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De la importancia que la propia Ley concede al secreto profesional, dentro del cual,
como se ha sealado, se encuentra incluido el bancario es un claro ejemplo el artculo 24.2,
segundo prrafo de la Constitucin cuyo tenor exacto es el siguiente: La Ley regular los
casos en que, por razn de parentesco o de secreto profesional, no se estar obligado a
declarar sobre hechos presuntamente delictivos.
Toda la normativa de proteccin de datos de carcter personal que se ha
desarrollado enormemente en Espaa ha contribuido a perfilar an ms la necesidad de
mantener en secreto los datos bancarios (pues stos son datos de carcter personal, ya que
la propia Ley define como talescualquier informacin concerniente a personas fsicas
identificadas o identificables).
Resultan esenciales, por tanto, la Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de
Carcter Personal y su Reglamento de desarrollo ( Real Decreto 1720/2007, de 21 de diciembre, por el que
se aprueba el Reglamento de desarrollo de la Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de proteccin de
datos de carcter personal).
II. EXCEPCIONES
El secreto profesional y el bancario no son ilimitados, sino que el deber de confidencialidad
aparejado a los mismos cesa fundamentalmente en dos casos.
Para que el relevamiento del secreto bancario por va judicial pueda prosperar,
es necesario que se cumplan conjuntamente los siguientes requisitos. En
primer lugar, las solicitudes debe realizarse a travs del Juez. En segundo
lugar, las rdenes judiciales tendientes a la obtencin de la informacin deben
formularse en forma fundada, es decir, deben incluir una explicacin sucinta de
las razones del pedido y de la causa en la cual se recibir la informacin. En
tercer lugar, la solicitud debe referir, directamente, a determinada situacin
contemplada en la excepcin. Por ejemplo, debe tratarse de un juicio por
alimentos.
Se ha sostenido que sta norma slo es aplicable a la justicia nacional.
As, Rippe Kiser, Bugallo Montao, Longone & Miller expresan:
Es de destacar, que cuando la ley, en las hiptesis planteadas por la misma,
autoriza el relevamiento del secreto bancario por orden fundada de Juez
competente, se est refiriendo a la justicia domstica, es decir, por ms
fundada que sea la solicitud de un Juez extranjero, su fundamento no obliga al
juez nacional.
Entendemos que, en este caso, deben cumplirse todos los extremos del
Decreto Ley 15.322. Debe tratarse de un caso de excepcin, el Juez extranjero
debe tener competencia en esos casos de excepcin y la solicitud debe estar
fundada de acuerdo a nuestra Ley. El Juez nacional tiene el mismo derecho que
el banco a exigir que la resolucin, por la cual se le pide el relevamiento, sea
fundada. Si el Juez nacional queda conforme respecto del alcance y contenido
de la fundamentacin (adems de haberse cumplido los dems extremos),
entonces podr franquear la solicitud al banco correspondiente.
* Renuncia anticipada a la tutela del secreto profesional financiero
Puede suceder, tambin, que la entidad de intermediacin financiera, incluya
una clusula de relevamiento del secreto bancario, en el contrato que hace
firmar al cliente al solicitar un crdito u obtener una tarjeta de crdito. Estas
clusulas violentan el artculo 31, literal B, de la Ley 17.250 pues significan una
renuncia a los derechos del consumidor. Segn establece el inciso final de la
ley citada, La inclusin de clusulas abusivas da derecho al consumidor a
exigir la nulidad de las mismas y en tal caso el Juez integrar el
contrato. Siendo nulas las clusulas de renuncia anticipada de la tutela del
secreto bancario, queda en pie la responsabilidad penal prevista en el Decreto
Ley 15.322.
b. Solicitud judicial
Se admite el relevamiento del deber de reserva en caso de solicitud judicial,
siempre y cuando se den algunas condiciones.
* Carcter fundado de la solicitud
En primer lugar, la solicitud debe ser fundada, es decir, deben incluir una
explicacin sucinta de las razones del pedido y de la causa en la cual se
la misma entidad financiera. Pero obviamente, que por motivo de realizar ese
control, la entidad fiscalizadora, el BCU, accede a informacin y documentacin
relativa a los clientes de la entidad financiera.
El BCU y sus funcionarios una vez que estn en posesin de la informacin
debern mantener el secreto de la misma, y slo podrn utilizarla para los fines
por los cuales pudieron acceder a ella: el funcionamiento adecuado del sistema
financiero[2].
d. Ley 17.016 sobre estupefacientes[3]
El artculo 71 contiene normas para entidades de intermediacin financiera,
disponiendo que deben ajustarse a las reglamentaciones que se dicten por el
Poder Ejecutivo o el Banco Central del Uruguay para prevenir la conversin,
transferencia u ocultacin de bienes, productos o instrumentos precedentes de
las actividades calificadas como delictivas por la Ley. Se prev la aplicacin de
sanciones previstas por las leyes que regulan la actividad financiera, sin
perjuicio de la eventual responsabilidad personal de directores, gerentes,
sndicos.
El artculo 72 establece que las entidades antes referidas no pueden mantener
cuentas, sin la debida identificacin de sus titulares. Se les impone verificar,
por medios veraces, la identidad, representacin, domicilio, ocupacin u objeto
social de los titulares de las cuentas. El artculo 73 les impone llevar y
mantener en condiciones que establezca el Banco Central del Uruguay
registros y correspondencia que permita la reconstruccin de las transacciones
financieras que superen el monto que establezca la reglamentacin.
El artculo 74 y siguientes se refiere a la cooperacin jurdica internacional. El
artculo 77 n. 3 se refiere al secreto bancario.
La Ley se reglament por Decreto 398/99. El artculo 9 dispone:
Las instituciones o empresas que realicen actividades de intermediacin
financiera, los bancos de inversin, las casas de cambio y en general todas las
personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas, sujetas a control del Banco
Central del Uruguay, debern ajustarse a las reglamentaciones dictadas por el
Poder Ejecutivo o el Banco Central del Uruguay con la finalidad de prevenir la
conversin, transferencia u ocultacin de bienes, productos o instrumentos
procedentes de cualesquiera de las actividades previstas como delito por la ley
que se reglamenta.
III. Sanciones por el incumplimiento
Quienes incumplan con el deber de guardar el secreto bancario estn sujetos a
una responsabilidad penal que oscila entre los tres aos de prisin a los tres
aos de penitenciara.
El particular que, sin fundamento, solicita informacin amparada por el secreto
bancario, tambin, est sujeto a una responsabilidad civil que evaluar el juez
competente. La razn de esta responsabilidad se encuentra en la necesidad de
penar a quienes abusando de las vas procesales, solicitan por medio del Poder
Judicial informacin confidencial sin tener suficiente fundamento para ello.
As, el Banco Central tiene potestades para imponer sanciones de naturaleza
administrativa a los sujetos obligados a guardar secreto y que se encuentran
sometidos a su control. El artculo 20 del Decreto Ley 15.322 establece la
posibilidad de que el Banco Central del Uruguay aplique sanciones a las
entidades de intermediacin financiera y tambin a sus representantes,
directores, gerentes, sndicos y mandatarios.
Las sanciones a las entidades estn graduadas en varios incisos y numeradas
por orden de gravedad.
La primera sancin es la observacin. El Banco Central del Uruguay seala a la
entidad algn aspecto en que se actu mal. La segunda sancin es el
apercibimiento que es una sancin de un grado ms severo. Se advierte y se
intima a que se corrija la actuacin irregular. La siguiente sancin es una multa,
que puede llegar al 50 % de la responsabilidad patrimonial neta. Se permite
tambin la intervencin, que puede ir acompaada de la sustitucin parcial o
total de autoridades. Tambin se prev la suspensin parcial o total de las
actividades. La sancin ms grave es la revocacin de la autorizacin que
otorga el Poder Ejecutivo; pero si se trata de un banco debe ser decretada por
ste Poder directamente. Todas estas sanciones, se reglamentan en la
Recopilacin de normas del Banco Central del Uruguay, (arts. 376 y ss).
El art. 23 establece, para el caso de que se comentan algunas infracciones u
omisiones a la Ley, que merecen sanciones de multa en adelante (sanciones
graves), la responsabilidad de los representantes, directores, gerentes,
administradores, mandatarios, sndicos y fiscales de las empresas. Cuando una
sociedad acta en el mundo del comercio, lo hace a travs de administradores
o de mandatarios, pero quien se vincula por esos negocios es la sociedad; el
representante nunca queda afectado por los actos que realice por la sociedad,
salvo algunos casos de excepcin que establece la Ley. Este es un caso de
excepcin legal, pero de mayor alcance que otras excepciones, pues la
responsabilidad se atribuye, tambin, a quienes no son representantes
(sndicos y fiscales) y se les atribuye la responsabilidad porque ellos tienen el
deber de controlar que no se cometan irregularidades.
Estas personas pueden ser inhabilitadas para ejercer cargos similares hasta por
diez aos. Si se trata de un director, gerente, fiscal o sndico en una entidad
financiera sancionada, por diez aos no pueden ocupar cargos en otras
entidades financieras.