Derecho Sucesorio

Sucesin
El concepto se puede analizar desde una perspectiva objetiva, subjetiva y en
un sentido propio.
Objetiva
Se asocia a la sucesin con la masa de bienes que conforman la sucesin
hereditaria. Por ejemplo la expresin: La sucesin de Antonio, son dos casas y
un vehculo
Subjetiva
Se asocia con las personas que estn llamadas a suceder a otras, es decir se
refiere a los herederos. Por ejemplo la expresin: La sucesin de Jos son
Mara, Fernanda y Marco
Sentido propio o concepto tcnico
En la sucesin por causa de muerte se genera el problema de que no tiene una
definicin como la tienen los otros modos de adquirir el dominio. Existe una
aproximacin en el artculo 951 pero que ms bien atiende a una clasificacin.
Art 951 Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo
singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos
y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o
quinto.
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos,
como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto
gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta
fanegas de trigo.
La definicin que se da es la siguiente:
Modo de adquirir el dominio en virtud del cual se transmite todo o
parte del patrimonio transmisible de una persona difunta, a una o ms
personas sealadas por la ley o por el causante
Caractersticas de la sucesin como modo de adquirir
1) Es un modo de adquirir el dominio derivativo: Las personas suceden con
dependencia de los derechos de su antecesor. nadie puede transferir o
transmitir ms derechos de los que tiene
a) Los dos modos de adquirir el dominio ms comunes son derivativos
como lo son la tradicin o la sucesin por causa de muerte, por lo que al
1

final siempre se deber recurrir a la prescripcin adquisitiva siendo esta

un modo originario.
b) La sucesin tiene dedicado un libro completo del cdigo civil (libro
tercero) lo que no ocurre con ningn otro modo de adquirir
2) Es un modo de adquirir mortis causa: para que opere la sucesin es
necesaria la muerte de una persona, el titulo ser la ley o el testamento.
3) Es un modo de adquirir a ttulo gratuito, vale decir para suceder no es
necesario ningn sacrificio econmico por parte del asignatario.
4) Es un modo de adquirir que puede ser a titulo universal o a titulo
singular, a lo que apuntara el artculo 951 se clasifican en asignaciones a
titulo universal (herencia) y asignaciones a titulo singular (legados)
a) A ttulo universal: se sucede en el total o en una parte del patrimonio
transmisible, esos son los herederos, los herederos tienen como modo de
adquirir la sucesin por causa de muerte
b) A ttulo singular: (legado) se clasifican en:
i) De especie o cuerpo cierto son aquellos en que se dejan
individuos o especies determinados de un gnero determinado
(cuando se deja un caballo determinado, o un vehculo marca x
patente x) el modo de adquirir es la sucesin por causa de muerte.
ii) De gnero son aquellos en que se dejan especies o individuos
indeterminados de un gnero determinado (dejo un caballo a pedro y
el causante tena 100 caballos) el modo de adquirir es la tradicin.
Principios que inspiran el derecho sucesorio
Libertad restringida de disposicin de bienes
Las reglas sucesorias establecen una libertad restringida para disponer de los
bienes, bajo ciertas condiciones se puede llegar a disponer de los bienes.
El derecho sucesorio est estipulado sobre la base de herederos forzosos,
existen ciertos tipos de herederos que se deben respetar que reciben el
nombre de legitimarios, a quienes se les asegura un mnimo. Para saber cul es
el porcentaje del que puede disponer el causante se resuelve bajo la, lgica de
si existen o no legitimarios, si existen la herencia deber dividirse en cuatro
cuartos. 2/4 o el 50% de la masa hereditaria, corresponden a la mitad
legitimaria, la que es intocable ah es la ley la que determina quienes son y
cmo se reparte los llamados a suceder. o 25% es la denominada cuarta de
mejoras, esa cuarta de mejoras va a poder ser asignada a alguna de las
personas que la ley seala y que no son necesariamente legitimarios. o
25% de libre disposicin la cual se puede dejar a quien quiera (persona natural
o jurdica).
Existe una propuesta para eliminar la cuarta de mejoras la cual viene del
derecho espaol donde se tiene la idea de que la mitad pueda tener libertad de
disponer.
2

Si no existen legitimarios existe plena libertad testamentaria.

Los herederos son los continuadores legales del causante

Tiene su consagracin positiva en el artculo 1097
Art. 1097 Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que
se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son
herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a
las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a
determinadas personas.
Los herederos son los representantes bajo la lgica de que son sus
continuadores en sus derechos y obligaciones transmisibles. Existen ciertos
derechos y obligaciones que no se transmiten.
Consecuencias
1) Los herederos tienen la obligacin de indemnizar los daos ocasionados por
el causante en virtud de un delito o cuasidelito
2) Por regla general las obligaciones y derechos contrados por el causante
obligan tambin a quienes son sus herederos
3) Los herederos pueden solicitar la nulidad absoluta de la que era titular el
causante
4) Si el causante estaba inhabilitado para poder invocar la nulidad absoluta
(porque saba o deba saber el vicio que afectaba al acto jurdico) se
entiende que los herederos tampoco pueden invocarla
5) Si los herederos ejercen una accin indemnizatoria el demandado podr
oponer la rebaja a dicha indemnizacin que establece el artculo 2330, esto
es cuando la vctima se haya expuesto imprudentemente al dao.
6) Los ttulos ejecutivos que se tenan contra el causante, tambin se tienen
en contra de los herederos, siempre que se cumpla con el trmite que se
seala en el artculo 1377.
Excepciones
Las excepciones se encuentran en dos rdenes:

1) En virtud del beneficio de inventario que regulan los artculos 1247 y

siguientes. Los herederos se hacen responsables de las deudas hereditarias
solo hasta el total del valor de los bienes que reciben en herencia.
Art 1247 El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que
aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino
hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado.
2) El beneficio de separacin tratado en los artculos 1378 y siguientes. El
acreedor solicita que no se confundan el patrimonio de los herederos con el
patrimonio del causante, hasta cuando los acreedores no se paguen.

Art 1378 Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios

podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del
heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que
de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o
testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero.
Principio de unidad del patrimonio
Consiste en que las leyes que regulan la sucesin especialmente intestada, son
las mismas para todos los bienes del causante. Este principio se ve reflejado
dogmticamente en el artculo 981.
Art 981 La ley no atiende al origen de los bienes para reglar la sucesin
intestada o gravarla con restituciones o reservas.
Los bienes independiente de cual sea su origen, cuando se muere la persona
que era dueo de esos bienes, se aplica por parejo las reglas hereditarias.
El tpico error que se genera es que al existir un segundo matrimonio de una
mujer, en el segundo matrimonio haban hijos del primer matrimonio, muere la
mujer quedando estos hijos. Conforme al 981 no importa el origen de los
bienes se repartirn igualmente conforme a las reglas sucesorias.
Consecuencias
1) A la sucesin intestada del causante son llamadas las personas sealadas
por la ley sin que interese la nacionalidad a la que pertenecen
2) En cuanto a la capacidad para poder suceder: se rigen por la ley del ltimo
domicilio del causante.
3) La ley del ltimo domicilio del causante proporciona las reglas con las que
se deber regir una sucesin. ( en otros pases se rigen por otros
parmetros como el de nacionalidad, se podran producir algunas
antinomias, la solucin se dar en el lugar donde se encuentren los bienes)
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Principio de igualdad entre los herederos

Se traduce en que las reglas sucesorias tratan en trminos igualitarios a
quienes estn en circunstancias idnticas o iguales. Su fundamento est en el
artculo 982
Art 982 En la sucesin intestada no se atiende al sexo ni a la
primogenitura.
Esta norma tiene un fundamento histrico ya que antes de la dictacin del
cdigo existan los mayorazgos donde los bienes quedaban para el hijo
primognito. Con esta norma se acab con dicha institucin.

Consecuencias
1) El reparto igualitario de los hijos cuando se aplican las reglas de la sucesin
intestada, todos los hijos cualquiera sea su origen tienen igual trato
2) Un reparto igualitario entre los que suceden por derecho de representacin.
3) Reparto igualitario entre los que no suceden por derecho de representacin.
4) La formacin de ciertos acervos cuando a uno de los hijos en vida se le han
hecho donaciones en perjuicio de los dems.
5) A propsito ante la igualdad en el reparto del pasivo, segn lo dispuesto en
el 1354
Art 1354 Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata
de sus cuotas.
As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas
hereditarias.
Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las
deudas hereditarias sino hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1356 y 1526.
6) El principio de igualdad en la particin, la particin se pone termino con la
finalidad de que exista el mximo de igualdad entre los distintos herederos
a) Excepcin establecida en el 1337 n10. El cnyuge sobreviviente tiene
un derecho preferente de adjudicacin respecto del bien raz que ha
servido de residencia principal para la familia, cualquiera de los
cnyuges tiene derecho para quedarse ante todo con ese inmueble en
que se haba vivido como matrimonio.
Derechos y obligaciones de los que se hacen responsables los
herederos

Derechos
Los sucesores por regla general tienen todos los derechos que le correspondan
a su causante pero existen derechos que son intransmisibles:
1) Derecho de usufructo
2) Derecho de uso y habitacin
3) Derecho de alimentos que pudo haber tenido el causante. Lo que es
intransmisible son los derechos de alimentos futuros, los devengados y no
pagados si son transmisibles ya que se han incorporado al patrimonio del
causante
4) Los derechos del comodatario para usar la cosa prestada
5) Los derechos que nacen de los contratos intuito personae
6) La expectativa del fideicomisario y del asignatario condicional
7) El derecho de adjudicacin preferente del articulo 1337 n10

Obligaciones
Se rige por el mismo principio, por regla general los herederos se hacen
responsables de las deudas hereditarias. Con las siguientes excepciones:
1) Las que suponen una aptitud o talento del deudor
2) Las que emanan de un contrato intuito personae
3) Las contradas por los miembros de una corporacin a menos que se
exprese lo contrario.
Formas de suceder a una persona
Art 952 Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesin se llama
testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o abintestato.
La sucesin en los bienes de una persona difunta puede ser parte
testamentaria, y parte intestada.
Segn este articulo puede ser en virtud de la ley o en virtud de un testamento.
Al suceder en virtud de la ley se habla de sucesin intestada o abintestato.
Cuando existe testamento se habla de sucesin testamentaria.
En una misma sucesin se puede suceder parte testado y parte intestado si el
causante no dispuso de una parte de sus bienes quiere decir que esa parte
tendr que ser sucedida conforme a la ley de rdenes de sucesin.
Asignaciones por causa de muerte
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Son las que hace la ley o el testamento de una persona difunta para suceder
en sus bienes. Recibe el nombre de asignatario el beneficiado con una
asignacin.
Se clasifican en:
1) Asignaciones a titulo universal y asignaciones a titulo singular:
a) A ttulo universal: se llaman herencias consisten en que se suceden en
todo o una parte del patrimonio transmisible del causante.
b) A ttulo singular: son los legados, se sucede en una o ms especies o
cuerpos ciertos o en uno o ms individuos indeterminados de un gnero
determinado.
Herederos
Son los que suceden en todo o parte del patrimonio de una persona difunta.
Estn establecidos en el 1097 y siguientes

Art 1097 Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que
se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son
herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a
las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a
determinadas personas.
De la lectura de este artculo se derivan las siguientes consecuencias:
1) Los herederos suceden en el patrimonio o en una cuota de el pero no en
bienes determinados
2) Los herederos suceden al causante en el activo y en el pasivo por eso se
aplica el aforismo el que contrata lo hace para s y para sus herederos
Clasificacin
1) Atendiendo a la forma como son llamados a suceder se clasifican en
universales o de cuota:
a) Universales: son aquellos que son llamados sin designacin de cuota
como por ejemplo si una persona dice instituyo herederos a Pedro, Juan
y Diego
b) Cuota: el heredero de cuota es aquel que es llamado con designacin
de cuota por ejemplo dejo un cuarto de mis bienes a Pedro, un tercio a
Juan, un octavo a Jos (indistinto si las cuotas son iguales o no)
La importancia de esta distincin es que los herederos universales tienen
derecho de acrecimiento en cambio los de cuota no tienen este derecho.
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Derecho de acrecimiento: consiste en que si varios herederos son llamados

a suceder y falta uno de ellos la parte que le tocaba a el que falto se la
reparten entre los dems que concurrieron de acuerdo al porcentaje que
hubieran tenido los dems.
Legatarios
Son aquellos que suceden en especies o cuerpo cierto o en uno o ms
individuos indeterminados de gnero determinado.
Art 1104 Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que se
les llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son
legatarios: no representan al testador; no tienen ms derechos ni cargas que
los que expresamente se les confieran o impongan.
Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su responsabilidad en
subsidio de los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la
accin de reforma.
1) Los legatarios no son continuadores de la persona del causante.
2) No tienen responsabilidades por las deudas hereditarias
a) Tienen una responsabilidad en subsidio de los herederos y solo hasta el
monto de sus legados. Se debe demandar a los herederos y una vez que
ya no se les puede perseguir por no haber ms bienes, se debe dirigir
contra los legatarios
b) Les puede sobrevenir una responsabilidad por una accin de reforma de
testamento la que tiene lugar cuando el testador al haber efectuado los
legados ha vulnerado las asignaciones forzosas en cuyo caso se puede
solicitar que se reforme el testamento en conformidad a derecho.
Clasificacin
1) Legados de especie o cuerpo cierto y legados de genero
a) De especie o cuerpo cierto: en los cuales se asigna uno o ms
individuos o especies determinadas de genero determinado
b) De gnero: Se asignan individuos o especies indeterminados de genero
determinado
En relacin al modo de adquirir tratndose del legado de especie o cuerpo
cierto se adquiere por sucesin por causa de muerte, el legado de genero por
la tradicin.
Acciones que tienen los legados de especie o cuerpo cierto para poder
reclamar:
1) El legatario de especie o cuerpo cierto tiene accin reivindicatoria porque l
ya se hizo dueo y no est en posesin del bien
2) Existira una accin personal que emanara del mismo testamento en
beneficio del legatario de especie o cuerpo cierto,
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3) El legatario de genero tendr la accin personal que emana del testamento,

ya que tiene un derecho personal desde la muerte en consecuencia puede
ejercer una accin personal.
Desde cundo se hace dueo de los frutos?
1) Si es legado de especie o cuerpo cierto se hace dueo de los frutos desde el
fallecimiento del causante. El modo de adquirir seria la accesin.
2) El legado de gnero se hace dueo de los frutos por regla general desde
que se hace la tradicin. Pero la ley establece una sancin regulada en el
1338 en el nmero 2.
Art 1338 n 2 Los legatarios de cantidades o gneros no tendrn derecho a
ningunos frutos, sino desde el momento en que la persona obligada a prestar
dichas cantidades o gneros se hubiere constituido en mora; y este abono de
frutos se har a costa del heredero o legatario moroso.
Se le deben frutos desde que los herederos se constituyan en mora, y se
entiende que se constituyen en mora, desde que se ejerce la accin y se
notifica. Por la sola muerte del causante no se constituye en mora (1551 n3)
Apertura de la sucesin
Es el hecho jurdico consecuencia de la muerte de una persona, en
cuya virtud sus bienes pasan a sus sucesores los habilita para entrar en
posesin de ellos.

Art 955 La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su

muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las
excepciones legales.
La sucesin se abre cuando se muere el causante, en relacin a la muerte
presunta surge la duda desde cuando se abre la sucesin, y se entiende que es
con el decreto de posicin provisoria de los bienes. En los casos donde no
existir este decreto se hace con el decreto de posesin definitiva.
Tratndose de la muerte real se prueba con las partidas de defuncin. En la
muerte presunta se hace con la resolucin.
Importancia de determinar la apertura de la sucesin
1) Porque el asignatario debe ser digno y capaz de suceder al causante al
momento de la apertura de la sucesin.

2) En virtud de las disposiciones testamentarias, toda vez que estas

disposiciones deben tener validez al momento de la apertura de la sucesin,
as tambin lo dice la ley de efecto retroactivo en sus artculos 18 y 19.
3) Los actos de aceptacin o repudiacin se retrotraen al momento de la
apertura de la sucesin
4) Porque desde este momento ya se pueden hacer pactos sobre la sucesin,
porque ya no es sucesin futura.
5) Toda la sucesin se va a regir conforme a la ley sucesoria vigente al
momento de la apertura de la sucesin.
a) En virtud de la posesin efectiva ya que se debe aplicar la ley sucesoria
vigente por ejemplo: la sucesin se abri el ao 1986 y se quiere realizar
la posesin efectiva en el ao 2013 se deber aplicar la ley del ao 1986
6) Por la apertura de la sucesin se produce la indivisin hereditaria
(comunidad hereditaria) que se le pondr termino cuando se realice la
particin
7) La adjudicacin de bienes que se hace por la particin, opera
entendindose que los bienes adjudicados son desde la apertura, la persona
se reputa dueo desde el momento en que se produce la apertura
Los comurientes
Art 958 Si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el
caso del artculo 79, ninguna de ellas suceder en los bienes de las otras.
Art 79 Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo
acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra
causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus
fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen
perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las
otras.
Si dos o ms personas llamadas a suceder una a la otra fallecen por un mismo
hecho y no se puede determinar quien falleci primero, ninguna de ellas
suceder a la otra, se considera para todos los efectos legales que han muerto
en un mismo instante.
En el derecho francs este caso es distinto ya que en ese ordenamiento jurdico
se establecen presunciones.
Esta institucin solo se aplica cuando no se puede determinar quien muri
primero y quien muri despus.
Lugar de apertura de la sucesin
La sucesin se abre en el ltimo domicilio del causante. Existe una sola
excepcin:

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Cuando hay un desaparecido pues en ese caso se abre en el ltimo domicilio

que el desaparecido haya tenido en chile.
Importancia
1) Ser competente para conocer de todo lo relacionado con la sucesin, el
juez del ltimo domicilio del causante.
2) El juez del ltimo domicilio del causante le corresponde conocer de la
apertura y de la publicacin del testamento.
3) Determina la ley por la cual se va regir la sucesin.
Ley por la cual se rige la sucesin
Sera por la del ltimo domicilio del causante. Se entiende que esta regla
constituye una excepcin al art 16.
Art 16 Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas,
aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en
los contratos otorgados vlidamente en pas extrao.
Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en
Chile, se arreglarn a las leyes chilenas.
Por ejemplo: un inversionista colombiano tiene 20 casas en chile, muere en
Colombia, rige la ley colombiana aun cuando se traten de bienes que estn en
chile.
Art 59 El domicilio consiste en la residencia, acompaada, real o
presuntivamente, del nimo de permanecer en ella.
La jurisprudencia ha dicho que el domicilio es una cuestin de hecho en
consecuencia debe acreditarse.
Excepciones
Las excepciones tienen por inters el de proteger a los chilenos

Primera Excepcin: El chileno que fallece con domicilio en el extranjero

Art 15 A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en
pas extranjero.
1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar
ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile;
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero
slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
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Ejemplo: un chileno que muere teniendo su ltimo domicilio en Tungundu. Se

aplica la ley extranjera, pero los derechos que tengan su cnyuge y parientes
chilenos se van a regir por la ley chilena.
Esto tiene un problema prctico es que para que se pueda aplicar esta
excepcin es necesario que existan bienes en Chile, porque ah s podra la ley
chilena proteger al nacional.
Segunda Excepcin: el extranjero que fallece dejando herederos
chilenos.
Art 998 En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o
fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o
de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les
corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno.
Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del
extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del
extranjero.
Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja
bienes en pas extranjero.
Si el extranjero fallece con ltimo domicilio en chile se aplica la ley chilena, si el
extranjero fallece con su ltimo domicilio en el extranjero se debe distinguir:
1) Si no tiene parientes chilenos se aplica la ley extranjera.
2) Si tiene parientes chilenos se aplica el 998.
En el inciso segundo establece, si este extranjero tiene bienes en chile se
solicitara que dichos bienes se adjudiquen con preferencia a los extranjeros, en
relacin con los bienes situados en chile
De no existir bienes en chile se sujetara por entero a lo que diga la ley
extranjera.
La doctrina y la jurisprudencia han entendido que se aplica tanto para la
sucesin testamentaria como para la sucesin intestada.
Tercera Excepcin: una persona fallece con domicilio en el extranjero,
dejando bienes en Chile.
La posesin efectiva se deber pedir en chile respecto de los bienes situados
en chile, porque:
1) Una explicacin jurdica es para mantener la historia de la propiedad raz
2) Econmica: para que se pueda cobrar el impuesto a la herencia

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Se pide ante el juez del ltimo domicilio que el causante tuvo en chile, si no
tuvo ultimo domicilio en chile se tramita ante el ultimo domicilio del que pide la
posesin efectiva. Se tramita en el ltimo domicilio del abogado que tramita
Cuarta Excepcin: Cuando hay muerte presunta
Art 81 n1 La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo
domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile, justificndose previamente
que se ignora el paradero del desaparecido, que se han hecho las posibles
diligencias para averiguarlo, y que desde la fecha de las ltimas noticias que
se tuvieron de su existencia, han transcurrido a lo menos cinco aos.
La muerte presunta la declara el juez del ltimo domicilio que el desaparecido
haya tenido en Chile.
Delacin de las asignaciones
El actual llamamiento que hace la ley a aceptar o repudiar una asignacin
Art 956 La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a
aceptarla o repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de
fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el heredero o legatario no es
llamado condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condicin, si el
llamamiento es condicional.
Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del
asignatario, pues en este caso la asignacin se defiere en el momento de la
muerte del testador, dndose por el asignatario caucin suficiente de restituir
la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la
condicin.
Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere dispuesto que
mientras penda la condicin de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la
cosa asignada.
Se derivan las siguientes consecuencias:
1) La delacin es una oferta que hace la ley al asignatario para que acepte o
repudie
2) Normalmente la delacin coincidir con la apertura de la sucesin
3) El orden cronolgico seria Apertura- delacin- asignatario acepta o repudia
la asignacin
Delacin de una asignacin condicional
Se debe distinguir:
1) Cuando se trata de asignacin condicional suspensiva se defiere al
momento de cumplirse la condicin
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2) Si se trata de una asignacin sujeta a condicin resolutoria, la delacin se

produce al fallecer el causante.
3) Inc. 3 del 956 si se trata de una asignacin condicional suspensiva,
negativa, pura o meramente potestativa que depende de la sola voluntad
del asignatario. En este caso la delacin se produce al fallecimiento del
causante, pero debe rendir caucin para restituir la cosa asignada con sus
accesorios y frutos. Ejemplo si una persona le dice a otra en un testamento
dejo mi biblioteca a pedro si en el plazo de un ao no viaja a Europa con
esta disposicin se puede entregar desde ya la asignacin pero se debe
dejar una caucin para el caso de que incumpla.
Efectos de la delacin
1) El asignatario no adquiere la asignacin por la aceptacin, la adquiere al
abrirse la sucesin.
2) La aceptacin es solo la renuncia al derecho de repudio
3) Si el asignatario no acepta ni repudia jurdicamente no pasa nada a menos
que se constituya en mora ya que se aplicara el 1233 El asignatario
constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que
repudia.
4) Los efectos de la aceptacin o repudio se retrotraen al momento en que se
defiere la asignacin.
Derecho real de herencia
No tiene una definicin Legal, el concepto que se da es el siguiente:
Es el derecho que se tiene sobre todo o parte de un patrimonio transmisible.
Caractersticas
1) Es un derecho real
2) Es una universalidad jurdica
3) Tiene una vida efmera
Es un derecho Real
Art 577 Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De
estos derechos nacen las acciones reales.
Por lo tanto presenta todas las caractersticas de los derechos reales. La
importancia de que sea un derecho real es que tiene una accin protectora
especfica, que es la accin de peticin de herencia.

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La accin de peticin de herencia es una accin especfica que tiene por objeto
proteger la herencia. Es erga omnes
Es una universalidad jurdica
Porque recae sobre cul era el patrimonio transmisible del difunto. Y como todo
patrimonio, est compuesto por un activo y un pasivo.
Consecuencia: No se puede calificar desde una perspectiva de ser considerada
mueble o inmueble. Lo que genera el siguiente problema:
Cmo se hace la tradicin?
Existen dos posiciones:
1) Jos Ramn Gutirrez: Sealaba que haba que analizar los bienes que
integraban al derecho el derecho real de herencia. El contenido iba a
determinar la naturaleza del derecho. si son solo inmuebles, se deben
considerar inmuebles. Si son muebles se deben considerar como mueble, si
son muebles e inmuebles se considera de naturaleza mixta.
2) Leopoldo Urrutia: El derecho real de herencia es incalificable, no se puede
considerar como mueble o inmueble. Sin embargo, se tiene que dar alguna
de estas caractersticas. Deca que se le debe considerar como bien
mueble, porque constituye la regla general. La jurisprudencia de manera
uniforme ha seguido esta posicin.
En definitiva la tradicin del derecho real de herencia se hace como si fuera un
bien mueble
Art 1801 La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido
en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado
escritura pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los
materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente
adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn
sujetos a esta excepcin.
En el inciso 2 se seala que la compraventa de una sucesin hereditaria
(compraventa de derecho real de herencia) se debe sujetar a escritura pblica.
Surge la interrogante de si teniendo esta escritura pblica se debe inscribir?
La importancia es en razn a si se considera un bien raz, debera inscribirse. Si
se considera de naturaleza mueble, no se debera inscribir.
Como dijimos, al ser de naturaleza mueble, no se debe inscribir, tampoco se
puede ordenar inscribir. El Conservador slo inscribe bienes inmuebles.
15

En la prctica en la misma escritura se establece que en esta acto XX hace la

tradicin del derecho real de herencia a YY
Cuando existe una indivisin hereditaria hay que comprender que existen dos
comunidades en paralelo:
1) una comunidad hereditaria sobre el derecho real de herencia, sobre la
universalidad jurdica, que es el patrimonio del causante.
2) una comunidad que se forma respecto de cada uno de los bienes que
integran dicha herencia.
Cuando hablamos de derecho real de herencia, nos referimos a la primera
comunidad, que tiene independencia, respecto de los bienes que integren el
patrimonio del causante.
Tiene una vida efmera
Es de corta vida porque el derecho real de herencia nace con la apertura de la
sucesin cuando existen dos o ms comuneros. Pero se pone trmino a este
derecho real de herencia, con la particin. Pues cuando se hace la particin, los
derechos que le hayan correspondido a cada de los herederos, se singularizan
en los bienes que finalmente se les adjudican.
No en todos los pases existe derecho real de herencia
En nuestro pas tiene una vida independiente, propia, y termina cuando se
hace la adjudicacin.
Modos de adquirir el derecho real de herencia
1) La sucesin por causa de muerte
2) Por la tradicin
3) Por la prescripcin
Por la sucesin por causa de muerte
Con la muerte del causante, los herederos adquieren ipso iure el derecho real
de herencia. Sin embargo, los herederos tienen el derecho de poder optar entre
aceptar o repudiar la herencia que se les ha referido.
Con la aceptacin no se adquiere la herencia, por cuanto es, simplemente el
rechazo a poder repudiar la herencia. Dos razones:
1) Razn jurdica: Nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad
2) Razn econmica: Puede ocurrir que un patrimonio tenga un pasivo mayor
que el activo lo cual no es ventajoso.
Lo anterior lleva a estudiar la posesin de la herencia. Existe una clasificacin
propia de la herencia:
16

1) Posesin Legal: es la que adquieren los herederos por el solo ministerio

de la ley.
La posesin legal de la herencia, se nutre de dos artculos
Art 688 Inc.1 En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva
de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin
legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble,
mientras no preceda
Confunde los trminos de posesin legal y posesin efectiva. Esto fue un error
que quedo dl ao 2003, cuando se modifican las reglas de la posesin efectiva.
Para que se entienda, hay que borrar la palabra efectiva. Ah se refiere a la
posesin legal.
Art 722 La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es
deferida, aunque el heredero lo ignore.
El que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla posedo
jams.
De la lectura de estos artculos, lleva a enunciar ciertas caractersticas:
a) Solo la tienen los herederos (El verdadero heredero, no el falso
heredero). Los legatarios no tienen posesin legal.
b) Es de naturaleza especialsima: Porque el artculo 722 presume la
concurrencia de ambos elementos de la posesin, aun cuando el
heredero lo ignore, el legislador dice que concurre el corpus y el animus,
aun cuando los herederos no sepan que lo tenan.
La importancia de la posesin legal es que habilita al heredero para ejercer
acciones posesorias
2) Posesin real o material o propiamente tal: Es aquella en que concurre
efectivamente los requisitos de corpus y animus de la herencia.
Se tiene posesin real solo cuando se tiene el corpus y el animus
Caractersticas de la posesin real
a) La pueden tener tanto el verdadero heredero como el falso heredero
b) La posesin real contiene todas las ventajas de la posesin
c) La posesin real permite adquirir por prescripcin adquisitiva a quien
tiene la calidad de falso heredero
3) Posesin Efectiva: Es aquella posesin que se otorga por resolucin
judicial o administrativa, de los bienes del difunto, a quien tiene la
apariencia de heredero.

17

Es una posesin de los bienes del difunto.

La posesin efectiva no confiere la calidad de heredero, ni permite adquirir
nada. Solamente a quien se present, se le confiere.
Caractersticas:
a) Es una institucin eminentemente procesal
b) Se otorga a los herederos. No a los legatarios
c) Se puede tramitar, o ante los tribunales ordinarios de justicia, o ante el
registro civil.
i) Sucesin Testamentaria: Se tramita ante los tribunales de justicia,
especficamente en los tribunales de letras. Se debe tramitar en el
ltimo domicilio del causante.
ii) Sucesin intestada: ante el registro civil. Ser aqu donde se
presente la solicitud e inventario de posesin efectiva. Se puede
tramitar ante cualquier Registro Civil.
La importancia de la posesin efectiva es que ser necesaria para poder
disponer de los bienes
Art 688 En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella
se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no
habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras
no preceda:
1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue
la posesin efectiva: el primero ante el conservador de bienes races de la
comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el
correspondiente testamento, y la segunda en el Registro Nacional de
Posesiones Efectivas;
2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del
artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de
consuno de los inmuebles hereditarios, y
3 La inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr el heredero
disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan
cabido.
Este artculo regula la posesin efectiva junto con otras normas que se
encuentran en el CPC (877 y siguientes) y en la ley 19903
En el artculo 688 seala donde se debe inscribir la posesin efectiva y los
trmites que deben cumplir.
Si se trata de una resolucin judicial (sucesin testamentaria), se debe inscribir
en el registro de propiedad del Conservador de Bienes Races.

18

Si es una sucesin intestada se debe inscribir en el Registro Nacional de

Posesiones Efectivas que lleva el Registro Civil.
Tramite de la posesin efectiva intestada:
1) Se deben llenar unos formularios que estn en el registro civil: el solicitante
tiene que anotar en esta solicitud a todas las personas que sean herederos
no pudiendo excluir a ninguno. Cuando existen ms herederos de los que se
estn presentando el registro civil rechaza la solicitud mientras no
aparezcan en la solicitud todos los herederos
2) Se somete a tramitacin: el registro civil revisa si est conforme a sus
herederos. Si est conforme, y se acompa un inventario de los bienes, el
registro civil emite su resolucin administrativa (la emite el director regional
del registro civil)
3) Una vez que el registro ha resuelto otorgar la resolucin se debe ir al SII
a) Si uno por la herencia no tiene que pagar, de igual manera tiene que ir al
SII para que ste seale que uno est exento.
4) Con la exencin que emite el SII, se va al registro civil, para que este lo
inscriba en el registro nacional de posesiones efectivas
Tramite de la posesin efectiva testada
1) Se presenta la solicitud ante el juzgado de letras. En Santiago se presenta a
distribucin y llega a cualquiera de los 30 juzgados. Se debe cumplir con la
ley 18.120 de comparecencia en juicio. Se somete a las reglas de patrocinio
y poder.
2) Se acompaa el testamento, se debe hacer un inventario que se debe hacer
ante notaria. Debe cumplir con los requisitos comunes de los escritos
procesales.
3) Antes de emitir su resolucin, el juzgado tiene que oficiar al Registro Civil.
Lo oficia, solicitando que le diga cuales son los herederos del causante.
4) Luego se vuelve al tribunal, para que el tribunal ordene la inscripcin. Se
realiza la inscripcin en el Registro de Propiedades del Conservador de
Bienes Races.
Desde cundo se puede disponer de los bienes?
Depender de si son bienes muebles o inmuebles
Los bienes muebles se entiende que cumpliendo con las inscripciones del 688
n1 se puede disponer de los bienes muebles. En la prctica se podra hacer
tratndose de bienes muebles disponer desde el mismo momento de la muerte
del causante. Porque no estn sujetos a ningn tipo de registro. Este anlisis de
cumplir los requisitos del 688 n1 es para aquellos bienes que estn sujetos a
registro como los autos o bienes muebles que estn en manos de terceros.

19

Tratndose de bienes muebles en manos de terceros tiene importancia

especialmente el dinero, ya sean cuentas corrientes, de ahorro, AFP, etc. Se
puede hacer retiro de esos dineros una vez practicados las inscripciones del
688 n1 lo que se confirma con el art 25 de la ley 16271 que regula el
impuesto a la herencia.
Respecto de los bienes races toma importancia los nmeros 2 y 3 del artculo
688
2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo
del artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de
consuno de los inmuebles hereditarios, y
3 La inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr el heredero
disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan
cabido.
El nmero 2 es lo que se conoce en doctrina y en la prctica judicial como la
inscripcin especial de herencia o la especial de herencia Ejemplo:
Una persona muere en Santiago, se tramito todo en Santiago, pero el causante
tena una casa en Arica otra en Santiago y otra en Valdivia. El causante tena 3
hijos al tramitar todo en Santiago qu pasa con los bienes races en Arica y
Valdivia? El 688 numero 2 exige que se va a tener que recurrir al conservador
de Arica para que ese bien se ponga a nombre de los herederos y lo mismo
respecto de las otras casas. Poner a nombre de todos los herederos los bienes
a nombre del causante se le denomina la inscripcin especial de herencia.
Con esta inscripcin podrn actuar los herederos de consuno. Se presenta la
duda respecto a esta expresin de si cada uno de los herederos puede vender
su cuota en esos bienes con independencia del resto o si es necesario acten
conjuntamente. El 688 n2 se refiere a vender la totalidad del inmueble para
tener que actuar conjuntamente ese debe ser el sentido en que se debe
interpretar. Para vender solo la cuota que pueda tener cualquiera de ellos en
ese bien inmueble puede actuar por s solo. En virtud del 1812.
El 688 n3 se refiere a la inscripcin de la adjudicacin. Las comunidades
terminan por la particin, el efecto de la particin es la adjudicacin. Siguiendo
con el ejemplo anterior suponiendo que las casas valen lo mismo se ponen de
acuerdo los herederos para una casa para cada uno.
Materialmente se debe hacer la inscripcin especial porque las normas de
registro son de orden pblico y para conservar la historia de la propiedad raz.
Importancia de la posesin efectiva:
1) Para poder disponer de los bienes de la sucesin tanto muebles e inmuebles

20

2) Sirve para acreditar la calidad de heredero. Lo que no quiere decir que sea
incontrovertible ya que la calidad de heredero la da la ley
3) Sirve de justo ttulo para quien es el falso heredero, por lo que permitira
que pueda adquirir por prescripcin adquisitiva el derecho real de herencia
distinguiendo si se trata de un poseedor regular o irregular y en principio
tendra todos los requisitos para ser considerado poseedor regular (1269) el
poseedor regular tiene un plazo de prescripcin adquisitiva. El computo del
plazo, la jurisprudencia no es uniforme habiendo fallos en estos dos
sentidos:
a) Desde que se otorga la resolucin de la posesin efectiva
b) Desde la inscripcin
4) Importancia fiscal ya que con la posesin efectiva se cobra el impuesto a la
renta
Por la tradicin
Art. 1909 El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin
especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su
calidad de heredero o de legatario.
Art. 1910 Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido
crditos o vendido efectos hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al
cesionario.
El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar al cedente de los costos
necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia.
Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las
cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo
que se haya estipulado otra cosa.
Se aplicarn las mismas reglas al legatario.

Los requisitos de procedencia son los siguientes:

1) Que el causante haya fallecido, condicin sinequanon para que esto
proceda ya que si no habra objeto ilcito al existir sucesin futura
2) Al ser una tradicin jurdicamente hablando, requiere de un ttulo traslaticio
de dominio que generalmente es la compraventa, si se hace pro
compraventa se debe hacer por escritura pblica.

21

3) No se deben ceder bienes determinados porque lo que se est enajenando

es la universalidad jurdica, no son derechos especficos en determinados
bienes.
Efectos:
1) Los herederos se hacen responsables de su calidad de tal y no de los bienes
especficos que podran incluir. La cesin en s misma no implica inscripcin,
se le considera para todos los efectos legales como bien mueble no puede
regir una lesin enorme por la venta de un derecho real de herencia.
2) El cedente se hace responsable de su calidad de heredero, esto es respecto
de si se trata de una cesin a ttulo oneroso ya que si es a ttulo gratuito ni
siquiera se hace responsable de esto.
La prescripcin adquisitiva
Va a servir como modo de adquirir al falso heredero. Si se tiene la calidad de
poseedor regular que deber tener justo ttulo, que ser la resolucin de la
posesin efectiva y adems buena fe inicial, el plazo ser de 5 aos. Si es
poseedor irregular porque carece de alguno de los mencionados adquiere al
cabo de 10 aos. Plazos que se encuentran en el 1269
Art. 1269 El derecho de peticin de herencia expira en diez aos. Pero el
heredero putativo, en el caso del inciso final del artculo 704, podr oponer a
esta accin la prescripcin de cinco aos.
Art. 704 Inc. Final Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto
judicial o resolucin administrativa se haya otorgado la posesin efectiva,
servir de justo ttulo el decreto o resolucin; como al legatario putativo el
correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente ejecutado.
Interrupcin del plazo de prescripcin del falso heredero
Se debe hacer es a travs de la interposicin de la accin de peticin de
herencia desde que se le notifica al falso heredero notificacin que deber ser
una notificacin legal (2503)
Se ha dado el caso en que un heredero fue excluido de la posesin efectiva,
luego quiere reclamar su cuota. La jurisprudencia ha dicho que desde que se
han practicado las inscripciones de ah en adelante para controvertir es por la
accin de peticin de herencia. Es un error interponer acciones de nulidad en
contra de la resolucin que otorga la posesin efectiva.
Antes de que se practiquen las inscripciones la jurisprudencia ha dicho que se
puede solicitar una rectificacin de la posesin efectiva.

22

Si se excluy un heredero que luego aparece pero los dems herederos estn
de acuerdo en incluirlo, si estn de acuerdo es solicitar una rectificacin, lo que
se sugiere es que dicha rectificacin la soliciten todos.
El derecho de transmisin
Tratado en el artculo 957
Art. 957 Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesin no han
prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado
que se le ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o
repudiar dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha
deferido.
No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo
transmite.
Se debe distinguir las siguientes situaciones para ver en cual es aplicable.
1) Si el asignatario repudio antes de fallecer, en este caso se entiende que
esta persona jams ha sido asignataria, y por lo tanto no opera el derecho
de transmisin
2) Una persona antes de fallecer acepta una asignacin y luego muere, en
este caso tampoco opera el derecho de transmisin ya que se incorpor al
patrimonio de estas personas el derecho a la herencia
3) Cuando el asignatario fallece antes de haber declarado si acepta o repudia
una asignacin, en este caso transmite a sus herederos el derecho de
aceptar o repudiar, en esta tercera hiptesis es cuando opera esta
institucin.
Ejemplo: una persona dice en un testamento que le deja sus bienes a Pedro,
luego muere el causante, esos bienes Pedro debe decir si acepta o repudia,
pero muere antes de expresar si acepta o repudia, al ocurrir esta situacin
sern los herederos de Pedro quienes debern decir si aceptan o repudian la
asignacin que se le dejaba a Pedro.
Caractersticas
1) Aplicable en sucesiones testadas o intestadas
2) Tiene aplicacin tanto de las herencias como de los legados
3) El derecho de transmisin elimina los derechos de acrecimiento y de
sustitucin
Requisitos para que proceda
Se deber distinguir
El primer causante

23

Es la persona que dejo una herencia o legado a otro.

El transmitente
El que falleci sin aceptar o repudiar la asignacin
1) Debe haber fallecido sin haber aceptado o repudiado la asignacin
2) Debe ser heredero o legatario del primer causante
3) Los derechos en la sucesin del primer causante no deben haber prescrito
El o los transmitidos
Son los herederos del transmitente a quien se le traspasa el derecho de
aceptar o repudiar la herencia o legado.
1) Debe ser heredero del transmitente
2) Debe haber aceptado la herencia del transmitente
Teora de los Acervos
Acervo: Masa de bienes, conjunto de bienes
Acervos hereditarios se piensa en la masa de bienes que forman parte de una
herencia, en el estudio de los acervos se debe distinguir:
1)
2)
3)
4)
5)

Acervo comn o bruto

Acervo ilquido
Acervo liquido
Primer acervo imaginario
Segundo acervo imaginario

Acervo comn o bruto

Est formado por todos los bienes propios del causante que pueden estar
confundidos con los bienes que pertenezcan a otras personas.
Las razones de esta confusin pueden ser por sociedad conyugal, por
sociedades en las que participe el causante, comunidades indivisas etc. En
consecuencia para poder liquidar la sucesin va a ser necesario separar los
patrimonios. Una vez que se separan los patrimonios se llega al denominado
acervo ilquido.
El tpico caso: el causante tena una casa y un auto, el cnyuge dice que tienen
dos hijos en comn. Primero se debe ver si estaban casados en sociedad
conyugal o no. En el casos si estaban casados en sociedad. La casa se adquiri
durante la sociedad conyugal por lo tanto formo parte del patrimonio social,
con la muerte del causante. Por lo tanto solo la mitad le corresponda al
causante es por eso que al momento de valorizarla solo se debe tener la mitad
del valor ya que se hace la posesin efectiva solo de la parte del causante. Se
24

toma la mitad del valor del avalu fiscal. Con el auto se hace el mismo ejercicio
pero en ocasiones para evitar algn problema se hace por el 100 %
Acervo ilquido
Una vez despejado los bienes del causante se llega a este acervo que es al que
se le deben hacer las bajas generales que trata el 959
Art 959 En toda sucesin por causa de muerte, para llevar a efecto las
disposiciones del difunto o de la ley, se deducirn del acervo o masa de bienes
que el difunto ha dejado, inclusos los crditos hereditarios:
1 Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems
anexas a la apertura de la sucesin;
2 Las deudas hereditarias;
3 Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria;
4 Las asignaciones alimenticias forzosas.
El resto es el acervo lquido de que dispone el testador o la ley.
Las bajas generales son las deducciones que son necesarias practicar para
llevar a cabo las disposiciones del difunto o de la ley, se denominan generales
porque afectan a todos los asignatarios. De la lectura del 959 son:
1) Gastos de sucesin y particin de bienes, costas de publicacin y
apertura de testamento y dems anexas a la apertura de la sucesin. La ley
de impuesto a la herencia agrega las costas de posesin efectiva y de la
particin incluyendo a los partidores y albaceas que no excedan los
aranceles.
2) Deudas hereditarias son las deudas que tena el causante en vida, solo
las deudas hereditarias no las testamentarias (estas ltimas son las que se
consignan en el testamento) deudas testamentarias son asignaciones
modales y legados
3) Impuestos fiscales que gravan la herencia, tcitamente derogado
porque ya no existen impuestos que afecten a la integridad de la herencia,
los impuestos actuales que existen son a los herederos. En una misma
herencia pueden haber herederos que no paguen impuestos y otros que s,
hasta 600 utm (hijos y cnyuge) no pagan impuestos al valor de la fecha de
fallecimiento del causante, (todos los clculos de impuesto conforme al
avalu fiscal) arriba de estas 600 UTM debe pagar impuesto que es
progresivo
4) Las asignaciones alimenticias forzosas: aquellas en que el causante
deba por ley a ciertas personas. Se entiende que deben por ley alimentos
existiendo sentencia judicial que ordene el pago de alimentos, cuando sin
que haya existido sentencia judicial que ordenara el pago el alimentario
haba demandado y se haba trabado la Litis, se entiende que se deben
alimentos que sin que haya existido una sentencia judicial e causante

25

pagaba voluntariamente alimentos a quien por ley se los deba. Los

alimentos pueden no ser una baja general en dos situaciones:
a) Cuando el causante le ha impuesto a uno de los partcipes de la sucesin
a cumplir con la obligacin de alimentos
b) Cuando los alimentos parecieren cuantiosos atendiendo a las fuerzas del
patrimonio, en ese caso se deben imputar en todo lo que exceda a la
porcin de libre disposicin.
Acervo lquido o partible
Aquel sobre el que se tendrn que aplicar las disposiciones del causante o de la
ley.
Generalmente hasta este acervo llegan la mayora de las herencias.
Primer Acervo imaginario
Tiene lugar cuando el causante hizo donaciones a uno de los legitimarios en
perjuicio de los otros.
La ley busca que no se beneficien a algunos herederos en favor de otros, la
situacin ms comn es que la persona estando en vas de morir teniendo
varios hijos le comienza a hacer donaciones en vida con el fin de beneficiar a
uno y perjudicar a los otros. El legislador dice que cuando han sido traspasos a
ttulo gratuito se deben dejar sin efecto, y se dejan sin efecto tomando el valor
de esos bienes e incorporarlo a la herencia, lo nico que ordena la ley, se
consideran como si todava formaran parte de la herencia. Mientras el causante
este vivo los herederos no tienen derecho a los bienes del causante por lo que
no podran pedir la nulidad ya que se debe tener un inters actual.
Segundo Acervo imaginario
Tiene lugar cuando el causante teniendo legitimarios hizo donaciones a
EXTRAOS opera igual que en el anterior se toma el valor de esos bienes y ah
se hacen los clculos
La finalidad de estos dos ltimos acervos es proteger a los herederos forzosos
para que se pueda recibir lo que se denomina en derecho asignaciones
forzosas.
La sucesin Abintestato
Se habla de sucesin abintestato cuando se sucede en virtud de la ley.
Art. 981 La ley no atiende al origen de los bienes para reglar la sucesin
intestada o gravarla con restituciones o reservas.

26

Art. 982 En la sucesin intestada no se atiende al sexo ni a la

primogenitura.
La sucesin intestada tendr lugar en los casos que dispone el artculo 980
Art. 980 Las leyes reglan la sucesin en los bienes de que el difunto
no ha dispuesto, o si dispuso, no lo hizo conforme a derecho, o no han
tenido efecto sus disposiciones.
Por lo tanto tendr lugar en tres hiptesis: Cuando el difunto no dispuso de sus
bienes, cuando dispuso pero no lo hizo conforme a derecho, cuando no han
tenido efecto sus disposiciones.

Cuando el difunto no ha dispuesto de sus bienes

Se entiende que el difunto no ha dispuesto de sus bienes en los siguientes
casos:
1) Persona fallece sin haber hecho testamento
2) Cuando existiendo un testamento posteriormente lo revoco
3) Cuando en el testamento solo hiso declaraciones:
a) Disposiciones: Es un concepto vinculado con la distribucin de bienes
b) Declaraciones: Son manifestaciones de la voluntad del testador pero
que no dicen relacin con los bienes. (Ejemplos de declaraciones con
sentido jurdico: reconocimiento de un hijo, nombrar partidor, designar
albacea)
4) Cuando en el testamento nombra herederos de cuota que no
completan la unidad (completar la unidad se entiende que no complete
en el 100% )por ejemplo: un tercio de mis bienes a Juan, un cuarto de mis
bienes a Pedro en este caso existira un porcentaje del cual no se est
disponiendo, a este porcentaje se le aplicara las reglas de la sucesin
intestada)
5) Cuando el testador solo hizo asignaciones a titulo singular (legados)
6) Cuando el testador instituyo un usufructo sin indicar los nudos
propietarios
7) Cuando en un testamento se constituye un fideicomiso y no se
designa el propietario fiduciario.
En todos estos casos la persona no dispuso de sus bienes.
Cuando el difunto no dispuso de los bienes conforme a derecho
1) Cuando el testamento es nulo por defectos de forma o de fondo
2) Cuando se hacen asignaciones a personas incapaces de suceder o
que sean nulos por otra causa.

27

3) Cuando el testamento viola las asignaciones forzosas y es atacado

por la accin de reforma de testamento.
Cuando las disposiciones del testador no han producido efectos
1) Cuando el
condicin
2) Cuando el
3) Cuando el
4) Cuando el

asignatario condicional fallece antes de cumplirse la

asignatario fallece antes que el testador
asignatario repudia la asignacin o se hiso indigno.
testamento privilegiado caduca.

El derecho de representacin
Ejemplo: una persona que tiene tres hijos, y cada uno de sus hijos a su vez
tiene hijos que son nietos de la primera persona, en un momento fallece uno
de los hijos de la primera persona, aos despus fallece el mayor (padre y
abuelo) quines heredan a esa persona? La solucin es la siguiente: lo
heredaran sus hijos pero de los tres solo 2 estn vivos, respecto del tercero que
se encuentra fallecido, opera el derecho de representacin, porque sern los
hijos del fallecido los que pasan a ocupar el lugar jurdico del fallecido, este
efecto jurdico es lo que se denomina derecho de representacin.
Art 984 Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de
representacin.
La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene
el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios
que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido
suceder, habra sucedido por derecho de representacin.
Cuando se sucede personalmente se denomina que sucede por cabeza, en
cambio cuando se sucede por derecho de representacin se denomina que es
por derecho de representacin o por estirpe.
Es una ficcin legal (naturaleza jurdica) en que se supone que una
persona ocupa el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los
derechos hereditarios que le corresponderan a su padre o madre si
este o esta no hubiese querido o no hubiese podido suceder.
Personas que intervienen en el derecho de representacin
El causante
Es la persona a cuya herencia se sucede

28

El representado
Es la persona que no quiere o no puede suceder
El representante
Es el descendiente del representado, que ocupa el lugar de este para suceder
al causante.
Requisitos
1) El derecho de representacin solo tiene aplicacin en la sucesin
abintestato. Tiene ciertos casos de excepcin, pero que son aparentes
excepciones:
a) En el caso de las legtimas, puede ocurrir que una persona haya hecho
un testamento pero si existen legitimarios hay una parte de la herencia
que es la ley la que impone como se debe distribuir, respecto de esa
parte se aplica la sucesin intestada
b) En aquellas asignaciones testamentarias que se hacen
indeterminadamente a los parientes, art. 1064. Una persona que hace
un testamento y dice que esa asignacin testamentaria se la deja a los
parientes. A qu parientes se le aplica? Respecto de eso se aplican las
reglas de la sucesin abintestato. Si existe un solo pariente en el grado
ms prximo se agregaran tambin los del grado ms prximo siguiente.
Ya que habla de parientes.
Art 1064 Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se
entender dejado a los consanguneos del grado ms prximo, segn el
orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de
representacin en conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del
testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se
entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato.
2) Que el representado no haya querido o no haya podido suceder, en
consecuencia existen dos causales por las cuales se puede aplicar, no
querer o no poder
a) No ha querido cuando ha repudiado de la asignacin
b) No ha podido cuando:
i) A muerto antes del causante
ii) Porque es indigno
iii) Cuando es incapaz (incapaz para suceder)
iv) Cuando ha sido desheredado
3) Que el representante debe ser descendiente del representado, por
eso la representacin tiene lugar en la descendencia (hasta el infinito en la
descendencia)

29

4) El representado debe ser descendiente o hermano del causante. Por

esta razn el derecho de representacin tiene aplicacin en el primero y en
el tercer orden de sucesin
5) El representante debe ser digno y capaz de suceder al causante

Efectos
El representante sucede directamente al causante por el solo ministerio de la
ley de lo que se derivan las siguientes consecuencias:
1) El representante puede repudiar la herencia del representado
2) El representante puede ser indigno o incapaz de suceder al representado lo
que importa es que sea digno y capaz respecto del causante
3) El representante pueden ser uno o varias personas, entre todos ellos les
corresponder el lugar jurdico del representado dividindose entre ellos por
partes iguales
4) Al ocupar el lugar jurdico del representado pagan el mismo impuesto a la
herencia.
Diferencias entre derecho de transmisin y derecho de representacin
1) Derecho de representacin opera en la sucesin testada o intestada. El
derecho de transmisin opera en la sucesin intestada.
2) En el derecho de transmisin, el representado puede estar vivo. Tratndose
de la transmisin, debe estar muerto.
3) El derecho de transmisin opera respecto de cualquier tipo de heredero. En
cambio, en el derecho de representacin, opera nicamente respecto de un
cierto tipo de personas.
4) En el derecho de representacin, tiene que ser digno y capaz respecto del
causante. El transmitido tiene que ser digno y capaz respecto del
transmitente, porque tiene que ser heredero.
5) En el derecho de representacin el representante puede no haber aceptado
la herencia del representado. En cambio, en el derecho de transmisin tiene
que haber aceptado.
rdenes de sucesin
Se puede definir como el conjunto de herederos que considerados
colectivamente excluyen o son excluidos por otros herederos, tambin
considerados colectivamente.
Las normas de rdenes de sucesin son para las herencias que se abren el 27 /
10/99
rdenes de sucesin
30

Se debe distinguir si la persona del causante tena filiacin determinada o era

de filiacin indeterminada.
Si tena filiacin determinada es posible distinguir 5 rdenes de sucesin
1)
2)
3)
4)
5)

De los hijos
De los Ascendientes y del cnyuge sobreviviente
De los hermanos
De los dems colaterales
Del fisco

Si la filiacin era indeterminada

1) De los hijos
2) Del cnyuge sobreviviente
3) Del fisco
Cuando se estudian los rdenes de sucesin se pueden distinguir dos tipos de
herederos
1) El que fija el orden y le dan su nombre
2) Los que concurren conjuntamente
Esto ocurre hoy en da con el primer orden de sucesin que concurren los hijos
pero tambin el cnyuge sobreviviente, en los siguientes las personas que le
dan el nombre son exactamente las mismas que concurren.

rdenes de sucesin de filiacin determinada

De los hijos
Art 988 Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere
tambin cnyuge sobreviviente, caso en el cual ste concurrir con aqullos.
El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla general, ser
equivalente al doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a
cada hijo.
Si hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o
efectiva de ese hijo. Pero en ningn caso la porcin que corresponda al
cnyuge bajar de la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la
mitad legitimaria en su caso.
Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de
la mitad legitimaria, el resto se dividir entre los hijos por partes iguales.

31

La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el

artculo 996.
Concurren en primer lugar los hijos quienes pueden hacerlo personalmente o
representado en su descendencia (derecho de representacin). En segundo
lugar, tambin concurre el cnyuge sobreviviente.
Como se distribuye en este orden de sucesin:
1) Si concurre un hijo y el cnyuge sobreviviente. En este caso, se
repartirn en partes iguales la herencia o parte de la herencia en
que se aplique las reglas de la sucesin intestada.
2) Si concurre el cnyuge sobreviviente y, entre dos y 6 hijos. En este
caso, al cnyuge sobreviviente le corresponde el doble de lo que le
toca a cada uno de los hijos, en aquella parte en que se aplican la
regla de la sucesin intestada.
3) Si concurren el cnyuge sobreviviente y 7 o ms hijos. En este
caso, al cnyuge sobreviviente le corresponder la cuarta parte de
la herencia, en lo que se aplica las reglas de la sucesin intestada.
Los hijos, el resto de la herencia, se la dividen en parte iguales.
1) Si solo concurren hijos, sean 1 o ms. En este caso, entre ellos se reparten
por parte iguales, en cuanto a lo que se aplica a las reglas de la sucesin
intestada.
2) Si solo concurre cnyuge sobreviviente. En este caso, se pasa al segundo
orden de sucesin.
Del Cnyuge sobreviviente y de los ascendientes
Art 989 Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucedern el cnyuge
sobreviviente y sus ascendientes de grado ms prximo.
En este caso, la herencia se dividir en tres partes, dos para el cnyuge y una
para los ascendientes.
A falta de stos, llevar todos los bienes el cnyuge, y, a falta de cnyuge, los
ascendientes.
Habiendo un solo ascendiente en el grado ms prximo, suceder ste en
todos los bienes, o en toda la porcin hereditaria de los ascendientes.
Se deben distinguir las siguientes hiptesis en virtud de lo dispuesto en el
artculo 989:
1) Que solo concurra el cnyuge sobreviviente, en ese caso aquel se llevara
toda la herencia, en lo que se aplique la regla de la sucesin intestada.
2) Que solo concurra ascendientes, porque los ascendientes deben ser los de
grado ms prximo, si es uno el de grado ms prximo ese llevara todo.

32

3) Si concurre cnyuge sobreviviente y uno o ms ascendientes en ese caso

se debe dividir en tres partes distribuyndose de la siguiente manera dos
tercios para el cnyuge sobreviviente y un tercio para los ascendientes de
grado ms prximo.
Si no existen ni cnyuge sobreviviente ni ascendientes, solo en ese caso se
pasa al tercer orden de sucesin.
De los hermanos
Art 990 Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni ascendientes, ni
cnyuge, le sucedern sus hermanos.
Entre los hermanos de que habla este artculo se comprendern aun los que
solamente lo sean por parte de padre o de madre; pero la porcin del hermano
paterno o materno ser la mitad de la porcin del hermano carnal.
En este orden de sucesin concurren solamente los hermanos del causante,
quienes pueden hacerlo personalmente o representados por su descendencia.
Una regla de inters de este orden de sucesin es que se distingue de los
hermanos carnales o de doble conjuncin, de los hermanos solamente de padre
o de madre (simple conjuncin). Los hermanos de doble conjuncin, llevaran el
doble de los hermanos de simple conjuncin.
De los dems colaterales
Art 992 A falta de descendientes, ascendientes, cnyuge y hermanos,
sucedern al difunto los otros colaterales de grado ms prximo, sean de
simple o doble conjuncin, hasta el sexto grado inclusive.
Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del
difunto por parte de padre o por parte de madre, tendrn derecho a la mitad
de la porcin de los colaterales de doble conjuncin, esto es, los que a la vez
son parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre. El colateral
o los colaterales del grado ms prximo excluirn siempre a los otros.
Para estar en este orden no debe haber existido hermano, ni personalmente ni
representados.
1) Los colaterales de grado ms prximo excluyen a los de grado ms distante.
2) Los derechos de la sucesin de los colaterales, no se extiende ms all del
sexto grado.
3) Los colaterales de simple conjuncin, esto es los que son parientes del
difunto del causante ya sea por va paterna o materna, les corresponder la
mitad de los de doble conjuncin.
a) Esto no exista en la legislacin hasta la modificacin del ao 99, es
curioso porque en la inmensa mayora de las familias las personas son
parientes solo por simple conjuncin, es raro que los parientes paternos
33

o maternos sean los mismo lo que ocurra por ejemplo si a y b son

hermanos se casan con c y d que son hermanas.
4) Los nicos parientes que pueden heredar son aquellos que son por
consanguinidad (regla que se infiere) y no los parientes por afinidad.
a) Esto es as porque tanto en la historia de la ley como en el derecho
comparado se establece siempre esta regla.
Del fisco
Art 995 A falta de todos los herederos abintestato designados en los
artculos precedentes, suceder el Fisco.
rdenes de sucesin de filiacin indeterminada
En este caso solo existen 3 rdenes, para estar en este tipo de orden de
sucesin, las personas no tienen determinado ni por va paterna ni por va
materna quienes pueden ser sus padres, lo que se dara en el caso de una
persona hurfana.
De los Hijos
Se aplican las mismas reglas que para las personas con filiacin determinada.
Del cnyuge sobreviviente
Tendr lugar cuando la persona fallecida no haya tenido hijos, en cuyo caso el
cnyuge sobreviviente heredara con todo.
Del Fisco
A falta de hijos y cnyuge sobreviviente, heredara el fisco.
Situacin respecto a los adoptados
Art 983 Son llamados a la sucesin intestada los descendientes del difunto,
sus ascendientes, el cnyuge sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su
caso, y el Fisco.
Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva.
En la historia de chile han existido tres leyes que tratan sobre la situacin de
los adoptados. La primera ley es la 7613 del 21 de octubre de 1943. Una
segunda ley es la 18.703, y una ltima ley que es la que est en vigencia
actualmente es la ley 19.620.
Respecto de estas tres leyes solo las personas que hayan sido adoptadas en
virtud de la ley del ao 43 generan algn tipo de controversias interpretativas.
Debido a que las personas adoptadas bajo la vigencia de las otras dos leyes
pasaron a tener la calidad de hijos (hijos legtimos antiguamente) en relacin
con el adoptante.
34

Por lo tanto es importante tener en cuenta la ley que rega al momento de la

adopcin.
En la ley 7613, en su artculo 24 sealaba que el adoptado para los efectos
sucesorios del adoptante se le considerara como hijo natural para los efectos
hereditarios, antiguamente y antes de la entrada en vigencia de la actual ley
sucesoria existan los hijos naturales, hijos legtimos e ilegtimos.
1) Hijos legtimos: eran los que nacan dentro del matrimonio o que despus
los padres contrajeran matrimonio.
2) Hijos naturales: eran los que nacan fuera del matrimonio
3) Hijos ilegtimos: los hijos no reconocidos
A los hijos naturales les tocaba la mitad de lo que les corresponda a los hijos
legtimos, pero con una agravante, los hijos naturales en su conjunto no le
poda corresponder ms de un cuarto de la sucesin, en lo que se aplicaran las
reglas de la sucesin intestada.
En un caso de tres hijos legtimos y tres hijos naturales (se multiplica por 9)
estara contraviniendo la contra excepcin de (ese cuarto se divide en partes
iguales) a los hijos legtimos 75% y 25% para los hijos naturales.
El problema es que la ley 19585 que es la actual ley que estableci los rdenes
de sucesin no regulo esta situacin, no hizo ningn tipo de referencia. Para
ciertos autores como Gonzalo Figueroa Yez, Ramn Domnguez guila,
Ramn Domnguez Benavente y Rene Abeliuk sostienen que estos hijos deben
ser tratados como cualquier otro hijo, en consecuencia no se les debe hacer
aplicacin de hijo natural, en cambio para los profesores Hernn Corral (libro
sobre adopcin y filiacin adoptiva) y Eduardo Curt (libro de nueva ley de
filiacin) sostienen que se debe aplicar el art 24 de la primera ley de 1943.
Por razones de constitucionalidad (igualdad ante la ley) deberan ser
considerados simplemente como hijos.
Conforme a la ley 7613 el adoptado no es jurdicamente legitimario, lo que no
es discutido, si no es legitimario, en un testamento el causante, el testador
podra privarlo de todo derecho hereditario por no ser legitimario.
Respecto al cnyuge que ha dado lugar a la separacin judicial por su
culpa
El cnyuge que ha dado motivo a la separacin judicial por su culpa, no tiene
parte alguna en la sucesin Ab intestato de su marido o mujer, por tanto se
debe tener presente que se habla de la separacin judicial, el motivo debe
haber sido por culpa de aquel marido o mujer, as lo trata el 994.

35

Art. 994 Inc. 1 El cnyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo
a la separacin por su culpa, no tendr parte alguna en la herencia abintestato
de su mujer o marido.

Respecto de los padres cuya paternidad ha sido determinada

judicialmente
Los padres cuya paternidad ha sido determinada judicialmente contra su
oposicin, salvo que mediare el restablecimiento al que se refiere el art 203 del
cdigo tampoco da derecho alguno en la sucesin ab intestato de su hijo
tambin en virtud del 994
Art 994 Inc.2 Tampoco sucedern abintestato los padres del causante si la
paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra su
oposicin, salvo que mediare el restablecimiento a que se refiere el artculo
203.
Respecto de los extranjeros
Art 997 Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas
en Chile de la misma manera y segn las mismas reglas que los chilenos.
Los extranjeros en las sucesiones intestadas abiertas en Chile tienen los
mismos derechos que los chilenos.
Las asignaciones a titulo universal y asignaciones a titulo singular
Asignaciones a titulo universal
Caractersticas y consecuencias jurdicas que se derivan de la calidad
de ser heredero
Estn tratadas en los artculos 1097 y siguientes.
Art 1097 Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que
se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son
herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a
las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a
determinadas personas.
1) Las asignaciones a titulo universal pueden ser testamentarias o abintestato
2) Los herederos adquieren la asignacin y la posesin legal de la herencia
desde la muerte del causante. La nica salvedad es de aquellos herederos
que son llamados bajo una condicin suspensiva.
36

3) Tratndose de los herederos pueden recibir su herencia ya sea

personalmente o por va indirecta. Por va indirecta quiere decir que puede
ser por derecho de representacin o por derecho de transmisin
4) Los herederos tienen ciertas acciones que protegen su calidad de tal.
a) La principal accin que los protege es la accin de peticin de herencia,
todo heredero la tiene,
b) una segunda accin pero que debe tener una calidad dems que es ser
legitimario y se han vulnerado las asignaciones forzosas se tiene la
accin de reforma de testamento.
c) Podra haber una tercera accin que es la reivindicatoria
d) en lo que en derecho proceda tambin tendr las acciones posesorias.
5) Si hay varios herederos al fallecer el causante se forma entre todos ellos
una indivisin hereditaria que se pone termino por la particin
6) El heredero sucede en todo lo que es el patrimonio transmisible al causante
por esa razn lo hereda en su patrimonio salvo los derechos y las
obligaciones intransmisibles
7) Los herederos representan a la persona del causante. De esto la
jurisprudencia ha derivado las siguientes consecuencias:
a) Si exista un juicio en contra del causante y ese juicio estaba firme y
ejecutoriado, existir cosa juzgada tambin en relacin a los herederos.
La razn es que existe identidad legal de parte, lo que era cosa juzgada
para el causante tambin lo es para los herederos
b) Tratndose de la nulidad, en particular la nulidad absoluta, si el causante
tena el inters para poder invocar la nulidad los herederos tambin la
tendrn, pero si el causante estaba inhabilitado por que saba o deba
saber del vicio que invalidaba, en consecuencia los herederos tampoco
tendrn esa accin.
i) Respecto a la nulidad relativa que tiene una legitimidad activa menor
a la absoluta, ya que solo la pueden invocar las personas que seala
la ley. Tendr la misma situacin que la absoluta. Si el causante se
encuentra dentro de los beneficiados por la ley los herederos tambin
podrn.
c) Respecto del contrato de hipoteca. Cuando el acreedor hipotecario
quiere desposeer a quien este en calidad de poseedor de la finca
hipotecada, se produce, un anlisis en cuanto a cul es la accin que se
debe interponer. No es lo mismo si el que posee el inmueble tiene la
calidad de deudor respecto del acreedor, si la persona que tena el bien
tiene la calidad de deudor, se inicia un juicio ya sea ordinario o ejecutivo
conforme a las reglas generales del CPC. En cambio si el bien est en
manos de un tercero poseedor que no tiene la calidad de deudor
respecto de la deuda principal, hay que iniciar un juicio distinto que es el
juicio de desposeimiento, el juicio de desposeimiento esta tratado en los
art 763 y siguientes del CPC, explica que hay una suerte de medida o
procedimiento pre judicial, el demandado puedo adoptar tres actitudes;
se notifica y la persona puede abandonar, paga en cuyo caso se subroga
37

y en tercer lugar no hace nada, en este caso se debe iniciar ah un juicio

ejecutivo con la finalidad de sacar a la persona. Los herederos que juicio
se les tendr que iniciar, se miraran como terceros poseedores, o como
deudores si el causante tenia dicha calidad. La jurisprudencia se ha ido
uniformando por tenerlos como deudores.
Clasificacin de los herederos
1) Herederos universales y Herederos de cuota
a) Herederos Universales: Universales son llamados a suceder sin
designacin de cuota quienes tienen derecho de acrecimiento.
i) Si son varios entre ellos se dividen por partes iguales, as lo seala el
1098 inc. 3
ii) Si concurren los herederos universales con herederos de cuota, los
universales llevaran la parte de la herencia que falta para completar
la unidad conforme al 1098 inc. 2
b) Herederos de cuota: aquellos llamados con designacin de cuota
i) Solo se atiende a la forma en que son llamados a suceder, no a la
forma o al beneficio que eso le reporta
ii) No tienen derecho de acrecimiento toda vez que el causante ha
manifestado cul es su voluntad.
c) Herederos del Remanente: son un intermedio entre los universales y de
cuota, son aquellos llamados por la ley o por el testador a lo que queda
despus de que se hayan efectuado las disposiciones testamentarias. Se
entiende que estos herederos pueden ser testamentarios o abintestato,
por ejemplo: una persona dice le dejo un tercio a pedro y un cuarto a
juan y lo que queda a diego (este ltimo seria heredero del remanente)
diego sera un heredero del remanente testamentario. Si el causante no
dispone del 100% la parte que no dispone se aplican las reglas de la
sucesin intestada y quienes son herederos del remanente ab intestato
2) Atendiendo a quien es el que llama a suceder, herederos testamentarios y
herederos abintestato.
3) Herederos Forzosos y Herederos voluntarios
a) Forzosos: son aquellos que la ley impone como herederos al causante y
que debe ser respetado (son los legitimarios)
b) Voluntarios: son los llamados por la voluntad del testador a suceder
Asignaciones a titulo singular o legados
Tratados en el 1104 y siguientes
Art 1104 Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que se
les llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son
legatarios: no representan al testador; no tienen ms derechos ni cargas que
los que expresamente se les confieran o impongan.

38

Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su responsabilidad en

subsidio de los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la
accin de reforma.
Caractersticas y consecuencias jurdicas que se derivan
1) Legatarios no representan al causante
2) los legatarios suceden en bienes determinados ya sean legados de gnero o
de especie o cuerpo cierto
3) los legados constituyen siempre una asignacin testamentaria
4) los legados pueden adquirirse por derecho de transmisin
5) en los legados no existen ni la posesin legal ni la posesin efectiva. El
nico tipo de posesin que puede haber es la posesin real o material o
propiamente tal (corpus y animus) Qu pasa si los herederos no hacen la
posesin efectiva? Los legatarios no pueden hacer la posesin efectiva, el
legatario podra dirigir acciones reivindicatorias o personales para exigir los
legados que le corresponden con independencia de si se ha practicado o no
la posesin efectiva.

El legado de especie o cuerpo cierto no se puede considerar deuda, el bien sale

del patrimonio del causante y se radica directamente en el patrimonio del
legatario. El heredero que tiene el bien raz se podra considerar como un
detentador la jurisprudencia ha hecho aplicacin del 915.
El derecho de acrecimiento
Esta tratado en el 1147 y siguientes
Art. 1147 Destinado un mismo objeto a dos o ms asignatarios, la porcin
de uno de ellos, que por falta de ste se junta a las porciones de los otros, se
dice acrecer a ellas.
Consiste en que la asignacin del asignatario que falta incrementa la porcin
de los otros, siempre que hayan sido llamados todos ellos a un mismo objeto y
sin designacin de cuota.
Requisitos
1) Se debe tratar de una sucesin testada
2) El llamamiento debe ser a un mismo objeto, en trminos jurdicos que es
una misma asignacin, que puede ser a titulo universal o a titulo singular.
3) El llamamiento debe ser sin expresin de cuota, porque si se seala cual es
la cuota que corresponde cada una de esas asignaciones se mira como
diferente. Puede ocurrir que una misma asignacin entre algunos exista
acrecimiento y entre otros no, ejemplo: dejo la mitad de mis bienes a

39

4)

5)

6)
7)

pedro y la otra mitad a Antonio y Jos entre Antonio y Jos hay

acrecimiento.
a) Excepcin: si se asigna un objeto a dos o ms personas por partes
iguales, hay acrecimiento. dejo a pedro y Antonio mis bienes por partes
iguales si la expresin fuera dejo la mitad a pedro y la mitad a diego
en este ltimo caso no habra acrecimiento. Esta excepcin es de
aplicacin muy restrictiva y solo se aplica cuando se utiliza la expresin
por partes iguales
Que se trate de asignatarios conjuntos, se refiere a que estn asociados por
una expresin copulativa o comprendidos en una denominacin colectiva
dejo a pedro juan y diego (copulativa) los hijos de francisco (expresin
colectiva) tambin cuando dos o ms personas son llamados a un mismo
objeto que en un mismo testamento en clausulas distintas se seala que
un mismo bien se deja a personas diferentes
Que falte uno de los asignatarios conjuntos. Se entiende que falta cuando
muri, cuando repudio, cuando es incapaz, cuando es indigno. Para que se
entienda que falta debe faltar al momento de la apertura de la sucesin ya
que si falta con posterioridad operaria el derecho de transmisin, por esta
razn el derecho de acrecimiento cede frente al derecho de transmisin.
a) Excepcin: art 1154 Los coasignatarios de usufructo, de uso, de
habitacin, o de una pensin peridica, conservan el derecho de acrecer,
mientras gozan de dicho usufructo, uso, habitacin o pensin; y ninguno
de estos derechos se extingue hasta que falte el ltimo coasignatario.
tiene lugar cuando se trata de derechos que se ejercen por periodos de
tiempo como por ejemplo usufructo, uso, habitacin, pensin peridica,
pues cabe el acrecimiento aunque alguno de los coasignatarios falte
despus de que se haya abierto la sucesin
Que no exista un sustituto es decir que el causante no haya designado un
reemplazante
Que el causante no haya prohibido el acrecimiento

Efectos del Acrecimiento

1) La porcin del asignatario que falta se suma a la de los otros
2) Es necesario que el asignatario haya aceptado su porcin para que tenga
derecho al acrecimiento. Tambin puede aceptar la porcin y repudiar el
acrecimiento
3) La porcin que acrece lleva todos sus gravmenes salvo aquella que
supona una aptitud personal del coasignatario que falta.
La sustitucin
Consiste en el llamamiento que hace el testador para el caso de faltar el
asignatario directo o en el de cumplirse una condicin.
Se distingue en:
40

1) Sustitucin vulgar: es el llamamiento que hace el testador para el caso

de faltar el asignatario directo. (Ejemplo: le dejo mi casa a pedro, pero si
pedro no est que la reciba juan) Se entiende que el asignatario falta
cuando ha fallecido, cuando repudia, cuando es indigno o incapaz.
Caractersticas:
a) Se presume vulgar a menos que se haya excluido
b) Una vez que el asignatario directo acepto, no puede proceder la
sustitucin
c) Puede ser de varios grados
d) Se puede sustituir uno a muchos o muchos a uno
2) Sustitucin fideicomisaria: aquella en que se llama a un fideicomisario
para el caso de cumplirse una condicin, esto se rige por las reglas de la
propiedad fiduciaria.
Relacin entre el derecho de transmisin, el acrecimiento y la sustitucin
1) La transmisin excluye tanto al derecho de acrecimiento como a las
sustituciones
2) Las sustituciones excluyen al derecho de acrecimiento
Las asignaciones forzosas
Art 1167 Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a
hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de
sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los
ascendientes y del cnyuge.

Son aquellas que el testador est obligado a hacer y que se suplen

cuando no las ha hecho aun en contra de sus disposiciones
testamentarias expresas
Se le critica a esta definicin a propsito de que habla del testador es quien
est obligado a hacerlas como si fuera el nico, lo que no es efectivo ya que se
aplica tanto en la sucesin testamentaria como ab intestato. Son asignaciones
forzosas:
1) Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas
2) Las legtimas
3) La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los
ascendientes y del cnyuge

41

El legislador estableci medios directos e indirectos de proteccin de estas

asignaciones
Medios directos
Accin de reforma de testamento
La accin de reforma de testamento tiene lugar cuando se vulneran las
asignaciones forzosas
Medios indirectos
1) Interdiccin por demencia o disipacin: el demente es incapaz absoluto
y de esa manera no puede hacer testamento y por consiguiente no se
pueden vulnerar las asignaciones forzosas. En el caso de la interdiccin por
disipacin (el disipador puede hacer testamento pero no puede hacer
donaciones) el problema es que son muy pocas las personas declaradas en
interdicto por disipacin.
2) Insinuacin de las donaciones irrevocables: conforme al 1401 las
donaciones irrevocables que se hacen entre vivos, necesitan del trmite de
la insinuacin que consiste en una actuacin procesal en que se solicita
autorizacin judicial para poder realizar la donacin, la que se autoriza
cuando atendidas las fuerzas del patrimonio no existe peligro en perjudicar
a las asignaciones forzosas.
Art 1401 La donacin entre vivos que no se insinuare, slo tendr efecto
hasta el valor de dos centavos, y ser nula en el exceso.
Se entiende por insinuacin la autorizacin de juez competente, solicitada por
el donante o donatario.
El juez autorizar las donaciones en que no se contravenga a ninguna
disposicin legal.
3) Limitaciones a las donaciones por causa del matrimonio entre los
esposos: (1788), la donacin no puede superar el cuarto del patrimonio del
donante, esa cuarta parte coincide con la cuarta de libre disposicin
Art 1788 Ninguno de los esposos podr hacer donaciones al otro por causa
de matrimonio, sino hasta el valor de la cuarta parte de los bienes de su
propiedad que aportare

4) Los acervos imaginarios: tanto el primero como el segundo acervo

imaginario estn creados para proteger a los legitimarios, ya sea cuando se
han hecho donaciones a otro legitimario o a un tercero
5) Prohibicin de sujetar las legtimas a modalidades: se refiere a la
legitima rigorosa como lo seala el 1192
42

Forma de perder las asignaciones forzosas

1) Por desheredamiento, tratado en el 1207 y ss., se tendr que sujetar a los
requisitos de dichas disposiciones para poder desheredar
2) Porque el cnyuge sobreviviente ha dado motivo a la separacin judicial por
su culpa
3) Los padres cuya paternidad haya sido determinada judicialmente contra la
oposicin del hijo, pierden derecho a suceder
4) En caso de injuria atroz, en este caso incluso pierden el derecho de
alimentos (979)
Asignaciones forzosas en particular
Los alimentos que se deben por ley
Los alimentos en trminos generales admiten una gran clasificacin:
1) Alimentos forzosos: aquellos que a ciertas y determinadas personas se
les debe por ley alimento
2) Voluntarios: aquellos que libremente el testador ha establecido en favor
de una persona
Los alimentos forzosos constituyen una baja general de la herencia. En cambio
tratndose de los voluntarios estos deben pagarse con cargo a la cuarta de
libre disposicin.
Son una baja general pero existen excepciones:
Cuando el testador ha dispuesto expresamente que dichos alimentos forzosos
gravaran a un determinado heredero o legatario
Cuando los alimentos forzosos son excesivos atendiendo a las fuerzas del
patrimonio, en este caso en todo lo considerado como excesivo van a pagarse
con cargo a la cuarta de libre disposicin
Son una baja general pero existen excepciones:
1) Cuando el testador ha dispuesto expresamente que dichos alimentos
forzosos gravaran a un determinado heredero o legatario
2) Cuando los alimentos forzosos son excesivos atendiendo a las fuerzas del
patrimonio, en este caso en todo lo considerado como excesivo van a
pagarse con cargo a la cuarta de libre disposicin
Se entiende que se deben por ley alimentos cuando hay una sentencia, cuando
se ha trabado la Litis, cuando el causante pagaba voluntariamente aun cuando
no exista ningn tipo de juicio
La responsabilidad de los asignatarios por los alimentos forzosos es que se
deben pagar una vez que se hayan efectuados las tres primeras bajas
43

generales, si nada queda una vez efectuada estas bajas entonces simplemente
no se debe alimentos. Si se pagan antes de pagarse las deudas hereditarias los
alimentarios no estn obligados a restituir el pago pero pueden pagarse los
alimentos futuros, rebajndolos en todo aquello que sea desproporcionado a
las fuerzas del patrimonio.
Las legitimas
Tratadas en el 1181 y siguientes
Art 1181 Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que
la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos.
Art 1182 Son legitimarios:
1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cnyuge sobreviviente.
No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la
maternidad que constituye o de la que deriva su paterentesco, ha sido
determinada judicialmente contra la oposicin del respectivo padre o madre,
salvo el caso del inciso final del artculo 203.
Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin a la
separacin judicial.
Son legitimarios:
1) Los hijos, personalmente o representados por su descendencia
2) Los ascendientes
3) El cnyuge sobreviviente
La ley habla que los legitimarios son los hijos y son ellos los que pueden
concurrir personalmente o por representacin, si se usara la expresin
descendiente no es correcta. Lo mismo respecto de los ascendientes ya que
estos deben ser los de grado ms prximo.
Cuando en el 1167 numero 3 se deca que los beneficiarios de la cuarta de
mejoras ah si se habla en trminos amplios pudiendo dejar de beneficiario de
dicha porcin de la herencia por ejemplo a un nieto y no se contravendra la
ley.
Como se distribuyen los legitimarios
Se debe tener en consideracin el 1183, se tendrn que distribuir las partes
que conforman una legtima los legitimarios concurre y son excluidos conforme
a las reglas de la sucesin intestada.

44

Art 1183 Los legitimarios concurren y son excluidos y representados

segn el orden y reglas de la sucesin intestada.
En los dos primeros rdenes de sucesin concurren legitimarios
No es lo mismo ser heredero forzoso que legitimario ya que la calidad de
legitimario se tiene en vida del causante ya que la calidad de legitimario
deriva de un grado de parentesco y de relaciones de familia, y no es sinnimo
de ser heredero forzoso el 1463 a propsito del objeto ilcito sobre el pacto de
sucesin futura y el 1204 al usar la expresin a la sazn se refiere en aquel
momento.
El carcter de legitimario existe en vida del causante y sin embargo se podra
ser legitimario y no ser heredero, por ejemplo si se cumplen los que estn en
un orden de sucesin anterior el legitimario no heredara.
La importancia de esto debido al anticipo de legitima, por ejemplo: el padre
vivo tiene hijos sus padres vivos, su cnyuge, y uno de ellos pasa por un mal
momento econmico y el padre para salvar a su hijo del mal momento
econmico le entrega dinero, eso se conoce como anticipo de legitima ya que
cuando se deba hacer el clculo de que es lo que le corresponde a cada uno de
los herederos se deber tomar en consideracin aquel monto que se halla
donado y se considera que se le hizo entrega anticipada de parte de lo que
corresponde por eso se habla de anticipo, si el legitimario con posterioridad no
es heredero es distinto, ya que la proteccin de la ley es para el heredero por lo
tanto si una persona que se le hizo anticipo de legitima y no llega a ser
heredero a esa persona se le hizo un anticipo indebido por lo que los dems
herederos podran repetir contra l.
El que existan legitimarios en una herencia va a ser determinante en la forma
en que se debe dividir la herencia ya que si existen legitimarios
inmediatamente se deber dividir en 4 partes la herencia, si no hay
legitimarios el causante puede disponer del 100% de su herencia.
Clasificacin de las legtimas
1) Legitima rigorosa: es la que le corresponde a cada legitimario en la mitad
legitimaria.
2) Legitima efectiva: la que se calcula sobre la mitad legitimaria aumentada
por aquella parte de la cuarta de mejoras o de libre disposicin que el
causante no dispuso o si lo hizo no fue conforme a derecho o no produjeron
efectos sus disposiciones.
La importancia de esto es que las reglas por las cuales se rigen son distintas
Legitima rigorosa

45

Se toma el acervo liquido o el primer o segundo acervo imaginario segn sea el

caso y luego se divide como un segundo paso entre quienes sean legitimarios y
a su vez heredero, luego lo que quede se divide por la mitad la cual es la mitad
legitimaria el tercer paso es dividir esa mitad por los legitimarios y herederos.

Caractersticas:
1) Constituye una asignacin forzosa
2) Segn el 1192 no se puede sujetar a modalidad o gravamen alguno
excepcin:
a) Si el legitimario es incapaz absoluto o relativo se le puede entregar la
administracin de dicha legitima a un banco como lo establece el art 86
n7 de la ley general de bancos
3) El testador puede sealar las especies con las que se van a pagar las
legtimas pero no se pueden tazar 1197 esto est en contradiccin con el
1318 que este articulo permite que el testador puede hacer la particin de
la herencia y si la puede hacer es porque debe haber tazado los bienes la
jurisprudencia ha dicho que el artculo que prima es el 1318 siempre y
cuando la tasacin se halla hecho conforme a derecho
4) Legitima tienen preferencia absoluta para su pago as lo sealan los 1189
1193 y 1195
Si falta un legitimario que no tiene descendencia que lo represente? Puede
faltar por todas las causas estudiadas en el derecho de representacin y
adems no procede el derecho a representacin, en ese caso los dems
legitimarios se dividen la parte del legitimario que falta, pero no por esto pasa
a ser legitima efectiva porque para que sea legitima efectiva se debe tocar
alguna parte de la cuarta de mejoras o de libre disposicin.
Lo normal es que cuando un legitimario falta no lleve parte alguna en la
legtima, puede ocurrir que el legitimario solo lleve una parte de su legtima
cuando ha sido desheredado parcialmente, o cuando un menor se casa sin el
consentimiento de un ascendiente, conforme al 114.
Legitima efectiva
No se rige por las mismas reglas, por ejemplo se podra sujetar a una
modalidad.
Los acervos imaginarios
Primer acervo imaginario

46

Art 1185 Para computar las cuartas de que habla el artculo precedente, se
acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables
e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en
que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero
cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de
la sucesin.
Las cuartas antedichas se refieren a este acervo imaginario.
Requisitos de procedencia:
1) Que al tiempo de abrirse la sucesin existan legitimarios
2) Que el causante debe haber hecho donaciones a un legitimario, existen dos
tipos de donaciones las revocables y las irrevocables:
a) Las revocables jurdicamente no han salido del patrimonio del causante
por lo tanto en trminos estrictos no es necesario acumularlas. Puede
haber ocurrido que el causante en vida haya hecho entrega de esa
donacin revocable a quien sera beneficiario por consiguiente la
persona a quien se le hizo entrega del bien adquiere un derecho de
usufructo por esa razn, jurdicamente debe acumularse
b) Irrevocables: si constituyen una verdadera acumulacin, pero se debe
tener en cuenta que:
i) si se trata de una donacin con carga se entiende que en la cuanta o
valor de la donacin es el que resulte una vez que se ha deducido el
monto del gravamen, de la carga.
ii) si el causante paga deudas de un legitimario que sea descendiente
se entiende que esto se equipara a una donacin, siempre y cuando
hayan sido tiles es decir que extinguido efectivamente la deuda.
c) Las donaciones que no se acumulan:
i) aquellas que son regalos moderados por la costumbre autoriza a dar
en ciertos das.
ii) los presentes que se le hacen a un descendiente con ocasin de su
matrimonio como tampoco otros regalos de costumbre.
iii) los gastos hechos para la educacin de un descendiente segn el
1198 inc. 2
iv) los frutos que generen las cosas donadas no se acumulan
3) Que la donacin se haya hecho a ttulo de legtima o a ttulo de mejoras:
a) A ttulo de legitima 1198 inc. 1: toda donacin que se efectu a una
persona que es legitimario se entiende que es a ttulo de legitima a
menos que por testamento o en la respectiva escritura o en un acto
posterior autentico se seale que se hace a ttulo de mejoras.
i) Si se hace una donacin a un legitimario que despus deja de serlo
se resuelve la donacin
ii) Si se hace una donacin a una persona que no era legitimario sin
expresar que era a ttulo de legitima, aunque con posterioridad
adquiera calidad de legitimario no se entiende que es a ttulo de
legitima
47

b) A ttulo de mejoras cuando se hace a una persona que puede ser

beneficiario de la cuarta de mejoras salvo que esa persona adems sea
legitimario puesto que en ese caso se entiende que es a ttulo de
legtima a menos que de manera expresa se seale que es a ttulo de
mejoras.
i) Si se hace donacin a ttulo de mejoras que se crea que poda ser
asignatario de esta y no lo es, se resuelve la donacin
ii) Si el donatario que era asignatario de mejoras llega a faltar porque
fue desheredado, repudio, es incapaz o es indigno se resuelve la
donacin.
Como se acumulan las donaciones
Se debe acumular actualizando el valor de los bienes al tiempo de la apertura.
Ejemplo una sucesin de 100 millones de pesos al momento de la muerte del
causante, a uno de los hijos se le haban pagado deudas por 20 millones. Los
20 millones se toman y se agregan imaginariamente por lo tanto se suma y
serian 120 millones si son 3 hijos se divide por 3 dando 40 millones para cada
uno, al hijo que se le pagaron deudas se le entrega solo 20 millones.
Segundo acervo imaginario
Art 1186 Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones
entre vivos a extraos, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta
parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn
derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin
imaginariamente al acervo, para la computacin de las legtimas y mejoras.
Requisitos:
1) Que el causante tenga legitimarios al tiempo de hacer la donacin:
se ratifica en el 1424 que seala que una donacin no se resolver si con
posterioridad nacen hijos al donante
2) Que la donacin sea cuantiosa o excesiva: se entiende que es
excesiva, cuando el valor de todos ellos juntos excediere de la cuarta parte
de la suma formada por este valor y del acervo imaginario (1186)
Primero se toma el acervo partible o el primer acervo imaginario, luego las
donaciones sern excesivas si se sobrepasa la cuarta parte del acervo as
formado.
Casos:
Acervo partible o el primer imaginario es de 100, la donacin a un tercero
extrao fue por 20, se suman lo que da 120 luego al resultado as formado se

48

hace el clculo de la cuarta parte 120/4 lo que da 30. En este caso la donacin
no se considera excesiva en consecuencia no hay segundo acervo imaginario
Acervo partible 100 la donacin es de 60 = 160/4 = 40 la donacin se compara
con la cuarta parte (lo que se poda donar) en este caso la donacin si es
excesiva, una vez ocurrido esto hay que calcular cual fue el exceso en este
caso 20 ese exceso se suma al acervo partible o primer imaginario que haba
originalmente 100 + 20 =120 que ser la base de clculo para todo lo que se
tenga que dividir como herencia. Se debe calcular cunto es por la mitad
legitimaria (60) cuarta de mejoras (30) y cuarta de libre disposicin (30*) pero
las asignaciones forzosas son las legtimas y la cuarta de mejoras, el
patrimonio real es 100 los 20 se reducen de la cuarta de libre disposicin por lo
que en este caso quedara en 10.
Art 1187 Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de
que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las
legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios
para la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los
donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es,
principiando por las ms recientes.
La insolvencia de un donatario no gravar a los otros.

Acervo partible 100 donaciones 100 = 200/4 =50 exceso = 50 100 que se
tenan ms el exceso = 150 que se dividen en mitad legitimaria (75) cuarta de
mejoras (37,5) y cuarta de libre disposicin (37,5*) 75+37,5 = 112,5 en este
caso por lo dispuesto en el 1187 se tiene derecho a la accin de inoficiosa
donacin, se ejerce principiando por las donaciones ms recientes hasta
enterar lo suficiente para que se respeten la mitad legitimaria y la cuarta de
mejoras en este caso sera por los 12,5 que faltan.
Caractersticas de la accin de inoficiosa donacin
1) Personal solo se puede ejercer contra aquellas personas beneficiarios de la
donacin
2) Es patrimonial, por lo tanto es transferible, transmisible, prescriptible.
a) El plazo de prescripcin que tiene esta accin, se genera una duda por la
comparacin del 1187 con el 1425 que habla que son rescindibles lo que
jurdicamente quiere decir que existe recisin al haber recisin hay
nulidad relativa por lo que seran 4 aos del acto o contrato mientras
que el 1187 habla que existe una accin para pedir la restitucin de lo
excesivamente donado, si es una accin para pedir restitucin seria
accin personal ordinaria que prescriben en 5 aos autores como
Alessandri se inclinan por decir que era rescisoria, por el contrario
Somarriva piensa que es de restitucin.
49

b) Computo del plazo: desde la donacin o desde la apertura de la sucesin

tampoco existe plena claridad
Las mejoras
La cuarta de mejoras es una asignacin forzosa,
Forma de calcular: se calcula de igual que las legtimas.
Beneficiarios
1) Los descendientes del causante
2) Ascendientes
3) El cnyuge sobreviviente
Ser la voluntad del testador la que determine como se distribuye
Caractersticas
1) Solo tiene lugar en la sucesin testamentaria
2) Las mejoras a diferencia de las legtimas si admiten ciertas modalidades as
lo deja en claro el 1195 del cdigo civil.
3) El partcipe de la cuarta de mejoras puede ser un heredero o legatario
porque si el testador le deja una cuota va a ser heredero, en cambio s le
deja ciertos bienes determinados que se pagaran con cargo a la cuarta de
mejoras se considerara legatario

Pacto de mejoras o de no mejorar

Art 1204 Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a
su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn
era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta
de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta
tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra
valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les
aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario
y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.
1) Pacto por escritura publica
2) Debe celebrarse entre el causante y una persona que sea asignatario de
mejoras
3) Dicha persona al tiempo del pacto debe adems ser legitimario
El objeto del pacto solo puede ser que el causante se compromete a no
disponer de la cuarta de mejoras el problema se suscita cuando el causante
trasgrede el pacto el efecto cuando se trasgrede el pacto el o los que hayan
50

celebrado el pacto con el causante podrn pedir a quien fue finalmente

favorecido con la cuarta de mejoras que le enteren lo que le hubiese
correspondido a l si se hubiese cumplido con el pacto de mejoras.
Pago de las legtimas y mejoras
Reglas aplicables:
1) Art 1197: El que deba una legtima podr en todo caso sealar las especies
en que haya de hacerse su pago; pero no podr delegar esta facultad a
persona alguna, ni tasar los valores de dichas especies. Aqu se genera un
conflicto con el artculo 1318, se prefiere el 1318.
2) Art 1189: Si la suma de lo que se ha dado en razn de legtimas no
alcanzare a la mitad del acervo imaginario, el dficit se sacar de los bienes
con preferencia a toda otra inversin. las legtimas se pagan con
preferencia a cualquier otra asignacin, adems tratndose de donaciones
irrevocables que se han hecho en razn de legtimas es menor que la mitad
legitimaria lo primero que se debe hacer es completar las legtimas. Por
ejemplo si haba una masa partible de 200 y a uno de los legitimarios se le
haba hecho una donacin por 20 y a otro por 40. La mitad legitimaria seria
100 la mitad legitimaria se reparte en partes iguales (50 a cada uno) estas
donaciones que se hacen conforme a legtimas a la persona que se le
haban dado 20 se le deber dar por legtima 30 y al otro 10.
3) Art 1193: Si lo que se ha dado o se da en razn de legtimas excediere a la
mitad del acervo imaginario, se imputar a la cuarta de mejoras, sin
perjuicio de dividirse en la proporcin que corresponda entre los
legitimarios.
Si lo que se ha asignado al cnyuge sobreviviente no fuere suficiente para
completar la porcin mnima que le corresponde en atencin a lo dispuesto
en el artculo 988, la diferencia deber pagarse tambin con cargo a la
cuarta de mejoras. Para que se pueda aplicar correctamente esta regla es
necesario que el causante no haya dispuesto de la cuarta de mejoras en
favor de ninguna persona en particular.
Caso:
Acervo partible= 40. Existen 2 legitimarios. Al hijo 1 se le hace una donacin
irrevocable por 60. 60+40 = 100. Primer acervo imaginario es de 100. Mitad
legitimaria 50. Cuarta de mejoras 25, cuarta de libre disposicin 25. La
donacin se imputa la mitad legitimaria el hijo 1 60-25= 35, como an queda
un exceso se imputa a la cuarta de mejoras que es de 12,5 quedando un
exceso de 22,5, que se imputa a la cuarta de libre disposicin, a la cuarta de
libre disposicin se le restan los 22,5 que quedaban de remanente a los 25 y
queda un 2,5 que se dividira conforme a la sucesin intestada.
4) Art 1194: Si las mejoras (comprendiendo el exceso o la diferencia de que
habla el artculo precedente, en su caso), no cupieren en la cuarta parte del
51

acervo imaginario, este exceso o diferencia se imputar a la cuarta parte

restante, con preferencia a cualquier objeto de libre disposicin, a que el
difunto la haya destinado. si se ha hecho una donacin a ttulo de mejoras
y no cupiese en la cuarta de mejoras el exceso se imputa a la cuarta de
libre disposicin.
Caso:
Acervo partible 100, se hizo una donacin a ttulo de mejoras por 70 al hijo 1 =
170 primer acervo imaginario. Mitad legitimaria 85, cuarta de mejoras 42,5,
libre disposicin 42,5. Como la donacin es a ttulo de mejoras se debe ir
directamente a ella, habra un exceso de 37,5 el que se debe imputar a la
cuarta de libre disposicin 42,5 -27,5 = 15
5) Art 1196: Si no hubiere cmo completar las legtimas y mejoras, calculadas
en conformidad a los artculos precedentes, se rebajarn unas y otras a
prorrata. si se ha hecho una donacin a ttulo de legtimas y mejoras y esto
excediere de los bienes dejados por el causante, se rebajan a prorrata, es
decir que lo primero que se rebajan son las mejoras. La lgica es de que no
se pueden afectar las legitimas.
6) Art 1206 inc. 1: Si al donatario de especies que deban imputarse a su
legtima o mejora, le cupiere definitivamente una cantidad no inferior a lo
que valgan las mismas especies, tendr derecho a conservarlas y exigir el
saldo, y no podr obligar a los dems asignatarios a que le cambien las
especies, o le den su valor en dinero. si al que se le hace una donacin a
ttulo de legitimas o mejoras, y esa donacin es inferior a lo que le debe
corresponder tiene derecho para conservar esa cosa y adems a cobrar la
diferencia.
7) Art 1206 inc. 1: Y si le cupiere definitivamente una cantidad inferior al
valor de las mismas especies, y estuviere obligado a pagar un saldo, podr
a su arbitrio hacer este pago en dinero, o restituir una o ms de dichas
especies, y exigir la debida compensacin pecuniaria por lo que el valor
actual de las especies que restituya excediere al saldo que debe. se le
hace una donacin y esa donacin es ms cuantiosa de lo que le
corresponde en este caso puede pagar el saldo en dinero o devolver la
especie y exigir la compensacin que correspondiera si esto fuese
necesario.

Desheredamiento
En Chile est permitido desheredar, su regulacin esta en los artculos 1207 y
siguientes.

52

Art. 1207: Desheredamiento es una disposicin testamentaria en que se

ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legtima.
No valdr el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este
ttulo se expresan.
Requisitos
1)
2)
3)
4)

Que
Que
Que
Que

se haga un testamento
exista una causa legal
el testamento exprese especficamente la causal
se pruebe la causal

Que exista una causa legal

Se encuentran taxativamente mencionadas en el 1208
Art 1208: Un descendiente no puede ser desheredado sino por
alguna de las causas siguientes:
1 Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona,
honor o bienes, o en la persona, honor o bienes de su cnyuge, o de
cualquiera de sus ascendientes o descendientes;
2 Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitucin,
pudiendo;
3 Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar;
4 Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente,
estando obligado a obtenerlo;
5 Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por
haberse abandonado a los vicios o ejercido granjeras infames; a
menos que se pruebe que el testador no cuid de la educacin del
desheredado.
Los ascendientes y el cnyuge podrn ser desheredados por
cualquiera de las tres primeras causas
Las tres primeras causales son aplicables al cnyuge sobreviviente a los
descendientes y ascendientes. Las causales 4 y 5 solo son aplicables a los
descendientes.
Que en el testamento se exprese la causal
Que en el mismo testamento se seale con precisin cuales son los hechos en
los que se funda el desheredamiento
Que se pruebe la causal
Esta prueba debe ser judicial, se puede probar en vida del testador o las
personas interesadas en el desheredamiento, no es necesaria la prueba cuando
el desheredado no reclama su legtima en el plazo de 4 aos contados desde la
53

apertura de la sucesin. Si el heredero es incapaz (de ejercicio) desde que cesa

la incapacidad comienza a correr el plazo.
Efectos
1) Los efectos que el causante haya determinado
2) Si el testador nada dijo se entiende que pierde su legtima y adems todas
las asignaciones por causa de muerte, y todas las donaciones que se
hubiese hecho a aquel
3) Los bienes que pasan al hijo por el desheredamiento del padre los
administra y usufructa la madre siempre que este separada de bienes. Si
la madre est casada en sociedad conyugal se le debe nombrar un curador
al hijo y l tiene el usufructo.
4) Respecto de los alimentos, en principio cuando existe desheredamiento no
se priva de alimentos al desheredado, salvo que se trate de un
desheredamiento por injuria atroz (del art 968 en relacin con el 979) todo
lo anterior conforme al 1210
Revocacin del desheredamiento
Para revocar un desheredamiento debe ser de manera expresa, puede ser total
o parcial pero debe hacerse en un testamento, la reconciliacin no sirve para
revocar el desheredamiento.
Revocacin del testamento
Regulado entre los artculos 1212 y 1215
Art 1212: El testamento que ha sido otorgado vlidamente no puede
invalidarse sino por la revocacin del testador.
Sin embargo, los testamentos privilegiados caducan sin necesidad de
revocacin, en los casos previstos por la ley.
La revocacin puede ser total o parcial. el testamento otorgado vlidamente
solo puede revocarse por revocacin salvo el testamento privilegiado ya que
estos tienen una forma especial de ineficacia que es la caducidad.
Art 1213: El testamento solemne puede ser revocado expresamente en todo o
parte, por un testamento solemne o privilegiado.
Pero la revocacin que se hiciere en un testamento privilegiado caducar con
el testamento que la contiene, y subsistir el anterior.
Art 1214: Si el testamento que revoca un testamento anterior es revocado a
su vez, no revive por esta revocacin el primer testamento, a menos que el
testador manifieste voluntad contraria.
Art 1215: Un testamento no se revoca tcitamente en todas sus partes por la
existencia de otro u otros posteriores.
54

Los testamentos posteriores que expresamente no revoquen los anteriores,

dejarn subsistentes en stos las disposiciones que no sean incompatibles con
las posteriores, o contrarias a ellas.
Revocacin expresa: es la que se hace en trminos explcitos y formales,
Revocacin tacita: aquella en que un testamento posterior contiene
disposiciones incompatibles con el anterior
Revocacin total: deja sin efecto ntegramente un testamento anterior
Revocacin parcial: solo altera o cambia alguna de las disposiciones de un
testamento anterior
En la prctica cuando se hace un testamento nuevo se seala que se deja
ntegramente sin efecto el testamento anterior.
Las Acciones protectoras en el derecho sucesorio
Dos acciones principalmente la de reforma de testamento y la de peticin de
herencia (tambin hay otras como la reivindicatoria)
Accin de reforma de testamento
Es el medio directo que estableci el legislador para proteger las asignaciones
forzosas, tratada en los artculos 1216 y ss.
Art 1216: Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley
les corresponde, tendrn derecho a que se reforme a su favor el testamento, y
podrn intentar la accin de reforma (ellos o las personas a quienes se
hubieren transmitido sus derechos), dentro de los cuatro aos contados desde
el da en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la administracin de sus
bienes, no prescribir en l la accin de reforma antes de la expiracin de
cuatro aos contados desde el da en que tomare esa administracin.
Se puede definir la accin como: aquella que tiene por objeto proteger a los
legitimarios cuando el testador no ha respetado las asignaciones forzosas para
modificar el testamento, y recibir en ese caso la totalidad de las asignaciones
que le corresponde
Al interponer una accin de reforma se pide que cuando un testamento se ha
hecho mal se reforme en todo aquello en que se vulneran las asignaciones
forzosas.
Protege dos asignaciones:

55

1) Las legitimas
2) La cuarta de mejoras
Los alimentos no se protegen mediante esta accin porque constituyen una
baja general de la herencia por lo que se pagan antes de pagar las
disposiciones testamentarias.
El legitimado activo solo sern los legitimarios, es exclusiva de ellos que
adems sean legitimarios herederos, el legitimario es heredero ah tiene la
accin de reforma, el legitimario que no es heredero no tiene esta accin.

Objeto de la accin
1) Si el causante dispuso bien de la cuarta de mejoras los legitimarios piden su
legtima rigorosa.
2) Si el causante dispuso mal de la cuarta de mejoras los legitimarios pedirn
su legitima efectiva
3) El legitimario que ha sido desheredado injustamente tiene la accin y le
sirve para conservar las donaciones entre vivos as lo establece el 1217 inc.
2
Sujeto pasivo: aquellas personas que han sido injustamente beneficiadas por
el testamento, estos beneficiados injustamente deberan concurrir a prorrata
de los montos de sus asignaciones para que se cumplan las asignaciones
forzosas que hayan sido vulneradas, adems aquel legitimario que haya sido
privado de su legitima favorecindose a otros legitimarios debern concurrir los
dems legitimarios en el mismo orden y grado (1219)
Prescripcin de la accin
4 aos contados desde que se tuvo conocimiento del testamento y de la
calidad de legitimario, el cnyuge se cuenta desde que tuvo conocimiento del
testamento. Adems si el legitimario al abrirse la sucesin era incapaz el plazo
se cuenta desde que ha cesado a incapacidad. Tiene el inters que se
suspende lo que es una excepcin ya que la accin es de corto tiempo
La pretericin
Art 1218: El haber sido pasado en silencio un legitimario deber entenderse
como una institucin de heredero en su legtima.
Conservar adems las donaciones revocables que el testador no hubiere
revocado.

56

Cosiste en pasar en silencio a un legitimario por eso se le denomina el

preterido,
Al preterido que le corresponde como herencia?
Se debe distinguir si el causante dispuso o no correctamente de la cuarta de
mejoras:
1) Si el causante dispuso correctamente de la cuarta de mejoras al preterido
se le entiende instituido como heredero en su legitima rigorosa
2) Si el causante no dispuso correctamente de la cuarta de mejoras, en ese
caso se le entiende instituido en su legtima efectiva.
La accin que tiene el preterido:
Si el preterido solo pretende su legitima rigorosa entonces va a tener la accin
de peticin de herencia ya que lo nico que pide es que se le de lo que le
corresponde.
Si el causante dispuso mal de la cuarta de mejoras va a tener que pedir que se
reforme el testamento por consiguiente tendra que ejercer la accin de
reforma de testamento y subsidiariamente la accin de peticin de herencia. La
jurisprudencia dice que se puede interponer de forma subsidiaria las acciones
(interposicin sucesiva de acciones)
Accin de peticin de herencia
Tratada en los artculos 1264 a 1269
No se da una definicin en el artculo 1264 si no que ms bien un
acercamiento. La accin de peticin de herencia se define como:
accin que tiene el heredero para que se le reconozca su calidad de tal y
como consecuencia de ello se le restituyan las cosas hereditarias posedas por
otra persona en calidad de heredero
Siempre se debe asociar con el derecho real de herencia ya que es esta accin
la que protege este derecho. Se puede hacer una analoga, la accin de
peticin de herencia es al derecho real de herencia lo que la accin
reivindicatoria es al derecho de dominio.
Caractersticas
1) Accin real: protege un derecho real que es el derecho real de herencia,
por consiguiente presenta todas las caractersticas de una accin real
2) Se entiende que es una accin divisible: puede ocurrir que solo 1 de
varios herederos quiera ejercer esta accin. es necesario que se ponga de
acuerdo con los otros herederos para ejercerla? En virtud de esta
57

caracterstica la persona podra ejercerla solo, pero solo puede reclamar su

cuota en la herencia. La jurisprudencia ha sealado que el individuo que
ejerce la accin debe acreditar la cuota que le corresponde en la herencia
3) Es una accin universal, porque lo que tiene por finalidad es recuperar
una universalidad jurdica que comprende activo y pasivo
4) Se le aplican las reglas de las acciones muebles al derecho real de
herencia se le considera como mueble (148 COT para la interposicin de
esta accin el tribunal competente es el del ultimo domicilio del causante)
5) Es una accin patrimonial, tiene por objeto un pecunio consecuencias:
a) Renunciable
b) Transmisible
c) Transferible
d) Prescriptible se sujeta a las reglas del 2517 que seala que no
prescribe esta accin por inaccin (prescripcin extintiva) prescriben por
que el tercero poseedor o falso heredero adquiere por prescripcin
adquisitiva lo mismo que pasa en el caso del dominio. Art 1269 seala
plazo de 10 aos cuando se tiene una posesin irregular en cambio
cuando se tiene la posesin regular del derecho real de herencia
prescribira al cabo de 5 aos. El art 704 inciso final dice que el falso
heredero a quien se le ha otorgado la posesin efectiva sirve de justo
ttulo. Una vez que se otorga la posesin efectiva se entiende que est
en posesin, desde que se otorga la resolucin judicial o administrativa o
desde el momento en que se practica la inscripcin. La jurisprudencia se
estara inclinando por considerar desde el momento en que se otorga la
resolucin.

Legitimacin activa
La tiene el verdadero heredero, la calidad de heredero le corresponde alegar a
quien lo alega es decir a quien interpone la accin. El parentesco se acredita a
travs de partidas, certificados de matrimonio, nacimiento, si es un heredero
testamentario acompaando el testamento.
Legitimacin pasiva
El falso heredero, entendindose como falso heredero no solo a aquel que no
tiene ningn derecho en la herencia, sino tambin a quien le podra estar
correspondiendo en realidad un mayor porcentaje que lo q en derecho
corresponda.
Efectos
Una vez declarada que una persona es heredero con posterioridad lo que se
pide es que se le restituyan todos los bienes que tiene este falso heredero en
su poder, por consiguiente persiguen no solamente los bienes que el causante
58

era dueo o poseedor sino incluso aquellos en que era mero tenedor, porque el
heredero es el continuador legal del causante, el efecto normal de la accin de
peticin de herencia es que procedan las reglas de las prestaciones mutuas,
conforme a las mismas normas del 1264 y tambin las prestaciones mutuas
que establece el 904 y siguientes del cdigo civil.
Prestaciones que debe el vencido al heredero
1) Restitucin de los bienes que era poseedor e incluso mero tenedor
2) Los aumentos que haya experimentado la herencia
3) Poseedor de buena fe no debe los frutos sino desde la contestacin de la
demanda. El poseedor de mala fe debe todos los frutos incluso aquellos que
con mediana inteligencia y actividad se pudieron haber obtenido de la cosa
hereditaria
4) El poseedor de buena fe no responde de las enajenaciones y deterioros a
menos que se haya hecho ms rico en cambio el de mala fe debe responder
de todas las enajenaciones y deterioros incluso las que provengan por caso
fortuito (1267)
Prestaciones que debe el heredero al vencido
1) Los gastos para producir los frutos
2) Las mejoras necesarias independiente si es de buena o mala fe
3) Las mejoras tiles solo se le reembolsan al de buena fe, el de mala fe tiene
derecho a poder sacarlas siempre que no produzca un deterioro
4) Las mejoras voluptuarias no se le paga a nadie pero tiene el derecho de
poder retirarlas

Valor de los actos ejecutados por el falso heredero

Efectos de los actos, para analizar se debe distinguir
1) Los pagos que se le hayan efectuado al falso heredero, se aplica el 1576 los
pagos hechos a quien estaba en posesin del ttulo cuando estaba de buena
fe quien lo haca, extingua la deuda. dicho pago libera al deudor
2) Los actos de administracin que haya celebrado el heredero aparente, se
entiende que se van a tener como vlidos estos actos y por lo tanto
deberan mantenerse, sin perjuicio de los derechos que pudiera ejercer el
verdadero heredero
3) Los actos de disposicin son vlidos pero inoponibles al verdadero heredero,
aqu se hace aplicacin de la norma del 1815 sobre venta de cosa ajena, en
este caso el verdadero heredero podr ejercer la accin reivindicatoria, la
59

accin de peticin de herencia tiene por finalidad una universalidad y la

reivindicatoria por una cosa singular. La de peticin de herencia la ejerce
una persona invocando su calidad de heredero contra otra persona que se
dice heredero, la reivindicatoria se ejerce en calidad de dueo en contra de
quien posee el bien. Los herederos pueden ejercer la accin reivindicatoria
por el hecho de la comunicabilidad de los derechos que se tienen sobre la
universalidad jurdica y los bienes que conforman la herencia (si soy dueo
de un cuarto de la herencia soy dueo tambin de un cuarto de cada bien)
1268 Cundo se ejerce una accin u la otra? La de peticin de herencia es
cuando la persona contra quien me estoy dirigiendo se diga tambin que
tiene la calidad de heredero, singularizando los bienes que interesa que se
restituyan. La reivindicatoria es cuando el bien ha salido de manos de quien
se dice heredero por lo tanto esa persona se dice simplemente dueo del
bien. Lo que no puede un heredero ejercer la reivindicatoria que le
corresponde a varios.
Apertura de la sucesin
Existen ciertas medidas de seguridad en favor de los herederos para proteger
la herencia, la guarda y la aposicin de sellos, la declaracin de herencia
yacente, la faccin de inventario
Guarda y aposicin de sellos
Art 122- 1224
Es una medida de seguridad eminentemente procesal y provisoria que tiene
lugar cuando no se ha hecho inventario solemne y que termina cuando se hace
este.
Se hace con el fin de que otros herederos saquen bienes de la herencia.
Respecto de los bienes muebles existe una presuncin esencialmente
tributaria, dice que se tienen como bienes muebles el equivalente a cul era el
20% sobre el ultimo domicilio del causante.
Esta medida casi no tiene aplicacin

La herencia yacente
Tratada en el artculo 1240
Herencia que no ha sido aceptada dentro de los 15 das siguientes a la
apertura de la sucesin y respecto de la cual no hubiera albacea con tenencia
de bienes que haya aceptado el cargo.
Se persigue que alguien se ocupe del patrimonio hereditario.
60

Los habilitados para pedir esta declaracin:

1)
2)
3)
4)

Cualquier interesado
Parientes del causante
Dependientes el causante
El cnyuge sobreviviente (tcitamente derogado porque es un legitimario
segn la actual ley del 99)
5) El juez de oficio
Trmites para declarar la herencia como yacente
1) La hace el juez del ultimo domicilio del causante
2) Se debe insertar la declaracin en un peridico de la comuna o agrupacin
de comunas
3) La resolucin se comunica al ministerio de bienes nacionales
4) La resolucin judicial debe contener el nombramiento de un curador
Administracin de la herencia yacente
1) La administra el curador designado en calidad de curador de bienes
2) Las facultades del curador le autorizan para ejecutar actos de
administracin pero no de disposicin (487-490)
Termino de la herencia yacente
Termina cuando un heredero acepta la herencia, basta con que sea uno.
Puede ocurrir que se haga el depsito de los bienes en arcas fiscales producto
de la venta de los bienes hereditarios (art 484) permite que pasado 4 aos
desde la muerte del causante el juez a peticin del curador de bienes podr
ordenar que se vendan los bienes hereditarios y se depositen en arcas fiscales
Cuando un heredero acepta y por lo tanto toma la administracin de los bienes
tendr que hacer previamente un inventario solemne y tendr las mismas
facultades que tena el curador, pero no tiene obligacin de rendir caucin y en
la medida que vayan aumentando el nmero de herederos y suscribiendo el
inventario van tomando tambin la administracin

La herencia vacante
Es la que le corresponde al fisco porque no hay otros herederos con mejores
derechos. Tiene su regulacin en la ley que regula la administracin de bienes
del estado DL 1939
El artculo 25 del DL 1939 establece un premio a aquella persona que denuncia
una herencia vacante, dicho premio puede llegar a un 30% atendiendo a la
fuerza del patrimonio.
61

La faccin de inventario
Es un requisito de toda posesin efectiva realizar inventario. Este inventario
puede ser simple o solemne:
El simple es una lista de bienes y deudas hechas por el interesado sin ninguna
solemnidad
Solemne es el que se practica previa orden judicial por funcionario pblico
cumpliendo las solemnidades legales 857 y ss. Del CPC. Debe ser previa
citacin de los interesados (1255)
Se puede hacer inventario simple cuando entre los herederos no existen
incapaz 1284 y 1250
Contenido del inventario
El artculo 1243, 382 y ss
1) Deben comprender todos los bienes races y muebles particularizndolos
2) Los ttulos de propiedad las escrituras pblicas y privadas los crditos y
deudas del difunto y los libros de comercio. Por el hecho de haberse incluido
bienes en el inventario no acredita dominio.
Gastos del inventario
Son una baja general de la herencia salvo que el inventario solo beneficie a
determinadas personas pues en ese caso gravara a aquellos.
El Juicio de particin
La particin, es el conjunto de operaciones que tiene por objeto, poner trmino
al estado de indivisin que existe entre dos o ms personas, adjudicndose los
bienes en proporcin a los derechos que a cada uno de los partcipes le
corresponde en ella.
Las normas de la particin se encuentran en los artculos 1317 y siguientes.
Est en estrecha relacin con la forma de particin de una comunidad, las
reglas de la particin son de aplicacin general en el derecho, se aplica segn
el 2313 cuando existe una comunidad cuyo origen es cuasicontractual,
tambin cuando se disuelve una sociedad civil se aplican las reglas de la
particin (2115) tratndose de la sociedad conyugal cuando se quiere liquidar
se aplican estas disposiciones (1776)
Art 1317: Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser
obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr

62

siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo

contrario.
No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este
trmino podr renovarse el pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado,
ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener
indivisas, como la propiedad fiduciaria.
La particin podr siempre pedirse, porque nadie puede estar obligado a
pertenecer en indivisin, podr siempre pedirse, por eso se dice que el ejercicio
de la accin de particin no se admite la teora del abuso del derecho, ya que
sera uno de los casos en que se ejercen derechos absolutos.
La facultad de uso al existir comunidad pueden usarla todos. Respecto de la
facultad de disposicin respecto de la totalidad del bien se tienen que poner
todos de acuerdo, respecto del goce podra generar problemas podra ocurrir
que algunos propietarios determinado fin con el goce y otros quieran sacarle
otro tipo de provecho.
A fin de evitar estos problemas es que se puede ejercer en cualquier momento
con excepcin:
1) Pactos de indivisin: es un acuerdo que celebran todos los comuneros en
que no se podr pedir la particin de la cosa comn. El plazo mximo de
indivisin es de 5 aos pero se puede renovar por otros 5 aos.
Caractersticas
a) Consensual (conveniente hacerlo por escritura publica
b) Lmite de 5 aos sin perjuicio de la renovacin
c) Se podr acordar normas sobre la administracin de las cosas comunes
2) Casos de indivisin forzada: como por ejemplo los lagos de dominio
privado, derechos de servidumbre, la propiedad fiduciaria. Otros casos en
materia de copropiedad inmobiliaria ley 19537 seala que todos los bienes
comunes tales como techumbre escaleras, patios comunes etc. se est
obligado a mantener en la indivisin, en el cdigo de minera toda vez que
las pertenencias mineras no son susceptibles ni de divisin fsica ni de
divisin intelectual.
La accin de particin
La que tiene por objeto pedir. Provocar. o proceder a la particin
Se seala que esta accin es imprescriptible por eso podr siempre pedirse
Se entiende que la accin de particin emana del derecho de dominio el cual
tiene como caracterstica ser perpetuo es decir que no se pierde por su no
ejercicio

63

Legitimado Activo
1) Los partcipes de la indivisin: aquellos que son herederos, desde el
fallecimiento del causante.
2) Los herederos de los coasignatarios ya que esta accin es transmisible.
Si uno de los herederos de los coasignatarios ejerce la accin deben obrar
conjuntamente o a travs de un procurador comn
3) Los cesionarios de los derechos de alguno de los coasignatarios
Situaciones especiales:
Si alguno de los partcipes tiene su derecho sujeto a condicin suspensiva no
puede pedir la particin mientras penda la condicin, los otros coasignatarios
que tienen el derecho actualmente vigente podran pedir la particin pero se
debe otorgar garanta en caso de que a este asignatario condicional con
posterioridad se cumpla dicha asignacin
Situacin del fideicomiso, si el objeto que se asigna es un fideicomiso quiere
decir que se van a tener que distinguir:
1) Propietario fiduciario: si puede pedir la accin de particin pero si solo
son propietario fiduciario de la totalidad de la comunidad no pueden ejercer
dicha accin toda vez que la ley los obliga a mantenerse en dicha indivisin
2) Fideicomisario: no pueden ejercer la accin de particin porque no tienen
derecho a actuar
Los acreedores de uno de los coasignatarios pueden pedir la particin?
El cdigo civil no lo regula lo que est en perfecta relacin con los que pueden
pedir la particin son quienes tienen calidad de comuneros. El CPC tuvo que
establecer ciertas normas para regular esto 519 y 524 existen dos formas
1) Si est en comunidad el ejecutado, se pueden embargar dichas cuotas y
esas cuotas se embargan y se rematan
2) Adems puede participar el acreedor para que se liquide dicha comunidad,
los dems comuneros podran oponerse:
a) Que exista motivo legal entre otros el pacto de indivisin
b) Si se procede a la particin podra resultar un grave perjuicio lo que
deber acreditarse
Capacidad para ejercer la accin

64

Tratndose de representantes legales por regla general se necesita de

autorizacin judicial, se puede observar a la luz del 1322 inc.1
Art 1322 Inc. 1: Los tutores y curadores, y en general los que administran
bienes ajenos por disposicin de la ley, no podrn proceder a la particin de las
herencias o de los bienes races en que tengan parte sus pupilos, sin
autorizacin judicial.
En el caso del marido en la sociedad conyugal (en el caso que el marido
administre bienes de la mujer) 1322, el derecho real de herencia es bien
mueble por lo que ingresa al haber de la sociedad conyugal, el que tiene que
pedir la particin es el marido y la mujer deber autorizar el ejercicio de esta
accin, si no lo autoriza no podra ejercer dicha accin a menos que fuera
menor de edad o estuviera imposibilitada de hacerlo en cuyo caso le
corresponde a la justicia en subsidio.
Art 1322: Slo pueden ser partidores los abogados habilitados para ejercer la
profesin y que tengan la libre disposicin de sus bienes.
Son aplicables a los partidores las causales de implicancia y recusacin que el
Cdigo Orgnico de Tribunales establece para los jueces.
Existen formas indirectas en que no se le pide autorizacin a la mujer:
1) Si el ejercicio de la accin de particin lo hace otro comunero
2) Cuando la particin se hace de comn acuerdo ya que el sentido y alcance
del 1322 es a ejercer la accin.
En todos los dems casos en la medida que los comuneros tengan capacidad
de disposicin podrn ejercer la accin de particin
Modos de efectuar la particin
1) El causante
2) Los coasignatarios de comn acuerdo
3) El partidor
El causante
Puede ser por dos vas por testamento o por acto entre vivos, as lo permite el
1318.
Art 1318: Si el difunto ha hecho la particin por acto entre vivos o por
testamento, se pasar por ella en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno.
En especial, la particin se considerar contraria a derecho ajeno si no ha
respetado el derecho que el artculo 1337, regla 10, otorga al cnyuge
sobreviviente
La particin hecha por testamento:
65

En la medida que se cumpla con los requisitos de todo testamento se puede

hacer la particin
Por acto entre vivos:
La ley no seala solemnidades especiales, por consiguiente no debera exigirse
una en especial,
EL problema de hacerlo por testamento, muchas veces pasa demasiado tiempo
desde que hizo el testamento hasta que se abre la sucesin podra incluso
volverse imposible la particin
Inc. 2 1318 la particin no tiene que ser contraria a derecho ajeno, se establece
que dicha disposicin (1337 n10) establece que el cnyuge sobreviviente
debe asignrsele el inmueble que ha sido la residencia principal de la familia
Respecto de la tasacin de los bienes, se debe distinguir si existen o no
legitimarios.
Si no existen legitimarios da lo mismo la forma en que se haga la tasacin
Si existen legitimarios existe la necesidad de que se proceda a una tasacin
objetiva de los bienes la que se hace por la va de agregar antecedentes que
justifiquen los valores (certificado de avalu fiscal, tasacin a un perito
bancario, tasacin de un corredor de propiedades etc.)
Hecha por los mismos interesados
Art 1325: Los coasignatarios podrn hacer la particin por s mismos si todos
concurren al acto, aunque entre ellos haya personas que no tengan la libre
disposicin de sus bienes, siempre que no se presenten cuestiones que
resolver y todos estn de acuerdo sobre la manera de hacer la divisin.
Sern, sin embargo, necesarias en este caso la tasacin de los bienes por
peritos y la aprobacin de la particin por la justicia ordinaria del mismo modo
que lo seran si se procediere ante un partidor.
Los coasignatarios, aunque no tengan la libre disposicin de sus bienes, podrn
nombrar de comn acuerdo un partidor. Esta designacin podr recaer
tambin en alguna de las personas a que se refiere el artculo anterior, con tal
que dicha persona rena los dems requisitos legales.
Los partidores nombrados por los interesados no pueden ser inhabilitados sino
por causas de implicancia o recusacin que hayan sobrevenido a su
nombramiento.
Si no se acuerdan en la designacin, el juez, a peticin de cualquiera de ellos,
proceder a nombrar un partidor que rena los requisitos legales, con sujecin
a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil.
Requisitos:
66

1) Que todos los partcipes concurran al acto

2) Que no existan cuestiones que resolver: que se sepa cules son los
bienes que se deben partir, que no exista duda quienes son los partcipes,
cuales son los derechos que le corresponden a cada uno
3) Que todos los partcipes estn de acuerdo sobre la manera de
hacer la divisin
4) Que se tasen los bienes por peritos (norma especial en el CPC art 657)
permite omitir la tasacin por peritos aunque existan incapaces siempre
que existan antecedentes que justifiquen la apreciacin hecha por las
partes (dos o ms antecedentes, se debe hacer que en la misma escritura
de particin se insertan los antecedentes)
5) Que se apruebe la particin judicialmente de igual modo que si se
hubiese hecho ante un partidor, este requisito debe relacionarse con el
1342 por lo tanto si existen personas ausentes que no hayan designado
apoderado o personas sujetas a guardas va a ser necesaria dicha
autorizacin judicial.

Forma de hacer esta particin

Es consensual porque tanto el cdigo civil como el CPC nada dicen sobre
cumplir algn tipo de requisitos, pero si existen bienes races no se van a
poder inscribir ya que el conservador de bienes races solo inscribe
instrumentos autnticos por lo tanto en la prctica toda particin se hace por
escritura pblica.
Particin hecha ante un partidor
Materia de juicio arbitral (arbitraje forzoso) (art 227 COT)
El partidor:
1) Por regla general es un rbitro de derecho
a) Si lo nombran las partes y son todos capaces y mayores de edad,
pueden darle el carcter de arbitrador
b) Si lo nombran las parte y hay incapaces entre ellos podra ser mixto
siempre que lo determine el juez por motivos de manifiesta conveniencia
Requisitos para ser partidor, el artculo 225 del COT reenva al 1323, 1324 y
1325 del Cdigo Civil:
1) Abogado habilitado para el libre ejercicio de la profesin y que tenga la libre
administracin de los bienes
2) El partidor designado por la justicia est sujeta a las implicancias que el
COT establece para los jueces

67

3) El partidor nombrado por el causante es vlido aunque sea albacea,

coasignatario o que tenga implicancias o recusaciones, se puede solicitar
ante el juez la inhabilidad de dicho partidor
4) Si el partidor es designado por los coasignatarios puede ser dicho arbitro
albacea, coasignatario o tener implicancias y recusaciones en este caso solo
podra ser inhabilitado por implicancias o recusaciones sobrevinientes
Nombramiento del partidor
Lo pueden hacer tres personas: el causante, los coasignatarios de comn
acuerdo o el juez.
El causante
Lo puede hacer a travs de un testamento o por acto entre vivos que debe ser
un instrumento pblico (escritura pblica)
El partidor designado por el causante solo tiene competencia para partir su
herencia, en otros trminos no puede liquidar la sociedad conyugal a menos
que el cnyuge sobreviviente as lo permitan.

Coasignatarios
Conforme al 234 del COT este nombramiento debe ser por escrito, esto puede
hacerse incluso cuando existan personas entre los coasignatarios que no
tengan la libre administracin de sus bienes, en este caso el partidor debe ser
un rbitro de derecho. El nombramiento del partidor debe ser aprobado por la
justicia.
Nombramiento por el juez
Art 1325 inc. 5: Si no se acuerdan en la designacin, el juez, a peticin de
cualquiera de ellos, proceder a nombrar un partidor que rena los requisitos
legales, con sujecin a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil.
Se presenta ante los tribunales ordinarios una solicitud de nombramiento de
juez arbitro las partes deben presentar un listado con los posibles
nombramientos. En la prctica el juez nombra al que el estima conveniente.
El 646 del CPC regula esta materia.
Aprobacin del partidor

68

Art. 1326 inc. 1: Si alguno de los coasignatarios no tuviere la libre disposicin

de sus bienes, el nombramiento de partidor, que no haya sido hecho por el
juez, deber ser aprobado por ste.
El nombramiento del partidor ya sea por el causante o por los coasignatarios y
entre estos hay participes, debe ser aprobado por el juez.
Aceptacin del cargo de partidor y plazo para desempearlo
Artculos 1327, 1328 y 1332
Art 1327: El partidor no es obligado a aceptar este encargo contra su
voluntad; pero si, nombrado en testamento, no acepta el encargo, se
observar lo prevenido respecto del albacea en igual caso.
Art 1328: El partidor que acepta el encargo, deber declararlo as, y jurar
desempearlo con la debida fidelidad, y en el menor tiempo posible
Art 1332: La ley seala al partidor, para efectuar la particin, el trmino de
dos aos contados desde la aceptacin de su cargo.
El testador no podr ampliar este plazo.
Los coasignatarios podrn ampliarlo o restringirlo, como mejor les parezca, aun
contra la voluntad del testador.
Cuando se nombra el partidor este debe aceptar el cargo en trminos
expresos, conjuntamente debe jurar que desempeara en el menor tiempo
posible dicho encargo. Lo cual se hace concurriendo a la escritura que lo
designa o ante el mismo receptor que lo notifica, solo en el caso de que sea
designado en el testamento y no lo acepte tiene una sancin a menos que
acredite inconveniente grave
El plazo para desempear el encargo es de dos aos, el testador no puede
ampliar este plazo pero si lo pueden ampliar o restringir los coasignatarios.
Art 647 CPC: El trmino que la ley, el testador o las partes concedan al
partidor para el desempeo de su cargo se contar desde que ste sea
aceptado, deduciendo el tiempo durante el cual, por la interposicin de
recursos o por otra causa, haya estado totalmente interrumpida la jurisdiccin
del partidor.
La responsabilidad del partidor conforme al 1329 es de culpa leve, puede
cometer adems el delito de prevaricacin en cuyo caso da derecho a
indemnizacin de perjuicios, en este caso se hace indigno de suceder al
causante pierde las asignaciones y las remuneraciones.
El partidor debe precaver que se paguen las deudas hereditarias por lo tanto
debe formar una hijuela o lote para el pago de las deudas conocidas (hijuela
69

pagadora) si no lo hace se hace responsable de todos los perjuicios que se

provoquen el partidor adems debe cuidar que se pague el impuesto a la
herencia si no lo hace se hace solidariamente responsable del pago ms
multas.
El Juicio de particin
La competencia del partidor se deber distinguir tres problemas para
determinarle:
1) Cuestiones de exclusiva competencia: 651 CPC todas aquellas
cuestiones que sirvan de base para la reparticin, la ley no somete de
manera expresa a los tribunales de justicia (interpretar un testamento,
resolver si donacin es a ttulo de legitima o mejoras, si un bien admite o no
cmoda divisin, formacin e impugnacin de inventarios y tasaciones etc.)
2) Cuestiones que no puede conocer art 1330: Antes de proceder a la
particin, se decidirn por la justicia ordinaria las controversias sobre
derechos a la sucesin por testamento o abintestato, desheredamiento,
incapacidad o indignidad de los asignatarios. Quienes son los partcipes y
que derechos le corresponde a cada uno de ellos. Si el juicio de particin se
haba iniciado se suspende la competencia del partidor hasta que se
resuelva, art 1331. Dice relacin cuando personas aleguen tener derechos
exclusivos sobre los bienes de la sucesin por lo tanto que no deben entrar
en la particin, en este caso el juicio no se suspende, lo que se hace es que
esos bienes se apartan para que lo resuelva el tribunal, de manera
excepcional se puede suspender en la medida que se cumplan los
siguientes requisitos: que los bienes son una parte considerable de la masa
hereditaria, que la suspensin la pida quienes representan ms del 50 % de
la masa y en tercer lugar que la decrete el juez.
3) Cuestiones que puede conocer o el partidor o la justicia las
cuestiones relativas a la formacin e impugnacin de inventarios, cuentas
de albacea o administradores comunes, cuestiones sobre administracin de
la comunidad y nombramiento de administradores, los terceros que tengan
derechos que hacen valer sobre los bienes objetos de la particin pueden
recurrir alternativamente al partidor o a la justicia, para la ejecucin de la
sentencia definitiva se puede recurrir al partidor o a la justicia ordinaria si
se piden medidas de apremio solo se puede recurrir a la justicia ordinaria
Tramitacin del juicio
El partidor debe aceptar y hacer juramento, luego dicta una resolucin
mandando a tener por constituido el compromiso y designar un actuario, que
podrn ser los secretarios de los tribunales (cualquier tribunal) tambin pueden
ser los notarios. Luego este juez debe citar a comparendo:

70

1) Primer comparendo: en este se establecen las bases de la particin por lo

tanto, se nombran a los partcipes y sus representantes, se aprueba el
inventario si lo hay y si no lo hay se decide hacerlo, luego se dar cuenta de
que se otorg la posesin efectiva y se inscribi, en cuarto lugar se
acuerdan das y horas de los comparendos ordinarios. En quinto lugar la
forma en que se notificaran las resoluciones del partidor
a) Los comparendos ordinarios: puede fijar todos los martes o semana
por medio etc.
b) Forma de notificacin: actualmente en la prctica se hace por correo
electrnico
2) Comparendos ordinarios: son los que se realizan en das y horas fijados
en el primer comparendo. Estos no se notifican especialmente y se pueden
adoptar acuerdos comunes sin la presencia de todos los interesados, salvo
que se trate de revocar un acuerdo, porque se exige unanimidad ya sea
porque la ley lo exige o porque las partes lo haban sealado
3) Comparendos extra ordinarios: deben notificarse y se celebran a
peticin de las partes o del partidor
Todos estos comparendos se hacen verbalmente y se levantan actas que
suscriben todos los partcipes, por eso la naturaleza del juicio de particin es
hibrida.
Para esto se abren distintos tipos de cuadernos:
1) En el cuaderno principal se forman las actas.
2) El cuaderno de documentos: dnde van los instrumentos que se
acompaan.
3) Cuaderno de incidentes: cuando se tramitan separadamente tantos
cuadernos de incidentes como incidentes se produzcan.
Faccin de inventario y tasacin de bienes
Si no se ha hecho la posesin efectiva con el inventario corresponde decidirlo
en ese momento. La tasacin se hace por peritos, pero el CPC permite que se
omita la tasacin por peritos aunque hayan incapaces y lo acuerden
unnimemente (657 CPC) siempre se puede hacer en cualquiera de las
siguientes situaciones:
1) Que se trate de bienes muebles
2) Que existan en autos antecedentes que justifiquen su tasacin
3) Que se trate de fijar mnimos para licitar bienes races con admisin de
postores extraos
Estos gastos de particin se hacen a prorrata de los interesados
Operaciones de liquidacin y distribucin

71

Liquidacin consiste en determinar el valor en dinero del derecho de cada

participe.
Distribucin consiste en repartir entre los partcipes los bienes de la comunidad
que satisfagan sus derechos.
Liquidacin
Art 1342: Siempre que en la particin de la masa de bienes, o de una porcin
de la masa, tengan inters personas ausentes que no hayan nombrado
apoderados, o personas bajo tutela o curadura, ser necesario someterla,
terminada que sea, a la aprobacin judicial.
El partidor deber separar los bienes del causante que se encuentren
confundidos con los bienes de otras personas para luego ir formando los
acervos que en conformidad a derecho procedan y una vez que se han
determinado servir para fijar el derecho de cada comunero.
Distribucin
El partidor debe estar a la voluntad unnime de los coasignatarios, y de
manera supletoria se aplicaran las normas legales.
Normas legales
Se debe distinguir si los bienes admiten o no cmoda divisin
Los bienes que admiten cmoda divisin:
Se aplicaran las reglas contenida en los numerales 7, 8 y 9 del artculo 1337
7 En la particin de una herencia o de lo que de ella restare, despus de las
adjudicaciones de especies mencionadas en los nmeros anteriores, se ha de
guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno de los coasignatarios
cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o
lotes de la masa partible.
8 En la formacin de los lotes se procurar no slo la equivalencia sino la
semejanza de todos ellos; pero se tendr cuidado de no dividir o separar los
objetos que no admitan cmoda divisin o de cuya separacin resulte
perjuicio; salvo que convengan en ello unnime y legtimamente los
interesados.
9 Cada uno de los interesados podr reclamar contra el modo de composicin
de los lotes, antes de efectuarse el sorteo.
1) El partidor debe formar hijuelas o lotes, y para ello cada uno de estos lotes
debe estar formado por bienes de la misma naturaleza y calidad.
2) Los lotes se distribuirn de modo que ellos acuerden y en caso contrario se
sortearan, cada interesado podr reclamar como se han integrado cada uno
de los lotes
72

Cuando los bienes no admiten cmoda divisin: en este caso se aplican los
nmeros 1 y 2 del 1337
1 Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin, o cuya
divisin la haga desmerecer, tendr mejor derecho a la especie el que ms
ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios tendr derecho a pedir la
admisin de licitadores extraos; y el precio se dividir entre todos los
coasignatarios a prorrata.
2 No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o el convencional
mencionado en el artculo 1335, y compitiendo dos o ms asignatarios sobre la
adjudicacin de una especie, el legitimario ser preferido al que no lo sea.
Las reglas que se establecen son:
1) Los bienes pueden ser adjudicados a uno de los comuneros o se vendern
con o sin postores extraos, cualquiera de los interesados puede pedir que
se admitan postores extraos, y el precio se repartir a prorrata.
2) Si se subasta un bien privadamente y nadie ofrece ms que el valor de
tasacin o el convencional se debe preferir al legitimario que este
compitiendo.
Respecto de los bienes inmuebles: tratan los nmeros 3, 4, 5 y 6 del 1337
3 Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo individuo,
sern, si posible fuere, continuas, a menos que el adjudicatario consienta en
recibir porciones separadas, o que de la continuidad resulte mayor perjuicio a
los dems interesados que de la separacin al adjudicatario.
4 Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un
asignatario y otro fundo de que el mismo asignatario sea dueo.
5 En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para
su cmoda administracin y goce.
6 Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el partidor
con el legtimo consentimiento de los interesados separar de la propiedad el
usufructo, habitacin o uso para darlos por cuenta de la asignacin.
En consecuencia:
1) Las porciones de uno o ms predios que se adjudiquen a una o ms
personas deben ser continuos excepciones:
a) Que el adjudicatario acepte que sean separados
b) Que la continuidad provoque ms perjuicios para los otros asignatarios
que la separacin para el adjudicatario
2) Se procurara la continuidad entre el fundo que se adjudique y uno propio
que podra tener el adjudicatario
3) Se tienen que constituir las servidumbres necesarias para la cmoda
administracin y goce de los bienes
73

4) Lo que se puede hacer por parte del partidor en la medida que exista
consentimiento de los interesados es asignar la nuda propiedad a una
persona y el usufructo uso habitacin a otras
Regla nmero 10 del 1337
Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota hereditaria
se entere con preferencia mediante la adjudicacin en favor suyo de la
propiedad del inmueble en que resida y que sea o haya sido la vivienda
principal de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece, siempre que
ellos formen parte del patrimonio del difunto.
Se establecen dos derechos:
1) Derecho de adjudicacin preferente
2) Derecho a pedir la constitucin de derechos de uso y habitacin
Caractersticas
1) Derechos sucesorios (expresiones usadas en el artculo) genera un
problema ya que generalmente los bienes races que han servido de
residencia principal para una familia se han adquirido en sociedad conyugal.
Esta norma no obliga jurdicamente al liquidador o partidor de la sociedad
conyugal a adjudicar el bien que ha servido de residencia principal, solo
obliga al partidor de la herencia. Se forman dos comunidades una de la
sociedad conyugal y otra de la masa hereditaria. En la prctica los
partidores se cuidan de no caer en este problema
2) Son derechos personales, porque es un derecho personal que existe para
exigir al partidor por la constitucin de derechos de uso o habitacin
3) Son derechos personalsimos, en el caso del de adjudicacin preferente as
se dice expresamente , en el caso a pedir que se constituya uso y
habitacin estos tambin son personalsimos porque se rige conforme a las
reglas del ttulo X del libro II
4) Son renunciables porque estn establecidos en el solo beneficio de las
partes
Forma en que operan
Adjudicacin preferente
Tratndose del derecho de adjudicacin preferente es una obligacin del
partidor adjudicrselo al cnyuge sobreviviente, adems cuando se trata de la
particin efectuada por el testador, expresamente seala que debe cumplirse
con el 1337 numero 10.
Derecho a que se constituya derecho de uso y habitacin

74

Tratndose del derecho de pedir que se constituya derecho de uso y

habitacin, la disposicin expresa que tendr derecho a pedir, por lo tanto no
es una obligacin, no puede actuar de oficio el partidor.
La diferencia ser atendiendo al valor que tenga el inmueble y lo que ello
represente el inmueble en la masa hereditaria, si los derechos que le
corresponden al cnyuge sobrevivientes son iguales o mayores que los del bien
que sirve de residencia principal, entonces esta la obligacin de adjudicrselo a
aquel, en cambio si se trata que el inmueble es superior a lo que le
corresponde al cnyuge sobreviviente, opera el segundo derecho.
Si el inmueble que ha servido de vivienda principal representa un porcentaje
muy alto de lo que es la masa hereditaria tendr el problema de que los otros
legitimarios que pudieren existir no van a poder disponer materialmente de su
herencia mientras exista este derecho.
Se establece que el derecho a pedir la constitucin de uso y habitacin tiene
las siguientes caractersticas, es gratuito por lo cual el cnyuge no debe
recompensa a los dems legitimarios, es vitalicio, lo que realmente fue una
modificacin ya que en el primer proyecto deca que era mientras durara el
estado civil de viudez
Son derechos reales porque como lo establece la norma son uso y habitacin
pero la ley exige que se inscriban en el conservador de bienes races
respectivos, en todo lo no regulado por art 1337 se rige por las normas
generales del ttulo X del libro II
Si el cnyuge sobreviviente tena solo hijos propios y se cas con otra persona
que tena sus propios hijos, el cnyuge sobreviviente podr disponer con sus
hijos y los hijos del causante cagaron
Esta norma establece que se puede constituir no solo sobre los bienes races
sino tambin sobre el mobiliario, lo que obliga a hacer dos precisiones:
1) Bien raz: la norma dice el inmueble que sea y que haya sido vivienda
principal de la familia no solo se aplica de la ltima vivienda, lo que
importa es que haya sido la vivienda principal de la familia
2) Respecto al mobiliario: se debera entender conforme al 574 inc. 2
La legislacin nacional no establece un monto tope de la propiedad que se
adjudica como bien principal lo que si ocurre en otras legislaciones. Ya que
siempre se tom porque el cnyuge sobreviviente sera una persona de edad
avanzada.
Otras reglas aplicables a la particin
Distribucin de las deudas
75

Es en proporcin de los derechos que le corresponda a cada uno de los

herederos en la herencia.
El 1354 que establece esta regla seala que esto se produce por el solo
ministerio de la ley
Art 1354: Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de
sus cuotas.
As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas
hereditarias.
Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las
deudas hereditarias sino hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1356 y 1526.
Art 1340: Si alguno de los herederos quisiese tomar a su cargo mayor cuota
de las deudas que la correspondiente a prorrata, bajo alguna condicin que los
otros herederos acepten, ser odo.
Los acreedores hereditarios o testamentarios no sern obligados a
conformarse con este arreglo de los herederos para intentar sus demandas.
Establece una regla especial. El partidor o los coherederos establezcan una
forma distinta de distribuir las deudas sera esto oponible a los acreedores? La
misma regla establece que es inoponible a los acreedores por razn de que:
jurdicamente los acreedores no concurren con su voluntad para aceptar esto,
esto demuestra que la regla fundamental es la del 1254, una razn econmica
dice que sera posible una reparticin que cause perjuicio al acreedor.
Distribucin de los frutos
Tratan los art 1338 y 1339
La regla general est en el 1338 nmero 3 que dice que los frutos se reparten a
prorrata
3. Los herederos tendrn derecho a todos los frutos y accesiones de la masa
hereditaria indivisa, a prorrata de sus cuotas; deducidos, empero, los frutos y
accesiones pertenecientes a los asignatarios de especies.
Las excepciones:
Legados de especie o cuerpo cierto a que los frutos el modo de adquirir es la
sucesin por causa de muerte
Los legatarios de gnero se hacen dueo de los frutos desde que se hace la
tradicin con la excepcin de que a menos que sea constituido en mora ya que
en ese caso los frutos se deben desde ese momento.

76

El partidor debe hacer, crear una cuenta especial (frutos son parte del activo)
relacionada con los frutos, y adems tendr que establecer un pasivo
constituido por los gastos necesarios para producirlos,
Se deben apartar los frutos de los legados de especie o cuerpo cierto ya que
esos ya pertenecen a dicho legatario
Art 1339: Los frutos pendientes al tiempo de la adjudicacin de las especies a
los asignatarios de cuotas, cantidades o gneros, se mirarn como parte de las
respectivas especies, y se tomarn en cuenta para la estimacin del valor de
ellas.
El art 1339 hace alusin a los frutos pendientes al momento de la adjudicacin
sealando que estos frutos pendientes se tomaran en cuenta para que se haga
la respectiva adjudicacin.

En cuanto a la adjudicacin y venta de bienes

Existen dos posibles soluciones tratndose de los bienes del causante, o se
adjudican a los comuneros, o se venden, cuando se venden la finalidad es
transformar los bienes en dinero para luego repartirse en proporcin segn
corresponda.
No es necesario esperar el laudo arbitral para que se produzcan
adjudicaciones, basta que estn de acuerdo los comuneros y se pueden
efectuar adjudicaciones parciales. Esto se establece en los comparendos que
se llevan a efecto.
En cuanto a la subasta y adjudicacin de bienes comunes, cuando se acuerda
llevar los bienes a una subasta se deben establecer las bases por las cuales se
va a regir. Se debe sealar los mnimos de postura, las garantas exigibles, las
formas de paga, si los saldos de precio generan intereses etc. la regla general
es que la subasta sea con pago de contado.
El CPC regula en el 658 y 659 que se tienen que hacer ciertas publicaciones en
peridicos de la comuna o agrupacin de comunas, si los bienes estn en otros
departamentos tambin en esos y adems si hay incapaces entre los
interesados al menos debe haber 4 avisos entre el primer da y el da del
remate que no puede superar los 15 das.
Las adjudicaciones (compraventa en pblica subasta, sentido impropio de la
palabra) se hacen por escritura pblica

77

Los comuneros tienen derecho de que se le hagan las adjudicaciones y sean

imputadas a su haber, lo que puede dar lugar a lo que se denomina hipoteca
de alcances o hipoteca legal que es aquella que nace por el solo ministerio de
la ley en cuanto al ttulo, est regulado en el CPC en los art 662 y 660. A un
comunero se le puede adjudicar un bien propio de la comunidad ya sea parcial
por acuerdo de los comuneros o por pblica subasta, pero ese bien que se
adjudica que va ir con cargo a lo que corresponde como herencia podra tener
un valor superior al 80% del haber probable que es el porcentaje y los derechos
que le corresponden dentro de una masa hereditaria. En estos casos hay dos
opciones:
Como se le est entregando demasiado deber pagar de contado el exceso
sobre el 80% si no paga ese exceso por el solo ministerio de la ley se
constituye una garanta que es una hipoteca en beneficio de los dems
comuneros
Tiene que cumplir ciertos requisitos:
1)
2)
3)
4)

Adjudicar un bien raz a un comunero

El valor de aquel debe ser superior al 80% del haber probable
No debe haber pagado el exceso
Dicha hipoteca se debe inscribir en el registro respectivo del
conservador de bienes respectivo

Todos los valores que se participen los comuneros a cuenta de sus derechos
devengaran intereses, intereses que fijen las partes y si nada han dicho inters
legal
Las enajenaciones hechas por el partidor se considera que este ser el
representante legal de los comuneros (659 CPC)
El laudo y la ordenata
El laudo es la sentencia definitiva que resuelve los puntos de hecho y de
derecho que sirven de base para la distribucin de los bienes comunes. En
trminos generales deber cumplir los requisitos de toda sentencia
La ordenata es el clculo numrico de las decisiones del laudo
Es necesaria la aprobacin de la particin?
El art 1342 establece que cuando existen personas ausentes que no hayan
nombrado apoderado o que estn sujetas a tutela o curadura debe ser
aprobado por la justicia, una vez que se termina la particin se entrega a los
partcipes los ttulos de los objetos que le hubieren tocado conforme al 1343 lo
que en la prctica se hace por medio de escritura publica

78

Art 1342: Siempre que en la particin de la masa de bienes, o de una porcin

de la masa, tengan inters personas ausentes que no hayan nombrado
apoderados, o personas bajo tutela o curadura, ser necesario someterla,
terminada que sea, a la aprobacin judicial.
Art 1343: Efectuada la particin, se entregarn a los partcipes los ttulos
particulares de los objetos que les hubieren cabido.
Los ttulos de cualquier objeto que hubiere sufrido divisin pertenecern a la
persona designada al efecto por el testador, o en defecto de esta designacin,
a la persona a quien hubiere cabido la mayor parte; con cargo de exhibirlos a
favor de los otros partcipes, y de permitirles que tengan traslado de ellos,
cuando lo pidan.
En caso de igualdad se decidir la competencia por sorteo.
Efectos de la particin
1) El efecto declarativo de la particin: los bienes que se le adjudican a los
coasignatarios se entiende que han sido los nicos y exclusivos dueos
durante todo el tiempo que ha durado la particin, por eso es conveniente
tener claro que una vez que se hace la particin se hace la adjudicacin que
produce un efecto declarativo que se encuentra en el 1344 de este efecto
se derivan algunas consecuencias:
a) Si alguno de los comuneros haba enajenado alguna cosa o los derechos
que proporcionalmente le correspondan y con posterioridad el bien se le
adjudica a otro comunero, jurdicamente se tratara como venta de cosa
ajena
b) El artculo 2417 que trata la caducidad de la hipoteca, este artculo
establece la misma regla de que se puede hipotecar la cuota mientras
esta en comunidad, pero si ese bien se le adjudica finalmente a otra
persona distinta se produce la caducidad de la hipoteca. Para que esto
no ocurra la forma es que todos los otros comuneros hayan consentido
en que se constituya la hipoteca ya que en dicho caso subsistir
igualmente
c) A propsito de la posesin el art 718 se entiende que ha posedo durante
el tiempo de indivisin cuando se le adjudica un bien a una persona
d) La adjudicacin es distinta a la enajenacin, adjudicar tiene un efecto
declarativo que se entiende que la persona siempre ha sido el dueo ya
que si un bien hubiera sido embargado respecto de los derechos de
alguno de los comuneros y con posterioridad se adjudica dicho bien a
otro de los comuneros, esa adjudicacin es vlida y no adolece de objeto
ilcito porque lo que hay es una adjudicacin y no una enajenacin que
es lo que sanciona el 1464 numero 3
e) Las adjudicaciones deben ser inscritas cuando se trata de bienes races
pero dichas inscripciones tiene por nica finalidad mantener la historia
de la propiedad raz
79

2) Las acciones de garanta: puede ocurrir que se hayan adjudicado bienes

a los distintos comuneros, que esas adjudicaciones se hagan en propiedad,
pero con el correr del tiempo aparezcan terceros reclamando derechos
sobre esos bienes ah se produce el problema de que ciertos bienes que se
le haban adjudicado a algunas personas tendran la posibilidad de
perderlos, generando un desequilibrio entre los comuneros. Para evitar
estos problemas el legislador estableci que con ocasin de una
adjudicacin existieran las acciones de garanta. Jurdicamente lo que se
hace es que se da entre los comuneros de manera recproca la accin de
eviccin, art 1345.se tendrn dos derechos.
a) Aquella persona que ha sido turbada en su dominio concurran los otros
participes a hacer cesar la molestia, esta turbacin tiene que ser de
derecho,
b) Si gana el tercero, aquel comunero tiene derecho a que los otros lo
indemnicen en la forma que establece el 1347. Por tanto van a concurrir
a prorrata de sus cuotas y la cuota del insolvente grava a los otros.
Existen sanciones a aquel participe que ha sufrido de eviccin en cuyo
casi no procede el saneamiento casos que estn en el 1346
i) si la eviccin o molestia procede por una causa sobreviniente o
posterior a la eviccin
ii) si la accin de saneamiento se hubiere expresamente renunciado
iii) si el participe ha sufrido la molestia o la eviccin por su culpa, porque
no opuso las excepciones perentorias que correspondan (por
ejemplo)
(1) el plazo de prescripcin para la eviccin es de 4 aos contados
desde la eviccin
(2)La particin tiene una naturaleza jurdica hibrida entre contrato y
juicio, art 1348 las particiones se rescinden o se anulan de la
misma forma que los contratos, se establece una regla especial en
relacin a la lesin,

Art 1349: El haber omitido involuntariamente algunos objetos no ser motivo

para rescindir la particin. Aquella en que se hubieren omitido, se continuar
despus, dividindolos entre los partcipes con arreglo a sus respectivos
derechos.
Siempre pueden quedar fuera de la particin bienes, en estos casos no hay
nulidad de la particin lo nico que ocurre que esos bienes con posterioridad se
debern distribuir en la medida que admitan cmoda divisin

Art 1350: Podrn los otros partcipes atajar la accin rescisoria de uno de
ellos, ofrecindole y asegurndole el suplemento de su porcin en numerario.
80

Se puede atajar la accin rescisoria si los otros comuneros le ofrecen el

suplemento de su porcin a aquella persona que haba intentado la nulidad de
la particin.
Art 1351: No podr intentar la accin de nulidad o rescisin el partcipe que
haya enajenado su porcin en todo o parte, salvo que la particin haya
adolecido de error, fuerza o dolo, de que le resulte perjuicio.
Art 1352: La accin de nulidad o de rescisin prescribe respecto de las
particiones segn las reglas generales que fijan la duracin de esta especie de
acciones.
Establece las prescripciones de estas acciones. La particin se somete a las
reglas generales
Art 1353: El partcipe que no quisiere o no pudiere intentar la accin de
nulidad o rescisin, conservar los otros recursos legales que para ser
indemnizado le correspondan.
Complementa lo anterior sealando que el participe que no quiera o no pueda
intentar una accin de nulidad conserva los otros recursos legales para ser
indemnizado
Nulidades procesales de la particin
Se puede pedir por las causas siguientes:
1)
2)
3)
4)

Falta de aceptacin y juramento del partidor

Dictacin del laudo despus de expirado el plazo legal
Por la omisin de la autorizacin del actuario
Por defectos de publicacin en los remates

El pago de deudas hereditarias y testamentarias

Se consideran deudas hereditarias las que tiene el causante en vida, deudas
testamentarias o tambin denominadas cargas son las que emanan del
testamento, las principales deudas son los legados y el modo, en cuanto a la
responsabilidad de los herederos por las hereditarias, deben responder por
todas las deudas y obligaciones transmisibles cualquiera sea su fuente, existen
ciertas limitaciones:
1) Cuando se ha aplicado el beneficio de inventario
2) Aquellas obligaciones intuito personae
Se puede proceder ejecutivamente en contra de los herederos?

81

La respuesta es que si, existe una norma especial en el a1377, la ley exige que
los acreedores notifiquen judicialmente sus ttulos, y para iniciar los juicios
ejecutivos tendrn un plazo de 8 das despus de notificados los ttulos.
Si el juicio ya se haba iniciado el art 5 del CPC se suspende para notificar a los
herederos quienes deben comparecer para hacer valer sus derechos en el
termino de emplazamiento. Las deudas se dividen entre los herederos, a
prorrata de sus derechos.
De aqu se derivan distintas consecuencias:
1) La obligacin entre los herederos es conjunta, por lo tanto cada acreedor
puede mandar la cuota en la deuda que le corresponde a cada heredero.
2) Si la obligacin era solidaria se extingue la solidaridad respecto de aquel
deudor que era el causante
3) Se produce una confusin parcial entre las deudas y crditos del causante y
los del heredero
Excepciones en que las deudas no se dividen a prorrata:
1) El del heredero beneficiario, refirindose a los herederos que tienen
beneficio de inventario. Aquellos herederos responden hasta el valor de lo
que hayan recibido por la herencia.
2) Es una excepcin cuando la obligacin principal era indivisible
3) En caso del usufructo pues segn el 1356 los usufructuarios dividen las
deudas hereditarias con los herederos propietarios de acuerdo a las reglas
del articulo 1368
a) El nudo propietario y el usufructuario se consideran uno
b) El nudo propietario le corresponder pagar las deudas y el usufructuario
deber pagar los intereses corrientes durante el tiempo que dure el
usufructo
c) Si el nudo propietario no se allana a pagar puede hacerlo el
usufructuario y en ese caso tendr derecho para repetir en contra del
nudo propietario para que le page el inters capital
4) En cuanto al fideicomiso, de acuerdo al 1356 los herederos fiduciarios
dividen las deudas con los fideicomisarios segn las reglas del 1372:
a) El propietario fiduciario y el fideicomisario son considerados una sola
persona para las deudas hereditarias y testamentarias
b) El fiduciario debe pagar las deudas teniendo derecho a que se le
reintegren sin intereses a la poca de la restitucin
c) Si las cargas son peridicas las sufre definitivamente el fiduciario
5) Cuando existen varios inmuebles sujetos a hipotecas art 1365:el causante
dio en hipoteca varios inmuebles para garantizar una obligacin
a) El acreedor puede dirigirse por el total de las deudas en contra de
cualquiera de los herederos a quienes se les adjudico alguno de los
inmuebles hipotecados, el heredero que paga puede dirigirse en contra
82

de los otros herederos pero solo por la parte que le corresponde a cada
uno y la cuota del insolvente grava a los otros
6) De acuerdo al 1358 si el testador dividiere entre los herederos las deudas
de otro modo este acuerdo puede tener dos posibilidades para el acreedor:
a) Respetar la divisin
Se dirige en contra de los herederos conforme a las reglas estudiadas

Responsabilidad de los legatarios por las deudas hereditarias

Siempre es subsidiaria la responsabilidad, pero sern responsables de las
deudas hereditarias cuando:
1) El testador los ha hecho responsables
Cuando no hay bienes suficientes en la masa hereditaria para pagar las deudas
hereditarias al abrirse la sucesin
La ley establece un orden en el que se debe concurrir para el pago de las
deudas hereditarias que es el siguiente:
1)
2)
3)
4)
5)

Legados comunes
Legados anticipados: donaciones revocables
Legados expresamente exonerados
Legados para obras pias o de beneficencia
Los legados alimenticios

Pago de las deudas testamentarias

Art 1360: Las cargas testamentarias no se mirarn como carga de los
herederos en comn, sino cuando el testador no hubiere gravado con ellas a
alguno o algunos de los herederos o legatarios en particular.
Las que tocaren a los herederos en comn, se dividirn entre ellos como el
testador lo hubiere dispuesto, y si nada ha dicho sobre la divisin, a prorrata
de sus cuotas o en la forma prescrita por los referidos artculos.
Los legados los deben pagar:
Se pagan por regla general le corresponde a los herederos a prorrata de sus
cuotas. Si el testador estableci a un heredero en particular, aquel debe
hacerlo.
Los legados se pagan por regla general despus de pagadas las deudas
hereditarias, ya que las deudas hereditarias son una baja general, pero existen
casos en que los legados se pueden pagar inmediatamente de acuerdo a las
siguientes reglas.

83

Si la herencia no est excesivamente gravada. Si la herencia esta

manifiestamente exenta de cargas
Gastos necesarios para la entrega de los legados (1375) se miran como parte
de los mismos legados, si no hay bienes suficientes para pagar todos los
legados, se rebajan a prorrata los legados y principalmente para afectar los
legados comunes al igual como en el caso anterior respecto de los legados
alimenticios estos se pagan despus de todo el resto.

Beneficio de Separacin
Articulo 1378 y siguientes
Art. 1378: Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios
podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del
heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que
de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o
testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero.
Constituye un derecho auxiliar de los acreedores, esto tiene por finalidad
proteger a los acreedores y tiene por objeto que no se confunda el patrimonio
de los herederos con el patrimonio hereditario mientras no se pague a los
acreedores.
Para que opere este beneficio basta que solo un acreedor obtenga el beneficio
ya sea hereditario o testamentario.
La ley no regula contra quien se pide ni como se tramita, por esto la doctrina y
jurisprudencia.
Se pide contra los acreedores personales de los herederos y que se tramitan
conforme al juicio sumario.
Efectos del beneficio de separacin
Los efectos se producen distinguindose entre bienes muebles e inmuebles,
respecto de los bienes muebles desde la fecha de la resolucin judicial que
concede el beneficio. Tratndose de los inmuebles desde que se inscribe la
resolucin en el registro de prohibiciones e interdicciones del conservador.
El gran efecto de este beneficio es que se produce efectivamente una
separacin de patrimonios, y por ello los acreedores hereditarios o
testamentarios son los nicos que podrn sacar a remate los bienes de la
herencia.

84

Este beneficio lo pueden solicitar tanto los acreedores testamentarios como

hereditarios incluso aquellos cuyos crditos no fueren actualmente exigibles.
Efectos entre los acreedores de la sucesin y entre los acreedores personales
Los acreedores de la sucesin se pagan con preferencia a los acreedores
personales del heredero, y agotado los bienes de la sucesin recin en ese
caso podrn perseguirse crditos en los bienes del heredero, pero a su vez los
acreedores personales del heredero pueden oponerse a ello hasta cuando ellos
sean efectivamente pagados.

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