Comunicacin Tcnica

Tema I
Escisin de Sociedades
JAVIER LAGUNA CABALLERO (*)

INTRODUCCION
En el mundo moderno las tendencias a la
agrupacin o divisin de sociedades obedecen a diversos factores y objetivos. La
actividad empresarial es dinmica y est
entendida como generadora de cambios,
innovadora de procedimientos y promotora
de alternativas.
Tanto a nivel nacional como internacional, la empresa se estructura bajo el concepto de persona jurdica y en particular como
sociedad mercantil. La legislacin comparada otorga seguridad jurdica a las personas jurdicas, trasladndose sta a los socios o accionistas de tales sociedades.
La actividad de los negocios a travs de
sociedades mercantiles ha evolucionado
mucho. Ello hace surgir la necesidad de
reestructuracin o reorganizacin de sociedades y empresas. Dentro del concepto de
reorganizacin est comprendida, adems
de la fusin, la figura jurdica de la escisin
como una herramienta de reacomodo empresarial.

En esta ponencia nos proponemos

tratar la figura de la escisin, poco
estudiada en nuestro pas y escasamente
tratada en la legislacin comparada.
En nuestro pas, la Ley General de Sociedades no ha consagrado an la institucin de la escisin. Algunas leyes tributarias
simplemente la han aludido, por ejemplo el
artculo 110 del Decreto Ley N 25751, Ley
del Impuesto a la Renta y el artculo 3,
inciso a) del Decreto Supremo N 269-91EF, Reglamento del Impuesto General a las
Ventas. Este ltimo es importante pues le
da legalidad y seguridad jurdica a la institucin de la escisin.
1. CONCEPTO DE ESCISION
An cuando, como ya dijramos, la Ley
General de Sociedades la ignora por completo, tericamente, las normas sobre fusin podran aplicarse para un proceso de
escisin, puesto que ambos tienen aspectos
comunes, lo que ha motivado a algunos
comentaristas a afirmar que la escisin es
una suerte de fusin al revs.

(*) Abogado y Contador. Gerente de Asesora Legal y Tributaria de Price Waterhouse. Catedrtico de Derecho de
la Pontificia Universidad Catlica. Asociado Activo de Asociacin Fiscal Internacional (IFA) Grupo
Peruano, Instituto Peruano de Derecho Tributario (IPDT) y del Instituto Peruano de Investigacin y
Desarrollo Tributario (IPIDET).
NOTA: Estando en impresin esta Revista, por Decreto Legislativo N 771 del 30 de Diciembre de 1993 y
vigente a partir del 1 de Enero de 1994, se ha abolido del Sistema Tributario Peruano el Impuesto al
Patrimonio Empresarial.

77

Como un ejemplo, la escisin en Mxico recin fue incorporada en la Ley de Sociedades Mercantiles el 12 de junio de 1992.
Etimolgicamente escindir viene del
latn scindere que significa cortar, en
tanto que escisin viene del latn scissio onis: que significa cortadura. Cabanellas,
en su Diccionario de Derecho Usual precisa
que escindir es dividir, cortar, separar,
apartar, alejar. De donde escisin es divisin, separacin, rompimiento, ruptura.
As lo define tambin el Diccionario de la
Real Academia de la Lengua Espaola.
Algunas legislaciones la llaman fisin
otras desimbricacin. En el Derecho
Societario y Mercantil la escisin tiene por
objeto la separacin o segregacin del patrimonio de una sociedad, para que se integre a otra u otras sociedades. La primera de
ellas es denominada escindente y las otras
escindidas.
Contablemente, el patrimonio de una
sociedad es el efecto neto resultante de
restar del valor de los activos, el monto de
los pasivos. El trmino patrimonio utilizado por las legislaciones va ms all del
concepto meramente contable. En la escisin no slo se segrega el capital contable
de una sociedad, sino que se pueden aportar
ceder o traspasar actividades mercantiles o
empresariales que comprendan una serie de
derechos y obligaciones.
2. EFECTOS DE LA ESCISION
La escisin puede tener diversos efectos, segn el objetivo que se busque al
emprenderla. As, por escisin se puede
transferir a otra sociedad:
a) Bienes intangibles tales como marcas,
patentes, nombres comerciales, crditos
mercantiles, etc.
b) Fuerza laboral, en este caso la sociedad
escindida asume los derechos y obliga78

ciones laborales
subrogante.

como

empleador

c) Actividades empresariales que estn en

marcha, con productos, mercados y propia organizacin.
d) Lneas de produccin o comercializacin con mercados ganados.
e) Derechos y obligaciones que deriven
de contratos diversos celebrados por la
sociedad escindente tales como compra-ventas, arrendamientos y locaciones.
3. MODALIDADES DE ESCISION
Las formas de escisin que se dan en la
prctica pueden ser:
a) Parcial.- La sociedad escindente transfiere parcialmente sus activos, pasivos
y patrimonio a una o ms sociedades
escindidas.
b) Total.- La sociedad escindente transfiere la totalidad de sus activos, pasivos y
patrimonio alas sociedades escindidas y
seguidamente se extingue.
En rigor, la doctrina slo reconoce estos
dos tipos de escisin. Como se advierte, es
necesario que las sociedades escindidas
sean creadas como consecuencia de la escisin, ya sea total o parcial. No se permite
que los activos segregados de una sociedad
escindente sean transferidos a una sociedad
existente. En nuestro pas, la transferencia
a una sociedad existente no configura una
escisin sino un simple traspaso de empresas.
En la escisin hay una caracterstica que
est vinculada con los beneficiarios indirectos de la transferencia patrimonial que
son los que van a recibir las acciones que se
emitan en las otras sociedades escindidas y
que adems asumen el efecto de la reduc-

cin de capital que se produce en la sociedad escindente.

Como ya hemos dicho, en el Per no
existen trabajos sobre escisin. En Mxico,
Ignacio Orendain seala la necesidad de
que la legislacin incorpore las disposiciones precisas sobre escisin y sugiere que
las normas existentes para la fusin se apliquen a la escisin por tener aspectos comunes. La primera es la unin de patrimonios,
en tanto que la segunda es la segregacin
de patrimonios.
4. PROCEDIMIENTOS DE ESCISION
Y FORMALIDADES
A falta de procedimientos establecidos
en nuestro pas, seran aplicables los criterios y formalidades requeridos para la fusin, que son:
a) Balances al da anterior de la escisin
de las sociedades escindentes.
b) Acuerdo de escisin en las sociedades
involucradas.
c) Publicaciones de la escisin por tres
veces tanto en el Diario Oficial El Peruano como en otro de mayor circulacin en el pas.
d) Elaboracin de la minuta de escisin en
la cual simultneamente la sociedad
escindente transmite su patrimonio, se
extingue y se constituyen las sociedades
escindidas.
e) Comunicacin a la SUNAT de la escisin.
f) Inscripcin del acuerdo de escisin en
el Registro Mercantil.
g) Comunicacin a la CONASEV, si
fuera procedente.
h) Otras obligaciones con respecto a la
SUNAT. Baja en el RUC de la escin-

dente, baja de los comprobantes de pago

de la escindente y solicitud de inscripcin en el RUC y de impresin de comprobantes de pago de las escindidas.
5. MOTIVOS PARA LA ESCISION Y
OBJETIVOS DE LA MISMA
Las razones para efectuar una escisin
son diversas, por ejemplo, financieras, jurdicas, de ubicacin geogrfica, de mercado, laborales, operacionales, tributarias, de
accionariado, de nuevas inversiones.
La reestructuracin empresarial, adems de necesitar de planificacin e
implementacin, exige variados conocimientos de aspectos internos de la sociedad, aspectos contables, laborales, financieros y su incidencia tributaria.
5.1. Escisin por causas financieras
Este es el caso de una sociedad que se
escinde para superar un problema de orden
financiero o para mejorar oportunidades de
financiamiento. Imaginemos el caso de una
sociedad dedicada a la actividad industrial
con oportunidades de diversificacin pero
con dificultades de financiamiento por tener problemas laborales o pasivos de envergadura.
La recomendacin sera que la sociedad
se escinda y transfiera la planta industrial
(en su caso) o activos a una nueva sociedad
escindida, la que recibira los activos sin
asumir ningn pasivo (contndose con el
consentimiento de los acreedores). Luego
de la escisin, la nueva sociedad sera sujeto de crdito, usando como garanta la planta transferida y la inversin de los recursos
obtenidos (capital de trabajo). De este modo
se iniciara una nueva relacin laboral en
cabeza distinta. La sociedad escindente, en
este caso, conservara su actividad industrial, asumiendo la comercializacin, si ese
fuera el caso, de los productos de la nueva
sociedad y aprovechando su estructura de
79

distribucin con suficiente alivio econmico.

ca a la actividad inmobiliaria. El personal

se transfiere a las sociedades escindidas.

5.2 Escisin por causas jurdicas

5.4 Escisin por causas de mercado

Puede darse para eliminar un riesgo de

carcter jurdico. Supongamos que una sociedad exitosa fabrica materiales de construccin y se dedica a la construccin de
obras de gran envergadura. En el rubro
construccin ya ha tenido asuntos litigiosos
por incumplimiento con terceros que an
no se solucionaron adecuadamente. La imagen que presenta en este aspecto provoca
contingencias y recelo. El consejo legal es
que la sociedad se separe por giro de negocio.

Tomando otro ejemplo, una sociedad

fabrica dos lneas de produccin. Una de
precios econmicos y alto volumen y otra
de precios altos y menor volumen. Cada
lnea se identifica con una marca comercial, pero se han generado problemas de
imagen, publicidad, descuentos por volumen, flujo de cobros, liquidaciones de saldos, etc.

Tomada la decisin, se escinde la sociedad y se constituyen dos nuevas sociedades. Una toma la actividad de construccin
y la otra ser propietaria de los activos que
arrendar a la constructora. La sociedad
escindente conserva su actividad de fabricacin de materiales y venta; y la constructora se convierte en su cliente.
5.3 Escisin por causas geogrficas
Tomemos el ejemplo de una sociedad
que realiza operaciones de volumen a travs de sucursales en varias ciudades del
pas, con administracin centralizada. Se
plantea, luego de un estudio operacional,
que esta administracin centralizada no es
conveniente y se sugiere la desincorporacin de las sucursales para operar independientemente.
As, la sociedad se escinde y se crean
varias sociedades escindidas (una por cada
sucursal). Cada una recibe el aporte de sus
cuentas por cobrar, inventarios y activos
fijos, pasivos y una parte del capital social
y contable, hacindose la separacin en
funcin a los activos que se manejaban en
cada sucursal. La sociedad escindente subsiste y conserva la propiedad de los inmuebles que ocupan las tiendas y se dedi80

Como una solucin se plantea la escisin y la creacin de dos nuevas sociedades. Una se encargar de la comercializacin
de la lnea econmica y la otra del transporte de los productos. La sociedad escindente
elaborar las dos lneas de productos y slo
comercializar directamente la lnea de productos de precio alto.
5.5 Escisin por causas laborales
Es el caso, por ejemplo, de una sociedad
que opera tres plantas industriales en distintas localidades y con convenios colectivos
de trabajo con diversos sindicatos.
Se generan dificultades laborales (en
general en materia de participacin de utilidades) que hacen recomendable una escisin. La sociedad se escinde y se crean tres
nuevas sociedades, una por cada planta,
absorbiendo el personal de cada una. Cada
sociedad tiene su propio convenio colectivo y su propia participacin en las utilidades. La sociedad escindida an subsiste,
pero dedicada a la actividad de comercializacin.
5.6 Escisin por causas operacionales
Una sociedad fabrica, en plantas separadas, dos tipos de productos. Se hace un
estudio operacional y se llega a la conclusin de que cada una de las actividades

requiere su propio sistema. La sociedad se

escinde en dos sociedades con estructura
orgnica completa.
5.7 Escisin por causas tributarias
Se produce, por ejemplo, para aprovechar un rgimen tributario favorable. Supongamos una empresa avcola que cuenta
con diversas granjas y tiene adems una
fbrica de alimentos balanceados con una
gran capacidad de produccin. El alimento
balanceado que se fabrica se utiliza parcialmente para el consumo interno y para la
venta a terceros en cantidades significativas.
El asesor tributario sugiere que habra
ventaja impositiva y se rebajara la presin
tributaria si la empresa se dividiera. La
sociedad escindente se quedara con la actividad avcola y se le aplicara el rgimen
de la Ley de Promocin Agraria y la sociedad escindida se quedara con la fabricacin de alimentos balanceados, tomando el
crdito fiscal por sus compras de insumos.
5.8 Escisin por causas accionariales o
nuevas inversiones
Supongamos una sociedad que fabrica
un producto que tiene buena demanda nacional y se determina que tambin puede
exportar pero se requiere para esto una
inversin significativa para crecer en capacidad y tecnologa. Hay dos grupos de
accionistas. Uno no tiene inters en invertir, pero s desea permanecer en el negocio
con ganancias inmobiliarias. El otro, por el
contrario, s desea realizar la inversin significativa. Cada grupo accionario controla
la tenencia de acciones con una sociedad
tenedora de acciones.
La sociedad se escinde. La actividad
industrial se pasa a la nueva escindida, que
aumenta su capital y contrata financiamientos. La escindente subsiste, dedicada a
la actividad inmobiliaria para arrendar la

planta industrial. Se hacen unas ventas de

acciones a nivel de compaas controladoras para reubicar la tenencia accionaria en
cada empresa.
6. TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE
LA ESCISION
6.1 Cdigo Tributario
El Cdigo Tributario en su artculo 17,
inciso 3, seala que son responsables solidarios los adquirentes del activo y pasivo
de las empresas o entes colectivos con o
sin personalidad jurdica
Consecuentemente, la proteccin de los
intereses fiscales va responsabilidad solidaria est plenamente establecida tanto para
el adquirente (sociedad escindida) como
para el transferente (sociedad escindente).
Para el escindente, la regla estara en el
artculo 19 del citado Cdigo. Segn este
artculo, existe responsabilidad solidaria
para aquellas personas respecto de las cuales se verifique un mismo hecho generador
de obligaciones tributarias
6.2. Impuesto a la Renta
La Ley del Impuesto a la Renta (Decreto Ley N 25751) en el Captulo sobre
Reorganizacin de Sociedades o Empresas
(artculo 110) dispone que se configura
como tal nicamente en los casos de fusin
y divisin de sociedades o empresas con
las limitaciones y con arreglo a lo que
establezca el reglamento. El reglamento
nunca dispuso norma en particular, razn
por la cual esta limitacin nunca lleg a
operar.
a) Ganancia derivada de la escisin.- Cuando se transmiten bienes con motivo de
la reorganizacin de sociedades o empresas, las ganancias que resulten del mayor valor atribuido a los mismos no
estarn gravadas, salvo al momento de
su distribucin. Es decir, que si la escin81

dente valoriza un bien antes de su transferencia por un monto mayor del que
tiene en libros, ocurrir una ganancia
en cabeza de la sociedad escindida y no
ser gravada excepto si se distribuye.
b) Costo computable.- Para la aplicacin
del Impuesto a la Renta, el costo computable de los bienes transferidos ser para
el adquirente el mismo que hubiese correspondido atribuirle en poder del
transferente.
c) Distribucin de la ganancia.- Si la ganancia generada por la transferencia de
bienes con motivo de la escisin es distribuida en efectivo o en especie por la
sociedad escindida, se considerar renta
gravada en dicha sociedad y, en su caso,
dividendo gravado para el accionista.
d) Depreciacin.- El valor depreciable y la
vida til de los bienes transferidos por
reorganizacin de sociedades ser el
que les hubiera correspondido en poder
del transferente.
e) Prdida tributaria- En la reorganizacin
de sociedades va escisin, el adquirente
(escindido) se reserva el derecho de
imputar las prdidas tributarias del
transferente por el resto del plazo y en
la forma que establezca el artculo 53
de la Ley del Impuesto a la Renta.
f) Gastos pre-operativos.- El adquirente
conservar el derecho del transferente
de amortizar los gastos de organizacin,
los gastos pre-operativos iniciales, los
gastos pre-operativos originados por la
expansin de las actividades de la empresa y los intereses devengados durante el perodo pre-operativo, por el resto
del plazo y en la forma establecida por el
artculo 40, inciso h) de la Ley del Impuesto a la Renta. Es decir que, a opcin
del adquirente, podrn deducirse en el
primer ejercicio o amortizarse proporcionalmente en el plazo de 10 aos.
82

g) Amortizacin de activos intangibles.-El

adquirente conservar el derecho del
transferente de amortizar los activos
intangibles de duracin limitada y podrn ser amortizados en un ejercicio o
hasta en 10 aos. El adquirente podr
amortizar por el resto del plazo y en la
forma establecida en dichas normas. Para
estos efectos, los activos intangibles de
duracin limitada son aqullos cuya vida
til es limitada por ley o por su naturaleza, tales como patentes, modelos de utilidad, derechos de autor, derechos de
llave, diseos o modelos, planos, procesos o frmulas secretas y los programas
de instrucciones para computador (software).
h) Impuesto Mnimo a la Renta.- No existe
norma que se refiera a este particular.
Sin embargo, cabe interpretar que la
sociedad escindente, al rebajar su activo
neto, deber tributar nicamente hasta
el lmite del activo que le quede luego
de la transferencia.
6.3. Impuesto al Patrimonio Empresarial
La Ley del Impuesto al Patrimonio
Empresarial slo se refiere a los casos de
fusin, no as a los de escisin, razn por la
cual deber seguir tributando en cabeza de
la escindente dicho Impuesto. Las escindidas, al ser sociedades o empresas que se
constituyen en el curso del ejercicio, no
estarn obligadas a efectuar pagos a cuenta
y slo debern liquidar al cierre del ejercicio y pagar el tributo resultante.
6.4. Impuesto General a las Ventas
La transferencia de bienes con motivo
de la reorganizacin de sociedades o traspaso de empresas, est inafecta a este impuesto. La reorganizacin incluye la fusin
y la escisin (la Ley del Impuesto lo llama
divisin).
El Reglamento de la Ley del Impuesto
General a las Ventas aclara que tambin

existe divisin de empresas, cuando el patrimonio vinculado a una o ms lneas de

produccin o comercializacin, es transferida en su integridad a los accionistas, socios o titulares de la empresa que es materia
de la divisin, con la consiguiente reduccin de capital y a condicin que quienes
reciban dicho patrimonio lo exploten a travs de una nueva empresa.
6.5. Impuesto de Alcabala
La transferencia de bienes inmuebles
con motivo de la escisin no est exonerada
de este impuesto, ya que no existe previsin
legal sobre el particular. La escindente tendr que tributar el 3% del valor de la transferencia en caso de escisin.
6.6. Tasa Registral
La inscripcin de los actos jurdicos y
contratos por los que se perfecciona la
escisin no tienen norma exoneratoria, razn por la cual estimamos que debera
tributar la tasa registral en el Registro Mercantil.
7. TRATAMIENTO CONTABLE
Las Normas Internacionales de Contabilidad (NIC) N 22 y 27 que tratan de la
fusin, tocan el tema de la escisin de una
manera tangencial. No tiene pues, la institucin de la escisin, tratamiento contable
especfico. Sin embargo, es importante considerar que la sociedad escindente y la
escindida quedan con los mismos accionistas hasta que haya transmisiones de acciones, entre s o a terceros.
Consecuentemente, la sociedad escindente y las escindidas son sociedades afiliadas ya que tienen accionistas comunes,
procediendo por tanto, la formulacin de
estados financieros consolidados.
Los estados financieros consolidados se
formulan mediante la suma de los estados

financieros individuales de compaas afiliadas, incorporndose el efecto de la eliminacin de saldos y transacciones (e inversiones, en su caso) entre las mismas.
La formulacin de estados financieros
consolidados mediante la suma de estados
financieros individuales indica que
contablemente, al momento de hacerse la
escisin, se debe efectuar la resta en los
estados financieros de la sociedad escindente de aquellas partidas del activo, del
pasivo y del patrimonio que se estn
traspasando a la sociedad escindida. En
consecuencia, no debe generarse en la
escisin ningn resultado de utilidad o prdida.
La planeacin de la escisin debe asegurar que la valuacin de los activos y pasivos
es correcta pues sta es una proteccin vital
para los accionistas. La contabilizacin de
los efectos de la escisin, por tanto, se
resume en un asiento contable, acompaado de los anlisis convenientes.
Con respecto a los pasivos de la sociedad escindente, es preciso sealar que algunos no constituyen una deuda real. Son
provisiones que la sociedad ha formado,
siguiendo una sana poltica financiera, como
es el caso de provisiones para beneficios
sociales. En caso de escisin, es probable
que estas provisiones se traspasen, parcial
o totalmente, a la sociedad escindida.
En cuanto al patrimonio de la sociedad
escindente y el de la sociedad escindida,
debemos indicar que dicho patrimonio se
compone del capital social y de otras partidas provenientes de utilidades acumuladas,
reservas, excedentes, REI, en su caso. En
consecuencia, al consumarse una escisin,
habra que traspasar a la sociedad escindida
no slo el patrimonio sino parte de algunas
de las otras partidas, lo que determinara
que las sociedades escindidas, desde su
constitucin deban reconocer un patrimonio superior al capital social.
83

8. CONCLUSIONES
8.1 La escisin, como una especie de reestructuracin o reorganizacin de sociedades o empresas, no est regulada
legislativamente en nuestro pas. Esto
hace que no se tenga suficiente motivacin para optar por esta alternativa. Por ello, urge su regulacin normativa.
8.2 La reorganizacin de sociedades o empresas, en ciertas circunstancias, constituye una necesidad econmica y la
escisin es una figura jurdica que puede utilizarse para hacer efectivos una
serie de objetivos empresariales.

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8.3 Las disposiciones sobre escisin, en

materia tributaria, son insuficientes.
Slo es posible llegar a su comprensin mediante una interpretacin en
contrario de las normas sobre fusin.
Como ya se dijo, la escisin es una
suerte de fusin al revs.
8.4 La regulacin contable no est claramente precisada. Las normas tcnicas
contables, tanto nacionales como internacionales, nicamente estn dirigidas al tratamiento de la fusin. Aun
cuando la escisin es una institucin
vinculada a la fusin, sus reglas no le
son siempre pertinentes.
Lima, 29 de noviembre de 1993.

NOTAS
(1) Discrepamos y concordamos entre la Legislacin Fiscal y la Legislacin Mercantil,
relativas a la reestructuracin de empresas, citado por Humberto Ortiz en
Problemtica Fiscal derivada de la reestructuracin de empresas, Instituto de
Contadores Pblicos, AC.
(2) Estudio cuyo ttulo es Efectos fiscales de la Escisin de Sociedades Mercantiles,
publicado en el nmero 12 de la Revista Investigacin fiscal del 30 de junio de 1991.

BIBLIOGRAFIA
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