
Sociedad.", y que " La informacin ofrecida fue determinante
en la prestacin del consentimiento , viciado por error por la
falta de conocimiento adecuado de la situacin real financiera
de la sociedad demandada, desconociendo los riesgos concretos
que corra en la adquisicin de las acciones , de manera que
contrata con una representacin mental equivocada sobre un
elemento esencial del objeto del contrato, debido a esa
informacin inadecuada y errnea, y que los clientes no tenan
capacidad para eludirla.".
De igual modo, la SAP de vila, de 9 de Febrero de 2015,
seala que " Bankia no reflejaba la realidad en sus cuentas de
2011 ya que manifest tener unos beneficios de 309 millones de
Euros, cuando el 25 de Mayo de 2012 las cuentas fueron
auditadas por la CNMV dando un resultado negativo de 3031
millones de en diciembre de 2011 y adems igualmente es de
destacar que conforme refleja el doc. n 3 aportado en el Acto
del juicio consistente en el informe emitido por el Banco de
Espaa sobre la materia titulada "Proceso de recapitalizacin
y reestructuracin bancaria" de fecha 28 de septiembre de 2012
consta en el apartado correspondiente a necesidades de capital
de los grupos bancarios analizados en el grupo Bankia -BFA
incluso en un escenario base -se entiende que el normal o no
adverso- precisara de 13.230 millones de euros.
Por lo anterior, la informacin contenida en el documento
informativo
dirigido
al
posible
adquirente
de
acciones
contena datos que no se ajustaban a la verdadera situacin
econmica de Bankia , por lo que, de haberlo sabido nadie
hubiera comprado las acciones por lo que de conformidad con
los art. 1265 y 1300 C.Civil cabe declarar la nulidad del
contrato y ello por falta de consentimiento, pues el
consentimiento vlidamente prestado es un requisito esencial
de la validez de los contratos y el artculo 1.265 del Cdigo
Civil declara la nulidad del consentimiento prestado por
error, en los trminos que establece el artculo 1.266 del
mismo Cdigo que en lo relativo al error sobre el objeto
seala que: "para que el error invalide el consentimiento ,
deber recaer sobre la sustancia de la cosa que fuere objeto
del contrato, o sobre aquellas condiciones de la mima que
principalmente hubiesen dado motivo a celebrarlo".
Adems ha de aadirse la realidad conocida y pblica, esto es,
que la deuda de Bankia superaba con mucho en 2011 los 13.000
millones, razn por la que se inst la correspondiente
querella contra los directivos.".
En definitiva la prueba practicada permite concluir que la
informacin prestada a los hoy demandantes a travs del
folleto informativo de la oferta pblica de suscripcin de
acciones de Bankia contena unos datos relativos a la entidad
emisora, aparentando solvencia y fortaleza, que sin embargo no
se ajustaban a la verdadera situacin econmica de la entidad
en aquel tiempo, situacin revestida de graves prdidas que no
fue transmitida a los demandantes para tomar adecuada y
fundadamente la decisin de invertir en tales acciones, y que
la incorreccin, inveracidad, inexactitud o los errores
contables sobre los datos publicitados en el folleto,
determin que la informacin econmica financiera contable
divulgada
al
pblico
suscriptor,
resultara
inexacta
e
incorrecta,
en
aspectos
relevantes,
primordiales
y
sustanciales como son los beneficios y las prdidas; por

tanto, se vulner la legislacin expuesta del Mercado do

Valores. De este modo, conforme al art. 33 del Real Decreto
1310/2005, art. 6 de la Directiva 2003/71/CE, art. 28 de la
LMV y conforme a lo expresamente indicado en el propio
folleto, en atencin a las normas citadas, el emisor resulta
responsable de la informacin contenida en el folleto, y as
en este caso la entidad demandada resulta responsable de la
inveracidad ya expuesta contenida en el folleto de 2011.
QUINTO.- Finalmente, ha de analizarse
si la imagen de
solvencia que recoga el folleto result relevante y esencial
para la perfeccin del contrato y si, en definitiva, ese
incumplimiento por la demandada del deber de informacin veraz
y completa sobre la situacin financiera de la entidad emisora
ha
provocado
en
el
actor
un
error
invalidante
del
consentimiento contractual que d lugar a la nulidad del
contrato litigioso.
La reciente Sentencia de la Sala Primera del Tribunal
Supremo de fecha 20 de enero de 2014, seala que La
regulacin del error vicio del consentimiento que puede
conllevar la anulacin del contrato se halla contenida en el
Cdigo Civil, en el art. 1266 CC, en relacin con el art. 1265
y los arts. 1300 y ss. Sobre esta normativa legal, esta Sala
primera del Tribunal Supremo ha elaborado una doctrina
jurisprudencial, de la que nos hemos hecho eco en las
ocasiones anteriores en que nos hemos tenido que pronunciar
sobre el error vicio en la contratacin de un swap, en las
Sentencias 683/2012, de 21 de noviembre, y 626/2013, de 29 de
octubre: Hay error vicio cuando la voluntad del contratante se
forma a partir de una creencia inexacta. Es decir, cuando la
representacin mental que sirve de presupuesto para la
realizacin del contrato es equivocada o errnea.
Es lgico que un elemental respeto a la palabra dada (" pacta
sunt servanda") imponga la concurrencia de ciertos requisitos
para que el error invalide el contrato y pueda quien lo sufri
quedar desvinculado. Al fin, el contrato constituye el
instrumento jurdico por el que quienes lo celebran, en
ejercicio de su libertad -autonoma de la voluntad -, deciden
crear una relacin jurdica entre ellos y someterla a una lex
privata" (ley privada) cuyo contenido determinan. La seguridad
jurdica, asentada en el respeto a lo pactado, impone en esta
materia unos criterios razonablemente rigurosos.
En primer trmino, para que quepa hablar de error vicio es
necesario
que
la
representacin
equivocada
merezca
esa
consideracin. Lo que exige que se muestre, para quien afirma
haber errado, como suficientemente segura y no como una mera
posibilidad dependiente de la concurrencia de inciertas
circunstancias.
El art. 1266 CC dispone que, para invalidar el consentimiento,
el error ha de recaer -adems de sobre la persona, en
determinados
casos-sobre
la
sustancia
de
la
cosa
que
constituye el objeto del contrato o sobre aquellas condiciones
de la cosa que principalmente hubieren dado motivo a
celebrarlo, esto es, sobre el objeto o materia propia del
contrato (art. 1261.2 CC ). Adems el error ha de ser
esencial, en el sentido de proyectarse, precisamente, sobre
aquellas presuposiciones -respecto de la sustancia, cualidades
o condiciones del objeto o materia del contrato- que hubieran
sido la causa principal de su celebracin, en el sentido de
causa concreta o de motivos incorporados a la causa.

Es
cierto
que
se
contrata
por
razn
de
determinadas
percepciones o representaciones que cada contratante se hace
sobre las circunstancias pasadas, concurrentes o esperadas-y
que es en consideracin a ellas que el contrato se le presenta
como merecedor de ser celebrado. Sin embargo, si dichos
motivos o mviles no pasaron, en la gnesis del contrato, de
meramente individuales, en el sentido de propios de uno solo
de los contratantes, o, dicho con otras palabras, no se
objetivaron y elevaron a la categora de causa concreta de
aquel, el error sobre ellos resulta irrelevante como vicio del
consentimiento. Se entiende que quien contrata soporta un
riesgo de que sean acertadas o no, al consentir, sus
representaciones sobre las circunstancias en consideracin a
las cuales hacerlo le haba parecido adecuado a sus intereses.
Las circunstancias errneamente representadas pueden ser
pasadas, presentes o futuras, pero, en todo caso, han de haber
sido tomadas en consideracin, en los trminos dichos, en el
momento de la perfeccin o gnesis de los contratos. Lo
determinante es que los nuevos acontecimientos producidos con
la ejecucin del contrato resulten contradictorios con la
regla contractual. Si no es as, se tratar de meros eventos
posteriores a la generacin de aquellas, explicables por el
riesgo que afecta a todo lo humano.
El error vicio exige que la representacin equivocada se
muestre razonablemente cierta, de modo que difcilmente cabr
admitirlo cuando el funcionamiento del contrato se proyecta
sobre el futuro con un acusado componente de aleatoriedad, ya
que la consiguiente incertidumbre implica la asuncin por los
contratantes de un riesgo de prdida, correlativo a la
esperanza de una ganancia. Aunque conviene apostillar que la
representacin ha de abarcar tanto al carcter aleatorio del
negocio como a la entidad de los riesgos asumidos, de tal
forma que si el conocimiento de ambas cuestiones era correcto,
la representacin equivocada de cul sera el resultado no
tendra la consideracin de error.
Por otro lado, el error ha de ser, adems de relevante,
excusable. La jurisprudencia valora la conducta del ignorante
o equivocado, de tal forma que niega proteccin a quien, con
el empleo de la diligencia que era exigible en las
circunstancias
concurrentes,
habra
conocido
lo
que
al
contratar ignoraba y, en la situacin de conflicto, protege a
la otra parte contratante, confiada en la apariencia que
genera toda declaracin negocial seriamente emitida".
Y en lo que se refiere al deber de informacin y el error
vicio, seala la citada Sentencia que "Por s mismo, el
incumplimiento de los deberes de informacin no conlleva
necesariamente la apreciacin de error vicio, pero no cabe
duda de que la previsin legal de estos deberes, que se apoya
en la asimetra informativa que suele darse en la contratacin
de estos productos financieros con clientes minoristas, puede
incidir en la apreciacin del error.
El error que, conforme a lo expuesto, debe recaer sobre el
objeto del contrato, en este caso afecta a los concretos
riesgos asociados con la contratacin del swap. El hecho de
que el apartado 3 del art. 79 bis LMV imponga a la entidad
financiera que comercializa productos financieros complejos,
como el swap contratado por las partes, el deber de
suministrar al cliente minorista una informacin comprensible
y adecuada de tales instrumentos (o productos) financieros,
que necesariamente ha de incluir "orientaciones y advertencias

sobre los riesgos asociados a tales instrumentos", muestra que

esta informacin es imprescindible para que el cliente
minorista pueda prestar vlidamente su consentimiento. Dicho
de otro modo, el desconocimiento de estos concretos riesgos
asociados al producto financiero que contrata pone en
evidencia que la representacin mental que el cliente se haca
de lo que contrataba era equivocada, y este error es esencial
pues afecta a las presuposiciones que fueron causa principal
de la contratacin del producto financiero". Y aade "De este
modo, el deber de informacin contenido en el apartado 3 del
art. 79 bis LMV presupone la necesidad de que el cliente
minorista a quien se ofrece la contratacin de un producto
financiero complejo como el swap de inflacin conozca los
riesgos asociados a tal producto, para que la prestacin de su
consentimiento no est viciada de error que permita la
anulacin del contrato. Para cubrir esta falta de informacin,
se le impone a la entidad financiera el deber de suministrarla
de forma comprensible y adecuada.
Pero conviene aclarar que lo que vicia el consentimiento por
error es la falta de conocimiento del producto contratado y de
los concretos riesgos asociados al mismo, que determina en el
cliente minorista que lo contrata una representacin mental
equivocada
sobre
el
objeto
del
contrato,
pero
no
el
incumplimiento por parte de la entidad financiera del deber de
informar previsto en el art. 79 bis.3 LMV, pues pudiera darse
el caso de que ese cliente concreto ya conociera el contenido
de esta informacin.
Al mismo tiempo, la existencia de estos deberes de informacin
que pesan sobre la entidad financiera incide directamente
sobre la concurrencia del requisito de la excusabilidad del
error, pues si el cliente minorista estaba necesitado de esta
informacin y la entidad financiera estaba obligada a
suministrrsela
de
forma
comprensible
y
adecuada,
el
conocimiento equivocado sobre los concretos riesgos asociados
al producto financiero complejo contratado en que consiste el
error, le es excusable al cliente".
Aplicando la anterior doctrina al presente caso, ha de
concluirse que concurren todos los requisitos para apreciar el
error como vicio del consentimiento del negocio de suscripcin
de las acciones,
y como sealamos en el fundamento anterior
no se trata de que el suscriptor de las nuevas acciones tenga
un error sobre el significado real de tal clase de contrato o
que tenga representado otro negocio jurdico distinto, sino
que el error recae sobre las condiciones de la cosa que
indudablemente han motivado su celebracin, siendo relevante y
esencial,
pues
la prueba obrante en las actuaciones ha
evidenciado que, al tiempo de emitirse la oferta pblica de
suscripcin de acciones, se anunci pblicamente al inversor
una situacin econmica de la entidad emisora de solvencia,
con relevantes beneficios netos, que no son reales. Dado que
nos encontramos ante un contrato de inversin, en el que, en
definitiva, el cliente (futuro inversor) va a pasar a formar
parte de la sociedad annima, los datos econmicos de la
entidad
emisora
de
las
acciones
constituyen
elementos
esenciales del negocio jurdico, de ah que la propia
normativa legal (arts. 27 a 30 bis LMV) exija de forma
primordial su informacin al inversor. Y son esos datos
econmico-financieros facilitados por la entidad emisora de
las acciones los que el inversor evala y considera para tomar

la
decisin
de
suscribirlas,
resultando
obvia
la
representacin que se hace el inversor, ante esa informacin
divulgada: va a ser accionista de una sociedad con claros e
importantes beneficios, cuando realmente, est suscribiendo
acciones de una sociedad con prdidas muy importantes. La
entidad demandada publicit su salida a bolsa, y fue ofrecido
el producto por los empleados de Bankia a sus clientes, con
unas cifras de estabilidad, beneficios y solvencia que no se
correspondan con la realidad, y que hacan parecer como una
inversin de beneficio inmediato la compra de las acciones,
provocando as el error, pues, es lgico
presumir que de no
haberse ofrecido esa falsa imagen de solvencia la suscripcin
de las acciones no se habra realizado. Y el error cometido no
es excusable desde el momento en que ni tan siquiera los
correspondientes organismos de control impidieron entonces la
salida a bolsa y la suscripcin de acciones, no detectando la
verdadera situacin contable y financiera de la demandada. Ha
existido por ello un error esencial, y como seala la SAP de
Burgos de 11 de marzo de 2015 anteriormente citada Por
ltimo, subrayar que los demandantes compraron 1.333 acciones
de " Bankia " equivocadamente, por error que vici el
consentimiento que prestaron para su adquisicin, para lo que
fue determinante la informacin ofrecida por la entidad
financiera y recibida por los actores, incluida en el folleto
de suscripcin; calificndose el error como excusable, puesto
que fue causado por la demandada; de ninguna manera es
imputable a los actores, que no lo hubieran podido evitar con
una diligencia media o normal, ni siquiera empleando una
diligencia mayor o mas intensa, porque nicamente podan
conocer los datos ofrecidos por la parte demandada (como
expresa el Juez de Instancia, "es obvio que no tenan medios
para conocer la verdadera situacin financiera y contable de "
Bankia " al margen de la informacin facilitada por la
misma...", y la recibida por otras fuentes o medios que
presentaban la operacin como un xito econmico sin advertir
eventuales riesgos; lo que hace inexigible otra o mayor
diligencia a los actores. Actuacin de la demandada en
relacin de causalidad con la prestacin del consentimiento
errneo de la parte actora, en el conocimiento equivocado
sobre un elemento esencial de la compra, como era su objeto,
las
acciones
adquiridas,
el
valor
que
realmente
representaban.".
En definitiva, el conjunto de argumentos expuestos nos
lleva a concluir
que concurren todos los requisitos exigidos
por los artculos 1265 y 1266 del Cdigo Civil para apreciar
la existencia de un error en el consentimiento, ya que se
trata de un error esencial, que tiene su reflejo en las
caractersticas
esenciales
de
las
acciones,
que
han
determinado la decisin de contratar, pues, de haberse dado
por la entidad demandada una informacin fiel, veraz y
completa de su situacin financiera, puede afirmarse que la
actora no habra
celebrado el contrato. Adems, se trata de
un error imputable a la demandada, quien con su actuacin
omisiva de ocultacin o de falta de informacin suficiente y
veraz provoc la demandante una representacin errnea de la
situacin financiera de la entidad emisora. Y, finalmente, se
trata de un error excusable, es decir, que no pudo ser salvado
por el actor empleando una diligencia media o regular.

Procede, por tanto, conforme a lo dispuesto en el artculo

1301 del Cdigo Civil, la
declaracin de nulidad
del
contrato de compra de acciones de Bankia suscrito el
da
19/07/11, por con la consecuencia prevista en el artculo 1303
del Cdigo Civil cual, es la recproca restitucin de
prestaciones, la devolucin al demandante
de la cantidad
total invertida, ms los intereses legales devengados desde la
fecha
de suscripcin del contrato, y la correlativa
devolucin por parte de stos de las actuales acciones de que
son titulares y en el caso de que haya percibido dividendos,
las
cantidades
recibidas
en
tal
concepto,
con
los
correspondientes intereses desde que fueron percibidos.
SEXTO.- De conformidad con lo dispuesto en el
artculo
394 de la referida
Ley de Enjuiciamiento Civil, procede
imponer a la demandada el pago de
las costas procesales
causadas.
Vistos los preceptos citados
pertinente aplicacin al caso,

dems

de

general

FALLO
Que
estimando la demanda interpuesta por la Procuradora
Sra. Martn Misis, en nombre y representacin de ****, contra
la mercantil BANKIA S.A.,
debo declarar y declaro la
nulidad del contrato de compra de las acciones de Bankia
suscrito el
da 12/07/11, y
debo condenar y condeno a
BANKIA a abonar al
actor
la cantidad
total de
SEIS MIL
EUROS (6.000 euros), ms los intereses legales
desde la
fecha
de suscripcin,
con devolucin a BANKIA
de las
actuales acciones de que es titular y en el caso de que haya
percibido
dividendos,
las
cantidades
recibidas
en
tal
concepto, con los correspondientes intereses desde que fueron
percibidos,
y todo ello con expresa condena a la parte
demandada al pago de las costas procesales causadas.
MODO DE IMPUGNACIN: Mediante RECURSO DE APELACIN ante la
Audiencia Provincial de Segovia, que se interpondr ante el
Tribunal que haya dictado la resolucin que se impugne dentro
del plazo de veinte das contados desde el da siguiente de la
notificacin de aquella(artculo 455 LECn).
Conforme a la D.A. Decimoquinta de la L.O.P.J., para la
admisin del recurso se deber acreditar haber constituido, en
la cuenta de depsitos y consignaciones de este rgano, un
depsito
de
50
euros,
salvo
que
el
recurrente
sea:
beneficiario de justicia gratuita, el Ministerio Fiscal, el
Estado, Comunidad Autnoma, entidad local u organismo autnomo
dependiente.
El depsito deber constituirlo ingresando la citada
cantidad en el BANCO DE SANTANDER, en la cuenta de este
expediente, indicando en el campo "concepto", la indicacin
"Recurso" seguida del cdigo "02 Civil-Apelacin".

Si el ingreso se hace mediante transferencia bancaria

deber incluir, tras la cuenta referida, separados por un
espacio la indicacin "recurso" seguida del cdigo "02 CivilApelacin".
En el caso de que deba realizar otros pagos en la misma
cuenta, deber verificar un ingreso por cada concepto, incluso
si obedecen a otros recursos de la misma o distinta clase
indicando, en este caso, en el campo observaciones la fecha de
la resolucin recurrida con el formato DD/MM/AAAA.
As por sta mi sentencia, que ser notificada a las
partes
y
de
la
que
se
expedir
testimonio
para
su
incorporacin a los autos, con inclusin de la original en el
libro de sentencias, lo pronuncio, mando y firmo.

PUBLICACIN.- Leda y publicada fue la anterior sentencia por

el/la Sr/a. MAGISTRADA-JUEZ que la firma, estando
celebrando
audiencia pblica en el mismo da de la fecha, de lo que yo,
la Secretario Judicial doy fe.