Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
I) INDICE
SECCIN
PGINA
I) INDICE........................................................................................................................... 2
II) INTRODUCCIN.............................................................................................................
4
III) LA EFECTIVIDAD DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO.... 5
III.1) Quin vela por el cumplimiento del Derecho Internacional Humanitario?............6
III.2) Una luz de esperanza: la labor del Comit Internacional de la Cruz Roja y los
Tribunales Internacionales.....................................................................................................
8
III.2.A) El Comit Internacional de la Cruz Roja...................................................... 8
III.2.B) Los Tribunales Penales Internacionales..................................................... 10
IV) LOS TRIBUNALES INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS...........12
IV.1) Los tratados de derechos humanos como instrumentos vivos. La competencia
de la Corte Interamericana para aplicar o interpretar otros instrumentos........................
13
V) LA
CONVERGENCIA
ENTRE
EL
DERECHO
INTERNACIONAL
ALGUNAS
NORMAS
DEL
DERECHO
INTERNACIONAL
HUMANITARIO............................................................................................................... 22
VI.1) Deberes generales en el marco de un conflicto armado..................................................
23
24
2
27
II) INTRODUCCIN
Pictet, Jean, La formacin del derecho internacional humanitario, RICR N 846, junio de 2002.
CORTE I.D.H., Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Sentencia de 1 de marzo de 2005. Serie C No. 120, voto
disidente del Juez A.A. Canado Trindade, prr. 34.
2
conflicto, que puede ser -independientemente de las causas por las que se pelea- nicamente
debilitar el potencial militar del enemigo3.
En el presente trabajo se analizarn las relaciones del Derecho Internacional
Humanitario (en adelante, DIH) con el Derecho Internacional de los Derechos Humanos (en
adelante, DIDH). Esta labor se puede llevar a cabo desde diferentes perspectivas, por lo que
aqu se decidi hacerlo a partir de una fuente de especial relevancia en cuanto a la efectividad
del DIH en la regin americana: la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos (en adelante, la Corte IDH). Esta opcin ser justificada en el apartado III de esta
monografa, al explicar los problemas que enfrenta el DIH al momento de su aplicacin.
Como contrapartida, se destacar la tarea del Comit Internacional de la Cruz Roja (CICR) y
los Tribunales Internacionales, ya sean penales o de derechos humanos, tendiente a lograr una
mayor efectividad del DIH.
En este sentido, se expondrn los fundamentos que ha dado la Corte IDH para no
aplicar directamente el DIH sino interpretar los tratados de derechos humanos a la luz de otros
instrumentos internacionales, entre los que se encuentran las normas humanitarias
fundamentales.
Ms adelante, se desarrollar la proposicin fundamental de este trabajo que ha venido
sosteniendo desde hace tiempo, entre otros, el magistrado Canado Trindade: la convergencia
entre el DIH y el DIDH4.
Por ltimo, se analizar la interpretacin que ha realizado la Corte IDH en su
jurisprudencia de algunas normas humanitarias.
Cfr. Sassli, Marco y Bouvier, Antoine A., How Does Law Protect In War? Cases, Documents and Teaching
Materials on Contemporary Practice in International Humanitarian Law, ICRC, Geneva, 1999, p. 67.
4
Lamentablemente, en virtud de lo establecido en el artculo 54.1 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, los jueces de la Corte no pueden ser reelegidos ms de una vez. Por ende, cuando a fin de este ao el
magistrado Canado Trindade complete su segundo mandato, el Tribunal se quedar sin uno de los juristas ms
destacados e influyentes en materia de derecho internacional.
Pastor Ridruejo sostiene que la efectividad del DIH tropieza con el problema grave del
control de su observancia, pues no hay posiblemente destinatario ms difcil y peor
predispuesto al cumplimiento de las normas jurdicas que un beligerante5. En este sentido,
Kalshoven y Zegveld afirman que una serie de factores pueden ejercer una influencia negativa
sobre la aplicacin de las normas del DIH. Puede ser que las ms altas autoridades opten por
el desacato de ciertas normas6. Otro factor negativo se presenta cuando la situacin
evoluciona de modo tal que propicia el quebrantamiento de las normas por parte de los
combatientes7.
Esta dificultad radica principalmente en que el control de la aplicacin de este
ordenamiento jurdico recae, en primer lugar, en los Estados contratantes, quienes se han
comprometido a respetarlo y hacerlo respetar, debiendo adoptar en sus mbitos las medidas
internas necesarias para su difusin y conocimiento, a la par que para estar en condiciones de
conocer las infracciones a sus reglas8. Cceres Brun aade que, en caso de conflicto armado
interno, la responsabilidad de respetar el DIH tambin incumbe a los grupos armados de
oposicin9. No obstante, se ha podido comprobar que ello no es suficiente y que se necesita
ayuda externa10.
5
Pastor Ridruejo, Jos Antonio, Curso de derecho internacional pblico y organizaciones internacionales,
Tecnos, Madrid, 1996, p. 681. Cceres Brun agrega que la falta de cumplimiento de sus normas es, sin lugar a
dudas, el problema ms grave al que se enfrenta el DIH. Cceres Brun, Joaqun, Aspectos destacados de la
aplicacin del derecho internacional humanitario y de los derechos humanos, en Valladares, Gabriel Pablo
(compilador), Derecho internacional humanitario y temas de reas vinculadas, Lecciones y Ensayos, n 78,
Lexis Nexis-Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2003, p. 64.
6
A manera de ejemplo, durante la Segunda Guerra Mundial se utilizaba a la poblacin civil enemiga como
blanco de los bombardeos areos y se emple la bomba atmica contra ciudades japonesas.
7
Esto ocurre, entre otras razones, cuando se pone especial nfasis en la supuesta ndole religiosa o ideolgica de
la guerra, o cuando el adversario es descrito como brbaro. Cfr. Kalshoven, Frits y Zegveld, Liesbeth,
Restricciones en la conduccin de la guerra, CICR, Ginebra, 2001, p. 17.
8
As lo establecen entre otras normas, el artculo 1 comn a los cuatro Convenios de 1949, los artculos 47 y 49
del Convenio I, 48 y 50 del Convenio II, 127 y 129 del Convenio III, 144 y 149 del Convenio IV, 83 del
Protocolo I y 19 del Protocolo II.
9
Cfr. Cceres Brun, Joaqun, ob. cit., p. 54.
10
Kalshoven, Frits y Zegveld, Liesbeth, ob. cit., p. 18.
Por ende, el artculo 90 del Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de
agosto de 1949 relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados
internacionales, aprobado el 8 de junio de 1977 (en adelante, Protocolo I) dispone el
establecimiento de una Comisin Internacional de Encuesta cuya funcin consiste en la
investigacin de los hechos constitutivos de infracciones graves de los cuatro Convenios de
Ginebra del 12 de agosto de 1949 o del Protocolo I y facilitar, mediante sus buenos oficios, el
retorno a una actitud de respeto de los Convenios y del Protocolo. La Comisin que agreg a
su nombre el adjetivo Humanitaria se estableci en 1991 y ha afirmado, en ms de una
ocasin, que tambin est en condiciones de recibir peticiones de encuestas sobre supuestas
violaciones, o de ofrecer sus buenos oficios, en situaciones de conflictos armados internos11.
Sin embargo, algunas de las crticas que ha recibido consisten en que no es un rgano
intergubernamental12 y que para que opere es necesario el consentimiento de las Partes
involucradas, lo cual constituye un verdadero obstculo para que ejerza sus funciones13.
Por otra parte, el artculo 8 comn a las cuatro Convenios, as como el artculo 5 del
Protocolo I, prevn que su aplicacin se haga con la colaboracin y bajo control de las
llamadas Potencias protectoras. Teniendo en cuenta las dificultades que plantea la
designacin de las referidas potencias14, la indefinicin de sus funciones y que la ltima vez
que se aplic este sistema fue durante la Segunda Guerra Mundial, resulta claro que este
sistema no ha funcionado15.
Otra disposicin relacionada con este tema figura en el artculo 89 del Protocolo I,
donde se estipula que en situaciones de violaciones graves de los Convenios o del
Protocolo, los Estados Partes se comprometen a actuar, conjunta o separadamente, en
cooperacin con las Naciones Unidas y en conformidad con la Carta de las Naciones Unidas.
Kalshoven y Zegveld entienden que esta declaracin no es muy vehemente y deja pendientes
11
dem, p. 179.
Pastor Ridruejo, Jos Antonio, ob. cit., pp. 681-682.
13
Kalshoven, Frits y Zegveld, Liesbeth, ob. cit., p. 179.
14
Sassli, Marco y Bouvier, Antoine A., ob. cit., p. 229.
12
todas las cuestiones relativas a su verdadero significado y utilidad prctica. En cierta medida,
se puede usar tanto para una ruptura de relaciones diplomticas de concierto con la ONU
como para una intervencin directa, bajo su auspicio16.
Por ltimo, resulta importante recordar que, en reiteradas ocasiones, la Asamblea
General de la ONU ha aprobado resoluciones que instan a las partes de un conflicto armado a
respetar las obligaciones que derivan del DIH. Con todo, no debe olvidarse que dichas
resoluciones no tienen carcter vinculante para los Estados sino que son meras
recomendaciones, sin perjuicio de poder llegar a convertirse en fuente de derechos y
obligaciones en virtud de devenir costumbre internacional17.
III.2) Una luz de esperanza: la labor del Comit Internacional de la Cruz Roja y los Tribunales
Internacionales
18
Cfr. Fraidenraij, Susana, Aplicacin y Desarrollo del Derecho Internacional Humanitario. La labor del
Comit Internacional de la Cruz Roja, en Revista IIDH, Volumen 20, San Jos 1994, p. 28.
19
Cfr. Aeschlimann, Alain, La proteccin de los detenidos: la accin del CICR tras las rejas, RICR N 857, pp.
83 a 122; David, Eric, Principes de droit des conflits arms, deuxime dition, Bruylant, Bruxelles, 1999, pp.
534 y 535; Sassli, Marco y Bouvier, Antoine A., ob. cit., pp. 283 y 284; Kalshoven, Frits y Zegveld, Liesbeth,
ob. cit., p. 85; Canado Trindade, Antonio Augusto, Desarrollo de las relaciones entre el derecho internacional
humanitario y la proteccin internacional de los derechos humanos en su amplia dimensin, en Revista IIDH,
Volumen 16, San Jos, 1992, p. 49; Schindler, Dietrich, El Comit Internacional de la Cruz Roja y los derechos
humanos, RICR N 31, pp. 3 a 15 y Fraidenraij, Susana, ob. cit., pp. 29 y 30.
20
Sandoz, Yves, The International Committee of the Red Cross as guardian of international humanitarian law,
ICRC, Geneva, 1998, pp. 22 y ss.
21
CORTE I.D.H., Caso Loayza Tamayo. Sentencia de 17 de septiembre de 1997. Serie C N 33, prr. 45.d);
Caso Mirna Mack Chang. Sentencia de 25 de noviembre de 2003. Serie C N 101, prr. 127.d) y Caso Lori
Berenson Meja. Sentencia de 25 de noviembre de 2004. Serie C No. 119, prr. 74.a).
22
Kalshoven, Frits y Zegveld, Liesbeth, ob. cit., p. 84.
23
Cfr. Fraidenraij, Susana, ob. cit., p. 29.
No obstante lo sealado en el ltimo prrafo del apartado III.1, dentro del mbito de la
ONU, se han tomado medidas que han contribuido al respeto y la proteccin del DIH26.
As, los artculos 39, 41 y 42 de la Carta de la ONU disponen que en aquellos casos en
que exista una amenaza o quebrantamiento de la paz o un acto de agresin, el Consejo de
Seguridad puede intervenir adoptando recomendaciones o decisiones para mantener o
restablecer la paz y la seguridad internacionales. Las decisiones que ste adopta, a diferencia
de lo que ocurre con las recomendaciones de la Asamblea General, s son obligatorias para los
Estados Miembros de las Naciones Unidas27. En el ejercicio de esta responsabilidad
primordial, el Consejo de Seguridad en varias de sus decisiones ha determinado que las
violaciones graves del DIH configuran una amenaza a la paz, habiendo tomado medidas para
hacerlas cesar28.
Por otra parte, en la dcada del 90 el mencionado rgano de la ONU se bas en la
nocin de responsabilidad penal individual para perseguir y juzgar a los presuntos
responsables de haber cometido graves violaciones del DIH. El proceso de criminalizacin de
las violaciones graves del DIDH y del DIH ha permitido superar una carencia bsica del
24
10
29
11
34
Canado Trindade, Antnio Augusto, El Derecho internacional de los Derechos Humanos en el Siglo XXI, Ed.
Jurdica de Chile 2001, p. 249.
35
Heintze, Hans-Joachim, La relacin entre la proteccin conferida por el derecho de los derechos humanos y el
derecho internacional humanitario, RICR N 856, pp. 789 a 814; Kalshoven, Frits y Zegveld, Liesbeth, ob. cit.,
p. 236. En igual sentido, Swinarski ha resaltado la importancia de la interpretacin del DIH por los tribunales
internacionales de derechos humanos. Cfr. Swinarski, Christophe, Common prospects and challenges for
international humanitarian law (IHL) and the law of human rights, en CORTE I.D.H., El Sistema
Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos en el Umbral del Siglo XXI, tomo I, 2 edicin, San
Jos, 2003, p. 476.
36
O'Donnell, Daniel, Tendencias en la aplicacin del derecho internacional humanitario por los mecanismos de
derechos humanos de las Naciones Unidas, RICR N 147, septiembre de 1998, pp. 523-546.
37
Reidy, Aisling, El enfoque de la Comisin y del Tribunal Europeos de Derechos Humanos sobre el derecho
internacional humanitario, RICR N 147, septiembre de 1998, pp. 555-571.
12
La Corte IDH ha sostenido desde sus primeras sentencias que en materia contenciosa
slo tiene competencia para declarar violaciones de la CADH y de otros instrumentos del
sistema interamericano de proteccin de derechos humanos que as se la confieren38. En este
sentido, el magistrado Garca Ramrez seala que la competencia del tribunal interamericano
para dirimir litigios, ratione materiae, se circunscribe a las violaciones a la CADH, en tanto
aqul se halla expresamente investido de jurisdiccin contenciosa para conocer de los casos
relativos a la interpretacin o aplicacin de dicha Convencin (artculo 62.1 y 62.3 de la
CADH), a los que pudieran aadirse los expresamente asignados a la Corte por otros tratados
o convenios vigentes en Amrica, como ocurre en la Convencin Interamericana para
Prevenir y Sancionar la Tortura39. Similar criterio mantiene el magistrado Canado Trindade
cuando advierte que existe una distancia entre el ejercicio de interpretacin y de aplicacin de
la normativa internacional de proteccin de los derechos de la persona humana, estando el
Tribunal habilitado a interpretar y aplicar nicamente la CADH40.
38
CORTE I.D.H., Caso Masacre Plan de Snchez. Sentencia de 29 de abril de 2004. Serie C N 105, prr. 51;
Caso Las Palmeras. Excepciones Preliminares. Sentencia de 4 de febrero de 2000. Serie C No. 67, prr. 34;
Caso Bmaca Velsquez. Sentencia de 25 de noviembre de 2000. Serie C N 70, prr. 208.
39
CORTE I.D.H., Caso Bmaca Velsquez, cit., voto razonado concurrente del Juez Sergio Garca Ramrez,
prr. 23.
40
As lo establece el artculo 1 del Estatuto de la Corte. CORTE I.D.H., Caso Las Palmeras. Excepciones
Preliminares, cit., voto razonado del Juez A. A. Canado Trindade, prr. 5.
13
Esta distancia fue analizada en profundidad por la Corte IDH en el Caso Las
Palmeras. All, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos haba solicitado a la Corte
que declare que Colombia, en el marco del conflicto armado interno que viva, haba violado,
entre otras normas, el artculo 3 comn de los Convenios de 1949. El Tribunal manifest que
de la CADH se desprende, con toda claridad, que el procedimiento iniciado en casos
contenciosos ante la Comisin que culmine en una demanda ante la Corte, debe referirse
precisamente a los derechos protegidos por dicha Convencin41. Similar criterio sigui el
Tribunal en el Caso de la Masacre de Mapiripn, donde afirm que si bien es claro que la
atribucin de responsabilidad internacional bajo las normas del DIH no puede ser declarada
como tal por este Tribunal, dichas normas son tiles para la interpretacin de la Convencin,
al establecer la responsabilidad estatal y otros aspectos de las violaciones alegadas42. Ello se
debe a que la Corte IDH entiende que la imposibilidad de aplicar otros instrumentos distintos
a la CADH no impide que el Tribunal invoque elementos o referencias contenidos en el
Derecho Internacional en su conjunto, cuando resulte procedente hacerlo para interpretar o
integrar las normas de la Convencin, tomando en cuenta las caractersticas de los hechos
alegados y el texto y sentido de las normas inmediatamente aplicables43.
Esta posicin obedece a que los tratados de derechos humanos son instrumentos
vivos, cuya interpretacin debe ser dinmica44 y atender al conjunto del sistema jurdico
vigente en el momento en que se practica45, acompaando la evolucin de los tiempos y, en
particular, a las condiciones de vida actuales46.
41
CORTE I.D.H., Caso Las Palmeras. Excepciones Preliminares, cit., prr. 34.
CORTE I.D.H., Caso de la Masacre de Mapiripn. Sentencia de 15 de septiembre de 2005. Serie C No. 134,
prr. 115.
43
CORTE I.D.H., Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Excepciones Preliminares, cit., prr. 119; Caso Masacre
Plan de Snchez, cit., voto razonado concurrente del Juez Sergio Garca Ramrez, prr. 19; Caso de los Nios
de la Calle (Villagrn Morales y otros). Sentencia de 19 de noviembre de 1999. Serie C N 63, prrs. 192-195;
Caso Bmaca Velsquez, cit., prrs. 208-210; Condicin jurdica y derechos humanos del nio. Opinin
Consultiva OC-17/02 de 28 de agosto de 2002. Serie A N 17, prrs. 28-30.
44
Cfr. CORTE I.D.H., Caso Juan Humberto Snchez. Sentencia de 7 de junio de 2003. Serie C N 99, prrs.
166-168, 194-195; Caso Mirna Mack Chang, cit., voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez,
prr. 57.
45
CORTE I.D.H., El derecho a la informacin sobre la asistencia consular en el marco de las garantas del
debido proceso legal. Opinin Consultiva OC-16/99 de 1 de octubre de 1999. Serie A N 16, prr. 113;
42
14
Interpretacin de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en el marco del artculo 64
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-10/89 del 14 de julio de 1989.
Serie A N 10, prr. 37.
46
Cfr. El derecho a la informacin sobre la asistencia consular en el marco de las garantas del debido proceso
lega, cit., prr. 114; Caso Cantoral Benavides. Sentencia de 18 de agosto de 2000. Serie C N 69, prr. 99; Caso
Blake. Interpretacin de la Sentencia sobre Reparaciones (art. 67 Convencin Americana sobre Derechos
Humanos). Sentencia de 1 de octubre de 1999. Serie C N 57, prr. 21; Caso De la Comunidad Mayagna (Sumo)
Awas Tingni. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C N 79, prr. 146.
47
CORTE I.D.H., Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni, cit., voto concurrente razonado del
Juez Sergio Garca Ramrez, prrs. 3, 6 y 17.
48
CORTE I.D.H., Caso Bmaca Velsquez, cit., prr. 209; Caso Las Palmeras. Excepciones Preliminares, cit.,
prrs. 32-34; Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Excepciones Preliminares, cit., prr. 119.
49
CORTE I.D.H., Caso Bmaca Velsquez, cit., prr. 208.
15
directamente el artculo 3 comn de los Convenios de Ginebra, sino de admitir los datos que
proporciona el conjunto del orden jurdico -al que ese precepto pertenece- para interpretar el
sentido de una norma que el tribunal debe aplicar directamente50.
Por ltimo, en el Caso de las Hermanas Serrano Cruz, la Corte consider que al dar
interpretacin a un tratado no slo se toman en cuenta los acuerdos e instrumentos
formalmente relacionados con ste (artculo 31.2 de la Convencin de Viena sobre el Derecho
de los Tratados), sino tambin el sistema dentro del cual se inscribe (inciso tercero del artculo
31)51. Por lo tanto, entendi que estos parmetros le permitan utilizar las normas del DIH,
ratificadas por El Salvador, para dar contenido y alcance a las normas de la CADH.
V)
LA
CONVERGENCIA
ENTRE
EL
DERECHO
INTERNACIONAL
El desarrollo por separado del DIH y el DIDH ha limitado siempre las posibilidades
de influencia recproca52, sin embargo, como analizaremos seguidamente, tanto en la
jurisprudencia de la Corte IDH como en la doctrina ms calificada, se sostiene que,
actualmente, entre ambos existe una indudable convergencia.
50
dem, voto razonado concurrente juez Garcia Ramrez, prrs. 23 y 24. Esta diferencia no ha sido notada con
claridad por parte de la doctrina. As, Heintze y Wilson afirman, equivocadamente, que en el fallo Bmaca
Velsquez, se corrobor la aplicabilidad directa del derecho internacional humanitario por parte de los
tribunales de derechos humanos. Cfr. Heintze, Hans-Joachim, ob. cit., pp. 789 a 814.
51
CORTE I.D.H., Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Excepciones Preliminares, cit., prr. 119
52
Cfr. Doswald-Beck, Louise y Vit, Sylvain, Derecho Internacional Humanitario y Derecho de los Derechos
Humanos, RICR N 116, marzo-abril de 1993, pp. 13-14; Cfr. Schindler, Dietrich, ob. cit., pp. 3 a 15; Cfr.
Cceres Brun, Joaqun, ob. cit., pp. 50-52.
16
Uno de los aspectos ms destacados de la convergencia del DIDH con el DIH surge
de su aplicacin simultnea durante los conflictos armados. Resulta indiscutido en la
actualidad que la obligacin de respeto de los derechos humanos rige en toda circunstancia,
tanto en pocas de paz, como en situaciones de guerra53.
Al respecto, resulta paradigmtica la sentencia de la Corte IDH en el Caso de las
Hermanas Serrano Cruz, donde se analiz, entre otros temas, la prctica sistemtica del
Estado salvadoreo de captura, secuestro y desaparicin forzada de menores en el marco del
conflicto armado interno que se desarroll aproximadamente desde 1980 hasta 1991 en su
territorio. En esa oportunidad, El Salvador opuso la excepcin de incompetencia ratione
materiae en razn de la imposibilidad del tribunal de aplicar el derecho humanitario y aleg
que la CADH no rige durante los conflictos armados. Ante ello, la Corte entendi necesario
afirmar que la existencia de un conflicto armado de carcter no internacional no exonera al
Estado de observar sus obligaciones de respetar y garantizar los derechos consagrados en la
CADH a todas las personas bajo su jurisdiccin, as como tampoco suspende su vigencia54.
Por su parte, el juez Canado Trindade en su voto disidente sostuvo que el artculo 3 comn a
los cuatro Convenios, juntamente con las garantas fundamentales de los artculos 4 a 6 del
Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra del 12 agosto de 1949 relativo a la Proteccin
de las Vctimas de los Conflictos Armados sin Carcter Internacional, aprobado el 8 de junio
de 1977 (en adelante, Protocolo II) y el artculo 75 del Protocolo I, sumados a las
53
Cfr. Acta final de la Conferencia Internacional de Derechos Humanos, Tehern, 22 de abril a 13 de mayo de
1968, Naciones Unidas, New York, 1968; Asamblea General de las Naciones Unidas, Resolucin 2444 (XXIII),
del 19 de noviembre de 1968; Declaracin final de la II Conferencia de las Naciones Unidas sobre Derechos
Humanos, Viena, 1993; CIDH, Informe sobre Terrorismo y Derechos Humanos, 22 de octubre de 2002,
OEA/Ser.L/V/11.116 prrs. 42, 49 y 169; Weissbrodt, David y Hicks, Peggy L., Aplicacin de los derechos
humanos y del derecho humanitario en caso de conflicto armado, RICR, N 116, marzo-abril de 1993, pp. 127147; Doswald-Beck, Louise y Vit, Sylvain, ob. cit., pp. 99-126.
54
CORTE I.D.H., Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Excepciones Preliminares, cit., prr. 118; Cfr. Caso
Bmaca Velsquez, cit., prrs. 143, 174 y 207. En el mismo sentido, la Corte hizo hincapi en que el artculo 27
de la Convencin Americana (Suspensin de Garantas) establece con claridad que el tratado contina operando
incluso en casos de guerra. dem, prr. 114.
17
dem, voto disidente del Juez Antonio Augusto Canado Trindade, prrs. 40 y 41.
Cfr. CORTE I.D.H., Caso Bmaca Velsquez, cit., voto razonado concurrente del Juez Sergio Garca Ramrez,
prr. 25
57
CORTE I.D.H., Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Excepciones Preliminares, cit., prrs. 112 y 113; Caso
Molina Theissen. Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Sentencia de 3 de
julio de 2004. Serie C No. 108, prrs. 15 y 41; Caso Molina Theissen. Sentencia de 4 de mayo de 2004. Serie C
No. 106, prr. 40; Caso Bmaca Velsquez. Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos
56
18
Humanos). Sentencia de 22 de febrero de 2002. Serie C No. 91, prr. 85; Caso Bmaca Velsquez, cit., prrs.
213 y 214.
58
Cfr. CORTE I.D.H., Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Excepciones Preliminares, cit., prr. 115, Caso
Bmaca Velsquez, cit., prr. 207.
59
Sobre la situacin especfica de estos detenidos, seala que al contrario de lo alegado por Estados Unidos, no
hay vaco o limbo jurdico, y todas las personas se encuentran bajo la proteccin del Derecho, en cualesquiera
circunstancias, inclusive para ser detenidas y enjuiciadas, aplicndose concomitantemente las normativas del
DIH y del DIDH. CORTE I.D.H., Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Excepciones Preliminares, cit., voto
disidente del Juez Antonio Augusto Canado Trindade, nota al pie 22.
60
dem, prr. 41.
61
Cfr. CORTE I.D.H., Caso Las Palmeras. Excepciones Preliminares, cit., voto razonado juez Antonio Augusto
Canado Trindade, prr. 7.
62
Cfr. CORTE I.D.H., Caso de la Masacre de Mapiripn, cit., voto razonado juez Canado Trindade, prr. 43.
63
Cfr. CORTE I.D.H., Caso Pueblo Indgena de Kankuamo. Medidas Provisionales. Resolucin de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos de 5 de julio de 2004, considerando undcimo.
64
Cfr. CORTE I.D.H., Caso de las Comunidades del Jiguamiand y del Curbarad. Medidas Provisionales.
Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 6 de marzo de 2003, considerando undcimo.
65
Cfr. CORTE I.D.H., Caso de la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad. Medidas Provisionales.
Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 18 de junio de 2002, considerando undcimo.
19
66
Cfr. Sandoz, Yves, Swinarski, Christophe y Zimmermann, Bruno (Revisin y coordinacin), Comentario del
Protocolo del 8 de junio de 1977 adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la
proteccin de las vctimas de los conflictos armados sin carcter internacional (Protocolo II) y del artculo 3 de
estos Convenios, CICR, Plaza & Jans Editores, Bogot, 1998, prrs. 4429 y 4430; Sassli, Marco y Bouvier,
Antoine A., ob. cit., p. 271; Gros Espiell, Hctor, Derechos humanos, derecho internacional humanitario y
derecho internacional de los refugiados, en Swinarski, Christophe, Etudes et essais sur le droit international
humanitaire et sur les principes de la Croix-Rouge en lhonneur de Jean Pictet, CICR, Genve, 1984, pp. 704705; Doswald-Beck, Louise y Vit, Sylvain, ob. cit., pp. 99-126; Patrnogic, Jovan, International Humanitarian
Law, en AA. VV., Hctor Gros Espiell Amicorum Liber, Vol. 2, Ed. Bruylant, Bruselas, 1997, p. 1032; Priz
Balln, Ramiro, El Derecho Internacional Humanitario y la Proteccin de la Persona Humana en los Conflictos
Armados No Internacionales. Hacia Nuevas Formas de Aplicacin de sus Principios y Normas, en AA. VV.,
Hctor Gros Espiell Amicorum Liber, ob. cit., p. 1185.
67
Cfr. Swinarski, Christophe, Common prospects and challenges for international humanitarian law (IHL) and
the law of human rights, ob. cit., p. 477.
68
Cfr. Canado Trindade, Antnio Augusto, El Derecho internacional de los Derechos Humanos en el Siglo
XXI, ob. cit., p. 220.
69
Cfr. Klin, Walter, La lucha contra la tortura, RICR N 147, septiembre de 1998, pp. 469-481.
20
70
21
Toda vez que en la jurisprudencia de la Corte IDH slo se han examinado situaciones
que pueden caracterizarse como conflictos armados de carcter no internacional, resulta
necesario realizar una breve mencin sobre los dos regmenes jurdicos aplicables a este tipo
de conflicto.
En primer lugar, se encuentra el artculo 3 comn de los cuatro Convenios de Ginebra
de 1949, que se aplica a la totalidad de los casos de conflicto armado no internacional que se
registren en el territorio de un Estado Parte de los Convenios75, siempre que existan
confrontaciones armadas abiertas y de poca intensidad entre fuerzas armadas o grupos
relativamente organizados, dentro del territorio de un Estado en particular76.
73
Canado Trindade, Antonio Agusto, Desarrollo de las Relaciones entre el Derecho Internacional Humanitario
y la Proteccin Internacional de los Derechos Humanos en su Amplia Dimensin, ob. cit., p. 44.
74
dem, p. 48.
75
Cfr. Sandoz, Yves, Swinarski, Christophe y Zimmermann, Bruno (Revisin y coordinacin), ob. cit., prr.
4457; Kalshoven, Frits y Zegveld, Liesbeth, ob. cit., pp. 80 y 155; David, Eric, ob. cit., pp. 112-117 ; CICR,
Normas Fundamentales de los Convenios de Ginebra y de sus Protocolos Adicionales, Ginebra, 1983, p. 52;
Montealegre, Hernn, Conflictos armados internos y derechos humanos, en Swinarski, Christophe, Etudes et
essais sur le droit international humanitaire et sur les principes de la Croix-Rouge en lhonneur de Jean Pictet,
CICR, Genve, 1984, pp. 735-737; Cceres Brun, Joaqun, ob. cit., p. 56; CIJ, Military and Paramilitary
Activities in and against Nicaragua (Nicaragua v. United States of America), Merits, Sentencia de 27 de junio de
1986, prr. 218.
76
Cfr. ICTY, Prosecutor v. Tadic, case IT-94-I-T. Decision on the Defense Motion for Interlocutory Appeal on
Jurisdiction, 1 de octubre de 1995, prr. 70; ICTR, The Prosecutor v. Jean-Paul Akayesu, Judgement, Sentencia
de 2 de septiembre de 1998, prr. 619; CIDH, Informe N 55/97, Caso 11.137, Juan Carlos Abella y otros v.
Argentina, Resolucin de 18 de noviembre de 1997, prr. 152; David, Eric, ob. cit., p. 103.
22
Por otra parte, el Protocolo II se aplica, particularmente, a las situaciones en las que
haya fuerzas disidentes organizadas bajo la direccin de un mando responsable y que
ejerzan, sobre una parte del territorio [de un Estado Parte], un control tal que les permita
realizar operaciones militares sostenidas y concertadas77.
77
Cfr. Sandoz, Yves, Swinarski, Christophe y Zimmermann, Bruno, ob. cit., prrs. 4459-4470; David, Eric, ob.
cit., pp. 102-112; Montealegre, Hernn, ob. cit., pp. 735-737; ICTY, Prosecutor v. Tadic, cit., prr. 70; ICTR,
The Prosecutor v. Jean-Paul Akayesu, cit., prrs. 622-627; CICR, Normas Fundamentales de los Convenios de
Ginebra y de sus Protocolos Adicionales, ob. cit., p. 52.
78
CORTE I.D.H., Caso de la Masacre de Mapiripn, cit., prr. 114.
23
79
CORTE I.D.H., Caso Bmaca Velsquez, cit., prr. 209; Caso Las Palmeras. Excepciones Preliminares, cit.,
prrs. 32-34.
80
CORTE I.D.H., Caso Las Palmeras. Excepciones Preliminares, cit., voto razonado juez Canado Trindade,
prrs. 8 y 11.
81
CORTE I.D.H., Caso Bmaca Velsquez, cit., voto razonado del Juez Carlos Vicente de Roux Rengifo, ltimo
prrafo.
24
En el Caso Caesar, la Corte IDH indic que numerosas normas del DIH prohiben
absolutamente la imposicin de castigos corporales en situaciones de conflictos armados, as
como en tiempos de paz82. Enfatiz, asimismo, la existencia de una prohibicin absoluta e
inderogable de toda forma de tortura y penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes, aun en
las circunstancias ms difciles, tales como la guerra83.
En similares trminos, en el ya citado Caso Las Palmeras, el magistrado Canado
Trindade ha dicho que la interaccin interpretativa entre distintos instrumentos
internacionales de proteccin internacional de los derechos de la persona humana es
perfectamente viable y conducente a la afirmacin del derecho a no ser privado de la vida
arbitrariamente (un derecho inderogable, bajo el artculo 4.1 de la CADH) en cualesquiera
circunstancias, tanto en tiempo de paz como de conflicto armado no-internacional (en los
trminos del artculo 3 comn)84. Esta postura ya haba sido sostenida por este juez en el
Caso Blake, cuando critic duramente la aceptacin por parte de la mayora de la Corte de la
excepcin de incompetencia ratione temporis opuesta por Guatemala, puesto que, a su
criterio, de esa manera se pulveriz toda una significativa evolucin doctrinal de combate a
las violaciones a derechos fundamentales e inderogables (como los derechos a la vida y a la
integridad personal), protegidos por los tratados y convenciones tanto de derechos humanos
como de DIH85. De la misma manera, en el Caso Tibi agreg que la prohibicin de la tortura
se encuentra claramente prohibida, como una violacin grave del DIDH y del DIH, por la
82
Cfr. CORTE I.D.H. Caso Caesar, Sentencia de 11 de marzo de 2005. Serie C No. 123, prr. 65. La Corte
enumera las siguientes normas del DIH: artculos 87.3, 89 y 108 del Convenio III; artculos 32, 118 y 119 del
Convenio IV; los artculos 11.4 y 75 del Protocolo I y el artculo 4 del Protocolo II.
83
Cfr. CORTE I.D.H. Caso Caesar, cit., prr. 59; Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 100; Caso De la Cruz
Flores. Sentencia de 18 de noviembre de 2004. Serie C No. 115, prr. 125 y Caso Tibi, Sentencia de 7 de
septiembre de 2004. Serie C No. 114, prr. 143.
84
CORTE I.D.H., Caso Las Palmeras. Excepciones Preliminares, cit., voto razonado del Juez Antonio Augusto
Canado Trindade, prr. 4.
85
CORTE I.D.H., Caso Blake. Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos).
Sentencia de 22 de enero de 1999. Serie C No. 48, voto razonado del Juez Antonio Augusto Canado Trindade,
prr. 38.
25
conciencia jurdica universal, siendo ello una conquista definitiva de la civilizacin, que no
admite retrocesos86.
A raz de estas afirmaciones, el jurista brasileo desarrolla el concepto de
responsabilidad agravada como consecuencia de las graves violaciones al DIH y al DIDH. De
este modo, en su voto razonado en el Caso de la Masacre Plan de Snchez, donde se analiz la
ejecucin de alrededor de 268 personas en el marco del conflicto armado interno que se
desarroll en Guatemala entre los aos 1962 y 1996, advierte que en los casos de violaciones
graves al DIH y al DIDH perpetradas por los agentes del Estado y con la tolerancia,
aquiescencia, negligencia u omisin de ste, o bien en nombre de una poltica sistematizada,
se configuran crmenes de Estado y precisamente en esos casos es donde corresponde la
responsabilidad agravada87. Al respecto, nos recuerda en el Caso de los Hermanos Gmez
Paquiyauri, que las cuatro Convenciones de Ginebra de 1949 singularizan las 'infracciones
graves' y los dos Protocolos Adicionales de 1977 consagran 'garantas fundamentales', las
cuales contienen la prohibicin absoluta, inter alia, del homicidio y de cualquier forma de
tortura (tanto fsica como mental). Ha sido precisamente la bsqueda de una jerarqua en los
planos tanto normativo (jus cogens) cuanto operativo (obligaciones erga omnes de
proteccin), as como en cuanto a la caracterizacin de los ilcitos internacionales (violaciones
graves de los derechos humanos) que ha conformado en la actualidad la responsabilidad
internacional agravada del Estado88.
Para finalizar, otro aspecto relacionado con el derecho a la vida que se analiz en la
jurisprudencia de la Corte IDH es la prohibicin de la pena de muerte durante los conflictos
armados. As, en su voto concurrente en el Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros,
Canado Trindade indic que se han registrado algunos avances con relacin a las
86
Cfr. CORTE I.D.H., Caso Tibi, cit., voto razonado del Juez Antonio Augusto Canado Trindade, prr. 25.
CORTE I.D.H. Caso Masacre Plan de Snchez, cit., voto razonado del Juez Antonio Augusto Canado
Trindade, prrs. 34 y 35.
88
CORTE I.D.H., Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri. Sentencia de 8 de julio de 2004. Serie C No. 110,
voto razonado del Juez Antonio Augusto Canado Trindade, prr. 39.
87
26
restricciones a la pena de muerte para lograr su reduccin hasta su supresin final, tanto en el
DIDH89 como en el DIH90, y tambin en el derecho penal internacional91.
propias fuentes materiales del DIH. Nadie osara hoy negar -afirma
89
Aquella tendencia de supresin final de la pena de muerte encuentra expresin, segn este magistrado, en el 2
Protocolo a la CADH Referente a la Abolicin de la Pena de Muerte (1990), en el 2 Protocolo Facultativo al
Pacto de Derechos Civiles y Polticos de la ONU sobre la Abolicin de la Pena de Muerte (l989), y en el
Protocolo N 6 a la Convencin Europea de Derechos Humanos sobre la Abolicin de la Pena de Muerte (l983).
90
Art. 101 del Convenio III; arts. 68.1, 68.4, 75.1, 75.2 y 75.3 del Convenio IV; artculo 3.1 y 3.1.d comn a las
cuatro Convenciones; arts. 77.5 y 76.3 del Protocolo I; arts. 6.2, 6.4 y 6.5 del Protocolo II. A dichas normas le
suma la prctica del CICR de intervenciones para impedir ejecuciones.
91
No hay que pasar desapercibido, observa, que los TPI's ad hoc para la ex-Yugoslavia (1993) y para Rwanda
(1994) no aplican la pena de muerte y que tampoco est prevista en el Estatuto de Roma de 1998. CORTE
I.D.H., Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros. Sentencia de 21 de junio de 2002. Serie C No. 94, voto
concurrente del juez Antonio Augusto Canado Trindade, prr. 32.
92
Cfr. CORTE I.D.H., Caso Barrios Altos. Sentencia de 14 de marzo de 2001. Serie C No. 75, voto concurrente
Juez Antonio Augusto Canado Trindade, prr. 22; CORTE I.D.H., Caso Bmaca Velsquez, cit., voto razonado
del Juez Antonio Augusto Canado Trindade. Prr. 17.
93
CORTE I.D.H., Caso Barrios Altos, cit., voto concurrente Juez Antonio Augusto Canado Trindade, prr. 25.
27
94
28
En el Caso De la Cruz Flores, donde la vctima haba sido acusada, en otras cosas, de
prestar colaboracin mdica a los miembros de Sendero Luminoso, la Corte utiliz normas del
DIH para evaluar si el Estado peruano haba incurrido o no en la violacin del artculo 9 de la
CADH (Principio de Legalidad) al condenarla por participar en actos de terrorismo contra el
Estado. El Tribunal entendi que, a la luz de numerosas normas jurdicas, entre las que se
encuentran el artculo 18 del Convenio I, el artculo 16 del Protocolo I y el artculo 10 del
Protocolo II -que sealan que nadie puede ser condenado o castigado por el hecho de haber
prestado asistencia mdica a heridos o a enfermos, cualesquiera hubieran sido las
98
29
VI.7) Reparaciones
30
102
Canado Trindade, Antonio Augusto, El Derecho internacional de los Derechos Humanos en el Siglo XXI,
ob. cit., p. 255.
31
VIII) BIBLIOGRAFA
VIII.1) Doctrina
Aeschlimann, Alain, La proteccin de los detenidos: la accin del CICR tras las rejas, RICR
N 857.
Cceres Brun, Joaqun, Aspectos destacados de la aplicacin del derecho internacional
humanitario y de los derechos humanos, en Valladares, Gabriel Pablo (compilador), Derecho
internacional humanitario y temas de reas vinculadas, Lecciones y Ensayos, n 78, Lexis
Nexis-Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2003.
Canado Trindade, Antonio Augusto, Desarrollo de las relaciones entre el derecho
internacional humanitario y la proteccin internacional de los derechos humanos en su
amplia dimensin, en Revista IIDH, Volumen 16, San Jos, 1992.
Canado Trindade, Antnio Augusto, El Derecho internacional de los Derechos Humanos en
el Siglo XXI, Ed. Jurdica de Chile 2001.
CICR, Normas Fundamentales de los Convenios de Ginebra y de sus Protocolos Adicionales,
Ginebra, 1983.
David, Eric, Principes de droit des conflits arms, deuxime dition, Bruylant, Bruxelles,
1999.
Doswald-Beck, Louise y Vit, Sylvain, Derecho Internacional Humanitario y Derecho de los
Derechos Humanos, RICR N 116, marzo-abril de 1993.
Fraidenraij, Susana, Aplicacin y Desarrollo del Derecho Internacional Humanitario. La
labor del Comit Internacional de la Cruz Roja, en Revista IIDH, Volumen 20, San Jos
1994.
32
33
34
35
CORTE I.D.H., Caso Barrios Altos . Sentencia de 14 de marzo de 2001. Serie C No. 75.
CORTE I.D.H., Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros). Reparaciones
(art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Sentencia de 26 de mayo de
2001. Serie C No. 77.
CORTE I.D.H., Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni. Sentencia de 31 de
agosto de 2001. Serie C No. 79.
CORTE I.D.H., Caso Bmaca Velsquez. Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana
sobre Derechos Humanos). Sentencia de 22 de febrero de 2002. Serie C No. 91.
CORTE I.D.H., Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros. Sentencia de 21 de junio de
2002. Serie C No. 94.
CORTE I.D.H., Caso Juan Humberto Snchez. Sentencia de 7 de junio de 2003. Serie C No.
99.
CORTE I.D.H., Caso Mirna Mack Chang. Sentencia de 25 de noviembre de 2003. Serie C
No. 101.
CORTE I.D.H., Caso Masacre Plan de Snchez. Sentencia de 29 de abril de 2004. Serie C
No. 105.
CORTE I.D.H., Caso Molina Theissen. Sentencia de 4 de mayo de 2004. Serie C No. 106.
CORTE I.D.H., Caso Molina Theissen. Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre
Derechos Humanos). Sentencia de 3 de julio de 2004. Serie C No. 108.
CORTE I.D.H., Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri. Sentencia de 8 de julio de 2004.
Serie C No. 110.
CORTE I.D.H., Caso Tibi. Sentencia de 7 de septiembre de 2004. Serie C No. 114.
CORTE I.D.H., Caso De la Cruz Flores. Sentencia de 18 de noviembre de 2004. Serie C No.
115.
36
CORTE I.D.H., Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Excepciones Preliminares. Sentencia de
23 de noviembre de 2004. Serie C No. 118.
CORTE I.D.H., Caso Lori Berenson Meja. Sentencia de 25 de noviembre de 2004. Serie C
No. 119.
CORTE I.D.H., Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Sentencia de 1 de marzo de 2005. Serie
C No. 120.
CORTE I.D.H., Caso de la Masacre de Mapiripn. Excepciones Preliminares y
Reconocimiento de Responsabilidad. Sentencia de 7 de marzo de 2005. Serie C No. 122.
CORTE I.D.H., Caso Caesar. Sentencia de 11 de marzo de 2005. Serie C No. 123.
CORTE I.D.H., Caso de la Comunidad Moiwana. Sentencia de 15 de junio de 2005. Serie C
No. 124.
CORTE I.D.H., Caso de la Masacre de Mapiripn. Sentencia de 15 de septiembre de 2005.
Serie C No. 134.
CORTE I.D.H., Caso Pueblo Indgena de Kankuamo. Medidas Provisionales. Resolucin de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 5 de julio de 2004, considerando undcimo.
CORTE I.D.H., Caso de las Comunidades del Jiguamiand y del Curbarad. Medidas
Provisionales. Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 6 de marzo de
2003, considerando undcimo.
CORTE I.D.H., Caso de la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad. Medidas
Provisionales. Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 18 de junio de
2002, considerando undcimo.
37
CIDH, Informe N 55/97, Caso 11.137, Juan Carlos Abella y otros v. Argentina, Resolucin
de 18 de noviembre de 1997.
CIJ, Military and Paramilitary Activities in and against Nicaragua (Nicaragua v. United
States of America), Merits, Sentencia de 27 de junio de 1986.
ICTY, Prosecutor v. Tadic, case IT-94-I-T. Decision on the Defense Motion for Interlocutory
Appeal on Jurisdiction, 1 de octubre de 1995.
ICTR, The Prosecutor v. Jean-Paul Akayesu, Judgement, Sentencia de 2 de septiembre de
1998.
38