Aeds Revista 6

3
Derecho
Societario
No. 6
Emilio Romero Parducci

Director
ORGANO DE LA ACADEMIA ECUATORIANA DE

DERECHO SOCIETARIO
NDICE
PGINA
ACTOS RELATIVOS A LA INAUGURACIN DE LA
GALERIA DE EXINTENDENTES DE COMPAAS
DE GUAYAQUIL ................................................................................. 7
AGRADECIMIENTO EN LA CEREMONIA DE INAUGURACIN
DE LA GALERA DE RETRATOS DE LOS EX-INTENDENTES
DE COMPAAS DE GUAYAQUIL EN EL AUDITORIO DEL
ORGANISMO Y DE IMPOSICIN DEL NOMBRE DR. RAMN
VELA COBOS A DICHO AUDITORIO ...............................................13
ACUERDOS VARIOS DE LA ACADEMIA ECUATORIANA
DE DERECHO SOCIETARIO .............................................................21
INCORPORACIN DEL ACTA DE JUNTA GENERAL
A LA ESCRITURA QUE CONTIENE EL ACTO
SOCIETARIO, POR DR. LUIS CABEZAS PARRALES ............................27
LA COMPAA ANNIMA CON PARTICIPACIN
DEL ESTADO, POR DR. OSWALDO VILLAMAR R................................33
EL BALANCE FINAL, PARA LOS CASOS
DE TRANSFORMACION DE SOCIEDADES,
NO DEBERIA SER SIEMPRERE QUERIDO,
POR AB. SANTIAGO ROMERO JOUVIN..............................................37
INTERVENCIN ADMINISTRATIVA A LAS COMPAIAS
SUJETAS AL CONTROL Y VIGILANCIA DE LA
SUPERINTENDENCIA DE COMPAIAS,
POR DR. ROBERTO CAIZAHUANO VILLACRS .................................43
EL APORTE DE MARCAS AL CAPITAL DE LAS
SOCIEDADES MERCANTILES Y SU AVALO,
POR AB. RAFAEL BRIGANTE GUERRA ..............................................77
UNA LEY PARA LAS PYMES: LA LEY DE EMPRESAS
UNIPERSONALES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA,
POR DR. EMILIO ROMERO PARDUCCI ...........................................123
ACTOS RELATIVOS
A LA INAUGURACIN DE LA GALERIA
DE EX INTENDENTES DE COMPAAS DE
GUAYAQUIL
Resolucin del Superintendente de Compaas

que impu-so el nombre de Dr. Ramn Vela
Cobos al Auditorio de la Intendencia de
Compaas de Guayaquil e inaugur la Galera de
Ex Intendentes de Compaas de Guayaquil en el
mencionado Auditorio.
Acuerdo de la Academia Ecuatoriana de Derecho

Socie-tario por el que dicha Institucin se adhiere
a ese justo homenaje.
Discurso de agradecimiento del doctor Ramn

Vela Cobos en la ceremonia respectiva.
SUPERINTENDENCIA DE COMPAAS
REPBLICA DEL ECUADOR
RESOLUCIN No. ADM 00397
XAVIER MUOZ CHVEZ
SUPERINTENDENTE DE COMPAAS
PRESIDENTE DEL CONSEJO NACIONAL DE
VALORES
CONSIDERANDO:
QUE
de
conformidad
a
nuestros
Registros
Institucionales el seor doctor Ramn Vela Cobos
consta haberse desempeado como primer Intendente
de Compaas de Guayaquil;
QUE el profesional mencionado, adems de haber
prestado sus invaluables servicios a la Institucin como
Intendente fundador de la Intendencia de Compaas
de Guayaquil, ha entregado sus valiosos conocimientos
a la juventud en el fructfero desempeo en la ctedra
de segunda enseanza y superior en la Facultad de
Jurisprudencia y Ciencias Sociales de la Universidad de
Guayaquil durante largos aos, de la cual fue
Subdecano, as como ha cumplido y contina
cumpliendo con su brillante labor de asesora a
importantes empresas de la ciudad de Guayaquil y del
exterior;
QUE es necesario destacar los mritos de quienes
han entregado su abnegacin y esfuerzo para el xito y
la perennidad del servicio pblico que, en beneficio de
las compaas, presta la Institucin, exaltando sus
nombres para ejemplo de las generaciones venideras;
10
REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6
EN uso de las atribuciones que le confiere la Ley,

RESUELVE:
ARTCULO PRIMERO.- IMPONER el nombre de:
Dr. RAMN VELA COBOS, al Auditorio de la
Intendencia de Compaas de Guayaquil;
ARTCULO SEGUNDO.- INAUGURAR la Galera de
Ex Intendentes de Compaas de Guayaquil, en el
mencionado Auditorio, develizando los retratos de
todos los distinguidos ciudadanos que desempearon
tal funcin en calidad de titulares;
ARTCULO TERCERO.- QUE en el acto de imposicin
del nombre del Auditorio y develizacin de los retratos
de los seores Ex Intendentes de Compaas de
Guayaquil, se entreguen copias autnticas de la
presente resolucin a cada uno de los seores Ex
Intendentes.
DADA, en la ciudad de Guayaquil en la presente
fecha.
COMUNIQUESE.Guayaquil, 14 de diciembre de 2000
Dr. Xavier Muoz Chvez
SUPERINTENDENTE DE COMPAAS
PRESIDENTE DEL CONSEJO NACIONAL DE VALORES
11
LA ACADEMIA ECUATORIANA DE DERECHO

SOCIETARIO
CONSIDERANDO:
QUE el Superintendente de Compaas ha previsto
imponer el nombre del seor doctor Ramn Vela Cobos,
al Auditorio de la Intendencia de Compaas de
Guayaquil as como inaugurar la Galera de Ex
Intendentes de Compaas de Guayaquil;
QUE el homenajeado fue el primer Intendente de
Compa-as de Guayaquil y ha dedicado su vida a la
docencia de segunda enseanza y superior, al
constante estudio e investiga-cin de la ciencia del
Derecho, a la funcin pblica y al ejercicio profesional
en materia mercantil y societaria, siendo Miembro
Titular y Fundador de la Academia;
QUE la mayora de los seores Ex Intendentes de
Com-paas de Guayaquil, cuyos retratos sern
develizados, son Miembros Titulares y Fundadores de
nuestro Organismo;
12
EN USO de sus atribuciones,

ACUERDA:
ADHERIRSE al justo homenaje de reconocimiento
que se le brindar al seor doctor Ramn Vela Cobos
por sus relevantes servicios a la Superintendencia de
Compaas, as como al homenaje que se rendir a los
dems seores Ex Intendentes de Compaas de
Guayaquil con la inauguracin de su Galera y el
descubrimiento de sus respectivos retratos;
SOLICITAR al seor Superintendente de Compaas
disponer que el texto del presente Acuerdo sea
publicado en la Gaceta Societaria, se le de lectura en el
respectivo acto de inauguracin y se haga entrega del
mismo al homenajeado.
Dado y firmado en la ciudad de Guayaquil, el mes de
diciembre del ao dos mil.
Dr. Emilio Romero Parducci
Dvalos
PRESIDENTE (E)
Ab.
Miguel
Martnez
SECRETARIO
13
Agradecimiento del doctor Ramn Vela

Cobos
en la ceremonia de inauguracin de la
Galera de retratos de los Ex-Intendentes
de Compaas de Guayaquil en el
Auditorio del Organismo y de imposicin
del nombre Dr. Ramn Vela Cobos a
dicho Auditorio.
15
Seor Superintendente de Compaas

Seor Intendente de Compaas de Guayaquil
Seor Gobernador de la Provincia
Seor Secretario General de la Intendencia de
Compaas de Guayaquil
Seor Presidente de la Academia Ecuatoriana de
Derecho Societario
Seores Funcionarios de la Superintendencia de
Compaas
Seores Ex - Intendentes de Compaas de Guayaquil
Seores Ex - Superintendentes de Compaas
Damas y Caballeros:
Es difcil encontrar la palabra adecuada para
agradecer un homenaje que lo caracterizan, la
inauguracin de esta Galera que conservar los
retratos de todos quienes hemos colaborado ejerciendo
las funciones de Intendente de Compaas de
Guayaquil y la imposicin de mi nombre en el Auditorio
de esta Intendencia de Compaas, por la que vengo
trajinando ya ms de 36 aos.
Y, es ms difcil an, agradecer, cuando quienes
ofrecen el acto y solemnizan la inolvidable ceremonia,
exteriorizan sus pensamientos a travs de bondadosas
y desbordadas expre-siones.
Agradezco a Usted, seor abogado Jorge Plaza
Arosemena, Intendente de Compaas de Guayaquil,
por los generosos conceptos con los cuales me ha
identificado, demostrativos, sin duda, de las especiales
consideraciones con que se cultiv la amistad que me
uni a la familia Arosemena Gmez, especialmente a
vuestro to, el doctor Otto Arosemena Gmez, con quien
tuve una gran amistad.
A Usted, seor doctor Xavier Muoz Chvez,
Superinten-dente de Compaas, agradezco la nobleza
16
de sus expresiones, agradezco su decisin de poner mi

nombre a este Auditorio, pues considero un gran honor
que mi nombre quede vinculado al Auditorio de la
Intendencia de Compaas ms importante del Pas, la
cual ha tenido siempre destacada participacin en el
prestigio bien ganado con que se levant y se mantiene
la Superintendencia de Compaas.
La Superintendencia de Compaas comenz
trabajando con una responsabilidad que subsiste.
Cuando entr en vigencia la Ley de Compaas, muchos
empresarios del Pas y los abogados que los
asesoraban, frente a la novedad de la vigilancia, control
y fiscalizacin de las compaas y a la necesidad de
estudiar la nueva Ley, se sintieron incmodos.
Fue necesario explicar que se haba creado un
Organismo responsable, de servicio, de colaboracin
con la empresa y sus administradores, que con el
tiempo sera de especial impor-tancia para el desarrollo
empresarial del Pas.
Pero, la verdad es que, la Superintendencia de
Compaas naci junto con la nueva Ley, y por tanto,
todos los relacio-nados con el tema, nos obligamos a
estudiarla. Unos, sin apuros, para el eficiente
desenvolvimiento de sus actividades profesio-nales, y
otros, debamos ir mucho ms all, con urgencia.
En esa lnea de responsabilidades, en la oficina de
Guaya-quil, para salvar el problema que originaba el
desconocimiento de los antecedentes de la Ley de
Compaas que se la haba puesto en vigencia, se
realiz el trabajo de establecer la correspondencia de
su articulado con el de la ley de sociedades o cdigo de
comercio de Argentina, Colombia, Espaa, Francia,
Italia y Mxico, con lo cual estuvimos en condiciones de
consultar a conocidos tratadistas o importantes
17
doctrinas como las de la Superintendencia de

Sociedades de Colombia, profundizando as en la
comprensin de la nueva Ley.
En Quito, nuestro primer Superintendente de
Compaas, el conocido jurista doctor Ren Bustamante
Muoz, logr reunir un grupo de amigos,
para
intercambiar opiniones y discutir sobre los ms
variados e interesantes temas del derecho socie-tario, a
quienes invit semanalmente, durante algn tiempo.
El talento y la inmensa cultura jurdica del doctor
Ren Bustamante y de los juristas que participaban, los
llev ms de una vez a prolongadas y creadoras
discusiones, en las que penetraban y penetraban en el
derecho profundo, hasta concluir en el ms puro, ntido
y bello pensamiento jurdico, que contribua a
fundamentar el slido criterio institucional.
Ese grupo de trabajo, al que obviamente pertenec,
estuvo formado, por su organizador el doctor Ren
Bustamante Muoz y los distinguidos juristas Monseor
Juan Larrea Holgun, doctor Juan Pez Tern, doctor
Enrique Cobo Barona, doctor Jos Federico Ponce
Martnez y doctor Rafael Surez Veintimilla, ambos
lamentablemente fallecidos.
Hoy la Superintendencia de Compaas ha ampliado
sus servicios, cubriendo tambin el interesante mundo
del Mercado de Valores. Su fecundo trabajo cientfico y
doctrinario, la seriedad que respalda las certificaciones
que diariamente demandan sus usuarios para satisfacer
exigencias de la Banca, del comercio o de organismos
pblicos, la hace ocupar un sitio importante y
prestigioso en todo el Pas.
18
La Superintendencia de Compaas se manej,

descentra-lizando sus Intendencias, que as se
mantienen con orgullo. Segn la primera Ley de
Compaas, que entr en vigencia el 16 de marzo de
1964, a quien corresponda aprobar la consti-tucin de
las compaas y ordenar su inscripcin en el Registro
Mercantil, segua siendo el Juez Provincial del domicilio
de la misma. La propia Ley encarg a la
Superintendencia de Bancos, transitoriamente, hasta
que se cree la Superintendencia de Compaas, slo la
vigilancia, control y fiscalizacin de las compaas
annimas y en comandita por acciones, a travs de un
departamento que se denomin Intendencia de
Compaas Annimas.
Fue con la primera reforma de la citada Ley, vigente
desde el 23 de abril de 1965, que por una parte, la
facultad de aprobar la constitucin de tales compaas
y de disponer su inscripcin en el Registro Mercantil,
pas a la Superintendencia de Compaas, y por otra
parte, se estableci que el Intendente de Compaas de
Quito deba ejercer las atribuciones que la Ley confiere
al Superintendente de Compaas facultndose a aquel
para que delegue al Intendente de Compaas de
Guayaquil, cualquiera de sus atribuciones.
Apenas tres das despus, esto es el 26 de abril de
1965, el Intendente de Compaas de Quito, doctor
Ren Bustamante Muoz, expeda la Resolucin 005,
con la cual en una clara manifestacin de
descentralizar el Organismo deleg al Inten-dente de
Compaas de Guayaquil, casi todas sus atribuciones,
de tal manera que se poda aqu atender y resolver lo
mismo que en la Intendencia de Compaas de Quito.
Las cosas que suceden con 36 aos de por medio,
son dife-rentes, sin duda. La Intendencia de Compaas
de Guayaquil la formaban una modesta oficina en uno
19
de los pisos del edificio de la Intendencia de Bancos y

una docena de colaboradores que deban sacarla
adelante.
Ubico el xito de su organizacin, en la acertada
seleccin que hice de mis colaboradores, todos
correctos y con gran responsabilidad en su trabajo, no
tan apegados al cumplimiento fatal de los horarios, ni
tan exigentes en el descanso semanal. Trabajaban
cerca a mi despacho, Rmulo Gallegos Vallejo, Fabin
Cobo Barona, Marcelo Santos Vera y la Secretaria
Gioconda Alvear Ugarte. Tuve como asesores a los
distinguidos catedrticos universitarios doctores Lauro
Damerval Ayora y Teodoro Arzaga Vega.
Fue una poca en que las cosas se interpretaban de
manera distinta. El Intendente de Compaas en
situaciones excepcio-nales sola consultar la opinin de
profesionales versados en la materia, de aquellos que
la vigencia de la nueva Ley no los preocup sino por los
errores que encontraron, por cuanto ya conocan muy
bien sus Instituciones, y con ese propsito, ms de una
vez visit los estudios de los doctores Carlos Arroyo del
Ro y Hctor Romero Menndez.
Fue la poca en que las obligaciones se entendieron
en forma diferente. El propio Intendente de Compaas
estudiaba toda escritura y dictaba a la Secretaria las
correspondientes Resoluciones, y adems, siendo el
que le daba la autenticidad con su firma, el criterio que
inform toda resolucin fue siempre el criterio del
primer Intendente de Compaas.
Seores, en esta Galera que hoy se inaugura, muy
honrado por todos quienes me acompaan en ella, miro
rostros de quienes fueron mis alumnos en la
Universidad de Guayaquil; poca aquella en que el
20
ejercicio de la ctedra me brind la oportunidad de

comunicar mi conocimiento a tantas genera-ciones, que
considero, las ms nutridas de excepcionales
estudiantes; miro rostros de tantos amigos, a quienes
guardo mis respetos y consideraciones; contemplo el
rostro de Alfonso
Trujillo Bustamante, y recuerdo al hombre de
inteligencia relevante, de una especial personalidad,
que cultiv la amistad sin condiciones. Con Alfonso
Trujillo fall el orden de las cosas; no hay explicacin
para la prematura retirada. Si la parca irresistible
resolvi comenzar a adelantar sus citas, debi seguir
un orden, y entonces hubiera demorado mucho tiempo
en llegar a los hombres honestos, como Alfonso Trujillo.
Debo, Seores, aprovechar esta oportunidad para
dejar constancia que los profesionales que seguimos un
tanto
de
cerca
el
desenvolvimiento
de
la
Superintendencia de Compaas, hemos observado que
sus Funcionarios han comenzado a confrontar
problemas que les ocupan mucho tiempo y los
preocupan, lo cual enerva el normal desempeo de sus
tareas.
As, se percibe que la Superintendencia de
Compaas se ha transformado en un escenario en que
se debaten las diferencias entre accionistas, entre estos
y los administradores, por causas que se llevan a la
discusin en ese terreno, sin que la Insti-tucin pueda
tener autoridad administrativa para dirimirlas.
El usuario est adquiriendo la costumbre de pedir lo
que no procede, y como la Institucin no puede
satisfacer lo pedido por no ser de su competencia,
entonces el Funcionario comienza a experimentar la
desagradable situacin de trabajar entre amenazas,
21
ultimtum, irrespetos e injustos encausamientos civiles,

constitucionales y hasta penales.
Tal situacin no puede mantenerse, por cuanto est
perju-dicando al Organismo y obviamente al servicio
que ste presta. Por dicha razn, considero que sera
necesario un pronun-ciamiento legislativo, llmese Ley
Interpretativa o de cualquier orden, en la cual con
claridad se prevea que todo diferendo que se viene
sustanciando en laSuperintendencia de Compaas,
pase a conocimiento y decisin de los jueces
competentes.
Antes de llegar al final de mi intervencin, quiero
expresar mi agradecimiento al seor abogado Miguel
Martnez Dvalos, Secretario General de la Intendencia
de Compaas de Guayaquil, por su participacin
decidida, tanto en la concepcin de la idea de crear
esta galera de Ex-Intendentes de Compaas y de
poner a este Auditorio mi nombre, como en la
organizacin de todo lo que ha sido necesario hasta
llegar hoy a este momento
inolvidable de
su
inauguracin.
Miguel Martnez Dvalos fue, precisamente, uno de
esos excepcionales alumnos que tuve en la Universidad
de Guayaquil, que ahora, consecuencia de las
incontables conversaciones que a travs de los aos he
tenido en su despacho con motivo del ejercicio de mi
profesin, adems, es mi amigo. Amigo, de quien
tengo el mejor de los conceptos Miguel Martnez
Dvalos es un hombre de honor como fue su padre el
recordado jurista y catedrtico universitario doctor
Miguel Martnez Serrano, de quien recib sus sabias
enseanzas de Prctica Civil, cuando tuve la suerte de
ser su alumno en la Universidad de Guayaquil.
22
Mi agradecimiento tambin a la Academia

Ecuatoriana de Derecho Societario por su expresivo
Acuerdo de adhesin a este homenaje.
Finalmente, agradezco a mi familia, inmensa fuerza
que ha actuado impulsndome a seguir adelante sin
detenerme jams en la vida, ya a travs del apoyo,
esfuerzos y consejos de mi mujer, ya a travs de los
subconscientes afanes de xito inspirados en la
responsabilidad que siempre he sentido frente a mis
hijas.
Muchas Gracias.
Diciembre 14, 2000
23
OTROS ACUERDOS DE LA ACADEMIA

ECUATORIANA
DE DERECHO SOCIETARIO
Por el homenaje a los doctores Lauro Damerval

Ayora y Angel Felicsimo Rojas Rojas.
Por el homenaje al doctor Roberto Salgado

Valdez.
Por el fallecimiento del abogado Manuel

Rodrguez Morales, Miembro Fundador de la
Academia.
24
LA ACADEMIA
ECUATORIANA DE DERECHO SOCIETARIO
CONSIDERANDO:
QUE el Gobierno Nacional ha otorgado sendas
Condecora-ciones a los distinguidos ex Maestros
Universitarios seores doctores LAURO DAMERVAL
AYORA y ANGEL FELICSIMO ROJAS ROJAS, en justo
reconocimiento a su proficua y extensa labor docente y
acadmica;
QUE los Maestros Universitarios homenajeados,
formaron parte de aquellos sabios preceptores que
honraron la Ctedra Universitaria y contribuyeron con
su generosa entrega, a la formacin acadmica de
muchos Miembros de esta Institucin, que mantienen
presente el inolvidable recuerdo de sus ense-anzas;
QUE es deber de las Instituciones, y con cuanta
mayor razn de las Corporaciones cientficas, mantener
vivo el ejemplo de quienes han entregado sus dones
intelectuales y sus abnegados esfuerzos en beneficio de
la formacin de la juventud y su perfeccionamiento
acadmico en el culto a la Ciencia del Derecho;
EN uso de sus atribuciones,
ACUERDA:
ADHERIRSE al justo homenaje que el Gobierno
Constitu-cional de la Repblica del Ecuador ha rendido
a tan insignes preceptores seores doctores LAURO
DAMERVAL AYORA y ANGEL FELICSIMO ROJAS
25
ROJAS, con la
Condecoraciones;
imposicin
de
las
respectivas
EXPRESAR su emocionada felicitacin a los

Maestros homenajeados por tan justa presea, haciendo
extensiva esta congratulacin a sus respetables
familias as como a la Confraternidad Dr. Lauro
Damerval Ayora;
ENTREGAR a los homenajeados el original de este
Acuerdo.
Dado y firmado en Guayaquil, en el mes de octubre
del ao dos mil.
Dvalos
PRESIDENTE (E)
Ab. Miguel Martnez

SECRETARIO
26
LA ACADEMIA
CONSIDERANDO:
QUE la Superintendencia de Compaas con el
coauspicio de la Casa de la Cultura Ecuatoriana
Benjamn Carrin, est organizando, para el ocho de
noviembre prximo, un acto acadmico en homenaje a
las Bodas de Plata profesionales del seor doctor
Roberto Salgado Valdez, as como a su incorporacin a
la Matriz de la Casa de la Cultura Ecuatoriana, en
calidad de Miembro Correspondiente;
QUE el homenajeado, quien actualmente ejerce la
Inten-dencia de Compaas de Quito, ha dedicado sus
preocupaciones intelectuales
a la investigacin
cientfica, siendo autor de una extensa y valiosa
bibliografa en materia societaria, princi-palmente, as
como en materia civil;
27
QUE la Academia Ecuatoriana de Derecho Societario

man-tiene
entre
los
principios
fundamentales
inspiradores de su conducta institucional, dedicar su
esfuerzo a la investigacin cientfica del derecho
societario, prescindiendo de toda posicin subjetiva o
pragmtica y por tanto entre sus fines sostiene el
estudio integral del Derecho Societario y la promocin y
progreso de los criterios doctrinales que lo inspiran,
siendo
justo alentar la labor de quienes le han
brindado su aporte intelectual;
EN USO de sus atribuciones,
ACUERDA:
ADHERIRSE al justo homenaje de reconocimiento
que se le brindar al seor doctor ROBERTO
SALGADO VALDEZ por sus relevantes servicios a la
investigacin cientfica y al desarrollo de la cultura
jurdica del pas;
EXPRESAR a la Comisin Organizadora su deseo de
que en el acto acadmico previsto, se le haga entrega
del presente Acuerdo al homenajeado.
Dado y firmado en la ciudad de Guayaquil, el mes de
octubre del ao dos mil.
Dvalos
PRESIDENTE (E)
Ab.
Miguel
Martnez
SECRETARIO
28
LA ACADEMIA
CONSIDERANDO:
QUE en esta ciudad de Guayaquil, ha fallecido el
seor abogado MANUEL RODRGUEZ MORALES,
enlutando con su bito a respetables familias del pas;
QUE el extinto es Miembro Fundador de la ACADEMIA
ECUATORIANA DE DERECHO SOCIETARIO;
QUE es deber de las Instituciones solidarizarse con
tan irreparable prdida que aflige a sus miembros;
ACUERDA:
su
EXPRESAR a la familia del decesado y en especial a

distinguida cnyuge seora Mercedes Gilbert
29
Menndez de Rodrguez e hijos, su ms sentida nota de

pesar;
CONCURRIR a las exequias; y,
HACER entrega del original del presente Acuerdo a
la cnyuge.
Dado y firmado en Guayaquil a los veintinueve das
del mes de junio del ao dos mil.
Dvalos
PRESIDENTE E)
Ab.
Miguel
Martnez
SECRETARIO
31
INCORPORACIN DEL ACTA DE JUNTA

GENERAL A LA ESCRITURA QUE
CONTIENE EL ACTO SOCIETARIO
DR. LUIS CABEZAS PARRALES
Es necesario incorporar a la escritura pblica de

reactiva-cin por ejemplo, de una Compaa Annima,
una copia del acta de la Junta General de Accionista(s)
que resolvi tal reactivacin?
Para habilitar la comparecencia del representante
legal?
Para habilitar el acto societario?
No, porque no en todos los actos societarios hay
necesaria-mente que agregarla. Si la Junta de Socios
decidi reactivar la Compaa del ejemplo, tal
resolucin constar de actas, en el libro al que se
remitir el representante legal cuando comparezca ante
Notario a hacer las declaraciones pertinentes. Por lo
dems, la Superintendencia de Compaas verificar los
asertos del representante al momento de la inspeccin
de los libros sociales (y etctera), que realizar
haciendo uso de las atribuciones prescritas en el Art.
447 de la ley de la materia.
32
LUIS CABEZAS PARRALES
La Junta no necesita ni tan siquiera autorizar al

repre-sentante legal para que otorgue la escritura de
reactivacin, pues resulta obvio que la reactivacin,
acto de la Compaa, en trminos generales no puede
ser declarada por otra persona que no sea este
representante. Si el representante legal no estuviese
visible cabra la autorizacin a un apoderado, por
ejemplo; pero esto es excepcin. El representante legal
se habilita con su nombramiento.
Se llega a la conclusin dicha y a estos comentarios,
fundamentados en lo siguiente:
1.- No existe disposicin
incorporacin.
legal
que
ordene
tal
2.- En verdad, la Superintendencia de Compaas

hace inspeccin de libros sociales y en ese
momento verifica la existencia (por lo menos) del
acta de la sesin en que se resolvi la
reactivacin de ejemplo en este caso.
Bueno es recordar aqu que, segn reglamento
contenido en Resolucin No. 93.1.1.3.011
(Registro Oficial de 6 de septiembre de 1993), la
Superintendencia verifica la legalidad de los
documentos
habilitantes.
Es
decir,
la
comprueba, porque se supone que tales
documentos son legales (la buena fe se
presume).
Actualmente, la Superintendencia de Compaas,
aun cuando encuentre copia certificada del acta
agregada a la escritura, puede verificar y de
hecho verifica por medio de los inspectores si ella
existe en libros y si en verdad est firmada o no;
en otros trminos, a pesar de obrar la copia del
acta en escritura pblica, ordena la verificacin.
INCORPORACIN DEL ACTA DE JUNTA GENERAL A

LA ESCRITURA QUE CONTIENE EL ACTO SOCIETARIO
33
(Ntese, por otra parte, que la Superinten-dencia

jams verifica la autenticidad del nombramiento).
Para qu agregar entonces copia del acta si
hasta se procede a la revisin del pertinente
libro? Hacemos constar que tal se hace inclusive
ahora, en poca que se pueden ejecutar hasta
aumentos
de
capital,
dentro
del
lmite
autorizado, sin ninguna intervencin del Organismo Controlador, y que en estos casos la
Superinten-dencia no duda del representante
legal y sus procederes.
3.- Se puede apreciar mejor este tema, si se piensa
en una persona jurdica cuyo elenco accionarial
ha devenido en un solo accionista, que es a la
vez nico representante legal. Aqu resultar
ridculo, por decir lo menos, que el nico
accionista y representante legal comparezca ante
Notario diciendo que, para acreditar su propia
decisin de reactivar la Compaa, trae copia de
un acta que l mismo ha hecho, misma que
presenta y entrega al fedatario certificada por s
mismo. Para qu, si est diciendo que l como
Junta General de nico accionista ha decidido tal
cosa
y,
respectivamente,
que,
como
representante legal y en consecuencia, declara
reactivada la compaa.
Ntese tambin que hasta ahora., en casi todos
los casos, el mismo representante legal que
declara, tambin por ejemplo, el cambio de
denominacin, es el Secretario de la Junta, y que
es l quien pide agregar a la matriz de la
34
escritura una copia del acta de Junta certificada

por s mismo.
La
costumbre
de
aparejar
actas
viene
arrastrndose desde la poca en que los Jueces
que aprobaban actos societarios contenidos,
pues, en escrituras, no contaban o no tenan a la
mano y a diario inspectores, con los que desde
siempre ha contado la Superintendencia. Entonces haba que acreditar ante el juez que en
verdad el acto decisorio de reactivacin puesto
de ejemplo, adoptado por varias personas, se
haba dado; el acta a veces era inclusive
trasladada por el Notario a la matriz y desde el
libro autgrafo. El Notario daba fe de la fidelidad
de su tenor y, as, los Jueces no podan dudar que
los accionistas decidieron la reactivacin; de este
modo se les facilitaba la labor de aprobacin a
que se refera la Seccin VII del derogado (en
1965) Ttulo VI del Segundo Libro del Cdigo de
Comercio.
A continuacin otras ideas alrededor del tema.
a) La copia del acta s sera un documento
habilitante si es que autorizase, por ejemplo, a
un apoderado general de la Compaa
legalmente instituido, obvio
a que eleve a
escritura la decisin de reactivar adoptada por la
Junta.
El puede hacerlo segn indica el derecho y la
Doctrina 103 de la Superintendencia.
De no ser ste el caso, el acta slo es un
documento de respaldo que no siempre hay que
acompaar a la escritura ni an dizque para
INCORPORACIN DEL ACTA DE JUNTA GENERAL A

LA ESCRITURA QUE CONTIENE EL ACTO SOCIETARIO
35
habilitar el acto societario; como tampoco se

acompaa la contabilidad, o la papeleta del
depsito bancario del dinero aportado en
numerario a un capital en aumento. Esto lo
verifican los inspectores de la Superintendencia.
Como verifican avalos e inspeccionan el
automotor aportado, en su caso.
Un documento habilitante del acto societario es,
eso s y por ejemplo, el contentivo de la
demarcacin de zona de playa relativa a un
inmueble ribereo que se transfiere a la
Compaa por va de aporte en un aumento de
capital para reintegrarlo. Sin l, el Notario no
puede otorgar la escritura de aumento. As est
prescrito en el Registro Oficial de 17 de diciembre
de 1963.
b) Cuando el Art. 48 de la Ley Notarial se refiere a
docu-mentos habilitantes que deben tener las
escrituras pblicas, quiere decir eso: habilitantes,
y no como erradamente se podra sostener
documentos que no habilitan ni autorizan.
Como hemos dejado sealado, para que el
representante legal proceda con el acto societario
de reactivacin puesto de ejemplo, no necesita
autorizacin de nadie, pues el solo hecho de ser
tal representante le da facultad ms que
suficiente para proceder; y, tanta, que ms que
facultad es deber que tiene de ejecutar el acto
societario.
Sanos permitido insistir en que el representante
legal est habilitado con el nombramiento.
36
c) Destacamos que habilitar es

como primera
acepcin hacer a una persona o cosa hbil, apta
o capaz para algo determinado.
d) Hay actos societarios para cuya validez la ley
prescribe que la escritura contenga tal o cual
declaracin (la disposicin del Art. 376 de la Ley
de Compaas, por ejemplo); si la minuta no es
comprensiva de ello y, ms an, solamente reza,
que se reforma el estatuto
ntegramente de
acuerdo al tenor de lo resuelto por la Junta
General en sesin de tal fecha, es obvio que, para
cumplir con la prescripcin legal de que el
estatuto parte del contrato social (que se est
reformando) obre en escritura, y para acatar lo
dispuesto por el Art. 1751 del Cdigo Civil, se
debe agregar a la matriz pertinente una copia del
acta de la sesin que pasar a formar parte del
instrumento pblico. Pero si en la minuta est
referido detalladamente todo el texto de la
reforma estatutaria, slo basta hacer alusin a
que ello fue acordado por la Junta General de tal
fecha, sin que entonces sea necesaria la
incorporacin de una copia del acta de esa Junta.
Este es un caso distinto al de la reactivacin que
se ha trado como ejemplo a lo largo de esta
explicacin. Pero que se podra sumar a l si la
minuta no es diminuta.
37
LA COMPAA ANNIMA
CON PARTICIPACIN DEL ESTADO
DR. OSWALDO VILLAMAR R.
La Ley de Compaas, luego de definir en su Art. 1.

a la Compaa como un contrato por el cual dos o ms
personas unen sus capitales o industrias para
emprender en operaciones mercantiles y participar de
sus utilidades, establece en el Art. 2 que hay cinco
especies de Compaas, entre ellas, la Annima y la de
Economa Mixta.
En lo que se refiere a la primera, la Annima, el Art.
159 de la Ley dispona, en su texto anterior, que
ninguna Compaa Annima podr constituirse de
manera definitiva ni subsistir con menos de cinco
accionistas. Y al tratarse de las Compaas Annimas
que participen instituciones de derecho pblico o de
derecho privado con finalidad social o pblica, se
estableci que podrn constituirse con dos o ms
accionistas. En virtud de la reforma contenida en el
Art. 74 de la Ley de Mercado de Valores, se cambi
dos por uno.
Como consecuencia, el actual Art. 147 de la
Codificacin de la Ley de Compaas, publicada en el
Registro Oficial No. 312, de 5 de noviembre de 1999,
dispone en su inciso segundo que Las Compaas
38
Annimas en que participen instituciones de derecho

pblico o de derecho privado con finalidad social o
pblica podrn constituirse o subsistir con uno o ms
accionistas.
Prescindiendo de lo que se refiere a la Compaa de
Econo-ma Mixta, al amparo de este precepto se han
constituido en el Ecuador varias Compaas Annimas
en las cuales el Estado o sus instituciones, es decir, las
que integran el sector pblico segn el Art. 118 de la
Constitucin, publicada en el Registro Oficial No. 1, de
11 de agosto de 1998, tienen una parte o todo el
capital social.
Al efecto, el Art. 43 de la Ley de
Modernizacin
del
Estado,
al
especificar
las
modalidades que pueden seguir los procesos de la
desmonopolizacin, privatizacin y delegacin de las
actividades econmicas y servicios pblicos que realiza
ese sector, determina en su literal a) el Aporte total o
parcial al capital de sociedades por acciones.
El Art. 48 de la propia Ley, reformado por la Ley para
la Promocin de la Inversin y de la Participacin
Ciudadana (Suplemento del Registro Oficial No. 144, de
18 de agosto del 2000), establece el rgimen al que
deben
someterse,
entre
otras
entidades,
las
Compaas constituidas con el aporte total o parcial de
capital o bienes de propiedad de instituciones del
Estado, rgimen aplicable a las personas jurdicas de
derecho privado, y contempla la exencin de tributos
en cuanto a los aportes del sector pblico.
La participacin del Estado en la constitucin de las
Compa-as Annimas ha dado lugar a duda en lo que
toca al organismo de control competente para vigilarlas
y controlarlas. Hay quienes sostienen, con fundamento
en el Art. 211 de la Constitucin Poltica, que tiene
como antecedente el Art. 143 de la Codificacin
LA COMPAA ANNIMA CON PARTICIPACIN DEL ESTADO
39
anterior, que la accin de la Contralora General del

Estado se extiende a ellas, si bien limitndola exclusivamente, como se seala, a los bienes, rentas u otras
subvenciones de carcter pblico de que dispongan.
Desde luego, la Constitucin prevalece sobre
cualquier otra norma legal, pero un artculo, sea de la
Constitucin o de cualquier cuerpo normativo, no puede
tomarse aisladamente sino de modo que guarde
armona con el resto del mismo y las dems
disposiciones relacionadas. En este caso, la propia
Constitucin establece en su Art. 222 que las
Superintendencias son los organismos tcnicos
encargados de controlar institu-ciones pblicas o
privadas, a fin de que las actividades econmicas y los
servicios que presten se sujeten a la ley y atiendan al
inters general. Y aade que La ley determinar las
reas de actividad que requieran el control y vigilancia,
y el mbito de accin de cada superintendencia. La
Trigsima Primera Disposicin Transitoria ordena,
reforzando este precepto, que Las Superintendencias
existentes continuarn funcionando de conformidad con
la Constitucin y sus respectivas leyes.
El otro criterio sostiene que, siendo la Compaa
Annima una persona jurdica de derecho privado, no
se encuentra sujeta al control y vigilancia de la
Contralora
General
del
Estado
sino
de
la
Superintendencia de Compaas. En este sentido se ha
pronunciado tambin el Tribunal Constitucional, tanto
con anterioridad a la vigencia de la actual Constitucin
como con posterioridad a ella.
Este ltimo pronunciamiento se encuentra publicado
en el Suplemento del Registro Oficial No. 351, de 31 de
diciembre de 1999, a propsito de la transformacin
de la Empresa Estatal de Comunicaciones EMETEL en la
40
OSWALDO VILLAMAR
Sociedad Annima EMETEL S.A. (caso No. 726-98-TC).

Dicen las partes pertinentes de los Considerandos de la
Resolucin que,
como consecuencia de esa
transformacin, una vez que la Empresa Estatal
EMETEL perdi sus caractersticas originales, est
sujeta al control y vigilancia de la Superintendencia de
Compaas y no a la Contralora General del Estado; y
que su desenvolvimiento y control est regido por las
normas especiales, distintas de las que rigen para el
sector pblico.
En concordancia con esto la propia ley, al disponer
algunas transformaciones de las entidades pblicas
en Compaas Annimas, se remite expresamente al
rgimen legal aplicable a las personas jurdicas de
derecho privado y a la Ley de Compaas. Valgan como
ejemplos, aparte de la transformacin de EMETEL, los
Arts. 50 de las Reformas a la Ley de Rgimen del Sector
Elctrico (Suplemento del Registro Oficial No. 34, de 13
de marzo del 2000), 43 de las Reformas a la Ley
Especial de la Empresa Estatal de Petrleos del Ecuador
(PETROECUADOR) y sus Empresas Filiales (Suplemento
del Registro Oficial No. 144, de 18 de agosto del 2000),
78 de las Reformas a la Ley de Aviacin Civil (el mismo
Registro Oficial), etctera.
En la actualidad, la duda parece haberse disipado
una vez que, como qued ya indicado, el Art. 48 de la
Ley de Modernizacin sustituido por el Art. 22 de la Ley
para la Promocin de la Inversin y la Participacin
Ciudadana, establece el rgimen al que deben
someterse, entre otras entidades, las sociedades y
compaas constituidas con el aporte total o parcial de
capital o bienes de propiedad de instituciones del
Estado, y dispone que tales Compaas se sometern
LA COMPAA ANNIMA CON PARTICIPACIN DEL ESTADO
41
al rgimen legal aplicable a las personas jurdicas de

derecho privado.
Valga
la
oportunidad
para
anotar
que
la
transformacin de las entidades pblicas en
Compaas Annimas es distinta de la transformacin
prevista en la Ley de Compaas. En esta Ley se trata
del cambio en la especie de Compaas, es decir, de
Annima en Compaa de Economa Mixta, en
Colectiva, en Comandita, de Responsabilidad Limitada o
viceversa. Y se aade que Cualquier transformacin
de otro tipo ser nula. (Art. 331).
Se tom en cuenta este precepto al expedirse las
leyes que han establecido la transformacin de las
entidades
pblicas
en
Compaas
Annimas?
Evidentemente, no.
En definitiva, la conclusin a la que se llega en este
punto es la de que las Compaas Annimas, personas
jurdicas distintas de los socios individualmente
considerados, como sucede en toda sociedad
legalmente constituida, son entidades de derecho
privado sujetas a la vigilancia y control de la
Superintendencia de Compaas, no de la Contralora
General del Estado. Se evita as una duplicacin de
funciones y aun la posibilidad de que se emitan
criterios distintos y hasta opuestos entre las dos
instituciones, que se rigen tambin por leyes diferentes.
43
EL BALANCE FINAL, PARA LOS

CASOS DE TRANSFORMACIN DE
SOCIEDADES, NO DEBERA SER
SIEMPRE REQUERIDO
AB. SANTIAGO ROMERO JOUVIN
La transformacin, como se sabe, consiste en el

cambio de un tipo de Sociedad Mercantil por otro.
Generalmente se piensa que en todas las escrituras
pblicas que contengan la transformacin de una
Sociedad necesa-riamente deber incorporarse,
entre otros documentos, el balance final1 de la
Compaa objeto del mencionado acto societario.
Dicha afirmacin, lastimosamente aceptada por una
gran mayora, no tiene un verdadero asidero legal,
segn se explicar ms adelante.
Iniciaremos por recordar que cualquiera de los tipos
de Sociedades Mercantiles establecidas en el Art. 2 de
la Ley de Compaas puede transformarse en cualquier
otro de los tipos restantes, no obstante la equivocada
interpretacin que ciertos profesionales han dado al
1
El balance final comprende un balance general de la sociedad,

en el que se incluir un cuadro distributivo del patrimonio
social, segn la participacin de cada accionista, como si se
tratase de la liquidacin de la Compaa.
44
primer inciso del Art. 331 de la Ley de Compaas, en el

que se establece que la Compaa Annima podr
transformarse en Compaa de Economa Mixta, en
Nombre Colectivo, en Comandita y de Responsabilidad
Limitada, y viceversa.
De la sola lectura apresurada del mencionado primer
inciso del Art. 331 de la Ley de Compaas se podra
llegar a pensar, equivocadamente, que, por ejemplo,
una Compaa de Respon-sabilidad Limitada no podra
transformarse jams en una Compaa de Economa
Mixta, ya que, aparentemente, en este tipo de
Sociedades slo podran transformarse las Annimas, si
nos atenemos exclusivamente a la engaosa impresin
y viceversa con la que termina el inciso en cuestin.
Como se podr observar, si la intencin de la ley
hubiese sido impedir la transformacin de una
Compaa no Annima a otra Compaa no
Annima, no dejara de ser una intencin de lo ms
cndida; puesto que, para burlarnos del texto de la
ley, en el ejemplo planteado, podramos transformar
primero en Annima a una Compaa Limitada, al
amparo del texto legal, para convertirla luego, con igual
amparo, en Sociedad de Economa Mixta; logrando as
el mismo propsito que segn el ejemplo propuesto
resultaba prohibido.
Para evitar esa equivocacin debemos acudir al
contexto de la ley, pero sin ir muy lejos, porque el
segundo inciso el mismo Art. 331 de la Ley de
Compaas nos libra de la posibilidad de interpretar mal
la ley, al indicarnos que la Compaa en Nombre
Colectivo, en Comandita Simple o de Responsabilidad
Limitada puede transformarse en otra especie de
Compaa
(no
necesariamente
en
Annima).
Lastimosamente, no existe otra norma en este sentido
EL "BALANCE FINAL", PARA LOS CASOS DE

TRANSFORMACIN DE SOCIEDADES, NO DEBERA SER SIEMPRE REQUERIDO
45
con relacin las Compaas de Economa Mixta, pero

eso se entiende histricamente porque ese tipo de
Compaa no estuvo originalmente incluido en la
institucin de la transformacin en el Ecuador.
Con esta aclaracin preliminar concluida, pasamos al
tema de la supuesta obligatoriedad de la inclusin
en la escritura respectiva de un balance final
para todos los casos de transformacin.
El Art. 333 de la Ley de Compaas indica que el
acuerdo de transformacin slo obligar a los socios 2 o
accionistas que hayan votado a su favor; es decir, la
resolucin relativa a la transformacin de la Compaa
no obliga a los accionistas que no hubieren concurrido a
la sesin de Junta General respectiva o a los que
hubiesen votado en contra de tal resolucin.
Para aquellos accionistas a los que la Ley no obliga
some-terse a la resolucin de la Junta General
respectiva que aprobare la transformacin, el mismo
Art. 333 les consagra el derecho de separarse de la
Compaa (derecho de receso), pudiendo as, dichos
accionistas, exigir el reembolso de lo que les corresponde, por su calidad, como si se tratase del caso de la
liquidacin de la Sociedad.
Para que estos accionistas hagan uso de su derecho
de receso, la ley exige la elaboracin de un balance
final, cortado al da anterior a la fecha en que se
otorgue la escritura pblica correspondiente; que ser
el documento en el que se basaran dichos accionistas
para conocer (y luego aceptar o impugnar) el eventual
monto total de su reembolso.
2
Ms adelante se explicar la aparente razn de por qu la ley

ha incluido aqu el trmino socios.
46
SANTIAGO ROMERO JOUVIN
Con esto, hasta ahora tenemos que, en resumen, los

nicos accionistas que pueden separarse de una
Compaa que ha resuelto su transformacin son los
dicidentes o los no concu-rrentes a la reunin
correspondiente. Para ellos se elabora el balance
final.
Sin embargo, hay tres casos en que la Ley exige que
el acuerdo de transformarse deber ser adoptado por
unanimidad de los socios, a saber: a) la transformacin
de una Compaa en Nombre Colectivo a otro tipo de
Sociedad; b) la transfor-macin de una Compaa en
Comandita Simple a otra clase de Compaa; y, c) la
transformacin de una Compaa en Responsabilidad
Limitada. As lo dice el segundo inciso del Art. 331 de
la Ley de Compaas.
La necesidad del acuerdo unnime de los socios en
las tres Compaas ltimamente mencionadas, implica
que en ningn caso los socios de esas Compaas
podran hacer uso del derecho de receso, ya que no lo
tienen, puesto que no podran ser ni dicidentes ni no
concurrentes, porque votaron a favor de la
transformacin
respectiva
al
conformar
la
correspondiente unanimidad.
Dicho esto, conviene aclarar que la unanimidad que
exige el segundo inciso del citado Art. 331 no es la
unanimidad de la correspondiente Asamblea o Junta
General, que bien puede instalarse legalmente sin la
asistencia de todos, con lo que en tal caso habran
alguno o algunos socios no concurrentes, sino la
unanimidad de todo el capital social o, lo que es lo
mismo, la unanimidad de todos los socios; para
aclarar lo cual, tomando el caso de la Compaa de
Responsabilidad Limitada y teniendo en cuenta las
excepciones legales que prev el Art. 117 de la Ley de
EL "BALANCE FINAL", PARA LOS CASOS DE

TRANSFORMACIN DE SOCIEDADES, NO DEBERA SER SIEMPRE REQUERIDO
47
Compaas, es bueno asimilar el caso en cuestin al de

la unanimidad del capital social que exige el Art.
113 de la misma Ley para que un socio pueda transferir
sus participaciones.
Entonces, si los socios de las Compaas Limitadas,
en Nombre Colectivo, en Comandita Simple, no pueden
separarse de la Compaa, cuando sta decida
transformarse, a qu se debe la supuesta necesidad
de elaborar un balance final en sus transformaciones?,
si, como ya lo expres, ninguno de ellos podr hacer
uso de l; es decir, en pocas palabras, no servira de
nada.
Sin perjuicio de lo antedicho, hay dos corrientes que
intentan desvirtuar esta realidad, que son:
a) Los que afirman que el balance final no es
solamente un instrumento para hacer uso o no
uso del derecho de receso, sino que es un reflejo
de la situacin econmica de la Compaa; y,
b) Los que afirman que por el hecho de que el Art.
333 de la Ley de Compaas habla de que
quienes puedan hacer uso del derecho de receso
son los accionistas o socios (denominacin
con la que se llama exclusivamente a las
personas que forman una Compaa Limitada),
supues-tamente se deber entender tambin que
hay ocasiones en que dichos socios podrn hacer
uso de dicho derecho.
Contra aquellos que piensan que el balance final es
un instrumento en el cual se refleja la situacin
econmica de la Compaa, bien podra decirse que eso
no es cierto, porque para eso solo bastara un simple
48
SANTIAGO ROMERO JOUVIN
balance general y no necesa-riamente uno con la

caracterstica especial de final, que ostenta el cuadro
distributivo del haber social que slo se exige para los
casos de liquidacin.
Y, contra aquellos que estiman que por el hecho de
que el Art. 333 de la Ley de Compaas ha incluido la
palabra socios, bastar decir que no sera el Art. 333
antes citado el nico caso en que a la ley se le ha ido
una palabra de ms, que obviamente se contradice
directamente con el segundo inciso del Art. 331 de la
misma Ley de Compaas, donde ni siquiera se da la
facultad para que en los Estatutos Sociales de una
Compaa Limitada se pueda transigir la unanimidad
all fijada.
Finalmente, con la esperanza de haber despejado las
dudas sobre la necesidad o no de incorporar el famoso
balance final en las escrituras pblicas que contengan
cualquier clase de transformacin de Sociedades
Mercantiles, vale la pena destacar entonces que, con
base al razonamiento aqu propuesto, en los casos de
transformacin de aquellas Compaas que legalmente
no requiere la unanimidad de los accionistas con tal
evento, tambin podra darse el caso de que no se
requiera del tantas veces aludido balance final; ya que,
obviamente, bien podra existir el caso en que, no
obstante no requerirse legalmente la unanimidad de los
accionistas, la resolucin respectiva se adopte con esa
votacin, es decir, con el voto favorable de la totalidad
del capital social. En efecto, de qu valdra en ese
caso el balance final, elaborado con el cuadro
distributivo del haber social?
49
INTERVENCIN ADMINISTRATIVA
A LAS COMPAAS SUJETAS AL
CONTROL Y VIGILANCIA DE LA
SUPERINTENDENCIA DE COMPAAS
DR. ROBERTO CAIZAHUANO V.
INTRODUCCIN
La vertiginosa celeridad con la que realizan
complejas
acti-vidades
mercantiles
las
compaas, durante los ltimos aos, requiere de
una urgente reforma de la Ley que regula su
forma-cin y funcionamiento, especialmente de
algunas instituciones jurdicas, que han merecido
contradictorios criterios, tanto en su teora como
en su aplicacin prctica, como es la intervencin
administrativa de las sociedades sujetas al
control y vigilancia de la Superintendencia de
Compaas.
A pesar de la gran actividad interpretativa
desplegada por la Superintendencia de Compaas, a
travs de importantes doctrinas y reglamentos de
aplicacin, que han cubierto varios campos y temas
reglados por la Ley de Compaas, que ilustran a los
empresarios y asesores, jurdicos y financieros, de las
50
compaas sujetas a su control y vigilancia, no ha

tenido la misma suerte lo relacionado con intervencin.
Convencido de que las autoridades superiores de la
entidad de control y los legisladores sabrn escuchar el
clamor de la urgencia de las reformas que requiere el
estatuto jurdico que rige la vida de las compaas en
materia de intervencin, y no simplemente la reforma
del reglamento, me permito escribir estas lneas,
pretendiendo sentar algunas de las razones que
ameritan esta peticin:
1.- Poco o casi nada se ha reglado sobre la
intervencin a las compaas sometidas al control
y vigilancia de la Superintendencia de Compaas,
no obstante su impor-tancia y frecuente
aplicacin de la medida de control para
supervigilar su marcha econmica, cuando se
encuentran afectadas por irregularidades que
pueden producir graves perjuicios al inters
social,
ocasionada
por
el
rgano
de
administracin en un exceso o indebido ejercicio
de sus funciones.
2.- Se ha distorsionado su filosofa y finalidad y
errnea-mente han querido presentarla como una
medida
punitiva,
sancionadora,
llegando
errneamente a afirmar que la intervencin es la
antesala de la disolucin y posterior liquidacin
de las compaas. Puede obedecer esta confusin
a las secuelas dejadas por la intervencin
regulada por la derogada Ley General de Bancos
que para cumplir con los objetivos administrativos
y financieros llamada a corregir, permita que el
interventor ejerza la administracin de una
institucin bancaria, cuando tena dificultades
econmicas y financieras, lo cual difiere
INTERVENCIN A LAS COMPAAS SUJETAS AL CONTROL

51
Y VIGILANCIA DE LA SUPERINTENDENCIA DE COMPAAS
sustancialmente de la naturaleza jurdica de la

interven-cin prevista por la Ley de Compaas,
de ser una medida cautelar y correctiva.
3.- La dinamia de las operaciones mercantiles de las
sociedades, se debe en parte a la moderna
tecnologa que ha facilitado dicha actividad; pero
as mismo ha dado lugar a la presencia de nuevas
irregularidades, que no pudieron ser previstas por
nuestra antigua Ley de Compaas y que
justifican su intervencin. Para que sea posible
precautelar a las compaas de estas nuevas
irregularidades, as como para la adopcin de
meca-nismos modernos o de otros de avanzada
tecnologa, es necesario una reforma legal, que
establezca nuevas causales de intervencin, as
como el establecimiento de otras clases de
intervencin, tanto para las actuales compaas,
como para las creadas al amparo de la Ley de
Mercado de Valores y en los trmites de
concursos preventivos, para una mejor aplicacin
de la nueva Ley de Concurso Preventivo.
ANTECEDENTES
La intervencin fue introducida en la legislacin
ecuatoriana como consecuencia de permanentes
conflictos que afectaban al inters social, a los socios,
accionistas o terceros, que corran el riesgo de una
prdida
econmica
o
un
incremento
de
la
responsabilidad de la sociedad, debido al exceso en el
ejercicio de las facultades que la Ley y el Estatuto
confieren a los representantes legales.
52
ROBERTO CAIZAHUANO
En la primera Ley de Compaas, expedida mediante

Decreto Supremo No. 142, de 27 de enero de 1964,
promulgada en el Registro Oficial No. 181, de 15 de
febrero de 1964, no se haba incluido disposiciones,
mediante las cuales la entidad controladora, a travs
de sus departamentos, pueda ejercer labor de
supervigilancia de la marcha econmica de una
compaa, especialmente en lo concerniente a ingresos
y egresos, que pudieran menoscabar su patrimonio,
que sirve de garanta a socios, accionistas o terceros
que negocian con ella.
Frente a conflictos societarios, derivados de
actuaciones irregulares de los representantes legales
de las compaas, como son la desviacin de los
recursos sociales, el Gobierno de las Fuerzas Armadas,
mediante Decreto Supremo No. 1353-A, de 31 de
diciembre de 1974, publicado en el Registro Oficial No.
720, de 13 de enero de 1975, reform la Ley de
Compaas
y
faculta,
por
primera
vez,
al
Superintendente de Compaas designar interventor, de
dentro o fuera del personal de su dependencia, para
que supervigilen la marcha econmica de la compaa
y corrijan las situaciones irregulares de la actividad
empresarial.
Como esta regulacin de la intervencin fue
insuficiente y creara algunas dudas sobre su aplicacin,
por Decreto Supremo No. 328, de 29 de abril de 1975,
publicado en el Registro Oficial No. 794, de 2 de mayo
de 1975, entre otros
asuntos establece con ms
precisin las causas por las que el Superintendente de
Compaas puede designar interventor; dispone que
previamente se debe realizar una inspeccin a la
compaa respectiva; determina las atribuciones y
deberes del interventor y establece la forma reservada
de comunicar la designacin de interventor a los

53
representantes legales, administradores y comisarios

de la compaa intervenida.
En la Tercera Codificacin de la Ley de Compaas,
realizada por la Comisin de Legislacin, publicada en
el Registro Oficial No. 389 de 28 de julio de 1977, la
intervencin aparece en iguales trminos, en los Arts.
388 y siguientes de la Seccin X, de la antedicha Ley.
En la ltima Codificacin de la Ley de Compaas,
efectuada por la Comisin de Legislacin y Codificacin
del H. Congreso Nacional, promulgada en el Registro
Oficial No. 312, de 5 de noviembre de 1999, la
intervencin se encuentra en los Arts. 353 a 358 de la
Seccin XI de la citada Ley, en los cuales se renen
otras causales de intervencin que se encontraban en
otras
disposiciones
de
la
misma
Ley.
Fundamentalmente, las causales de intervencin se
mantienen, no han sido actua-lizadas, no obstante la
presencia de otras irregularidades en el ejercicio de las
transacciones mercantiles que las compaas realizan,
las mismas que no pudieron ser previstas en el ao
1975. Estas circunstancias han creado dificultades en
la aplicacin de la medida, al tratar de adecuarlos en
alguno de los casos generales establecidos por la Ley
de Compaas. Reite-ramos nuestra recomendacin de
una reforma a la Ley de Compaas, en lo relacionado
con el captulo de la intervencin, para establecer otras
causales y otras clases de intervencin, a fin de
adecuar las nuevas irregularidades, que cotidianamente
se
presentan,
a
disposiciones
legales
que
efectivamente protejan los derechos de socios y
accionistas, terceros y la preservacin de la empresa,
que en la actualidad se encuentran desam-parados.
54
ROBERTO CAIZAHUANO
De las actuales disposiciones legales se establece

que el objetivo de la intervencin es el de supervigilar
la marcha econmica de una sociedad, cuando ha
sufrido o
se
halla en riesgo de sufrir un grave
perjuicio, como consecuencia de las irregularidades
surgidas en la administracin de las compaas,
ocasionadas por parte de sus representantes legales;
tratar de corregir o remediar las causas que motivaron
la intervencin, proteger los derechos de socios,
accionistas o terceros, as como preservar el patrimonio
de la empresa, unidad de explotacin econmica,
creadora de riqueza, fuente de produccin, gene-radora
de trabajo y empleo.
La intervencin declarada por el Superintendente de
Compa-as opera mediante la designacin de un
interventor, que puede ser o no funcionario de la
institucin de control, quien deber asesorar, tratar de
corregir o remediar las irregularidades por las que se
declar el estado de intervencin, as como las que
descubra dentro de dicho proceso.
Las causas para declarar intervenida a una compaa
o para que contine intervenida, cuando ya se
encuentra en proceso de intervencin, son nica y
exclusivamente las sealadas por la Ley de Compaas.
Salvo el caso de que alguna ley especial posterior
establezca otra u otras causales, ninguna disposicin,
norma reglamentaria o resolucin podr crear ms
causales de intervencin.
Concepto
La Ley de Compaas no trae una definicin de
interven-cin, sino que sienta unas ideas generales de
lo que se debe entender y la finalidad que persigue.
Por las consideraciones expuestas en los prrafos que

55
anteceden, sanos permitido ensayar el siguiente

concepto de intervencin:
La
intervencin
es
una
medida
administrativa
de
carc-ter
cautelar,
correctiva, temporal, revocable, excepcional,
expedida para proteger los derechos de los
socios, accionistas o terceros y preservar el
patrimonio social, cuando ha sufrido o se
tema sufrir un grave riesgo debido a
rregularidades en la administracin de la
empresa, por parte de administradores que
tienen la representacin legal.
Opera mediante la designacin de un
interventor que controla la libre gestin del
rgano de administracin, que procura
corregir
o
sanear
las
causas
que
fundamentaron la intervencin y las que
aparecieren dentro de dicho proceso, sin
interferir, afectar, ni entorpecer el ejercicio
de las funciones que le confiere la Ley.
La intervencin es una medida cautelar.- Como
su nombre lo indica, pretende actuar antes, para
proteger un derecho que se halla en peligro y que si no
se toma la medida el dao puede producirse. Se tiende
a proteger el derecho de socios, accionistas o terceros,
as como el de preservar el patrimonio social, cuando
se encuentra afectado por acciones u omisiones del
representante legal, que ocasionan o pueden ocasionar
un grave perjuicio al inters social o cuando exista un
grave riesgo para el pblico, por la interrupcin de
servicio.
56
ROBERTO CAIZAHUANO
Tiene el carcter de temporal porque solamente

dura el tiempo indispensable para superar la situacin
anmala de la compaa. En algunas legislaciones, al
declarar intervenida a una compaa, se fija el tiempo
de duracin de la medida; es decir, es graduable con
relacin a la gravedad de las irregularidades.
Es revocable.- La facultad de declarar la
intervencin de una compaa es una facultad
discrecional que la Ley confiere al Superintendente de
Compaas para conseguir el fin que la norma le
autoriza, proteger un derecho en peligro de sufrir un
dao o perjuicio. La resolucin por la que se declara la
intervencin de una sociedad no causa estado, razn
por la que, pasado el peligro, puede ser revocada por la
misma autoridad que la dict, mediante
otra
resolucin. Sin embargo, nos permitimos reiterar al
aplicar esta medida, la autoridad tiene que sujetarse,
nicamente, a la existencia de una o varias de las
causales previstas por la Ley de Compaas.
La intervencin es una medida de carcter
excepcional, de emergencia en la vida de una
sociedad, concedida por la Ley al Superintendente para
precautelar determinados derechos, frente a la
presencia de hechos patolgicos, producidos por la
actuacin del rgano de administracin de la compaa.
El interventor puede ser designado de entre los
funcionarios o empleados de la entidad de control o una
persona que no pertenece a dicha institucin.
El
interventor designado por la Superintendencia de
Compaas, que no pertenece al personal de la
institucin, no es un funcionario pblico, sino un
auxiliar externo de dicha autoridad; por este hecho no
adquiere ni la calidad de administrador, ni la
representacin legal de la compaa intervenida. La
actuacin principal del interventor es la de propiciar la

57
correccin de las irregularidades que determinaron su

designacin. Las dems funciones estn determinadas
en el oficio de nombramiento, como son las de poner su
visto bueno en las operaciones, actos y contratos que
realiza el representante legal de la compaa y, en
general, en todos los documentos de carcter
econmico; es decir, ejerce una funcin de vigilancia,
es un contralor diario de las operaciones de la
compaa.
Naturaleza jurdica
Para determinar la naturaleza jurdica de la
intervencin, es indispensable destacar que la
declaracin de intervencin de una compaa y su
consiguiente designacin de interventor es una medida
cautelar, provisional y, consecuentemente, revo-cable
por la misma autoridad que la expidi, pues no causa
cosa juzgada administrativa, no es un fin en si misma,
sino un medio, una medida justificable ante la
necesidad de proteger los derechos de socios,
accionistas o terceros y preservar el patrimonio social
de una compaa, hasta que se corrijan las
irregularidades producidas por el representante legal o
se decida la suerte del indicado funcionario.
Como su nombre lo indica, bsicamente, se pretende
actuar antes de que se produzca el grave perjuicio o
dao que se ocasionara si no se toman las
precauciones adecuadas oportunamente.
Con la indicada medida se limitan los excesos en las
accio-nes u omisiones, el derecho de abusar por parte
de los representantes legales de una sociedad, cuando
tales actos pueden generar perjuicios para la propia
58
ROBERTO CAIZAHUANO
compaa o a sus asociados o terceros que contratan

con ella.
Con esta medida no se modifican las facultades
conferidas al representante legal, por la Ley o el
Estatuto Social; esto es, el administrador que tiene la
representacin legal conserva la titularidad del cargo,
las facultades de administracin y disposicin previstos
por la Ley y Estatutos, pero, no el derecho a la libre
gestin que se encuentra limitado, porque el rgano de
la administracin en todos sus actos est sometido al
conocimiento, control, vigilancia y autorizacin del
interventor.
Cabe tambin agregar que con la intervencin no se
afecta o entorpecen las operaciones, transacciones y
normal funcio-namiento de la sociedad intervenida,
menos an, de ninguna manera afecta a su
personalidad jurdica, ni implica que necesariamente va
camino a su disolucin y liquidacin, como
erradamente han sostenido algunos opositores y
detractores de la medida.
En el supuesto, antes indicado, las compaas se
hacen acreedoras a la sancin de disolucin y
liquidacin,
cuando
los
representantes
legales,
asesorados por sus defensores, impiden al interventor
el acceso al control y vigilancia de la compaa
intervenida o cuando a dicho interventor le ocultan la
informacin y la documentacin pertinente solicitada,
para que cumpla con su funcin de corregir las
irregularidades o se burlan del control de l, al realizar
operaciones que significan movimientos de ingresos y
egresos sin obtener su visto bueno y autorizacin, para
que se justifique la validez y eficacia de tales
operaciones;
pues,
con
esta
conducta,
los

59
representantes legales de la compaa intervenida

estn obstaculizando la labor de control de la
Superintendencia de Compaas y colocando a la
sociedad intervenida en causal de disolucin, prevista
por la Ley de Compaas.
Por el contrario, cuando el representante legal presta
todas las facilidades al interventor, para corregir las
irregularidades, este proceso termina en corto tiempo,
porque con la medida no se vulnera el derecho o el
inters de la compaa, ni se provoca perjuicio a los
socios o accionistas, cuyos derechos se pretende
proteger.
Reserva
Considerando que la Ley es una mecanismo para
regular y satisfacer las necesidades humanas, busca
siempre estar al servicio del hombre.
La reserva o sigilo societario concedida por el
legislador a la institucin de la intervencin tiene un
fundamento filosfico, lgico y de proteccin para las
empresas a las cuales se les ha aplicado esta medida,
para preservar la imagen de esta unidad de explotacin
econmica, creadora de riqueza y fuente generadora de
empleo e impedir que, al tener conocimiento de la
medida, sea fcil y negativamente aprovechada por
parte de la competencia desleal, reprobada por la ley
por no respetar el mnimo de honestidad en la lucha
comercial; por sus acreedores, que desinformados de la
finalidad de la medida le cierran los crditos,
considerando que han intervenido a la empresa por
encontrarse en grave crisis patrimonial; y, an ms,
por sus deudores, que consideran un negocio
60
ROBERTO CAIZAHUANO
estupendo la intervencin, para dilatar el cumplimiento

de sus obligaciones.
Por mandato del Art. 358 de la Ley de Compaas la
desig-nacin de interventor y todo lo concerniente a las
actuaciones, informaciones y documentos agregados al
expedientillo, como consecuencia de tal designacin,
tienen el carcter de reservado.
Se entiende y
concluye de esta manera por cuanto la susodicha Ley
establece como condicin o requisito que:
La
designacin del interventor o interventores ser
comunicada por el Superintendente de Compaas
nicamente y mediante nota reservada a los
representantes legales, administradores, comisarios u
otros rganos de fiscalizacin de la compaa y, si lo
creyere necesario, al Superintendente de Bancos para
que ste, a su vez, la haga conocer tambin mediante
nota reservada, a las instituciones bancarias y
financieras sujetas a su control.
El Reglamento de Concesin de Informaciones y
Certifica-ciones expedido por la Superintendencia de
Compaas, complementa y aclara lo concerniente a
Reserva, en las disposiciones siguientes:
Art. 9.- La Superintendencia de Compaas conferir
a la persona que apareciere en sus registros como
administrador, liquidador, comisario o miembro del
correspondiente rgano de fiscalizacin de una
sociedad determinada, y que lo solicite por escrito,
informacin relativa a la designacin de interventores
de la compaa respectiva, as como a la resolucin por
la que se hubiere dispuesto la correspondiente
intervencin o levantamiento de la misma (...).
La informacin a que se refiere este artculo, ser
conferida y tratada con el carcter de reservada.

61
Art. 14.- La Superintendencia de Compaas

conferir a la persona que apareciere en sus registros
como representante legal, comisario o miembro del
correspondiente rgano de fiscalizacin, que as lo
solicite por escrito, adems de las copias indicadas en
los artculos 12 y 13 del presente Reglamento, copias
certificadas de:
c) Las resoluciones de intervencin o las de
levantamiento de la misma, as como el oficio en que
se designe el interventor o interventores, respecto de
la compaa correspondiente (...).
Art. 15.- Sin embargo, el Superintendente no podr
conferir a los jueces y magistrados antedichos, la
informacin o copias mencionadas en los artculos 9 y
14, letra c) de este Reglamento, en aplicacin a lo
dispuesto en el artculo 393 de la Ley de Compaas.
(Hoy Art. 358).
Del marco legal y reglamentario transcrito, se
desprende que es evidente que la reserva o sigilo
societario sirve para proteger las informaciones y que
esta reserva no solo es para la autoridad que design el
interventor, sino para todos los funcionarios de la
Superintendencia de Compaas, para la compaa
intervenida y, particularmente, para el interventor.
El quebrantamiento de la reserva, por cualquiera de
las personas mencionadas, conlleva responsabilidad
administrativa, civil y penal, para quienes transgredan
la Ley.
El Cdigo Penal dispone:
62
ROBERTO CAIZAHUANO
Art. 282.- Todo funcionario pblico que, sin orden

legal del superior competente, descubre o revele algn
secreto de los que estn confiados por razn de su
destino, o exhiba algn documento que deba estar
reservado, ser reprimido con uno a cinco aos de
prisin.
El interventor es un delegado de la autoridad de
control, un auxiliar, los ojos del funcionario nominador,
razn por la que los informes que presente a la
Superintendencia de Compaas son eminentemente
reservados.
Si aquel no guarda reserva, le es
plenamente aplicable la indicada disposicin penal.
Con mayor razn, se aplicara la antedicha
disposicin penal a los administradores, representantes
legales y comisario u rganos de fiscalizacin de la
compaa intervenida, porque la reserva o sigilo tiene
el propsito de que no se distorsione su imagen de
empresa en marcha.
Podra surgir una duda sobre si la reserva o sigilo
societario garantizado por la Ley para la intervencin,
debera guardarse nicamente durante el tiempo que
dure la intervencin o an en lo posterior. Por no existir
disposicin expresa en la Ley, estamos seguros que
esta garanta es permanente.
Los perjuicios que ocasionara el quebrantamiento de
la reserva no solo son de presente, o sea cuando la
compaa est intervenida, sino de futuro, porque su
divulgacin menguara su estabilidad econmica y
financiera, sus sistemas de produccin y, en general,
las operaciones mercantiles que efecte en lo posterior,
puesto que su imagen bien ganada se distorsionara y
sera difcil recuperarla.

63
PROCEDENCIA
La designacin de interventor es procedente y la

declaracin de intervencin de una compaa se
justifica en cualquier estado jurdico que sta se
encuentre, ya sea cuando est operando o cuando sta
se halle en trmite de concurso preventivo o en estado
de disolucin o en proceso de liquidacin.
Amparados en reiterados fallos expedidos por los
Tribunales Distritales de lo Contencioso Administrativo,
de Casacin dictados por la Corte Suprema de Justicia y
resoluciones del Tribunal Constitucional en recursos de
Amparo Constitucional, que han declarado la validez y
eficacia de las Resoluciones de Intervencin emitidas
por la Superintendencia de Compaas y desechado los
recursos interpuestos, por considerar que es un acto
legtimo, que no causa dao irreparable y que, por su
carcter de provisional y de proteccin, no afecta
derecho alguno, razones que nos conduce a la
conclusin de que no cabe recurso alguno de la
resolucin que declara la intervencin de una
compaa, sino que tales recursos interponen los
empre-sarios solamente para impedir o para dilatar el
cumplimiento de la medida cautelar.
Sin embargo, si fuera procedente algn recurso,
considera-mos que ste debera
concederse,
nicamente, en el efecto devolutivo y no suspensivo,
por la presencia del grave riesgo que es el objeto de la
medida, prever que el grave dao no ocurra.
Antes de proceder al examen de las causales de
intervencin, previstos por la Ley de Compaas, nos
permitimos manifestar para que sea viable la medida
64
ROBERTO CAIZAHUANO
se debe demostrar la procedencia o por lo menos

ciertos visos de verosimilitud de la violacin del
derecho de los socios o el grave peligro invocado, lo
que se puede extraer del examen de la documentacin
presentada y del resultado de la inspeccin a la
compaa, por parte del Departamento de Control e
Intervencin.
Clases
Del contexto del Art. 353 de la Ley de Compaas
fluye que en nuestra normatividad jurdica solo existe
una clase de intervencin, que es la designacin de un
interventor veedor.
La legislacin argentina establece tres clases de
interven-tores:
la de mero veedor, la de
coadministrador y la de admi-nistrador.
En el primer caso, el interventor no participa en la
adminis-tracin de la compaa intervenida. Su funcin
es la de controlar las operaciones del rgano
administrativo.
El
interventor
coadministrador
participa
conjuntamente con el representante legal de la
intervenida, en su administracin.
En el ltimo caso, el interventor reemplaza al
representante legal en la administracin de la
compaa intervenida.
Cualquiera de estas clases de intervencin se aplican
a las sociedades, en consideracin a la gravedad de las
irregula-ridades presentadas.
Aspiraramos que en una reforma a la Ley de
Compaas se revise las clases de intervencin, puesto

65
que actualmente el interventor coadministrador

funcionara perfectamente en las compaas que se
encuentran en proceso de liquidacin; y, el interventor
administrador podra ser designado en las compa-as
que se encuentren en trmite de concurso preventivo,
en los casos de que la Junta de Acreedores resuelva la
remocin del administrador como parte del acuerdo
concordatario.
Causales
El Art. 354 de la Ley de Compaas faculta al
Superinten-dente de Compaas, en su calidad de
representante legal de la entidad de control, declarar a
una compaa sujeta a control total, en estado de
intervencin y designar un interventor solamente
cuando exista alguno o varios de los casos enunciados
en dicha disposicin legal que son:
1.- INCUMPLIMIENTO O VIOLACIN DE LA LEY, REGLAMENTO O ESTATUTO
1 Si lo solicitare uno o ms accionistas o socios

que representen cuando menos el diez por ciento
del capital pagado de la compaa, manifestando
que han sufrido o se hallan en riesgo de sufrir
grave perjuicio por incumplimiento o violacin de
la Ley, sus reglamentos o el estatuto de la
compaa, en que hubieren incurrido sta o sus
administradores.
El o los peticionarios debern comprobar su
calidad de titulares del porcentaje de capital
sealado en el inciso anterior, indicar, con
precisin las violaciones o incumplimientos de la
Ley, sus reglamentos o el estatuto de la
66
ROBERTO CAIZAHUANO
compaa que motiven el pedido y expresar las

razones por las que tales hechos les ocasionan o
pueden ocasionarles grave perjuicio; (...)
Esta disposicin exige el cumplimiento de los
siguientes requisitos:
a) Ser socio o accionista de la compaa;
b) Tener un porcentaje accionario de, por lo
menos, el 10% del capital pagado;
c) Haber sufrido o hallarse en riesgo de sufrir
grave perjuicio;
d) Que el perjuicio se deba a incumplimiento o
violacin de la Ley, reglamentos o estatuto
social, por parte de la compaa o de sus
administradores.
La calidad de ser socio o accionista y titular del
porcentaje requerido, debe ser comprobado
mediante documentos agregados o anexos a la
peticin.
En la solicitud se debe precisar el incumplimiento
o violacin de la Ley, que tales hechos le
ocasiona o pueden ocasionarle graves perjuicios.
La Ley no indica o define qu debe entenderse
por GRAVE PERJUICIO . Arecha y Garca Cuerva,
en su obra Sociedades Comerciales, pgina 113,
dicen: Grave Per-juicio es aquel que puede
afectar la estructura de la sociedad, y
puede ser tanto el desquiciamiento del
rgano
de
administracin,
como
su
irregular funcio-namiento.

67
Miguel A. Sasot Betes y Miguel P. Sasot en su

obra El Organo de Administracin, pg. 489,
expresan:
(...) la asuncin por el presidente de la
administracin de la sociedad, el atraso de la
contabilidad, desconocimiento del presidente
sobre el paradero del libro de inventario y
balances y del registro de acciones, la existencia
de una cuenta bancaria a nombre personal del
presidente, vales de caja firmados por el
presidente por cantidades considerables sobre
las cuales este se niega a dar explicaciones, etc.,
resultan de hecho irregularidades que, prima
facie, configuran una situacin de peligro grave
para la sociedad.
La jurisprudencia argentina manifiesta que (...)
es una irregularidad grave que pudiera poner en
peligro a la sociedad y perjudicara el inters de
los socios y su posibilidad de ser subsanado por
otra va.
Nosotros diramos que grave perjuicio es el
peligro inmediato que vulnera el derecho de
socios o accionistas y el riesgo que amenaza la
permanencia del patrimonio de la sociedad.
La Ley exige, adems que ese perjuicio grave sea
ocasionado por el rgano de administracin,
mediante el incumplimiento o violacin de la ley,
reglamento o estatuto.
Se
justifica
que
la
Ley
generalice
el
incumplimiento o violacin de las normas legales,
reglamentarias y estatutarias, porque sera intil
68
ROBERTO CAIZAHUANO
o difcil establecer un patrn indicativo para los

distintos casos que se presenten en la realidad.
En el caso de las compaas, sujetas a control
parcial, la medida de intervencin solamente
puede aplicarse cuando exista denuncia y se
compruebe mediante inspeccin, la violacin de
la Ley, de los derechos de los socios o se ha
contravenido el contrato social, en perjuicio de la
propia compaa, de socios o terceros.
La
intervencin solo podr declararse, a estas
compaas, cuando estuvieren incursas en
cualquiera de las causales 1, 2 y 4, del citado
artculo 354 de la Ley de Compaas.
2.- IRREGULARIDADES CONTABLES
2.- Si se comprobare ante denuncia, de parte
interesada o de oficio, que en la contabilidad de
la compaa se han ocultado activos o pasivos o
se ha incurrido en falsedades y otras
irregularidades graves, y que estos hechos
pudieren generar perjuicios para los socios,
accionistas o terceros.
En la denuncia debera determinarse con
precisin las falsedades o irregularidades de la
contabilidad, as como los perjuicios que se
hubieren causado o pudieren causarse; (...).
La intervencin por esta causal, puede declararse
de oficio o a peticin de parte cuando se haya
comprobado:
a) Que en la contabilidad de la compaa hay
oculta-miento de activos o de pasivos;

69
b) Falsedades en los registros contables o en los

balances;
c) Falta de documentos de soporte de los
registros contables, de las operaciones
realizadas;
d) Otras irregularidades o falsedades graves que
generen perjuicio a socios, accionistas o
terceros.
Para que proceda la intervencin por esta causal,
que ocasiona graves perjuicios a socios,
accionistas, terceros y a la propia sociedad, es
requisito indispensable la comprobacin de
cualquiera de los hechos enunciados por la
disposicin legal, antes citada.
Las irregularidades y deficiencias contables de
una so-ciedad, por una parte, impiden obtener un
conocimiento claro, de su real situacin
econmica y financiera y de las operaciones
comerciales efectuadas; y, por otra, dificultan y
entorpecen la labor de control que realiza la
Superintendencia de Compaas.
Hay ocultacin de activos o de pasivos cuando se
com-pruebe que se han omitido registrar en la
contabilidad ciertos activos o pasivos que posee
una compaa.
El hecho de registrar
contablemente pasivos superiores a los que
realmente tiene la compaa, es una irregularidad grave porque encierra una falsedad que
justifica la aplicacin de la medida.
70
ROBERTO CAIZAHUANO
Hay falsedad en la contabilidad cuando se

registran hechos falsos.
La falsedad puede
provenir por la alte-racin de los documentos de
soporte de las operaciones registradas en los
Libros Contables o por la inexistencia de dichos
soportes. Es una seria irregularidad elaborar una
contabilidad cuando falten o no existan
documentos de soporte, relativos a movimientos
de fondos, porque no existe justificacin y
explicacin de tales hechos.
Cuando en la contabilidad de una compaa se
registran
hechos
falsos,
la
consecuencia
inmediata es la confec-cin de estados
financieros falsos.
Por una parte, esta
irregularidad amerita la intervencin de la
compaa; y, por otra, la publicacin o
autorizacin de balances o cualquier otro informe
falso e incompleto, cualquiera que haya sido el
propsito al verificarlo, se encuentra reprimido
con prisin de dos meses a dos aos, por el
Cdigo Penal del Ecuador.
3.- NO
PRESENTACIN
REQUERIMIENTO
DE
BALANCES
ANTE
3.- Si requerida la compaa por la

Superintendencia para presentar el balance
general anual y el estado de prdidas y
ganancias o documentos y comprobantes
necesarios
para
determinar
la
situacin
financiera de la compaa, no lo hiciere, y
hubiese motivos para temer que con su
renuencia trate de encubrir una situacin
econmica o financiera que implique graves
riesgos para sus accionistas, socios o terceros;
(...).

71
La presentacin oportuna de los estados

financieros de las compaas a la Institucin
Controladora es de suma importancia para
socios, accionistas o terceros, porque les permite
conocer la real situacin econmica y financiera
de la compaa, saber si le reporta o no
beneficios para permanecer asociado y, si fuere
el caso, hacer nuevos aportes.
La causal se perfecciona cuando existe omisin
de la presentacin de los indicados documentos,
por
parte
de
los representantes legales,
despus de haber sido requeridos por la
Superintendencia de Compaas, para que
presente:
- El balance general anual y estado de prdidas
y ganancias de ejercicios anteriores;
- El balance general anual y estado de prdidas
y ganancias del ejercicio inmediato anterior,
una vez transcurrido el primer trimestre del
ao siguiente, aunque estos no hubieren sido
aprobados por la Junta General;
- Un balance de situacin, cortado a una fecha
determinada;
- La
presentacin
de
documentos
y
comprobantes nece-sarios para determinar la
situacin financiera de una compaa.
La renuencia en la no presentacin de algunos de
los documentos requeridos, hace presumir que
existen algunos motivos graves para el
incumplimiento y temer que con tal actitud se
72
ROBERTO CAIZAHUANO
trata de encubrir situaciones econmicas o

financieras que impliquen graves riesgos para
socios, accionistas o terceros, razn por la que se
justifica la aplicacin de la medida.
4.- INTERES PUBLICO
4.- Si una compaa recurriere a cualquier
forma de invitacin pblica para obtener dinero
de terceros a base de planes, sorteos, promesas
u ofertas generales de venta, entrega o
construccin de bienes muebles o inmuebles o
suministro de prstamo cuando no hubiere
garantas suficientes para respaldar los dineros
recibidos y tal situacin implicare graves riesgos
para terceros o cuando efectuaren una oferta
pblica de valores, sin cumplir con los requisitos
sealados en la Ley de Mercado de Valores (...).
Existen muchas empresas que para facilitar la
venta o construccin de muebles o inmuebles,
recurren a la invitacin pblica, para captar
dinero del pblico intere-sado en algn bien
ofertado; pero carecen de suficiente respaldo o
garantas de los dineros recibidos, lo cual implica
graves riesgos para terceros.
No es preciso que se haya causado el perjuicio
para aplicar la medida, bastara la informacin
del Departamento de Control e Intervencin
sobre la existencia de un patrimonio insuficiente
que respalde el monto de los dineros captados,
para cumplir con la entrega de los bienes
ofertados; pues, en la prctica, existen casos de
empresarios que operan bajo esta modalidad,
que no han cumplido ni en el tiempo, ni en las
condiciones y calidad ofertadas.

73
En proteccin de los derechos de terceros que

operan en valores, es justificable tambin la
aplicacin de la intervencin, a las compaas
que efecten oferta pblica de valores sin
cumplir con los requisitos exigidos por la Ley de
Mercado de Valores, por el grave riesgo que
implica que cualquier sociedad no autorizada,
efecte transacciones de esta naturaleza y
ocasione graves perjuicios al pblico.
5.- NO CONTRATAR AUDITORIA EXTERNA
5.- Cuando la compaa se encontrare en

cualquiera de los casos referidos en los Arts. 325
432 inciso quinto de esta Ley (...).
Respecto de las compaas sometidas a control
parcial, ya nos referimos al final del comentario
de la causal en el numeral 1 del presente
trabajo.
La Ley de Compaas y el Reglamento expedido
por la Superintendencia de Compaas, para un
mejor control de las sociedades que tienen
determinado monto de activos, prev la
obligacin de contratar auditora externa.
Existen sociedades que, no obstante haber sido
sancio-nadas con multa, por el incumplimiento de
contratar
auditora
externa,
se muestran
renuentes a cumplir con el mandato legal, casos
en los cuales se justifica la intervencin de estas
compaas.
Solamente la existencia o persistencia de una o
algunas de las causales antes citadas, previstas
por la Ley de Compaas, justifica o servir de
74
ROBERTO CAIZAHUANO
fundamento para que contine la intervencin de

una compaa.
Procedimiento
De acuerdo con la Ley de Compaas y Reglamento
de Inter-vencin, el procedimiento para expedir la
resolucin mediante la cual se dispone la intervencin
de una compaa y designa interventor, es sui gneris,
sencillo y breve.
Puede iniciarse mediante denuncia o expedirse de
oficio.
1.- EXISTE DENUNCIA
Con el fin de evitar la presentacin de denuncias

infun-dadas,
falsas
o
por
desafecto
al
representante legal de la compaa, la Ley debe
imponer como obligacin del denunciante,
presentar una contracautela, para que la
Institucin Controladora pueda hacer efectiva la
sancin prevista por el Art. 356 de la Ley de
Compaas.
Cuando existe denuncia, el procedimiento es el
siguiente:
- Presentacin de la denuncia, por escrito;
- Ser socio o accionista de la compaa y poseer
el porcentaje previsto por la Ley o un tercero
que contrate con aquella;
- Calificacin de la denuncia, para establecer si
rene o no los requisitos previstos por la Ley y
Reglamento;

75
- Reconocimiento de las firmas y rbricas del

denun-ciante;
- Orden inmediata de inspeccionar la compaa;
- Verificado el o los hechos denunciados
mediante inspeccin realizada a la compaa, el
informe que contiene el resultado se remite a
Secretara;
- Secretara remite todo lo actuado al Intendente
Jurdico para que realice el respectivo anlisis
jurdico y emita su dictamen;
- Si el informe del Intendente de Control e
Intervencin y el dictamen del Intendente
Jurdico fueren favo-rables para la intervencin
de la compaa, se elaborar la correspondiente
resolucin, para la firma del Superintendente o
su delegado;
- Con la resolucin de intervencin y las
conclusiones del informe de inspeccin se
notificar,
mediante
nota
reservada,
nicamente al representante legal, administradores y Comisarios u rganos de
fiscalizacin de la compaa.
Igualmente,
mediante nota reservada, se notificar al
Superintendente de Bancos y a los fun-cionarios
que, de conformidad con las leyes especiales,
estn
obligados
a
llevar
registro
de
transferencia y gravmenes de bienes.
2.- DE OFICIO
76
ROBERTO CAIZAHUANO
Cuando la intervencin se declara de oficio, el

proceso comienza con la orden de inspeccin de
la
compaa,
emanada
de
la
autoridad
competente y, luego, contina el resto del
procedimiento antes sealado.
No procede la intervencin
Desde el punto de vista meramente expositivo,

consideramos que no se justifica la aplicacin de la
medida cautelar de intervencin, cuando se trata: 1)
de
hechos
o
circunstancias
internas
en
la
administracin; 2) discrepancias entre socios o
accionistas o de stos contra los administradores; y, 3)
irregularidades contables intrascendentes.
1.- HECHOS O CIRCUNSTANCIAS
ADMINIS-TRACIN
INTERNAS
EN
LA
Entre los diferentes conflictos e irregularidades

Internas de la administracin de una compaa,
resaltamos:
- Cesacin en sus funciones del rgano de
administra-cin o fiscalizacin;
- Irregular
sociales;
funcionamiento
de
los
rganos
- Omisin del pago de la cuota social que le

corres-ponde cancelar al socio o accionista;
- Por exclusin del socio, en las compaas de
respon-sabilidad limitada;
- Participacin indebida de socios o accionistas
en la administracin;

77
- Para obtener antecedentes y pruebas

derecho que se supone vulnerado,
violacin o incumplimiento de la
Reglamento o Estatuto, por parte
representante legal;
del
por
Ley,
del
- No convocar a Junta General.

2.- DISCREPANCIAS ENTRE SOCIOS Y ADMINISTRADORES
La desinteligencia de los socios o accionistas con

el representante legal, la discrepancia entre
socios sobre la propiedad de las acciones o
participaciones, por falta de convocatoria a junta
general, retencin indebida de los ttulos de
acciones, la desaparicin de la affectio
societatis, no justifican la declaratoria de
intervencin, porque no constituyen en s graves
riesgos de los derechos de los socios o
accionistas o del patrimonio social, salvo el caso
de que las discrepancias lleguen a ser un
obstculo para el regular funcionamiento de la
sociedad o ponga en peligro la existencia misma
de la compaa.
3.- IRREGULARIDADES CONTABLES INTRASCENDENTES
No siempre las irregularidades cometidas en los

Re-gistros Contables o en los estados financieros
de las compaas fundamentan la aplicacin de
la interven-cin o para que contine intervenida
una
compaa.
Existen
irregularidades
intrascendentes como son la deficiencia contable
que no reviste gravedad, segn los resultados de
los informes de inspeccin de la compaa; el
hecho de no llevar los Libros Contables en forma
regular; no haber distribuido las utilidades; no
78
ROBERTO CAIZAHUANO
haber presentado los estados financieros

anuales, no obstante haber concluido el ejercicio
econmico; los vicios que existan en los
balances que fueren aprobados por una Junta
General, si no ha mediado impugnacin o
demandado la nulidad de la decisin de la junta
u otras sealadas por el Departamento de
Control e Intervencin.
La presencia de alguna o de varias de las
causales sealadas en esta parte, no servirn
como fundamento para que contine la
intervencin de una compaa.
INTERVENTOR
El interventor es la persona designada por el
Superintendente de entre los funcionarios o empleados
de la entidad de control o de fuera de dicho personal,
para que supervigile la marcha econmica de una
compaa, en la que se ha verificado o detectado
ciertas irregularidades cometidas por el rgano de
administracin, las mismas que pueden causar graves
perjuicios a los derechos de socios, accionistas o
terceros o poner en riesgo la estabilidad de la propia
sociedad.
Condiciones
La Ley de Compaas no establece requisitos
especiales que debe reunir la persona que va a
desempear la funcin de interventor. Se limita a
sealar que el Superintendente de Com-paas puede
designar uno o ms interventores a funcionarios o
empleados de la Institucin o de fuera de su personal.

79
Este mandato legal nos conduce a la conclusin de

que no pueden ser designados interventores los socios,
accionistas o terceros que tengan inters directo o
indirecto, con las compaas que van a ser
intervenidas.
Para la seleccin del interventor, la autoridad
nominadora debe requerir la presentacin de la hoja de
vida de los aspirantes.
Nosotros nos permitimos
sostener que el interventor debe ser un profesional con
ttulo acadmico, que posea conocimientos jurdicos o
contables, segn la naturaleza de las irregularidades y
actividades que va a desarrollar en su funcin y amplia
experiencia y si el caso lo requiere, podra designarse a
dos profesionales, cada uno especialista o con
conocimientos en cada rea.
No se descarta la
posibilidad de que pueda ser designado interventor una
persona jurdica, con personal tcnico especializado en
las reas antes indicadas.
El nombramiento de interventor no requiere que se
inscriba en ningn registro, pblico ni privado, por su
carcter de reservado y temporal. La aceptacin de su
nombramiento debe considerarse suficiente como
posesin del cargo. Dicho nombramiento le servir
como documento habilitante para el desempeo de su
funcin.
Sin embargo, consideramos que la
Superintendencia de Compaas debe llevar un registro
de interventores, con los resultados de su gestin en
otra u otras compaas.
Clases
Hemos indicado que de acuerdo con nuestra

legislacin solamente existe una clase de interventor,
interventor veedor, encargado de autorizar con su visto
80
ROBERTO CAIZAHUANO
bueno o firma los actos y contratos que celebre el

representante legal de la compaa intervenida y que
no tiene ninguna participacin en la administracin de
la misma.
Funciones
De manera general, la funcin del interventor es la
super-vigilancia de la marcha econmica de la
compaa intervenida, las de propiciar la correccin de
las irregularidades que determinaron su designacin y
las que se presente durante dicho proceso, as como
procurar mantener el patrimonio social, cuando se
encuentre afectado por alguna irregularidad ocasionada
por el representante legal de la intervenida, mediante
un control permanente de las operaciones y
documentos de carcter econmico, provenientes del
rgano de administracin.
El nombramiento de interventor no le confiere a ste
facultades
de
administrador
de
la
compaa
intervenida, ni la calidad de representante legal. Como
ya tenemos expresado, el representante legal de la
compaa intervenida conserva su titularidad, con todas
las facultades conferidas por la Ley y el Estatuto, pero,
limitadas en su libre gestin, porque est sometido a la
autorizacin y visto bueno del interventor.
Por esta razn, ratificamos nuestra afirmacin de que
el interventor es, a la vez, un auxiliar de la autoridad
que lo design y un contralor de las operaciones diarias
que efecte el rgano de la administracin.
Atribuciones
El interventor no tiene ms atribuciones que las que
constan en su oficio de nombramiento y resolucin de

81
intervencin.
Consecuentemente,
no
puede
considerarse ni actuar como auditor, ni como
fiscalizador de la sociedad intervenida.
Con fines expositivos, las atribuciones del interventor
podramos agruparlos as:
- Propiciar la correccin de las irregularidades que
moti-varon su designacin y las que se presenten
durante el proceso de intervencin;
- Evitar que se ocasionen
accionistas o terceros;
perjuicios
socios,
- Procurar conservar el patrimonio social;

- Registrar sus firmas y siglas de visto bueno en las
insti-tuciones
bancarias
que
la
compaa
intervenida mantenga cuentas corrientes, de
ahorro, depsitos, etctera;
- Autorizar con su firma operaciones, actos,
contratos,
reno-vacin
o
renegociacin
de
obligaciones de la compaa;
- Autorizar con su visto bueno documentos, que
impliquen
ingresos
y egresos
econmicos,
determinados en la resolucin de intervencin y
oficio de nombramiento;
- Autorizar con su firma o visto bueno, segn el
registro
en
las
instituciones
financieras,
conjuntamente con los representantes legales o
firmas autorizadas, los cheques que se giren,
dentro o fuera del pas;
82
ROBERTO CAIZAHUANO
- Autorizar con visto buenos los egresos que

impliquen las demandas propuestas por el
representante legal, en defen-sa del patrimonio
social o las contestaciones a las mismas;
- Autorizar con su firma las demandas propuestas
por el representante legal, en defensa del
patrimonio social;
- Controlar los ingresos y egresos diarios, las
inversiones, cartera, obligaciones, depsitos,
inventarios, compra, venta de bienes de la
compaa.
Deberes
Si no lo determina la Ley o un Reglamento, en rigor
no podramos enunciar categricamente cuales son, en
estrictu sensu, los deberes del interventor.
Sin
embargo, extrayendo de alguna de las disposiciones
anotadas podemos agruparlos en las siguientes:
- Presentar
mensualmente
informes
a
la
Superintendencia de Compaas, acerca de las
actividades cumplidas y las acciones realizadas por
el representante legal de la intervenida, tendentes
a superar o sanear las causas que originaron la
intervencin;
- Revisar los libros sociales y contables de la
empresa y re-querir al representante legal la
formacin de inventarios;
- Asesorar al rgano de administracin en la
elaboracin de libros sociales para que cumplan
con la Ley y Regla-mentos;

83
- Asesorar a los administradores en la confeccin de

los Registros Contables para que cumplan con los
Principios y Normas Contables de General
Aceptacin;
- Asesorar al representante legal para la elaboracin
y presentacin de los estados financieros a la
entidad de control;
- Asistir a las Juntas Generales y Sesiones de
Directorio, con voz informativa sobre el estado de
la intervencin, cuando fuere requerido;
- Recomendar el levantamiento de la intervencin
cuando se hubieren superado o saneado las causas
que originaron la intervencin; y,
- Rendir cuentas de su gestin a la Superintendencia
de Compaas, cuando fuere reemplazado en su
funcin o al trmino de su funcin, por conclusin
de la intervencin.
Prohibiciones
El Reglamento de Intervencin expedido por la

Superinten-dencia
de
Compaas
establece
las
siguientes prohibiciones:
a) Autorizar prstamos
directivos;
b) Contratar directa
compaa;
socios,
accionistas
indirectamente
con
c) Participar en la administracin de la compaa;
y
la
84
ROBERTO CAIZAHUANO
d) Inmiscuirse en lo referente a procedimientos de

fa-bricacin, sistemas de propaganda o de ventas
y, en general, en nada de lo que constituya o
afecte la reserva en relacin con la competencia.
Nosotros agregaramos:
e) Revelar las informaciones relacionadas con el
proceso de intervencin;
f) Contratar profesionales asesores (abogados,
contadores, economistas, etctera) colaboradores
y empleados para el ejercicio de sus funciones y
que las remuneraciones sean pagadas por la
compaa intervenida;
g) Convocar a Junta General de Socios o Accionistas;
h) Efectuar actos extralimitndose de sus funciones
o al margen de las facultades delegadas.
Responsabilidad
La Ley de Compaas no ha previsto un rgimen

expreso de responsabilidades del interventor en el
ejercicio de sus funciones, pero tampoco le ha
exonerado de aquellas.
Considerando que de acuerdo con las normas
constitucionales y legales, ninguna persona est exenta
de responsabilidad de sus acciones u omisiones
tpicamente antijurdicos, estimamos que el interventor
es
responsable,
personal
y
pecuniariamente,
independientemente de las responsabilidades civil o
penal a que hubiere lugar, de toda disposicin arbitraria
por parte del representante legal, de bienes y efectos
de la compaa intervenida, que hayan sido autorizados

85
con su firma o visto bueno; de todo perjuicio o faltante

que, por su negligencia, abuso, fraude, actuar al
margen de las facultades delegadas o extralimitndose
en sus funciones, se ocasione al haber social, a socios,
accionistas o terceros.
Remocin
Tampoco ha previsto la Ley de Compaas un

catlogo de causas especiales para la remocin del
interventor. Sin embargo, nos permitimos puntualizar
las siguientes:
- No dedicar el tiempo necesario
cumplimiento de sus funciones;:
para
el
- Negligencia o desacierto en el desempeo de sus

funciones;
- Realizar actos extralimitndose de sus funciones;
- Autorizar con su firma o visto bueno actos al
margen de las funciones delegadas;
- Irrespeto a la autoridad que lo design.
Honorarios
Los honorarios de los interventores son fijados por el
Superintendente de Compaas y pagados por la
compaa intervenida.
Se estima justo que el interventor no tenga que
esperar la conclusin de su gestin para percibir sus
honorarios, siendo prudente que se le fije una
86
ROBERTO CAIZAHUANO
retribucin mensual, la misma que puede sealarse en

la resolucin inicial o en otra posterior.
Cuando el interventor es un funcionario o empleado
de la Superintendencia de Compaas, no percibe
retribucin adi-cional a la que le corresponde como
funcionario o empleado de dicha entidad.
Si el interventor designado no pertenece al personal
de la entidad controladora de las compaas, percibir
los honorarios que le fije el Superintendente. Para el
efecto, el Intendente de Control e Intervencin
asesorar en la fijacin, teniendo en consideracin el
volumen de las operaciones de la compaa, el trabajo
que realizar, el tiempo que dedicar al cumplimiento
de sus funciones y el sueldo que percibe el
representante legal de la compaa intervenida.
DURACIN DE LA INTERVENCIN
De conformidad con la legislacin vigente, la

intervencin solamente dura el tiempo necesario para
superar la situacin anmala por la que atraviesa la
compaa.
Esta disposicin legal permite establecer que la
duracin de la intervencin variar segn la causal por
la que se la declar y depender de la buena
predisposicin del representante legal de la intervenida,
facilitar, colaborar y coadyuvar en la ejecucin de los
actos conducentes a superar la causal o causales que la
originaron.
Por la diversidad de situaciones que suelen
presentarse en las compaas intervenidas, es
imposible establecer un calendario para determinar el

87
tiempo que puede durar una intervencin; sin embargo,

creemos que en la resolucin que se declara la
intervencin debera establecerse un plazo estimativo
pruden-cial, el mismo que podra ser prorrogado, si las
necesidades para sanear o superar las causales, as lo
amerita, caso en el cual debera dictarse una resolucin
ordenando la prrroga por un tiempo prudencial, que en
ningn caso podr ser superior al fijado inicialmente.
Terminacin
Con
la
designacin
de
interventor
la
Superintendencia de Compaas persigue normalizar
los actos del rgano de administracin de una
compaa.
Consecuentemente, es lgico que la
intervencin concluya y el interventor cese en sus
funciones cuando se han superados las causas que
motivaron la aplicacin de la antedicha medida o
cuando amerite su remocin.
Hemos indicado que para declarar a una compaa
en estado de intervencin y designar interventor es
requisito indis-pensable una inspeccin de la compaa,
cuyo resultado consta en el informe del Intendente de
Control e Intervencin, el cual se remite al
Superintendente o a su delegado, quien a su vez remite
al Intendente Jurdico para que emita su dictamen. Si
de los antedichos informe y dictamen se encuentran
irregularidades de las previstas por el Art. 354 de la Ley
de Compaas se expide la correspondiente resolucin
de intervencin y designacin de interventor.
Es principio jurdico que en derecho las cosas se
deshacen de la misma manera que se hace, resulta
tambin lgico que para la terminacin y levantamiento
de la intervencin, sean los mismos funcionarios que
88
ROBERTO CAIZAHUANO
informaron previamente para la intervencin, quienes

informen que se han cumplido los objetivos propuestos
y, por tanto, recomienden la terminacin de la
intervencin y la cesacin de las funciones del
interventor, en sus correspondientes informes y
dictmenes.
La recomendacin del interventor de que se levante
la intervencin es irrelevante, no constituye ni una
solemnidad, ni una formalidad a la que debe sujetarse
el Superintendente de Compaas para dictar la
resolucin que declare concluido el proceso de
intervencin. Por tanto, opinamos que la autoridad, con
buen criterio, puede prescindir del informe o recomendacin del interventor de que termine la intervencin o
levantar
la intervencin aunque el informe del
interventor indique que debe continuar la intervencin.
Lo que no puede prescindir jams la autoridad es de los
Informes del Intendente de Control e Intervencin, ni
del dictamen del Intendente Jurdico, por constituir
elementos sustanciales para su pronunciamiento.
Resulta interesante aclarar que en los casos de
renuncia o remocin del interventor, la intervencin no
termina; se subsana esta situacin con la designacin
de un nuevo interventor.
Tambin estamos obligados a aclarar que cuando el
proceso de intervencin se ha iniciado por denuncia de
socio o accionista o tercero, el desistimiento de la
misma no surte el efecto de dar por terminado el
proceso de intervencin y la cesacin de las funciones
del interventor.
La resolucin que declara la
intervencin de una compaa se expide con mritos
suficientes de la existencia de una causal sealada por
la Ley y una vez que se ha verificado la existencia de
una o varias irregularidades. En consecuencia, ya no
est en juego el inters del denunciante, sino el inters

89
social, los derechos que pudieran estar comprometidos

con el grave perjuicio que se trata de evitar y que la
Superintendencia de Compaas, con la aplicacin de la
medida, pretende precautelar.
91
EL APORTE DE MARCAS
AL CAPITAL DE LAS SOCIEDADES
MERCANTILES Y SU AVALO
AB. RAFAEL BRIGANTE GUERRA
INTRODUCCIN
Es innegable el valor que, cada vez en mayor
medida, van adquiriendo los signos distintivos en el
desenvolvimiento de la empresa. Un fenmeno
caracterstico de nuestros das es el considerable valor
que el empresario le asigna a estos signos.
Aunque los nombres comerciales, marcas, y otros
signos distintivos pueden considerarse activos
intangibles, en ocasiones pueden alcanzar valores
incalculables para sus titulares, por lo que al momento
de establecer la cuanta del patrimonio de la empresa,
su presencia llegue a ser muy significativa, y hasta
preponderante, si dicho valor ha llegado a superar el de
los activos fijos.
Debido a que en la actualidad es factible transferir, e
incluso transmitir los derechos de propiedad intelectual
sobre las marcas y otros signos, resulta lgico suponer
que dichas marcas y otros signos podran ser aportados
al capital de sociedades, siendo entonces necesario
establecer las normas que se debern aplicar a tal
situacin.
92
No es nuestro propsito insinuar siquiera, que en el

futuro las compaas podrn declarar ingentes capitales
amparadas en el supuesto valor millonario de las
marcas que la imaginacin de sus promotores o
fundadores puedan concebir, y mucho menos alentar
semejante conducta. Por el contrario, intentaremos
demostrar que la aportacin de estos signos debe ser
conse-cuente con el espritu de nuestra legislacin
societaria, y some-terse a los controles previstos en
nuestras leyes para prevenir la conformacin de
sociedades en base a capitales inorgnicos. Vemos,
entonces, que nuestro objetivo es precisamente el
contrario.
LEGISLACIN VIGENTE SOBRE MARCAS EN EL
ECUADOR
La legislacin sobre marcas vigente en el Ecuador
est
compuesta
por
normas
internas
y
supranacionales.
Entre las normas supranacionales de mayor
relevancia, debemos mencionar la Decisin No. 486 de
la Comisin de la Comunidad Andina de Naciones 3, que
establece el Rgimen comn en materia de propiedad
industrial, y el convenio sobre los Aspectos de los
derechos de propiedad intelectual relacionados con el
comercio o ADPICs 4, de la Organizacin Mundial de
3
La Decisin ha reemplazado en su vigencia a la anterior

Decisin 344 del mismo organismo. Su Art. 274 dispone que
entre en vigencia en la Comunidad Andina el primero de
diciembre del ao 2.000, aun antes de ser publicada en el
Registro Oficial de nuestro pas.
Este convenio tambin es conocido como el TRIPs, por las
siglas inglesas de su denominacin.
EL APORTE DE MARCAS AL CAPITAL

DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Y SU AVALO
93
Comercio, vigente en nuestro pas como conse-cuencia

de nuestra adhesin a dicho organismo multilateral.
A nivel de normativa interna, se destaca la Ley No.
83 de Propiedad Intelectual (LPI), promulgada en el
Registro Oficial 320 del 19 de mayo de 1998, as como
su reglamento, expedido mediante Decreto Ejecutivo
No. 508, promulgado en el Registro Oficial 120, del
primero de febrero de 1999.
A las normas antes mencionadas se le suman
variadas convenciones internacionales a las que no nos
referiremos en detalle, labor que excede los propsitos
del presente trabajo.
Esta abundante normativa recoge el esfuerzo de la
comu-nidad internacional por dotar a la propiedad
intelectual, en todas sus formas, de un marco de
estricta proteccin. El Ecuador ha asumido, como
estado, el compromiso de adecuar su legislacin a este
esquema internacional de proteccin 5. La LPI nace
como consecuencia de este esfuerzo del legislador
patrio, quien incluso, en fechas posteriores, elev la
proteccin de la propiedad intelectual al rango de
garanta constitucional especfica, pues el Art. 30 de
nuestra Constitucin de 1998, al referirse al derecho de
propiedad, contiene una expresa alusin a esta forma
de propiedad, haciendo hincapi en el deber que tiene
el Estado de protegerla.
LAS MARCAS COMO MANIFESTACIN DE LA
PROPIEDAD INDUSTRIAL
Remitimos al lector al protocolo de adhesin de nuestro pas a

la Organi-zacin Mundial de Comercio, aparecido en el
suplemento del Registro Oficial 977, del 28 de junio de 1.996.
94
RAFAEL BRIGANTE GUERRA
Tanto las normas supranacionales, como nuestra LPI,

son claras en expresar que las marcas, pese a ser
consideradas una forma de propiedad intelectual,
deben entenderse compren-didas dentro de una de las
varias modalidades de sta: estos cuerpos normativos,
recogiendo los parmetros tradicional-mente aceptados
por la doctrina, consideran a las marcas como una de
las distintas formas que puede adoptar la propiedad
industrial.
El artculo primero de la LPI seala las distintas
formas o modalidades de propiedad intelectual. El
literal e), del numeral 2 de este artculo, que se refiere
a las formas de la propiedad industrial, identifica a las
marcas como una de estas manifestaciones:
Art. 1.- El Estado reconoce, regula y garantiza la
propiedad intelectual adquirida de conformidad con
la Ley, las Decisi-ones de la Comisin de la
Comunidad Andina de Naciones y los convenios
internacionales vigentes en el Ecuador.
La propiedad intelectual comprende:
2. La propiedad industrial, que abarca, entre otros
ele-mentos, los siguientes:
e) Las marcas de fbrica, de comercio, de servicios y
los lemas comerciales;
CARRILLO BALLESTEROS y MORALES CASAS han definido
a la propiedad industrial como un conjunto normativo
que como especie de la propiedad inmaterial hace
parte del contenido del derecho industrial y regula, en
orden a la armnica racionalizacin y mejor utilizacin

95
a favor de la comunidad, la actividad creadora del

hombre.6
Se destaca en esta definicin, el hecho de que el
objeto de la propiedad industrial se refiere a bienes
inmateriales, aspecto en el cual encuentra elementos
comunes con las restantes manifestaciones de la
propiedad intelectual, como son los derechos de autor y
los derechos sobre obtenciones vegetales. Las leyes
que protegen la propiedad industrial, bsicamente,
aseguran al inventor o diseador, y al empresario que
se vale de signos distintivos, un rgimen de proteccin,
que les permite explotar estos bienes inmateriales al
amparo de la conducta de terceros, que puedan
intentar beneficiarse injustamente a costa del esfuerzo
de dichos inventores, diseadores o empresarios.
Las marcas son, por lo tanto, bienes inmateriales. En
con-secuencia, a decir del profesor espaol FERNNDEZNOVOA, no tienen una existencia sensible, y deben
materializarse en cosas sensibles para ser percibidas
por los sentidos7. Esto, igualmente, permite que la
marca pueda ser reproducida ilimitadamente, y de
modo simultneo en diversos lugares 8. De ah que
conside-ramos adecuado sostener que la marca es,
respecto de la empresa, un activo intangible, de gran
valor efectivo o potencial.
Dentro del gnero de los bienes inmateriales, las
marcas se manifiestan en forma de signos, los cuales,
siguiendo el criterio de doctrina antes expuesto, se
6
CARRILLO BALLESTEROS, Jess y MORALES CASAS, Francisco,

La propiedad industrial, Editorial Temis, Bogot, pgina 43.
FERNNDEZ NOVOA, Carlos, Fundamentos del derecho de
marcas, Editorial Montecorvo S. A., Madrid, pgina 21.
dem.
96
materializan al ser aplicados a los productos del

empresario. Por ello, un signo requerir, para ser
considerado una marca, ser susceptible de percepcin
sensorial.
Sin embargo, el simple carcter de signo no
termina de configurar a la marca como tal, ni le permite
ser elegible para obtener la proteccin que la Ley da a
los derechos de propiedad industrial. La marca, para
poder ser considerada como tal, debe fuerza distintiva.
Debe permitir que el consumidor identifique, a travs
de la marca, al producto como uno diferente al que le
ofrezcan sus competidores en el mercado. De ah que la
originalidad, o novedad, tan trascendentes en otras
formas de la propiedad intelectual, pasan a un plano
secundario en el derecho de marcas, que acepta como
tales a cualquier signo, aun proveniente del lenguaje
comn, o de expresiones familiares al odo del
consumidor, siempre y cuando conserve la antes
mencionada fuerza distintiva. Ms all de su carcter
de signo, la marca slo tiene nacimiento cuando el
empresario ha logrado establecer un vnculo o unin
entre signo y producto.9
La vida diaria nos brinda oportunidades ilimitadas
para comprobar estas caractersticas de las marcas, las
cuales existen en el mundo sensorial, cuando las
vemos aplicadas a los distintos productos y servicios
que nos ofrece la economa de mercado, pero,
principalmente, hacen posible establecer una diferencia
entre tal o cual producto o servicio.
Por eso, cuando la Ley de Propiedad Intelectual
prohbe a los empresarios registrar como marcas a
productos que han sido registrados por terceros (Art.
9
FERNNDEZ-NOVOA, obra citada, pgina 22.

97
196), no lo hace para sancionar una pretendida falta de

originalidad, sino porque este antecedente la despojara
de toda fuerza distintiva, al generar una confusin en el
consumidor sobre el origen o calidad del bien o servicio
ofrecido.
El legislador viene en ayuda del empresario,
permitindole
ejercer
derechos
de
propiedad
industrial sobre la marca: siendo sta inmaterial, e
ilimitadamente reproducible, este derecho se traduce
entonces en la facultad de explotarla en forma
exclusiva, impidiendo que terceros la utilicen.
La Ley de Propiedad Intelectual de nuestro pas,
sigue la lnea de pensamiento antes expuesta, al definir
a la marca en su artculo 194:
Art. 194.- Se entender por marca cualquier
signo que sirva para distinguir productos o
servicios en el mercado.
Podrn registrarse como marcas los signos que
sean suficientemente distintivos y susceptibles
de represen-tacin grfica.
Tambin podrn registrarse como marcas los
lemas comerciales, siempre que no contengan
alusiones a productos o marcas similares que
puedan perjudicar a dichos productos y marcas.
Las asociaciones de productores, fabricantes,
prestadores de servicios, organizaciones o
grupos de personas, legalmente establecidos,
podrn
registrar
marcas
colectivas
para
distinguir en el mercado los productos o servicios
de sus integrantes.
98
Aunque ha sido tradicional en nuestra legislacin,

interna y comunitaria, exigir que las marcas
constituyan signos susceptibles de representacin
grfica, debe destacarse que la Decisin 486, en el
literal c) de su Art. 134, ha introducido la posibilidad de
registro de otros signos no grficos, tales como los
sonidos y los olores.
En la definicin legal antes transcrita, puede
apreciarse ntidamente el razonamiento de la doctrina:
el signo, independientemente considerado, no adquiere
la categora de marca por el slo hecho de ser tal. Se
requiere, pues, que el mismo est apto para cumplir
una funcin distintiva, identificndose con un producto
o servicio.
ADQUISICIN Y GOCE DE DERECHOS SOBRE
LA MARCA
Los derechos y las protecciones previstas en la Ley
para quienes distinguen sus productos o servicios con
marcas, no surge de manera automtica, por el hecho
de la creacin del signo. Ni siquiera surge esta
proteccin por el hecho de iniciar el proceso de
vinculacin del signo con un producto o servicio
determinado. Nuestra legislacin, por ello, se aparta del
esquema de adquisicin por el uso de los derechos
sobre las marcas, utilizado por otras legislaciones,
supeditando el nacimiento de los derechos a la
formalidad del registro. El Art. 216 de la Ley de
Propiedad Intelectual, dispone lo siguiente:
Art. 216.- El derecho al uso exclusivo de una
marca se adquirir por su registro ante la
Direccin Nacional de Propiedad Industrial.

99
La marca debe utilizarse tal cual fue registrada.

Slo se admitirn variaciones que signifiquen
modificaciones o alteraciones secundarias del
signo registrado.
El registro obligatorio no es una caracterstica comn
a todas las manifestaciones de la propiedad industrial:
algunas de ellas, como la proteccin que otorga la LPI a
los esquemas de trazado (topografas) de circuitos
integrados, surgen por la sola creacin; mientras que
otras manifestaciones, como el nombre comercial y las
apariencias distintivas, reciben la proteccin legal en
virtud de su uso continuado por un perodo de tiempo.
En estos casos, aunque la Ley no exige el registro, lo
permite, con fines declarativos, esto es, con la
finalidad de permitir la prueba de la titularidad de los
derechos a travs de un ttulo de inscripcin.
Sin embargo, respecto de las marcas, es evidente
que las mismas slo gozan de proteccin legal como
una consecuencia de su registro. El trmite para
registrar las marcas, el derecho de oposicin de
terceros y las causales de nulidad del registro se
encuentran profusamente reguladas por la Ley de
Propiedad Intelectual.
El registro de una marca, debe estar asociado a una
clase internacional, punto en el que la LPI se remite a
la Clasificacin Internacional de Niza del 15 de junio de
1957, con sus actualizaciones y modificaciones (Art.
215).
La clase bajo la cual se solicita el registro de la
marca es un aspecto de gran importancia prctica:
cada una de estas clases engloba a un grupo de
100
distintos bienes o servicios, y se entiende que la marca

queda registrada para ser utilizada en el tipo de
productos o servicios previstos en la correspondiente
clase internacional. Igualmente, se entiende que el uso
exclusivo de la marca se encuentra restringido a
aquellos bienes y servicios que integran la misma clase
internacional, siendo lcito que un tercero registre un
signo similar (aunque no imitado), para una clase
distinta.
Se exceptan de esta regla los signos notoriamente
cono-cidos, aquellos de amplia difusin en el sector
relevante del mercado, y los de alto renombre,
aquellos ampliamente difundidos entre la totalidad de
los consumidores. El titular de un signo notoriamente
conocido o de alto renombre puede oponerse a
cualquier imitacin, o cualquier intento de imitar el
signo con independencia de la clase internacional en
que se agrupen sus productos o servicios. Igualmente,
las marcas que se asemejen a un signo notoriamente
conocido, o de alto renombre, ni siquiera podrn ser
registradas. (Arts. 196 al 198 LPI).
Otro aspecto importante del derecho exclusivo de
una marca, es el requisito adicional de uso. Aunque el
registro de la marca confiere derechos sobre sta, la
falta de uso de la marca puede producir que el registro
sea cancelado.
Otra caracterstica que tambin afecta a los otros
derechos de propiedad intelectual protegidos por la LPI,
es su temporalidad: el registro de la marca, aunque
confiere derechos exclusivos sobre sta, slo lo hace
por un espacio limitado de tiempo. El Art. 212 de la LPI
fija este perodo de duracin en diez aos, contados a
partir de la fecha de concesin del registro, aunque la

101
propia Ley permite la renovacin de ese registro por

perodos sucesivos de diez aos, igualmente.
Una vez que ha obtenido el registro, el titular
adquiere el derecho de uso exclusivo de la marca,
incluyendo la posibilidad de oponerse al uso no
autorizado de la misma por terceros.
Art. 217.- El registro de una marca confiere a su
titular el derecho de actuar contra cualquier
tercero que la utilice sin su consentimiento, y, en
especial realice, con relacin a productos o
servicios idnticos o similares a aquellos para los
cuales haya sido registrada la marca, alguno de
los actos siguientes:
a) Usar en el comercio un signo idntico o similar
a la marca registrada, con relacin a productos o
servicios idnticos o similares a aquellos para los
cuales se la ha registrado, cuando el uso de ese
signo pudiese causar confusin o producir a su
titular un dao econmico o comercial, u
ocasionar una dilucin de su fuerza distintiva.
Se presumir que existe posibilidad de confusin
cuando se trate de un signo idntico para
distinguir idnticos productos o servicios;
b) Vender, ofrecer, almacenar o introducir en el
comercio productos con la marca u ofrecer
servicios con la misma;
c) Importar o exportar productos con la marca; y,
d) Cualquier otro que por su naturaleza o
finalidad
pueda
considerarse
anlogo
o
102
asimilable a
anteriores.
lo
previsto
en
los
literales
El titular de la marca podr impedir todos los

actos enu-merados en el presente artculo,
independientemente de que stos se realicen en
redes de comunicacin digital o a travs de otros
canales de comunicacin conocidos o por
conocer.
Este derecho de uso exclusivo no es, sin embargo,
absoluto, y debe ejercerse con las limitaciones
previstas en la Ley de Propiedad Intelectual.
Principalmente, se destacan las que mencionan los
Arts. 218 y 219:
Art. 218.- Siempre que se haga de buena fe y
no constituya uso a ttulo de marca, los terceros
podrn, sin consentimiento del titular de la
marca registrada, utilizar en el mercado su
propio nombre, domicilio o seudnimo; un
nombre geogrfico; o, cualquier otra indicacin
cierta relativa a la especie, calidad, cantidad,
destino, valor, lugar de origen o poca de
produccin de sus productos o de la prestacin
de sus servicios u otras caractersticas de
stos; siempre que tal uso se limite a
propsitos de identificacin o de informacin y
no sea capaz de inducir al pblico sobre la
procedencia de los productos o servicios.
El registro de la marca no confiere a su titular el
derecho de prohibir a un tercero usar la marca
para anunciar, ofrecer en venta o indicar la
existencia o disponibilidad de productos o
servicios legtimamente marcados; o, usar la
marca para indicar la compatibilidad o

103
adecuacin de piezas de recambio o de

accesorios utilizables con los productos de la
marca registrada; siempre que tal uso sea de
buena fe, se limite al propsito de informacin
al pblico para la venta y no sea susceptible de
inducirlo a error o confusin sobre el origen
empresarial de los productos respectivos.
Art. 219.- El derecho conferido por el registro de
la marca no concede a su titular la posibilidad
de prohibir el ingreso al pas de productos
marcados por dicho titular, su licenciatario o
alguna otra persona autorizada para ello, que
hubiesen sido vendidos o de otro modo
introducidos lcitamente en el comercio
nacional de cualquier pas.
EL CARCTER TRANSFERIBLE DE LA MARCA:
POSIBILIDAD DE SU APORTACIN AL CAPITAL DE
UNA SOCIEDAD
La LPI considera adems que los derechos conferidos
a los titulares de las distintas manifestaciones de la
propiedad
industrial
son
susceptibles
de
ser
transferidos, e incluso gravados, por hallarse dentro del
comercio.
Los Arts. 27, 42, 46 y otros relacionados de la LPI,
aclaran que los derechos de autor son transmisibles por
causa de muerte y que los derechos patrimoniales de
autor, son incluso transferibles por acto entre vivos,
siendo por ello susceptibles de ser cedidos, o de ser
objeto de contratos en los que se autorice su
explotacin.
104
Por su parte, el Art. 279 de la misma Ley, expresa

que los derechos de propiedad industrial y sobre
obtenciones vegetales son transferibles por acto entre
vivos o transmisibles por causa de muerte, antes o
despus de su registro o concesin; y el Art. 283 aade
que estos mismos derechos son susceptibles de
gravamen, e inclusive de embargo, para su remate o
venta en pblica subasta. Para el caso de constitucin
de gravmenes, el artculo citado menciona que los
derechos de propiedad intelectual sern reputados
bienes muebles. Adicionalmente, el Art. 280 de la LPI se
refiere a los contratos de licencia como forma
caracterstica de negocio jurdico aplicable para
autorizar la explotacin de los derechos de propiedad
industrial u obtenciones vegetales por parte de
terceros.
A pesar de lo dicho, ninguna de las disposiciones
antes mencionadas establece si estos derechos de
propiedad inte-lectual deben ser considerados como
bienes muebles o inmuebles, excepto el ya citado Art.
283, que establece que, para el slo propsito de
constituir gravmenes sobre los derechos de propiedad
industrial o de variedades vegetales, se los reputar
como bienes muebles.
Las marcas estn incluidas dentro de las distintas
mani-festaciones de la propiedad industrial, estando
por ello dentro del comercio, y siendo transferibles por
acto entre vivos. El Art. 282 de la Ley de Propiedad
Intelectual, expresa adems que la marca es
transferible con o sin el negocio al que identifica.
Igual tratamiento se da al nombre comercial, signo
distintivo que identifica, ya no al producto o servicio,
sino al establecimiento de comercio o a la actividad del
empresario (Art. 229 LPI), y a otros signos distintivos
cuyo tratamiento legal es afn al de los nombres

105
comerciales. Tales son los rtulos o enseas y las

apariencias distintivas.
Las disposiciones vigentes de la Decisin 486 de la
Comu-nidad Andina de Naciones, sobre el rgimen
comn en materia de propiedad industrial, aaden que
los lemas comerciales slo podrn ser transferidos en
conjunto con la marca a la cual se encuentran
asociados (Art. 178).
Siendo lcita la transferencia de dominio de los
derechos de propiedad intelectual, marcas inclusive, y a
falta de prohibicin legal, debemos entender que la
legislacin ecuatoriana permite, sin limitaciones, la
aportacin de marcas al capital de las compaas de
comercio.
PROCEDIMIENTO PARA LA APORTACIN DE
UNA MARCA
Debido al rgimen especial al que se encuentran
sometidos el nacimiento, ejercicio y terminacin del
derecho al uso exclusivo de una marca, es pertinente
referirse a continuacin a las reglas que consideramos
aplicables a este caso.
1.- FORMALIDADES DE ENAJENACIN DE LA MARCA
La aportacin de una marca deber ajustarse a las

forma-lidades previstas en la LPI para su
enajenacin, que como ya hemos visto, es lcita.
El Art. 281 de la Ley de Propiedad Intelectual impone
la solemnidad del instrumento escrito para la
celebracin de actos o contratos que tengan por
106
objeto la transferencia de derechos de propiedad

industrial o sobre obtenciones vegetales.
Adicionalmente, se enuncia una solemnidad
adicional,
la
inscripcin
en
el
registro
correspondiente, sin la cual, anuncia la Ley, la
transferencia no surte efectos respecto de terceros:
Art.
281.Las
transferencias,
licencias,
modificaciones y otros actos que afecten
derechos de propiedad industrial y sobre
obtenciones vegetales, se inscribirn en los
registros respectivos en la misma fecha en que
se presente la correspondiente solicitud. Los
efectos de la inscripcin se retrotraen a la fecha
en que hubiere sido solicitada. Tales actos
surtirn efectos frente a terceros, a partir de su
inscripcin. Sin embargo, la falta de inscripcin
no invalida el acto o contrato.
Debido a que el contrato de constitucin de
compaas est sometido adems a la solemnidad
de la escritura pblica, es obvio que la aportacin,
como ttulo traslaticio de dominio, tendr que ser
efectuada de aquella manera. Lo dicho es aplicable
a los dems actos societarios que requieran esta
formalidad, tales como aumentos de capital,
fusiones, escisiones, Etc.
Igualmente, consideramos obvio que, en el caso de
aporta-cin de una marca al capital de una sociedad,
sera necesario inscribir la transferencia en el
registro nacional a cargo del Instituto Ecuatoriano de
la
Propiedad
Intelectual
(IEPI),
pues
ser
imprescindible que el acto de aportacin pueda
surtir efectos respecto de terceros.

107
Respecto a la poca en la que deber efectuarse tal

inscripcin, nuestro criterio es que sera procedente
utilizar el mismo sistema que nuestra Ley de
Compaas ha previsto para el caso de la aportacin
de inmuebles: la inscripcin de la transferencia de la
marca deber ser precedida de la correspondiente
aprobacin de la escritura de constitucin por parte
de la Superintendencia de Compaas, pero debera
ser efectuada con anterioridad a la inscripcin de
dicho instrumento en el registro mercantil.
Estimamos que el Art. 10 de la Ley de Compaas es
perfectamente aplicable, por analoga, a esta
situacin.
Estimamos que igual orden deber seguirse en los
actos societarios distintos a la constitucin de las
compaas, tales como los aumentos de capital y las
fusiones.
2.- NECESIDAD DEL AVALO DE LAS MARCAS APORTADAS
Aunque no se las puede considerar totalmente

identificables con los bienes muebles, y peor aun
con los crditos, sigue siendo evidente que el aporte
de marcas de fbrica o de servicios, es distinto de la
aportacin en numerario.
A falta de norma expresa, consideramos que las
normas que rigen la aportacin de bienes corporales
son las de ms conveniente aplicacin en caso de
que el objeto del aporte sean marcas. Debido a que
el valor econmico de las mismas puede
considerarse muy relativo, dependiendo de si la
marca es de reciente o prximo lanzamiento, o si se
trata de una marca ya establecida en el mercado, y
en este ltimo caso, dependiendo de la poca o
108
mucha aceptacin que hasta el momento del aporte

haya tenido el signo entre los consumidores, la
aplicacin de la normativa propia de la aportacin de
bienes corporales permitir que se imponga a este
tipo de transacciones un valioso mecanismo de
control: la necesidad del avalo.
Estimamos que la aplicacin de las normas propias
del aporte de bienes, incluida la consecuente
necesidad de practicar el avalo de la marca a ser
aportada a la compaa, permitir determinar el
valor especfico de capital que se aporta, a ttulo de
cuota, participaciones o acciones, y facilitar el
establecimiento de las eventuales responsabilidades
del aportante frente a sus socios, y de la compaa,
frente a terceros, en caso de sobrevaloracin de los
activos que se aportan.
La importancia del valor que se determine en el
avalo es fundamental, debiendo recordar lo
dispuesto por la frase final del ltimo inciso del Art.
2.015 del Cdigo Civil. Esta disposicin, referida al
contrato de sociedad, es relevante en virtud del
carcter supletorio que tiene dicho cuerpo de leyes
frente a las normas de la Ley de Compaas 10:
... de las cosas que se hayan aportado apreciadas,
se deber la apreciacin
Esto nos lleva a afirmar, en consecuencia, que el
avalo que se le d a la marca debe ser real. No
consideramos que puede atribursele un valor
potencial, basado en la expectativa del titular
aportante sobre el futuro xito del signo en el
mercado, sino que se regir por el contenido
10
Ley de Compaas, Art. 1.
109

patrimonial que haya alcanzado

momento de la aportacin.
la
marca
al
Los elementos a los que ahora nos hemos referido,

deben ser manejados con la mayor mesura. Si bien
es cierto, la marca cuyo registro ha sido obtenido
por una firma de gran presencia en el mercado, para
lanzar un producto o servicio nuevo, puede
considerarse que tiene ms potencial que la que
pudiera, por ejemplo, haber sido registrada por una
empresa nueva, tambin es verdad que ese mayor
potencial de ninguna manera garantiza que ese
producto o servicio va a gozar de aceptacin entre
los consumidores, o que dicha aceptacin, de
lograrse, va a persistir. Es obvio que ese mayor
potencial puede ser considerado al momento de
practicar el avalo, pero deber serlo en su justa
medida.
Igualmente, es lgico suponer que un signo que,
previa-mente, ha sido utilizado con xito en el
mercado, alcanzar, al momento de su avalo, un
valor mayor al de un signo totalmente nuevo.
Asimismo, otro factor que puede influir en el valor
estimado de la marca, es la presencia o no de uno o
de varios lemas comerciales asociados a ella.
Igualmente, debido a la necesidad de que el avalo
de las marcas debe estar apegado a la realidad
econmica, es recomendable que en el mismo se
establezcan los bienes o servicios especficos que se
proyecta marcar inicialmente con el signo, o
aquellos que, al momento de la aportacin, estn
siendo marcados. Esta precisin se hace aun ms
necesaria si la marca no se va a utilizar respecto de
110
algunos bienes o servicios descritos en la clase

internacional a la que se asocia la marca, pues la
disposicin contenida en el tercer inciso del Art. 165
de la Decisin 486 de la Comunidad Andina de
Naciones permite la cancelacin parcial del
registro de las marcas, esto es, que a travs de un
acto administrativo, la oficina competente declare
excluidos ciertos bienes o servicios insertos en la
clase internacional, si respecto de los mismos no se
ha dado la utilizacin requerida por el titular:
Art. 165.- La oficina nacional competente
cancelar el registro de una marca a solicitud de
persona interesada, cuando sin motivo justificado
la marca no se hubiese utilizado en al menos uno
de los Pases Miembros, por su titular, por un
licenciatario o por otra persona autorizada para
ello durante los tres aos consecutivos
precedentes a la fecha en que se inicie la accin
de cancelacin. La cancelacin de un registro por
falta de uso de la marca tambin podr
solicitarse como defensa en un procedimiento de
oposicin interpuesto con base en la marca no
usada.
No obstante lo previsto en el prrafo anterior, no
podr iniciarse la accin de cancelacin antes de
transcurridos tres aos contados a partir de la
fecha de notificacin de la resolucin que agote
el procedimiento de registro de la marca
respectiva en la va administrativa.
Cuando la falta de uso de una marca slo
afectara a uno o a algunos de los productos o
servicios para los cuales estuviese registrada la
marca, se ordenar una reduccin o limitacin de
la lista
de los productos o servicios

111
comprendidos en el registro de la marca,

eliminando aquellos respecto de los cuales la
marca no se hubiese usado; para ello se tomar
en cuenta la identidad o similitud de los
productos o servicios.
El registro no podr cancelarse cuando el titular
demuestre que la falta de uso se debi, entre
otros, a fuerza mayor o caso fortuito.
De la disposicin transcrita podemos concluir que,
en la prctica, de suscitarse esta cancelacin parcial
del registro de la marca, respecto de ciertos bienes y
servicios, la misma repercutir en el valor real o
potencial del signo aportado. Es obvio que ningn
bien est exento de depreciacin, y que esto no va a
influir en la licitud del aporte, pero siendo las marcas
un elemento intangible, es preferible una actitud
cautelosa al momento de la aportacin, para
prevenir suspicacias o discusiones innecesarias, ante
los tribunales o fuera de ellos.
Otro factor que puede influir en el valor de la marca,
es la posible inclusin de la marca en la
transferencia del negocio. Si a travs de fusin, o de
constitucin inicial, el empresario aporta su negocio,
marcas incluidas, y dicho negocio cuenta con
presencia en el mercado, goodwill y una red de
distribucin eficiente, es lgico suponer que el valor
de la marca ser mayor, porque toda la
infraestructura sobre la que est reposando su
aceptacin entre los consumidores continuar ligada
a ella.
Pese a los razonamientos anteriores, es preciso
aclarar que tambin consideramos factible que el
112
socio aportante de la marca, reciba una cuota o

participacin social inferior al valor de sta, o
inclusive inferior al monto que arroje el avalo de
bienes, aspecto en el que compartimos el acertado
criterio institucional de la Superintendencia de Compaas11.
As como los antes descritos, muchos otros factores
de carcter econmico influirn en el valor final que
se le asigne a las marcas objeto del aporte.
Resta ahora establecer cules son las normas
aplicables a las distintas modalidades que pueden
servir como antecedentes a la aportacin de las
marcas a las sociedades mercantiles.
3.- LA APORTACIN Y EL AVALO DE BIENES EN NUESTRA
LEGISLACIN
Nos proponemos ahora referirnos a las distintas

disposi-ciones contenidas en la Ley de Compaas,
en lo tocante a la aportacin de bienes, y la
necesidad de practicar su avalo. En este breve
anlisis, nos referiremos tambin a ciertas
disposiciones de carcter secundario, expedidas por
la Superintendencia de Compaas, y si procede su
aplicacin en el caso de aportacin de marcas.
Para simplificar nuestra exposicin, hemos optado
por subdividir el tema tratado, refirindonos
primeramente a las normas que rigen la aportacin
y avalo de bienes para los procesos de constitucin
de las distintas compaas, segn su especie, para
finalizar refirindonos a ciertos casos que revisten
caractersticas peculiares.
11
Doctrinas Jurdicas No. 96 y 124.

113
Nos referiremos tambin a ciertas disposiciones

secundarias de inters. Muy especialmente, por ser
de especial inters, nos referiremos en un apartado
distinto a las polmicas normas reglamentarias que
rigen la actividad de los peritos avaluadores.
3.1. APORTACIN Y AVALO EN LAS DISTINTAS ESPECIES
DE COMPAAS
a) Para el caso de constitucin de compaas en

nombre colectivo, el Art. 43, inciso final de la Ley
de Com-paas, prescribe lo siguiente:
Si el capital fuere aportado en obligaciones,
valores o bienes, en el contrato social se dejar
constancia de ello y de sus avalos.
La disposicin antes transcrita, aplicable al caso
de aportacin de marcas, de ninguna manera
establece a quin le corresponde practicar el
avalo de los bienes aportados. Resulta lgico
que el avalo le corresponda, en principio, al
socio aportante, quedando a salvo la posibilidad
de que los restantes socios lo verifiquen a
efectos de aceptar o rechazar la presencia del
aportante. Igualmente, resulta factible que el
socio aportante delegue dicha tarea en un perito
avaluador, o en los restantes socios. Creemos
que esta posibilidad se encuentra avalada por
las expresas disposiciones contenidas en el
tercer inciso del Art. 2.015 del Cdigo Civil, de
innegable carcter supletorio, y que se refiere a
la posibilidad de aportar cosas tasadas o cuyo
precio se ha fijado de comn acuerdo, es decir,
avaluadas unilateralmente por el aportante, o
114
declaradas a un valor sujeto a previa aceptacin

del resto de socios.
El avalo de los bienes aportados se hace
imprescindible pues es necesario cuantificar, de
alguna manera, la cuota aportada por el socio.
Aunque las sociedades en nombre colectivo se
encuen-tran excluidas del control y vigilancia de
la Superinten-dencia de Compaas, por no
hallarse comprendidas en ninguno de los
distintos literales del Art. 431 de la Ley de
Compaas, estimamos que el organismo de
control puede informarse, aun de oficio, sobre
avalo de los bienes que se le hayan aportado a
una sociedad de esta especie, pues el Art. 24 de
la misma Ley le permite solicitar a cualquier
compaa excluida de su vigilancia, todos los
datos e informaciones necesarios, pudiendo
imponer las sanciones contempladas en el Art.
25 a aquellas sociedades que no acaten el
requerimiento de informacin.
b) Aunque la Ley de Compaas no se refiere
expresa-mente a la posibilidad de aportar bienes
al capital de compaas en comandita simple,
debemos entender que dicha hiptesis est
permitida por la legislacin (Art. 8 del Cdigo
Civil).
Por lo expuesto en lneas anteriores sobre las
compaas colectivas, resulta lgico suponer que
los bienes debern ser avaluados, por la
necesidad de cuantificar la cuota del socio, y que
dicha labor le pertenece, en principio, al socio
aportante.

115
Igualmente, reiteramos nuestra posicin sobre la

posibi-lidad que tiene el Superintendente de
Compaas de solicitar informacin sobre los
avalos practicados.
c) El Art. 104 de la Ley de Compaas se refiere a la
apor-tacin y avalo de bienes en el proceso de
constitucin de compaas de responsabilidad
limitada:
Art. 104.- Si la aportacin fuere en especie, en
la escritura respectiva se har constar el bien en
que consista, su valor, la transferencia de
dominio en favor de la compaa y las
participaciones que correspondan a los socios a
cambio de las especies aportadas.
Estas sern avaluadas por los socios o por
peritos por ellos designados, y los avalos
incorporados
al
contrato.
Los
socios
respondern
solidariamente
frente
a
la
compaa y con respecto a terceros por el valor
asignado a las especies aportadas.
De aplicarse a las marcas las normas sobre
aportacin de bienes, como se sugiere en el
presente trabajo, quedara claro que el avalo
del signo le corresponder a los socios
aportantes, o a peritos designados por ellos,
quedando a salvo la potestad verificadora de la
Superintendencia previa a la aprobacin del
proceso de constitucin (Art. 10, inciso final), a
la que ya nos hemos referido.
El mencionado Art. 104 parece un poco vago, al
mencionarnos
que
los
avalos
sern
116
incorporados al contrato, ya que no explica si

lo que se requiere es que el avalo integre el
acto jurdico de constitucin de la compaa
(como una especie de clusula del contrato
social), o si bien se establece la necesidad de
incorporar un informe contentivo del avalo, no
ya al contrato, sino al instrumento pblico
constitutivo, caso en el cual este informe hara
las veces de documento habilitante; y debiendo
los socios, en este ltimo caso, formular, en el
instrumento, una declaracin aprobando el
contenido de dicho informe. Nos inclinamos por
considerar que los fines de la norma se cumplen
suficientemente procediendo de esta ltima
manera, pues este es el procedimiento que el
propio legislador insina que se debe seguir para
el caso de las sociedades annimas.
Igualmente, resulta lgico aplicar, en el caso de
las compaas de responsabilidad limitada, las
disposiciones de los dos incisos finales del Art.
162, relativos a la compaa annima:
En la designacin de los peritos y la aprobacin
de los avalos no podrn tomar parte los
aportantes.
Las disposiciones de este artculo, relativas a la
verificacin del aporte que no consista en
numerario, no son aplicables cuando la
compaa est conformada slo por los
propietarios de ese aporte.
Sobre el autntico alcance del inciso final de la
norma transcrita, regresaremos al analizar el
caso de las compaas annimas.

117
d) Respecto del proceso de constitucin de las

sociedades annimas, debemos advertir que
existen diferencias de tratamiento dependiendo
de si se trata de un proceso de constitucin
simultnea o si se trata del proceso de
constitucin sucesiva.
Tambin merece relievarse la importancia de las
dis-posiciones que rigen a la constitucin de
sociedades annimas en la Ley de Compaas,
por ser aplicables, en su gran mayora, a las
compaas de economa mixta (Art. 311), y por
ser supletorias, en lo no previsto, a las
sociedades en comandita por acciones (Art.
307), con las limitaciones propias de cada
especie de compaa.
El Art. 162 de la Ley de Compaas establece lo
siguiente:
Art. 162.- En los casos en que la aportacin no
fuere en numerario, en la escritura se har
constar el bien en que consista tal aportacin,
su valor y la transferencia de dominio que del
mismo se haga a la compaa, as como las
aportaciones a cambio de las especies
aportadas.
Los bienes aportados sern avaluados y los
informes, debidamente fundamentados, se
incorporarn al contrato.
En la constitucin sucesiva, los avalos sern
hechos por peritos designados por los
promotores. Cuando se decida aceptar aportes
118
en especie ser indispensable contar con la

mayora de accionistas.
En la constitucin simultnea las especies
aportadas sern avaluadas por los fundadores o
por peritos por ellos designados. Los fundadores
respondern
solidaria-mente
frente
a
la
compaa y con relacin a terceros por el valor
En la designacin de los peritos y la aprobacin
de los avalos no podrn tomar parte los
aportantes.
Las disposiciones de este artculo, relativas a la
verificacin del aporte que no consista en
numerario, no son aplicables cuando la
compaa est conformada slo por los
propietarios de ese aporte.
Para el caso de constitucin simultnea,
encontramos que las disposiciones previstas en
la Ley son, en esencia, similares a aquellas que
hemos mencionado cuando nos referimos al caso
de constitucin de compaas de responsabilidad
limitada, pues los fundadores de la compaa, o
bien peritos designados por aquellos, son los
encargados de avaluar las especies aportadas.
En el caso de la constitucin sucesiva de las
sociedades annimas, la Ley de Compaas, en
cambio, establece que la labor de avalo de las
especies aportadas le corresponder a peritos
designados por los promotores. Sin embargo,
aunque la designacin de los peritos es
atribucin de los promotores, sern en cambio
los accionistas, por mayora, quienes debern

119
decidir si aceptan o no la aportacin en especie,

puesto que, una vez aceptada la misma, sern
solidariamente responsables por el valor
Esta disposicin de la Ley de Compaas, a
diferencia del Art. 104, que versa, como ya se
dijo, sobre el proceso de constitucin de
compaas limitadas, nos arroja un poco ms de
luz, al decirnos que el avalo constar de un
informe, lo cual sustentara nuestra posicin de
que se trata de un documento habilitante, ms
que de una clusula del contrato social; sin
perjuicio, claro est, de que los socios lo
aprueben en el acto constitutivo, con mencin
de cuanta; pero adicionalmente, se menciona un
elemento de gran importancia: el avalo debe
constar de un informe motivado, en que se
expon-gan las razones por las cuales se le ha
asignado determinado valor a los bienes materia
del aporte.
Estimamos que esta necesidad de motivar el
informe de avalo no debe considerarse un
deber exclusivo de quienes promueven o fundan
una sociedad annima. La aplicacin de este
principio a la constitucin de otras especies de
compaa es, en ltima instancia, recomendable.
Otro aspecto que merece comentarse de la
disposicin transcrita es el alcance que se le
debe dar a su ltimo inciso, que seala que las
disposiciones del artculo no son aplicables
cuando la compaa est conformada slo por
los propietarios de ese aporte.
120
Es evidente que no se le puede dar un alcance

absoluto
a
esta
disposicin,
pues
tal
interpretacin burlara los derechos de terceros
frente a la compaa, y cohones-tara situaciones
de abuso que obviamente no son queridas por el
legislador. Dicho esto, consideramos lgico que
el inciso final comentado no se refiere a la
responsabilidad del aportante por el valor
autntico de lo aportado, ni puede entenderse
que la misma queda enervada.
De ah que debemos desentraar el sentido de
esta disposicin, recordando que la misma
excluye de los efectos del Art. 162 al caso en
que la compaa est integrada, exclusivamente,
por los propietarios de ese aporte, situacin
que slo se producira cuando los aportantes
sean propietarios comunes (condminos) del
bien que se aporta. Si se trata de distintas
personas
que
aportan
distintos
bienes,
estimamos que tal situacin no se ajusta a la
disposicin materia de nuestro anlisis.
Una hiptesis como la que proponemos, en que
existe copropiedad del bien aportado, explicara
por qu no se requiere que los restantes socios
aprueben el aporte efectuado y su avalo (se
presupone que la decisin de aportar, y el
mismo avalo, habran sido acordados u
ordenados en conjunto). Tambin se explicara
por qu no estn impedidos de aprobar el aporte
los copropietarios del bien aportado (nadie
podra dar su aceptacin). Sin embargo, creemos
que ni siquiera en este peculiar caso se podra
considerar a estos aportantes como exentos de
responsabilidad frente a la compaa y terceros,

121
en el evento de que la cuantificacin de lo

aportado no est acorde con la realidad.
Si se trata de distintas personas aportando
distintos bienes, cada una de ellas, siguiendo
nuestro razona-miento, conserva su derecho de
aprobar el aporte de los restantes socios. Cada
socio podr votar al aprobar el aporte de los
dems, pero deber abstenerse de emitir su voto
al momento de que se apruebe su aportacin.
En el caso de sociedades annimas, el
cumplimiento
estricto
de
los
requisitos
establecidos en el Art. 162 de la Ley de
Compaas reviste fundamental importancia,
pues el Art. 159 de la misma Ley sanciona con la
nulidad de la compaa cualquier infraccin a los
preceptos del antes mencionado artculo, entre
otros.
Huelga decir que, en el proceso de constitucin
de compaas annimas, contina siendo
aplicable la potestad de verificacin que tiene la
Superintendencia de Compaas, y que est
consagrada por el Art. 10 de la Ley de
Compaas.
e) En principio, las reglas mencionadas en los
apartados anteriores continan siendo aplicables
en los casos de aumento de capital de las
distintas compaas, segn su especie, sin
perjuicio de los razonamientos que expondremos
a continuacin, al analizar el reglamento que
rige las actividades de los peritos avaluadores.
122
3.2. EL REGLAMENTO DE CALIFICACIN Y REGISTRO DE

PERITOS EXPEDIDO POR LA SUPERINTENDENCIA DE
COMPAAS
Ya hemos mencionado que es menester referirse

a ciertas disposiciones secundarias que es
necesario tomar en cuenta en el caso de
aportacin de bienes dentro de la constitucin
de las distintas especies de compaas y otros
actos societarios en los que dicha aportacin
puede tener lugar.
Entre estas normas de inferior jerarqua, se
destaca el denominado Reglamento para la
calificacin y registro de las personas naturales,
jurdicas y asociaciones que ejerzan actividades
de avalo y peritaje, expedida mediante
Resolucin No. OO.Q.ICI.012 del Superinten-dente
de Compaas (R. O. 120 del 14 de julio de 2.000).
El Art. 1 de este reglamento, dispone que las
compaas
sometidas
al
control
de
la
Superintendencia de Compaas, slo podrn
contratar los servicios de peritos avaluadores
que previamente se hayan calificado y registrado
ante la propia Superintendencia de Compaas:
Art. 1.- Para que las personas naturales o
jurdicas, as como las asociaciones que realizan
avalos o peritajes puedan celebrar contratos
con las compaas sujetas al control de la
Superintendencia de Compaas, cuando el
objeto de tales contratos se refiera a esta
materia, debern obtener previamente su
calificacin como peritos por parte de dicha
institucin y luego inscribirse en el registro que
para ese fin ella organizar.

123
El Art. 6 del reglamento establece un sistema

fuerte-mente centralizado, al mencionar que el
Registro Nacional de Peritos funcionar bajo la
responsabilidad del Secretario General de la
Oficina Matriz de la Superintendencia de
Compaas.
Existen
algunos
importantes
aspectos
relacionados con las disposiciones de este
reglamento que ameritan anlisis y comentario.
Por el momento, centrmonos en los aspectos
que consideramos crticos, por ser los de mayor
relevancia para los propsitos del presente
trabajo.
a) En
primer
lugar,
se
aprecia
que
la
constitucionalidad de este reglamento es, a lo
menos, dudosa, puesto que, aunque sea de
forma
indirecta,
el
reglamento
impone
restricciones a la libertad de contratacin, al
ordenarle a las compaas sometidas al control
de la Superinten-dencia de Compaas que
solamente celebren contratos para el avalo de
bienes con peritos calificados y registrados,
cuando este requisito no consta consagrado en
las disposiciones de la Ley.
Los considerandos de la Resolucin invocan
como fundamento legal el Art. 443 de la Ley de
Compaas, que faculta al Superintendente para
expedir
los
regla-mentos
y
resoluciones
necesarios para el buen gobierno, vigilancia y
fiscalizacin de las compaas sujetas a su
control. Esta disposicin de la Ley no parece
bastar por s sola para justificar que el
Superintendente de Compaas le imponga
124
restricciones a la libertad de contratacin, lo cual

s puede hacer el legislador.
b) Debido al mbito de aplicacin fijado por este
regla-mento (suponiendo que fuese plenamente
aplicable), es necesario efectuar algunas
precisiones.
De
acuerdo
con
el
Art.
1
transcrito
anteriormente, el reglamento es aplicable para
efectos de que las personas naturales o
jurdicas, as como las asociaciones que realizan
avalos o peritajes puedan celebrar contratos
con las compaas sujetas al control de la
Superintendencia de Compaas, cuando el
objeto de tales contratos se refiera a esta
materia.
De esta disposicin podemos concluir que:
b.1 El perito tiene que calificarse y registrarse
para contratar con una compaa controlada
por la Superintendencia. Al momento de
constituirse una nueva sociedad (que todava
no existe y no est controlada por la
Superintendencia), slo sera necesario
contratar los servicios de un perito avaluador
calificado y registrado, si alguno de los
aportantes es una compaa controlada, que
hubiera contratado los servicios del perito
para que practique el avalo.
Si la propia sociedad aportante declara, bajo
su responsabilidad, en cuanto estima el valor
del bien aportado, no requerir del perito.

125
b.2 Si el fundador o aportante es persona

natural, no est obligado a contratar los
servicios del perito o peritos calificados y
registrados. La contratacin entre peritos
avaluadores y personas naturales est
excluida del mbito de aplicacin del
reglamento.
b.3 Si es la sociedad receptora de las
aportaciones la que se ha reservado la
potestad de avaluar los bienes aportados,
habra que distinguir entre dos hiptesis
diferentes: si se trata de una sociedad en
formacin, no sujeta por ello al control de la
Superintendencia, no se podra exigir el
concurso de un perito calificado e inscrito, a
menos que entre los fundadores se
encuentre
una
de
estas
sociedades
controladas; pues, al no existir la sociedad
que se est fundando, esta potestad es
ejercida en realidad por la suma de las
voluntades de los fundadores.
Si, en cambio, se trata de un acto societario
a ser celebrado por una sociedad controlada
existente (por ejemplo, un aumento de
capital), y esta sociedad se ha reservado el
derecho de practicar el avalo, estara clara
la necesidad de contar con el perito
calificado y registrado.
Esta distincin se vuelve sumamente
importante, por ejemplo, en los casos de
constitucin
sucesiva
de
sociedades
annimas, en que la designacin de los
126
peritos avaluadores le corresponde a los

promotores de la compaa.
c) El Art. 11 del reglamento establece el contenido
obligatorio que deber tener el informe de
avalo.
Respecto de ciertas clases de bienes, el numeral
segundo de este artculo 11 del reglamento
establece una serie de parmetros tcnicos que
deben ser tenidos en cuenta por los peritos (por
ejemplo, el extenso numeral 2.2 de este artculo
establece una serie de parmetros para el
avalo de inmuebles).
Se puede apreciar que el Reglamento no incluye
disposiciones, parmetros o recomendaciones
para el avalo de marcas aportadas, tema sobre
el que versa el presente trabajo.
Creemos que un perito al que se le encomiende
el ava-lo de una marca debe tener en cuenta
factores como los que se han expuesto en el
presente trabajo, debido a las complejas
variables a las que hemos aludido, tales como la
temporalidad del derecho, diferencia entre
marcas nuevas y posicionadas, riesgo de una
eventual cancelacin parcial del registro,
presencia o no de lemas asociados, Etc., sin
mencionar otros factores econmicos. Ya hemos
mencionado que es nuestro criterio que
cualquier avalo, sea que se lo emita respecto
de cualquier especie de sociedad, debe ser
motivado, y explicar el proceso mental que ha
seguido el avaluador para llegar a sus
conclusiones finales.

127
El reglamento le exige a los peritos avaluadores

ape-garse a las indicaciones efectuadas sobre
bienes inmue-bles, maquinarias Etc. descritos en
el Art. 11. Parte integrante de la disposicin es la
nota incorporada, y que por lo tanto integra el
texto promulgado:
Nota.- Respecto de la valoracin de activos que
no han sido especificados dentro de los aspectos
de los criterios tcnicos a los que se refiere el
numeral 2 del artculo 11 del presente
reglamento, se proceder conforme a los
lineamientos descritos anteriormente.
3.3. ALGUNOS CASOS ESPECIALES
Para concluir el presente trabajo, quisiramos

referirnos a ciertos casos que revisten
caractersticas
especiales,
sea
por
el
procedimiento aplicable, o por tratarse de la
aportacin de signos distintivos que, siendo
distintos de las marcas, muestran una
importante afinidad con ellas en nuestra
legislacin.
3.3.1 FUSIN Y ESCISIN
Aunque no se trata de un verdadero caso

de aportacin, hemos credo conveniente
refe-rirnos a los casos en que una marca
registrada puede ser incorporada al
patrimonio de una sociedad a travs de
fusiones o escisiones de compaas
preexistentes.
128
Los Arts. 337 y siguientes de la Ley de

Compa-as establecen las reglas que
debern aplicarse en los casos de fusin
de sociedades, por la va de la absorcin, o
de la fusin propiamente dicha, en que
la unin de dos o ms sociedades da
nacimiento a una persona jurdica nueva,
que se sucede en sus derechos y
obligaciones.
Los Arts. 345 y siguientes de la misma Ley
de Compaas, se refieren a la escisin,
esto es, la divisin de la compaa en dos
o ms sociedades, figura que, en todo lo
no previsto en el pargrafo pertinente, se
rige por las disposiciones propias de la
fusin, conforme lo seala el Art. 352 de la
propia Ley de Compaas. La escisin
tambin involucra la transferencia de
activos y de pasivos de la compaa
escindida.
El Art. 339 de la Ley de Compaas se
refiere al procedimiento para avaluar y
contabilizar los activos de las compaas
fusionadas o escindidas:
Art. 339.- En caso de fusin de compaas
los traspasos de activos, sean tangibles o
intangibles, se podrn realizar a valor
presente o de mercado12.
12
Esta disposicin es aplicable a las escisiones por lo

establecido en el Art. 352 de la Ley de Compaas, al que nos
referimos anteriormente.

129
Por ende, la transferencia de marcas u

otros activos, para que integren el capital
de las sociedades absorbentes, escindidas,
o las surgidas en los procesos de fusin
propiamente dicha, deben avaluarse en
alguna de las dos formas propuestas por la
norma: a valor presente o valor de
mercado.
Sobre la diferencia entre dichos mtodos
de avalo y contabilizacin, se ha
pronunciado el organismo de control
societario. Se encuentra vigente la
Resolucin
No.
00.Q.ICI.010
del
Superintendente de Compaas, que
contiene las Normas para la valuacin y
registro contable de activos tangibles o
intangibles, a valor presente o a valor de
mercado, aplicables a los casos de fusin o
escisin resueltos por las compaas
nacionales sujetas al control de la
Superinten-dencia del ramo (R. O. 95, del
9 de junio de 2.000). Los dos primeros
artculos
de
la
resolu-cin
antes
mencionada, aluden a la diferencia entre
los conceptos de valor presente y valor
de mercado de los activos y su
repercusin en el procedimiento a seguir:
Art. 1.- Para efectos de esta resolucin se
entiende como valor presente el valor
neto en libros, incluida la conversin de
las cifras conta-bles de sucres a dlares
de los Estados Unidos de Amrica, de
conformidad con la Norma Ecuato-riana de
Contabilidad No. 17, emitida mediante
130
Resolucin
Interinstitucional
No.
SB.SC.SRI.01 de 31 de marzo del 2000,
publicada en el Registro Oficial No. 57 del
13 de abril del 2000.
Art. 2.- El valor de mercado de activos
tangibles o intangibles ser determinado
por la Junta General de Socios o
Accionistas que resuelva la fusin o la
escisin. Tal determinacin la har a base
del informe que le presenten el o los
peritos que para el efecto oportunamente
hubiere designado. En su dictamen, el o
los peritos expresarn las valoraciones en
dlares de los Estados Unidos de Amrica
y se sujetarn a las disposiciones que
expida la Superintendencia sobre la
materia.
As vemos que, por una parte, si la fusin
o escisin de compaas se efecta
mediante la modalidad de transferencia de
activos a valor presente, no ser
necesario practicar un nuevo avalo, pues
se estar a lo que expresen los libros
contables de la compaa, mientras que
este avalo ser necesario practicarlo
cuando la modalidad de la transferencia
que se adopte sea la de valor de
mercado.
Ntese que la reglamentacin comentada
exclu-ye la posibilidad de que la compaa
practique el avalo por s misma, como lo
podra hacer cualquier aportante a la
constitucin o aumento de capital de las

131
sociedades; estableciendo la necesidad de

un avalo pericial.
Por lo tanto, en caso de fusiones o
escisiones en que se tome en cuenta el
valor de mercado para la transferencia de
activos, no bastara con que se rena la
Junta General a decidir sobre la fusin o
escisin: de estar proyectado cualquiera
de estos actos, se hara necesaria la
celebracin de una junta previa, que
disponga la contratacin de los peritos,
mientras que la reunin que se convoque
para decidir si se opta o no por la fusin o
escisin, necesariamente deber conocer y
aprobar el informe pericial.
Por supuesto, si tenemos presente lo
expuesto en apartados anteriores sobre el
reglamento para la calificacin y registro
de los peritos (aceptando su aplicabilidad),
sera necesario que la com-paa cuente
con los servicios de expertos calificados y
registrados por el rgano de control, y su
informe deber ajustarse a las prescripciones reglamentarias.
Finalmente, como ya hemos mencionado,
esti-mamos que, previo a la inscripcin en
el registro mercantil de la resolucin que
apruebe la fusin o escisin, sera
necesario proceder a la inscripcin previa
de la transferencia de la marca o marcas
involucradas en el proceso, ante el registro
mantenido por el Instituto Ecuatoriano de
Propiedad Intelectual (IEPI).
132
3.3.2 APORTACIN DE MARCAS COLECTIVAS
La referencia a las llamadas marcas

colectivas la podemos encontrar, en el
anteriormente transcrito inciso final del
Art. 194 de nuestra LPI:
Las
asociaciones
de
productores,
fabricantes, prestadores de servicios,
organizaciones o grupos de personas,
legalmente establecidos, podrn registrar
marcas colectivas para distinguir en el
mercado los productos o servicios de sus
integrantes.
Por su parte, el Art. 180 de la Decisin 486
establece lo siguiente:
Art. 180.- Se entender por marca
colectiva todo signo que sirva para
distinguir el origen o cualquier otra
caracterstica comn de productos o
servicios pertenecientes a empresas
diferentes y que lo utilicen bajo el control
de un titular.
El anlisis de la norma comunitaria nos
permite establecer, debido a la mayor
jerarqua de esta ltima, que se entiende
que la marca colectiva tendr siempre un
titular, pero le permitir a distintas
empresas identificar productos dife-rentes
con el signo colectivo.
En materia de transferencia de esta clase
de marcas, ser necesario examinar en

133
conjunto las disposiciones de la LPI y de la

norma comu-nitaria andina.
Los dos incisos finales del Art. 282 de la
LPI, establecen lo siguiente:
La marca colectiva podr transferirse
siempre y cuando exista la autorizacin de
la asociacin, organizacin o grupo de
personas que la hubiere solicitado o
registrado y de la Direccin Nacional de
Propiedad Industrial. En cualquier caso, su
uso quedar reservado a los integrantes
de la asociacin, organizacin o grupo de
personas.
La marca colectiva no podr ser objeto de
licencia en favor de personas distintas a
aquellas autorizadas a usarla, de acuerdo
con el reglamento para su empleo.
Por su parte, el Art. 183 de la Decisin 486
establece que
Art. 183.- La marca colectiva podr ser
transferida o licenciada de conformidad
con lo previsto en las normas internas de
la asociacin, organizacin o grupo de
personas.
Las transferencias y licencias debern ser
inscritas
ante
la
oficina
nacional
competente para que surtan efecto frente
a terceros.
134
En este punto, nos inclinamos por apoyar

la aplicacin de lo dispuesto por la norma
supra-nacional, no slo por su mayor
jerarqua, sino tambin por la declaracin
contenida en el Art. 276 de la misma
Decisin, que deja en manos de la
legislacin interna de los pases miembros
aquellos aspectos no previstos en la
Decisin. Esta sola declaracin surtira
efectos
derogatorios
sobre
las
disposiciones de la LPI que se opongan a la Decisin, sin perjuicio de la
inaplica-bilidad de las normas de inferior
jerarqua prevista en nuestra Constitucin,
cuando entran en pugna con otras de
mayor jerarqua13.
Es factible tambin que, contando con la
autorizacin
del
ente
colectivo
o
asociacin, uno de los beneficiarios del uso
de la marca colectiva pretenda aportar la
misma al capital de una sociedad.
Consideramos, luego de la anterior
reflexin, que dicha aportacin podra
efectuarse sin inconvenientes, aunque es
obvio que el alcance limitado de la esfera
de
uso
de
una
marca
colectiva,
necesariamente influir en su avalo.
3.3.3 APORTACIN DE LEMAS COMERCIALES
El inciso tercero del Art. 194 de la LPI,

establece que es posible registrar como
marca los lemas comerciales, siempre
13
El Art. 163 de nuestra Constitucin Poltica establece la

supremaca jerrquica de los tratados y convenios
internacionales frente a las leyes orgnicas y ordinarias.

135
que no contengan alusiones a productos o

marcas similares que puedan perjudicar a
dichos productos y marcas.
Aunque la LPI no nos suministra una
definicin de lo que debe entenderse por
lema comercial, podemos remitirnos a la
que se encuentra contenida en el inciso
segundo del Art. 175 de la Decisin 486 de
la Comunidad Andina de Naciones:
Se entiende por lema comercial la
palabra, frase o leyenda utilizada como
complemento de una marca.
El lema comercial, por lo tanto, se destaca
por tener un carcter accesorio, pues debe
siempre considerrselo un complemento
de la marca. De ah que es nuestra opinin
que el lema comercial, por lo menos para
nuestra legislacin, no puede existir en
forma independiente, esto es, sin que
exista una marca a la cual complementa o
se encuentra asociado.
Esta limitacin debe ser tenida en cuenta
en los casos de aportacin de marcas,
puesto que deberemos concluir que no es
factible transferir (en este caso, aportar),
el lema comercial sin la marca a la que se
asocia. A esta conclusin ha llegado el
legislador comunitario, pues as lo dispone
en forma expresa el Art. 178 de la Decisin
486:
136
Art. 178.- Un lema comercial deber ser

transferido conjuntamente con el signo
marcario al cual se asocia y su vigencia
estar sujeta a la del signo.
Tambin hemos mencionado que, en
nuestra opinin, la presencia de un lema
puede influir en el eventual avalo de la
marca aportada, pues evidente que un
lema, por s mismo, puede gozar de
presencia y aceptacin en el mercado, tal
punto que la marca,
3.3.4 APORTACIN DE NOMBRES COMERCIALES,
RTU-LOS O APARIENCIAS DISTINTIVAS
Aunque se trata de manifestaciones de la

propiedad industrial diferentes de las
marcas,
los
llamados
nombres
comerciales,
los
rtulos
y
las
apariencias
distintivas
resultan
de
inters para el presente trabajo. Estas
formas de propiedad industrial, al igual
que las marcas, funcionan como signos
distintivos, en este caso tiles para que el
empresario se distinga a s mismo (ya no a
sus productos o servicios) de sus
competidores.
El literal g) del numeral 2 del Art. 1 de
nuestra LPI comprende a los llamados
nombres comerciales entre las distintas
manifestaciones o modalidades de la
propiedad industrial. El Art. 229 de la
misma Ley intenta una definicin:

137
Art. 229.- Se entender por nombre

comercial al signo o denominacin que
identifica
un
negocio
o
actividad
econmica de una persona natural o
jurdica.
De ah que el nombre comercial se
caracterice por identificar, ya no a los
productos o servicios del empresario, sino
al empresario mismo.
Debido a que, como ya hemos indicado,
los derechos de propiedad industrial son
transferibles (Art. 279 LPI), resulta
evidente que, al igual que las marcas, los
nombres
comerciales
pueden
ser
aportados al capital de sociedades
mercantiles.
El Art. 234 de la LPI dispone que a los
nombres comerciales les son aplicables, en
lo pertinente, las disposiciones que rigen a
las marcas. Sin embargo, es conveniente
advertir
que,
tanto
la
forma
de
adquisicin, como la de transferencia de
estos signos, y el modo de extincin de los
derechos sobre nombres comerciales, se
encuen-tran sujetos a normas especiales
que difieren de las establecidas para las
marcas.
Para nuestra legislacin los derechos sobre
el nombre comercial no necesariamente se
adquieren a travs del registro, que tiene
carcter facultativo, sino por medio del
uso del signo. Los derechos adquiridos de
138
esta manera por el titular tienen duracin

indefinida, que termina por el desuso.
Al respecto, el Art. 230 de nuestra LPI; y el
Art. 191 de la Decisin 486 de la
Comunidad Andina de Naciones expresan
lo siguiente:
Art. 230.- El nombre comercial
protegido sin obligacin de registro.
ser
El derecho al uso exclusivo de un nombre

comercial nace de su uso pblico y
continuo y de buena fe en el comercio, por
al menos seis meses.
Los
nombres
comerciales
podrn
registrarse en la Direccin Nacional de
Propiedad Industrial, pero el derecho a su
uso exclusivo solamente se adquiere en
los trminos previstos en el inciso anterior.
Sin embargo, tal registro constituye una
presuncin de propiedad a favor de su
titular.
Art. 191.- El derecho exclusivo sobre un
nombre comercial se adquiere por su
primer uso en el comercio y termina
cuando cesa el uso del nombre o cesan las
actividades de la empresa o del
establecimiento que lo usa.
Pese a que el Art. 232 de nuestra LPI
seala que el registro facultativo de estos
signos tendr una duracin indefinida, el

139
Comunidad Andina de Naciones modifica

el sistema de registro. Aunque el mismo
contina siendo facultativo, de producirse,
los derechos sobre el nombre comercial
pasan a tener una duracin temporal, de
diez aos, pudiendo renovarse el registro:
Art. 196.- En caso de registro del nombre
comercial, ste tendr una duracin de
diez aos contados a partir de la fecha de
su registro o depsito, renovables por
perodos iguales.
En lo relacionado al aporte, podemos
apreciar
que
el
registro
de
las
transferencias de nombres comerciales
tampoco es obligatoria. As, en materia de
actos o contratos de transferencia de
derechos de propiedad industrial, u
obtenciones vegetales, el inciso final del
Art. 282 de nuestra LPI seala que no se
requerir inscripcin cuando dichos actos
o contratos se refieran al derecho de
propiedad industrial cuyo registro no es
obligatorio.
Luego, en el evento de que se aporte al
capital de una sociedad mercantil un
nombre comercial, adquirido por el simple
uso, y sin haberlo registrado, tampoco
sera necesario registrar ante el IEPI la
transferencia de dominio efectuada a ttulo
de aportacin.
Por
supuesto,
modificacin al
interpretando
la
sistema de registro
140
facultativo impuesto por la normativa

comunitaria,
debemos
concluir
que,
cuando el titular del nombre comercial ha
optado por el registro del signo, volviendo
temporal y renovable su derecho sobre el
nombre comercial, ser necesario que el
registro
nacional
de
la
propiedad
industrial, a cargo del IEPI, tome nota del
aporte o de cualquier otro acto o contrato
que implique la transferencia de derechos.
Las
mismas
reglas
mencionadas
anteriormente, resultan aplicables en el
caso de aportacin de las llamadas
apariencias distintivas de los nego-cios y
establecimientos de comercio, modalidad
de la propiedad industrial prevista por el
literal f) del antes citado numeral 2 del Art.
1 de la LPI.
A las apariencias distintivas se refiere
breve-mente nuestra LPI , en sus artculos
235 y 236:
Art. 235.- Se considera apariencia
distintiva todo conjunto de colores,
formas, presentaciones, estructuras y
diseos caractersticos y particu-lares de
un establecimiento comercial, que lo
identifiquen y distingan en la presentacin
de servicios o venta de productos.
Art. 236.- Las apariencias distintivas sern
protegidas de idntica manera que los
nombres comerciales.

141
Como puede apreciarse en nuestra

legislacin, estos signos distintivos se
utilizan
para
imprimir
un
aspecto
caracterstico
a
la
decoracin
del
establecimiento del empresario.
Al hallarse sometidas al mismo rgimen
legal que los nombres comerciales, su
aportacin al capital de una sociedad
tambin resulta factible, y sujeta a los
mismos parmetros que antes hemos
enunciado.
Sin embargo, debe destacarse que, a
diferencia del nombre comercial, en el que
resulta claro que su nuevo titular podr
utilizarlo sin que se trate de la misma
empresa original, creemos que las
apariencias distintivas se prestan ms bien
para ser transferidas en conjunto con el
negocio, pues parece poco factible que los
consumidores las asocien primero con un
establecimiento, y luego con otro. Sin
embargo, no nos parece inverosmil que la
transferencia sin el negocio pueda darse,
cuestin que ms bien debe analizarse
desde el punto de vista de su conveniencia
o inconveniencia comercial.
Aunque los llamados rtulos no se
encuentran previstos en nuestra LPI, el
Comunidad Andina los define del siguiente
modo:
142
Art. 200.- La proteccin o depsito de los

rtulos o enseas se regir por las
disposiciones
relativas
al
nombre
comercial, conforme a las normas
nacionales de cada pas miembro.
El profesor MACAS HURTADO seala que el
rtulo es el signo distintivo de cada
establecimiento;
el
nombre
que
individualiza al local y que resulta de una
sola placa colocada a la entrada del
establecimiento14.
Queda clara entonces su ntima relacin
con el nombre comercial, que tambin se
caracteriza por identificar al empresario,
aunque el rtulo o ensea, por lo general,
involucrar mucho ms que una simple
frase o combinacin de palabras, al estar
revestido, generalmente, de elementos de
arte grfico que lo hagan llamativo a los
consumidores, tales como logotipos,
imgenes, estilos de escritura peculiares,
etc.
Como explican la norma comunitaria
transcrita,
los
rtulos
reciben
un
tratamiento legal similar al de los nombres
comerciales.
3.3.5 APORTACIN DE LICENCIAS DE MARCAS
El carcter transferible que le es propio a

los derechos de propiedad intelectual,
14
MACAS HURTADO, Miguel, Instituciones de derecho mercantil

ecuatoriano, Biblioteca de derecho econmico del Banco
Central del Ecuador, Quito, pgina 318.

143
tales como los emanados de las marcas y

dems signos distintivos, no se manifiesta
exclusivamente a travs de la potestad
que tienen sus titulares de transferirlos.
Igualmente, es posible autorizar su
explotacin a terceros mediante la
celebracin de contratos de licencia.
Al respecto, el Art. 280 de la LPI establece
lo siguiente:
Art. 280.- Los titulares de los derechos de
propiedad industrial y de obtenciones
vegetales podrn otorgar licencias a
terceros para su explotacin o uso,
mediante
contratos
escritos.
Tales
contratos no podrn contener clusulas
restrictivas
del
comercio
o
crear
competencia desleal.
Las sublicencias requerirn autorizacin
expresa del titular de los derechos.
Como se ha mencionado anteriormente, el
Art. 281 de la LPI establece que todo acto
o contrato que involucre la transferencia
de derechos de propiedad industrial u
obtenciones vegetales requiere de registro
para surtir efectos respecto de terceros.
El Art. 162 de la Decisin 486 de la
Comunidad Andina de Naciones, reitera la
potestad de los titulares de derechos sobre
marcas de otorgar esta clase de contratos,
as como la necesidad de su registro.
144
Surge entonces otra interrogante: es

factible aportar al capital de una sociedad
los derechos emanados de un contrato de
licencia de marcas?
Debemos mencionar que, en ciertos
aspectos, nuestra LPI da un tratamiento
muy similar a los derechos de uso
exclusivo sobre los signos, y aquellos
emanados del otorgamiento de licencias
sobre marcas. As, es igualmente factible
embargar los derechos de uso exclusivo o
los emanados de licencia, y es evidente
que
ambos
poseen
un
contenido
econmico que los hace susceptibles de
estimacin pecuniaria.
Sin embargo, y pese a que la situacin de
los
derechos
intelectuales
puede
calificarse de sui generis, no debe
olvidarse que stricti iuris, los derechos
emanados de una licencia de marcas
constituiran
derechos
personales,
emanados de un vnculo contractual, y la
posibilidad de su aportacin al capital de
sociedades deber ser examinada a la luz
de las disposiciones que se refieren a la
aportacin de crditos personales.
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Es evidente que gran cantidad de las opiniones
vertidas en el presente trabajo, son consecuencia
directa de ciertos vacos de nuestra legislacin,
aunque creemos haber demostrado la posibilidad de
aplicar ciertas normas en plena vigencia para suplirlos.

145
En todo caso, quien escribe estas lneas considerara

muy saludable que las autoridades competentes en
materia de control societario, y regulacin de la
propiedad intelectual, sin violar las esferas de sus
competencias legales, intenten de alguna manera
trazar el camino a seguir, previniendo que se susciten
desacuerdos en el transcurso de los trmites legales,
por no mencionar las inevitables controversias
judiciales, con su incierto resultado y la dificultad de
obtener una reiteracin necesaria que fije la solucin
aplicable a travs de precedentes obligatorios de
casacin.
En todo caso, aspiramos a que este modesto
esfuerzo estimule la discusin de estos problemas a
nivel de nuestro foro, aun a riesgo de que nuestras
conclusiones no lleguen a ser compartidas por los
entendidos en la materia.
Guayaquil, abril de 2001
147
UNA LEY PARA LAS PYMES:

LA LEY DE EMPRESAS
UNIPERSONALES DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA
DR. EMILIO ROMERO PARDUCCI
Las pequeas y medianas empresas (PYMES) han

llamado ltimamente la atencin de algunos lderes
polticos y de ciertos sectores de la prensa nacional.
En otras palabras, lo que hace ya varios aos era una
cuestin de gran importancia para la economa poltica
y social de los pases del Cono Sur, recin nos est
llamando la atencin aqu en nuestra patria. Y eso slo
gracias a ciertos espritus superiores.
Con respecto a tal particular, vuelve a mi memoria el
artculo Actualizacin Mercantil de las PYMES en el
MERCOSUR, de Noem Lujan Olivera, Profesora adjunta
de Derecho Comercial I de la Facultad de Ciencias
Jurdicas y Sociales (UNLP), y de Derecho Privado, de la
Facultad de Ciencias Econmicas de Argentina,
publicado en la Revista de Derecho Comercial de 1996,
correspondiente al ao 29, as como tambin el
empeo que hace ms de quince aos la
Superintendencia de Compaas del Ecuador puso en
juego para que el Congreso Nacional expidiera una ley
148
que habra sido el marco ideal para el desarrollo de

aquellas pequeas y medianas empresas.
Tal empeo estuvo concretado en el proyecto de
Ley
de
Empresas
Unipersonales
de
Responsabilidad Limitada que la economista Teresa
Minuche de Mera, entonces Superintendenta de
Compaas del Ecuador, present al Congreso Nacional
hace ms de quince aos, junto a su Informe de
Labores por 1979-1984, en base a un anteproyecto en
cuya preparacin intervine activamente.
Ahora, casi veinte aos despus, he regresado al
texto original de aquel proyecto, para corregirlo y
aumentarlo por mi propia cuenta, con el fin de ponerlo
a disposicin de los ecuatorianos entusiastas de las
PYMES, a travs de esta Revista especializada.
I al hacerlo as, aprovecho para destacar que, aparte
de las PYMES, otro de los beneficiarios de esta nueva
Ley sera el mismo Derecho Societario ecuatoriano,
junto con todo el sistema jurdico que en la prctica
gira alrededor del mismo; pues es muy probable que
con esta nueva Ley se reduzca grandemente el nmero
de compaas simuladas que (en caso de no ser de
las llamadas fantasmas) realmente no necesitan ser
controladas por la Superintendencia de Compaas.
Finalmente, con relacin a esto ltimo, me permito
insistir en que sera una verdadera ridiculez, tal como
alguien lo ha sugerido por ah, que con motivo de esta
nueva Ley se pretenda que las Empresas Unipersonales
de Responsabilidad Limitada sean controladas por la
Superintendencia de Compaas.

UNIPERSONALES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
149
Para encargarle a dicho Organismo de Control la

vigilancia de dichas empresas, mejor sera no hacer
nada.
EXPOSICIN DE MOTIVOS
DEL PROYECTO DE LEY DE EMPRESAS
UNIPERSONALES DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA
Es una verdad implcita en el trasfondo de muchos
contratos de sociedad la ausencia de la voluntad de dos
o ms personas de formar compaa, lo que
doctrinariamente se conoce con el nombre de affectio
societatis, dado que la verdadera intencin de una
persona que se considera duea de la empresa,
concentra el capital solamente en ella, constituyndose
los otros partcipes en socios simulados. Lo dicho ha
sido la causa de muchos conflictos personales y
econmicos, con los consecuentes perjuicios tanto para
esas personas, como para terceros.
Lo anotado,
adems, ha trado como consecuencia la inoficiosa
utilizacin de recursos humanos y econmicos por
150
EMILIO ROMERO PARDUCCI
parte del Organismo de Control en la supervisin de

estas sociedades.
Frente a los problemas referidos y a la ausencia de
normas legales que solucionen legtimamente tal
inconsistencia, se propone al pas la expedicin de la
Ley de Empresas Unipersonales de Responsabilidad
Limitada, que constituye una vieja aspiracin dentro del
desarrollo empresarial ecuatoriano, institucionalizando
normas jurdicas exigidas por la realidad socio
econmica actual.
Las finalidades que persigue este Proyecto de Ley,
entre otras, son las siguientes:
-
Evitar la simulacin en el contrato de sociedad.
La afectacin de un patrimonio de una persona

natural a una actividad econmica lcita,
limitando la respon-sabilidad civil por las
operaciones respectivas al monto de dicho
patrimonio y salvaguardando el resto de los
bienes personales y familiares del empresario
de los riesgos de esa actividad antedicha; con lo
cual se produce un verdadero patrimonio
separado del resto del patrimonio del
empresario.
La limitacin de la responsabilidad antes

anotada, garantiza al empresario y su familia el
mantenimiento de los bienes familiares, y, a
terceros, tener las reglas de juego claras en sus
relaciones comerciales.
Otorga personalidad jurdica a la empresa que se

cons-tituye, lo cual le hace sujeto de derecho y
obligaciones.

151
Se preserva a la empresa como una institucin

til a la economa nacional, lo cual en la poca
actual ha constituido constante preocupacin de
las legislaciones modernas, que han procurado la
creacin de institu-ciones tendentes a su
conservacin y permanencia.
Se propicia el mejor desarrollo de la

microempresa, con todos los beneficios que
ello implica.
El proyecto contempla entre otros, los siguientes

aspectos:
1. La naturaleza jurdica de la empresa que conlleva
su reconocimiento como persona jurdica.
2. El carcter de empresa nacional y la fijacin de
un domicilio asegurando la jurisdiccin y
competencia de sus jueces naturales.
3. El objeto que comprende una sola actividad
empresarial permitiendo el desarrollo organizado
de varias etapas o fases de esa misma actividad.
4. La fijacin de un plazo y capital determinados
que le permita cumplir con su objeto
empresarial.
5. La prohibicin de que el dueo, llamado
gerentepropietario, o sus ms ntimos
familiares, otorguen cauciones (garantas, avales,
fianzas) para asegurar el cumplimiento de las
obligaciones de la empresa; lo cual es
imprescindible para el propsito de la ley
152
proyectada:
SIN DICHA PROHIBICIN LA LEY NO

VALDRIA DE NADA.
6. La organizacin contable que haga transparente

la separacin entre el patrimonio afectado a la
empresa y el propio del empresario, as como el
ordenado cumplimiento de los tributos.
7. La previsin del procedimiento de conclusin de
sus actividades, mediante reglas claras de
liquidacin.

153
LEY DE EMPRESAS UNIPERSONALES

DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Seccin 1.
De las Generalidades y Naturaleza Jurdica
ART. 1. Cualquier persona natural con capacidad para
comer-ciar podr desarrollar por intermedio de
una empresa unipersonal de responsabilidad
limitada cualquier actividad econmica que no
estuviere prohibida por esta Ley, limitando su
responsabilidad civil por las operaciones de la
misma al monto total de la suma de dinero que
hubiere destinado para ello.
ART. 2. La empresa unipersonal de responsabilidad
limitada es una persona jurdica distinta e
independiente de la persona natural a quien
pertenezca, por lo que los patrimonios de la
una y la otra sern patrimonios separados.
La persona que constituya una empresa de
esta clase no ser responsable
por las
obligaciones de la misma, ni viceversa, salvo
los casos que se mencionan a continuacin, en
que el gerentepropietario respon-der con su
patrimonio personal por las correspon-dientes
obligaciones de la empresa:
1.
Si dispusiere en provecho propio de bienes

o fondos de la empresa que no
correspondan a utilidades lquidas y
154
realizadas, segn los

estados financieros;
correspondientes
2.
Si la empresa desarrollare o hubiere

desarrollado actividades prohibidas o
ajenas a su objeto;
3.
Si el dinero aportado al capital de la

empresa
no
hubiere
ingresado
efectivamente en el patrimonio de sta;
4.
Cuando la quiebra de la empresa hubiere

sido
calificada
por
el
juez
como
fraudulenta;
5.
Si el gerentepropietario de la empresa, al
celebrar un acto o contrato, no especificare
que lo hace a nombre de la misma;
6.
Si la empresa realizare operaciones antes

de su inscripcin en el Registro Mercantil, a
menos que se hubiere declarado en el acto
o contrato respectivo que se acta para
una
empresa
uniper-sonal
de
responsabilidad limitada en proceso de
formacin;
7.
Si en los documentos propios de la

empresa se manifestare con la firma del
gerentepropietario que la empresa tiene
un capital superior al que realmente posee;
y,
8.
En los dems casos establecidos en la ley.
ART. 3. El principio de existencia de la empresa

unipersonal de responsabilidad limitada es la

155
fecha de la ins-cripcin del acto constitutivo en

el Registro Mercantil de su domicilio principal.
El Registrador Mercantil llevar un libro
especial denominado Registro de empresas
unipersonales de responsabilidad limitada,
que formar parte del Registro Mercantil, en el
que se inscribirn los actos constitutivos de las
empresas mencionadas y sus posteriores
reformas o modificaciones.
La inscripcin de la empresa en el Registro
Mercantil surtir los efectos de la matrcula de
comercio.
limitada deber siempre pertenecer a una sola
persona y no podr tenerse en copropiedad,
salvo el caso de la sucesin por causa de
muerte a que se refiere esta Ley.
La persona natural a quien pertenece una
empresa
unipersonal
de
responsabilidad
limitada se llama gerentepropietario.
Aunque tuviere formada sociedad conyugal al
cons-tituirse la empresa, el gerentepropietario
o la gerentepropietaria se reputar, respecto
de terceros, esto es, con excepcin de su
cnyuge, como nico dueo o duea de la
empresa
unipersonal
de
responsabilidad
limitada; y, durante la existencia de dicha
empresa, la misma quedar excluida del
rgimen de la sociedad conyugal.
156
No obstante, si el matrimonio se disolviere por

cualquier razn durante la existencia de la
empresa, su patrimonio deber ser tomado en
cuenta para el clculo de los respectivos
gananciales, y el cnyuge que no hubiere sido
el gerente-propietario, o sus herederos,
adquirirn un crdito contra la empresa por los
gananciales de aquel, que deber pagarse en
el plazo de un ao despus de la disolucin de
la sociedad conyugal.
La empresa unipersonal de responsabilidad
limitada que se constituyere antes del
matrimonio no formar parte de la respectiva
sociedad conyugal posterior, ni en todo ni en
parte.
ART. 5. No podrn constituir empresas unipersonales
de responsabilidad limitada las personas
jurdicas ni las personas naturales que segn la
ley no pueden ejercer el comercio.
ART. 6. Una misma persona natural puede constituir
varias
empresas
unipersonales
de
responsabilidad limitada siempre que el objeto
empresarial de cada una de ellas fuere distinto
y que sus denominaciones no provoquen
confusiones entre s.
Las empresas unipersonales de responsabilidad
limi-tada pertenecientes a un mismo gerente
propietario no podrn contratar ni negociar
entre s. En caso de violacin el gerente
propietario responder personal-mente por
todas las obligaciones de dichas empresas.

157

limitada tiene siempre carcter mercantil
cualquiera que sea su objeto empresarial, sin
que por ello su gerentepropietario deba ser
considerado como comerciante.
Seccin 2.
De la denominacin
limitada deber ser designada con una
denominacin especfica que la identifique
como tal.
La antedicha denominacin especfica deber
estar integrada, por lo menos, por el nombre
del gerentepropietario, al que en todo caso se
agregar la expresin Empresa Unipersonal de
Responsabilidad Limitada o sus iniciales
E.U.R.L. Dicha denomina-cin podr contener,
adems, la mencin del gnero de la actividad
econmica de la empresa.
Por nombre del gerentepropietario se
entiende sus nombres y apellidos completos, o
simplemente su primer nombre y su apellido
paterno.
ART. 9. La denominacin de la empresa unipersonal de
responsabilidad limitada constituye propiedad
suya, de su uso exclusivo, que no podr
enajenarse ni an en caso de liquidacin.
ART. 10. Ninguna
empresa
unipersonal
de
responsabilidad limitada podr adoptar una
denominacin igual o semejante al de otra
158
preexistente aunque sta manifestare su

consentimiento
y
an
cuando
fueren
diferentes
los
domicilios
u
objetos
respectivos.
Las disposiciones de este artculo no se
aplican a las semejanzas que pudieren
ocasionarse por personas homnimas o entre
varias empresas de un mismo gerente
propietario.
ART. 11. La
proteccin
y
la
defensa
de
la
denominacin de una empresa unipersonal de
responsabilidad limitada slo podr realizarse
judicialmente.
ART. 12. Salvo los casos de los pagars, letras de
cambio, cheques y ms instrumentos
similares, los documentos por los que la
empresa contraiga derechos, con la firma del
gerentepropietario o de algn apoderado
suyo, debern indicar, adems de la
denominacin de la empresa, el domicilio
principal de la misma, su plazo de duracin y
la cuanta de su capital empresarial.
Si se quebrantare esta disposicin, el
gerentepropietario
responder
personalmente por la o las obligaciones
contradas por la empresa en el documento
en el que no se hubieren hecho las
indicaciones antedichas.
Seccin 3.
De la Nacionalidad y Domicilio

159
ART. 13. Toda empresa unipersonal de responsabilidad

limi-tada que se constituya y se inscriba en el
Ecuador tendr la nacionalidad ecuatoriana y
su domicilio principal deber estar ubicado en
un cantn del territorio nacional, pudiendo
operar
ocasional
o
habitualmente
en
cualquier otro lugar de la Repblica o fuera de
ella.
El domicilio principal de la empresa
unipersonal de responsabilidad limitada
estar en el lugar que se determine en el acto
de su constitucin y puede diferir del
domicilio de su gerentepropietario as como
del lugar de explotacin de su negocio.
limitada tendr un solo domicilio principal no
obstante las sucursales o establecimientos
que tuviere dentro del territorio nacional.
Si la empresa tuviere fuera de su domicilio
principal una sucursal o cualquier otro
establecimiento que estuviere administrado
por algn factor designado segn el Cdigo
de Comercio, el lugar en que funcione tal
sucursal
o
establecimiento
constituir
tambin domicilio de la empresa, pero slo
para los efectos judiciales o extrajudiciales
derivados de los actos o contratos ejecutados
o celebrados en dicho domicilio o con directa
relacin al mismo.
Seccin 4.
Del Objeto
160
ART. 15. El objeto de la empresa unipersonal de

respon-sabilidad limitada es la actividad
econmica organizada a que se deba dedicar
segn el acto de su constitucin.
Tal objeto nicamente podr comprender una
sola actividad empresarial.
La operacin nica a la que se refiere el inciso
anterior podr comprender el desarrollo de
varias etapas o de varias fases de una misma
actividad, siempre que los negocios de la
empresa queden encuadrados dentro de una
sola clasificacin empresarial, como por
ejemplo la farmacutica, la naviera, la
periodstica, la agrcola, la minera, la
inmobiliaria, la de radiodifusin, la de
transporte areo, la de transporte terrestre, la
constructora,
la
de
agencias
y
representaciones mercantiles, la textil, la
pesquera, la de la industria de materiales de
construccin, etctera.
limitada no podr realizar ninguna de las
siguientes opera-ciones:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
Bancarias;
De seguros;
De capitalizacin y ahorro;
De mutualismo;
De cambio de moneda extranjera;
De mandato e intermediacin financiera;
De emisin de tarjetas de crdito de
circulacin general;
h) De emisin de cheques viajeros;
i) De financiacin o de compra de cartera;

161
j) De arrendamiento mercantil;
k) De fideicomiso mercantil;
l) De
afianzamiento
o
garanta
de
obligaciones ajenas;
m) De captacin de dineros de terceros; y,
n) De ninguna de las actividades a que se
refiere la Ley de Mercado de Valores.
En caso de violacin a esta prohibicin, el
gerentepropietario
ser
personal
e
ilimitadamente
respon-sable
de
las
obligaciones de la empresa y, adems,
sancionado con arreglo al Cdigo Penal.
ART. 17. El objeto de la empresa unipersonal de
responsa-bilidad
limitada
deber
ser
concretado en forma clara y precisa en el acto
constitutivo de la misma.
Ser ineficaz la disposicin en cuya virtud el
objeto social se extienda a actividades
enunciadas en forma indeterminada.
ART. 18. Para la realizacin de su objeto empresarial la
empresa unipersonal de responsabilidad
limitada podr ejecutar y celebrar toda clase
de
actos
y
contratos
relacionados
directamente con el mismo y todos los que
tengan como finalidad ejercer los derechos o
cumplir con las obligaciones derivadas de su
existencia y de su actividad.
La empresa no podr ejecutar ni celebrar
otros actos o contratos distintos de los
sealados en el inciso anterior, salvo los que
ocasional o aisladamente puedan realizarse
con fines de inversin en inmuebles, en
162
depsito en instituciones de crdito, en ttulos

valores con cotizaciones en bolsa y en
moneda extranjera.
Se prohbe toda captacin de dineros o
recursos del pblico por parte de la empresa,
inclusive las que tuvieren por pretexto o
finalidad el apoyo o el mejor desarrollo del
objeto de la empresa, an cuando se
realizaren bajo las formas de planes, sorteos,
promesas u ofertas de bienes o servicios.
Se prohbe expresamente, bajo pena de
nulidad, que la empresa otorgue fianzas y
avales o constituya prendas, hipotecas u
otras
cauciones
para
asegurar
el
cumplimiento de obligaciones ajenas.
Salvo el caso de las cauciones prohibidas por
el inciso anterior, los actos o contratos
ejecutados o celebrados con violacin a este
artculo obligarn a la empresa, pero el
gerentepropietario o los apoderados que los
hubieren ejecutado o celebrado sern
personal,
solidaria
e
ilimitadamente
responsables frente a los terceros de buena fe
por los perjuicios respectivos, y, en su caso,
sancionados conforme al Cdigo Penal.
Seccin 5.
Del Plazo
ART. 19. Toda empresa unipersonal de responsabilidad
limi-tada deber constituirse por un plazo
determinado.

163
Dicho plazo deber constar en el acto

constitutivo en forma expresa y de manera
clara.
El plazo de la empresa puede restringirse o
prorro-garse
de
manera
expresa
de
conformidad con esta Ley.
Una vez vencido el plazo de duracin de la
empresa sta deber disolverse y liquidarse
a no ser que con anterioridad se hubiere
otorgado ya la correspon-diente escritura
pblica que contuviere la prrroga respectiva;
pero, si dicha escritura no se inscribiere en el
Registro Mercantil dentro de los doce meses
posteriores a su otorgamiento, la empresa
deber necesariamente liquidarse sin ms
dilacin.
Seccin 6.
Del Capital
ART. 20. El capital inicial de la empresa unipersonal de
responsabilidad limitada estar constituido
por el monto total del dinero que el gerente
propietario
hubiere
destinado para
la
actividad de la misma, segn el Art. 1 de esta
Ley.
Dicho capital deber fijarse en el acto
constitutivo de manera clara y precisa, y en
moneda nacional.
Para conformar el capital antedicho slo
podr aportarse efectivo o numerario.
164
Dicho capital podr aumentarse o disminuirse

de conformidad con esta Ley.
El capital a que se refiere este artculo, es
decir, el inicial, el aumentado o el disminuido,
se llama capital empresarial o capital
asignado.
ART. 21. El capital asignado a la empresa unipersonal
de responsabilidad limitada no podr ser
inferior al producto de la multiplicacin del
salario mnimo vital por trescientos.
Si en cualquier momento de su existencia la
empresa resultare tener un capital asignado
inferior al mnimo antedicho, en funcin del
salario mnimo vital que entonces se hallare
vigente,
el
gerentepropietario
deber
proceder a aumentar dicho capital dentro del
plazo de un ao. Si dentro de este plazo la
correspondiente escritura pblica de aumento
de capital asignado no se hubiere inscrito en
el Registro Mercantil, la empresa entrar
necesariamente en liquidacin.
ART. 22. El capital empresarial podr aumentarse por
cuales-quiera de los siguientes medios:
1. Por nuevo aporte en dinero del gerente
propietario; y,
2. Por capitalizacin de las reservas o de las
utilidades de la empresa.
ART. 23. El capital de la empresa unipersonal de
responsa-bilidad
limitada
no
podr
disminuirse en los siguientes casos:

165
1. Si el capital de la empresa, despus de la

reduccin, debiera resultar inferior al
mnimo establecido en esta Ley; y,
2. Si la disminucin determinare que el
activo de la empresa fuera inferior al
pasivo.
ART. 24. La persona que constituya una empresa
estar obligada a la entrega total del
correspondiente aporte dinerario.
ART. 25. Todo aporte en dinero que se haga en la
constitucin de una empresa unipersonal de
responsabilidad limitada o en cualquier
aumento de su capital deber estar a
disposicin de ella o entregarse a la misma,
segn el caso, en el cien por ciento de su
valor, al momento de la celebracin de la
escritura pblica que contenga el respectivo
acto constitutivo o el correspondiente
aumento de capital.
ART. 26. En
la
constitucin
de
una
empresa
unipersonal de responsabilidad limitada se
presume que el dinero queda o est a
disposicin de la misma al momento de la
celebracin de la escritura pblica que
contenga el aporte respectivo, sin perjuicio de
la tradicin correspondiente.
ART. 27. Todo aporte en dinero que se haga a favor de
una empresa unipersonal de responsabilidad
limitada constituye ttulo traslativo de
dominio.
166
ART. 28. La tradicin del aporte dinerario hecho en la

constitucin de una empresa unipersonal de
responsabilidad limitada se operar, de pleno
derecho, al momento de la inscripcin del
acto constitutivo en el Registro Mercantil.
ART. 29. En los aumentos de capital, la tradicin del
aporte dinerario se efectuar mediante la
entrega efectiva del numerario o del
correspondiente cheque con la debida
provisin de fondos, o mediante el respectivo
depsito hecho por el gerentepropietario en
una cuenta bancaria de la empresa, antes del
otorga-miento
de la
escritura
pblica
correspondiente.
ART. 30. En la constitucin de la empresa el gerente
pro-pietario har
su aporte
dinerario,
mediante depsito en una cuenta especial de
la empresa en organizacin, la misma que
ser abierta en un banco bajo la designacin
especial de Cuenta de Inte-gracin de
Capital de la empresa respectiva. El banco
conferir un certificado que acredite el
depsito antedicho, el mismo que deber
agregarse a la escritura pblica que contenga
el respectivo acto constitutivo, para que
quede protocolizado en ella como documento
habilitante.
En los aumentos de capital en que se hicieren
aportes en dinero no ser necesaria la
apertura de la cuenta especial mencionada en
el inciso primero, bastando para el efecto que
los dineros respectivos sean entregados a la
empresa en los trminos de esta Ley.
167

Seccin 7.
De la Constitucin, Aprobacin e Inscripcin
limitada se constituir mediante escritura
pblica otorgada por el gerentepropietario,
que contendr:
1. El
nombre,
apellidos,
domicilio y estado civil
propietario;
2. La
denominacin
empresa;
nacionalidad,
del gerente
especfica
de
la
3. El domicilio fijado como sede de la

empresa y las sucursales que la misma
tuviere;
4. El objeto a que se dedicar la empresa;
5. El plazo de duracin de la misma;
6. El monto del capital asignado a la
empresa por el gerente propietario de
conformidad con el Art. 1 de esta Ley;
7. La determinacin del aporte del gerente
propietario;
8. La determinacin de la asignacin
mensual que habr de percibir de la
empresa el gerentepropietario por el
desempeo de sus labores dentro de la
misma, la que no podr exceder del
168
producto de la multiplicacin del salario

mnimo vital por cien; y,
9. Cualquier otra disposicin lcita que el
gerentepropietario de la empresa deseare
incluir.
La relacin entre el gerentepropietario y
la empresa no tendr carcter laboral, por
lo que dicha relacin y la asignacin
mensual anteriormente mencionada no
estarn sujetas al Cdigo del Trabajo ni a
la Ley del Seguro Social Obligatorio.
Si el gerentepropietario o la gerente
propietaria tuviere formada sociedad
conyugal, la escritura de constitucin de la
empresa unipersonal de responsabilidad
limitada ser otorgada tambin por su
cnyuge, a fin de que en la misma deje
constancia de su consentimiento respecto
de dicha constitucin.
ART. 32. Otorgada la escritura pblica de constitucin
de la empresa, el gerente propietario se
dirigir a uno de los jueces de lo civil del
domicilio principal de la misma, solicitando su
aprobacin e inscripcin en el Registro
Mercantil de dicho domicilio.
La solicitud se someter al correspondiente
sorteo legal.
El juez, si se hubieren cumplido todos los
requisitos legales, ordenar la publicacin por
una sola vez de un extracto de la escritura
antedicha en uno de los peridicos de mayor

169
circulacin en el domicilio principal de la

empresa.
Tal extracto ser elaborado por el juez y
contendr los datos sealados en los
numerales 1, 2, 3, 4, 5, 6 y 7 del artculo
anterior.
Cumplida
la
publicacin,
el
gerente
propietario pedir que se agregue a los autos
la foja en que la misma se hubiere efectuado
y el juez as lo ordenar para los efectos de la
debida constancia.
ART. 33. Dentro del plazo de treinta das contados
desde la publicacin del extracto, cualquier
acreedor personal del gerentepropietario y,
en general, cualquier persona que se
considerare perjudicada por la constitucin de
la
empresa,
podr
oponerse
fundamentadamente a la misma ante el mismo
juez que orden la publicacin.
Las oposiciones se tramitarn en un solo
juicio verbal sumario, y, mientras el asunto
no se resolviere, la tramitacin de la
constitucin
de
la
empresa
quedar
suspendida.
En el caso de oposicin deducida por
cualquier acreedor personal, si el gerente
propietario pagare el crdito motivo de la
oposicin, el juicio terminar ipso-facto y el
trmite de la constitucin de la empresa
deber continuar. En los dems casos se
estar a la resolucin judicial.
170
Si la oposicin no tuviere fundamento, el juez

la rechazar de plano sin necesidad de
sustanciarla.
ART. 34. Vencido el plazo establecido en el artculo
anterior sin que se presentare oposicin, o si
sta cesare o fuere desechada por el juez,
ste aprobar la constitucin de la empresa y
ordenar su inscripcin en el Registro
Mercantil del cantn del domicilio principal de
la misma, la cual se practicar archivndose
en dicho registro una copia autntica de la
escritura respectiva y una copia certificada de
la correspondiente providencia judicial, sin
necesidad de la fijacin a que se refiere el Art.
33 del Cdigo de Comercio.
Si la empresa fuere a tener sucursales, la
inscripcin antedicha tambin se practicar
en el o los cantones en que tales sucursales
fueren a operar.
Para efectos de este artculo se inscribirn la
correspondiente
escritura
pblica
de
constitucin y la respectiva providencia
judicial, archivando en el Registro Mercantil
copias autnticas de las mismas.
ART. 35. Si en la sentencia correspondiente se
estimare fundada la oposicin, el juez negar
la aprobacin y dispondr que el aporte
dinerario del gerentepropietario sea devuelto
al mismo por la institucin de crdito en que
se hallare depositado.

171
ART. 36. Contra la sentencia del juez aceptando la

oposicin a la constitucin de la empresa
unipersonal de responsabilidad limitada, o
declarndola infundada, slo se conceder el
recurso de apelacin ante la Corte Superior
del respectivo distrito, la que resolver la
cuestin por los mritos de lo actuado, en el
trmino improrrogable de diez das.
ART. 37. El cambio de denominacin, la prrroga o
restric-cin del plazo, el cambio de domicilio o
de objeto empresarial, el aumento o
disminucin del capital asignado y la
liquidacin
voluntaria
de
la
empresa
debern instrumentarse por escritura pblica,
con la corres-pondiente declaracin del
gerente
propietario,
y
someterse
al
procedimiento establecido en los artculos 32,
33, 34, 35 y 36 de esta Ley; debiendo
tomarse las anotaciones correspondientes a
los mrgenes de la escritura de constitucin
de la empresa y de su inscripcin en el
Registro Mercantil.
Salvo el caso previsto en el Art. 38 de esta
Ley,
la
empresa
unipersonal
de
responsabilidad
limitada
no
podr
transformarse a ninguna de las sociedades
reguladas por la Ley de Compaas; pero, las
compaas annimas y de responsabilidad
limitada s podrn transformarse en empresas
unipersonales de responsabilidad limitada,
conservando su personalidad jurdica, con la
aprobacin de la Superintendencia de
Compaas y cumpliendo los requisitos
172
sealados en dicha Ley, en cuanto fueren

aplicables, siempre que no hubieren emitido y
tuvieren en circulacin acciones preferidas,
partes beneficiarias, obligaciones y otros
valores que hubieren sido negociados en
bolsa.
La empresa unipersonal de responsabilidad
limitada podr enajenar la totalidad de sus
activos y pasivos, o la mayor parte de ellos, a
cualquier otra persona natural o jurdica,
debiendo en tal caso instrumentarse la
operacin mediante escritura pblica, que se
inscribir en el Registro Mercantil del
domicilio principal de la empresa, y cumplirse
con el procedimiento establecido en los Arts.
32, 33, 34, 35 y 36 de esta Ley, en cuanto
fueren aplicables.
El procedimiento antedicho se llevar a cabo
ante uno de los jueces de lo civil del domicilio
principal de la empresa; pero, si la misma
tuviere sucursales en otros cantones, la
publicacin
respectiva
deber
hacerse
tambin en uno de los peridicos de mayor
circulacin en aquellos cantones.
Si entre los activos enajenados hubiere algn
inmueble, la escritura pblica respectiva
tambin se inscribir en el correspondiente
Registro de la Propiedad.
ART. 38. En caso de muerte del gerentepropietario, la
empresa pasar a pertenecer a sus
sucesores, segn la ley o el testamento
respectivo.

173
Si por virtud de la ley o del testamento la

empresa pasare a ser de propiedad de una
sola persona, como heredero o como
legatario, la misma podr continuar su
existencia hasta el vencimiento de su plazo,
pero anteponiendo a su denominacin
especfica los trminos de sucesor de; para
lo cual se requerir de la previa declaracin
por escritura pblica del heredero o legatario,
la misma que se someter al trmite de los
Arts. 32, 33, 34, 35 y 36; debiendo tomarse
las anotaciones correspondientes a los
mrgenes de la escritura de constitucin de la
empresa y de su inscripcin en el Registro
Mercantil.
Si por la muerte del gerentepropietario la
empresa pasare a ser propiedad de varias
personas, la misma slo podr subsistir como
tal durante un ao ms, contado a partir del
fallecimiento del gerente propietario, bajo la
administracin
de
un
procurador
o
administrador comn, designado por la
mayora de los copropietarios antedichos, o,
en su defecto, por el Juez; y al vencerse ese
plazo la misma tendr necesariamente que
transformarse a compaa annima o
de
responsabilidad limitada, en los noventa
das siguientes, o disolverse y liquidarse, a
menos que los sucesores hubieren transferido
sus derechos y acciones hereditarios en la
empresa a favor de una sola persona, la que
deber entonces continuar las operaciones de
la misma como su nuevo gerentepropietario,
pero con la correspon-diente modificacin en
la denominacin especfica de la empresa. Si,
174
debindolo hacer, la empresa no se

transformare ni liquidare, y continuare sus
actividades, los copropietarios de la misma
pasarn
a
responder
personal
y
solidariamente por todas sus obligaciones.
En este ltimo caso se deber dejar
constancia de los traspasos y de las
modificaciones respectivas en una nueva
escritura pblica que se sujetar al trmite
establecido en los Arts. 32, 33, 34, 35 y 36 de
esta Ley, en cuanto fueren aplicables, y que
se anotar al margen de la escritura de
constitucin de la empresa y de su inscripcin
en el Registro Mercantil.
Una copia de la antedicha escritura con su
razn de inscripcin en el Registro Mercantil o
el correspon-diente certificado del Registrador
constituir el documento habilitante para que
el nuevo gerente propietario legitime su
personera de tal.
ART. 39. Las
constituciones
de
las
empresas
unipersonales de responsabilidad limitada, los
aumentos o dismi-nuciones de sus capitales,
los cambios de sus domicilios, objetos o
denominaciones, o cualquier otra reforma o
modificacin
posterior
de
sus
actos
constitutivos no causarn impuesto ni
contribucin ni derecho tributario alguno; ni
fiscal, ni municipal ni especial.
Tampoco
causarn
impuestos
ni
contribuciones ni derecho tributario alguno
las transformaciones de compaas annimas
o de responsabilidad limitada en las empresas

175
reguladas por esta Ley, ni la transformacin

prevista en el artculo anterior.
Seccin 8.
De la Administracin y de la Representacin
Legal
limitada ser administrada por un gerente
propietario,
quien,
adems,
ser
su
representante legal.
Para
legitimar
su
personera
como
representante
legal
de
la
empresa
unipersonal de responsabilidad limitada, el
gerentepropietario
utilizar
una
copia
certificada actualizada de la escritura pblica
en que se contenga el acto constitutivo de la
empresa con la correspondiente inscripcin
en el Registro Mercantil, o una certificacin
actualizada del Registrador Mercantil en la
que se acredite la existencia y denominacin
de la empresa, su domicilio principal, su
objeto, su plazo de duracin, su capital
empresarial y la identidad de su gerente
propietario.
Se entender por copia o certificacin
actualizada la extendida durante los noventa
das anteriores.
ART. 41. La representacin legal de la empresa se
extender sin posibilidad de limitacin alguna
a toda clase de actos y contratos relacionados
directamente con el objeto empresarial y a
todos los que tengan como finalidad ejercer
los derechos o cumplir las obligaciones de la
176
empresa que se deriven de su existencia y de

su actividad, en los trminos sealados en el
Art. 18 de esta Ley.
Por consiguiente, el gerentepropietario no
podr ejecutar ni celebrar, a nombre de la
empresa, ningn acto o contrato distinto de
los sealados en el inciso anterior.
ART. 42. El gerentepropietario podr constituir uno o
ms apoderados generales de la empresa, de
conformidad con el derecho comn.
Los poderes que el gerentepropietario
confiriere de conformidad con el inciso
anterior debern constar por escrituras
pblicas que se inscribirn en el Registro
Mercantil del domicilio principal de la
empresa y se publicarn ntegramente en uno
de los peridicos de mayor circulacin en el
mismo.
Si el poder fuere conferido para la
administracin
de
una
sucursal
o
establecimiento ubicado fuera del domicilio
principal de la empresa, entonces la escritura
correspondiente deber, adems, inscri-birse
en el Registro Mercantil del lugar en que
funcione o deba funcionar tal sucursal o
estable-cimiento,
as
como
publicarse
ntegramente en uno de los peridicos de
mayor circulacin en dicho lugar.
ART. 43. El
gerentepropietario
podr
tambin
encargar o delegar, mediante el otorgamiento
del correspon-diente poder especial, una o
ms de las facultades administrativas y
representativas que tuviere, sin necesidad del

177
cumplimiento
de
las
formalidades
y
procedimientos sealados en el artculo
anterior, a menos que la delegacin se refiera
a actos o contratos que deban ejecutarse o
celebrarse por escritura pblica, en cuyo caso
la
delegacin
correspondiente
deber
tambin constar por escritura pblica.
ART. 44. Las procuraciones judiciales y en general las
auto-rizaciones para comparecer e intervenir
en juicios a nombre de la empresa no
necesitarn constar por escritura pblica.
ART. 45. Ora se trate de un poder general o especial,
el
correspondiente
apoderado
deber
sujetarse princi-palmente a lo dispuesto en
los Arts. 18 y 41 de esta Ley, en cuanto le
fuere aplicable.
ART. 46. El gerentepropietario y los apoderados
referidos en los artculos anteriores no podrn
realizar la misma actividad a la que se dedica
la empresa segn su objeto empresarial, ni
por cuenta propia ni por cuenta de otras
personas naturales o jurdicas.
La violacin a la norma establecida en el
inciso que antecede ser sancionada con la
pena establecida en el Art. 364 del Cdigo
Penal.
ART. 47. El gerentepropietario y los apoderados
mencionados
anteriormente
no
podrn
otorgar ningn tipo de caucin por cuenta
propia para asegurar el cumplimiento de las
178
obligaciones de la empresa unipersonal de

responsabilidad limitada.
Tampoco lo podrn sus respectivos cnyuges
ni sus ascendientes ni descendientes.
Toda caucin otorgada con violacin a la
prohibicin antedicha carecer de valor y no
surtir efecto alguno.
La prohibicin de este artculo tambin
comprende a los fideicomisos mercantiles
sobre bienes propios que de alguna manera
tuvieren
por
finalidad
garantizar
las
obligaciones de la empresa.
ART. 48. Salvo las excepciones establecidas en esta
Ley, les es prohibido al gerentepropietario y
a los mandatarios negociar o contratar por
cuenta propia, directa o indirectamente, con
la empresa unipersonal de responsabilidad
limitada que ellos administraren.
Se
presume
de
derecho
que
existe
negociacin o contratacin indirecta del
administrador o del gerentepropietario o del
mandatario con la empresa unipersonal de
responsabilidad limitada cuando la operacin
se realizare con el cnyuge o cualquier
pariente dentro del segundo grado de
consanguinidad de ste o aquel.
ART. 49. Se exceptan de la prohibicin constante en
el artculo anterior los siguientes actos o
contratos:

179
a) Las entregas de dineros hechas por el

gerentepropietario a favor de la empresa
que admi-nistre, a ttulo de mutuo o de
simple depsito, sin intereses;
b) El comodato en que la empresa fuere la
comodataria y cualquier otro acto o
contrato gratuito ejecutado o pactado en
beneficio exclusivo de la empresa;
c) La prestacin de servicios personales; y,
d) La celebracin de contratos que sean de
la actividad en que la empresa opere y
siempre que se concierten en las
condiciones del mercado.
Seccin 9.
De la Contabilidad y de los Resultados
limitada deber llevar su contabilidad de
conformidad con la ley y reglamentos
respectivos en la forma que ms se adecue al
giro de sus negocios.
ART. 51. Anualmente, dentro de los noventa das
posteriores a la terminacin de cada ejercicio
econmico, la empresa deber cerrar sus
cuentas y preparar su balance general y su
cuenta de prdidas y ganancias, siguiendo las
normas establecidas en la Ley de Compaas
y en los reglamentos correspondientes
expedidos por la Superintendencia de
Compaas, en cuanto fueren aplicables.
180
Una vez conocidos los resultados econmicos

de la empresa, si las cuentas arrojaren algn
beneficio, el gerentepropietario resolver
sobre el destino de las utilidades lquidas y
realizadas que se hubieren obtenido en el ao
anterior, debiendo asignar para la formacin
o incremento del fondo de reserva legal de la
empresa por lo menos un diez por ciento de
dichas utilidades, hasta que dicho fondo
alcance por lo menos el cincuenta por ciento
del capital empresarial. Hecha tal asignacin,
el
gerentepropietario
podr
disponer
libremente del saldo, ora conservndolo en la
empresa como reservas facultativas, ora
retirndolo a ttulo de dividendo, en todo o en
parte.
Las asignaciones al fondo de reserva legal
debern invertirse y conservarse en valores
de alta liquidez en el mercado y no podrn
utilizarse para el retiro de dividendos.
ART. 52. De las resoluciones que anualmente tomare
el gerentepropietario frente a los resultados
econ-micos del ao anterior se deber dejar
constancia en un acta fechada y firmada por
dicho gerentepropietario y por el contador
de la empresa, dentro del primer trimestre
del calendario.
Un ejemplar del acta referida en el inciso
anterior se deber protocolizar en una Notara
del cantn en que la empresa tuviere su
domicilio principal, dentro de los noventa das
siguientes, junto con el correspondiente
balance general y el estado de la cuenta de
prdidas y ganancias de la empresa.
181

La protocolizacin
tributo alguno.
antedicha
no
causar
Los Notarios Pblicos debern llevar un

protocolo especial para la conservacin de los
documentos mencionados con anterioridad,
de los cuales slo podrn conferir copias
certificadas y nicamente por orden judicial
dictada dentro de un proceso contencioso o
ante el simple pedido del gerentepropietario
de la correspondiente empresa.
Si el gerentepropietario no protocolizare el
acta y los estados financieros referidos
anteriormente dentro del primer semestre el
ao correspondiente, responder personal y
solidariamente por todas las obligaciones que
la empresa hubiere contrado a partir del
primero de enero del ao anterior hasta que
se efecte la protocolizacin debida.
ART. 53. El gerentepropietario no podr retirar
dividendos de las utilidades de la empresa
mientras las prdidas de aos anteriores no
hubieren sido totalmente amortizadas o
enjugadas.
ART. 54. Las prdidas podrn ser amortizadas o
enjugadas con reservas, con utilidades, con
aportes a fondo perdido por parte del mismo
gerente propietario, o con cualquier otro
recurso permitido para las sociedades sujetas
al control de la Superintendencia de
Compaas.
182
ART. 55. Los gerentespropietarios y los apoderados

de
las
empresas
unipersonales
de
responsabilidad limitada administrarn los
negocios de las mismas con la diligencia de
un buen padre de familia.
ART. 56. El gerentepropietario y los apoderados de la
empresa respondern en forma personal y
solidaria, segn los trminos de esta Ley y del
mandato correspondiente, por la falta del
debido cuidado en la administracin de la
misma.
ART. 57. Los acreedores personales del gerente
propietario no podrn cobrar sus crditos en
los bienes de la empresa, pero s podrn
embargar las utilidades que aquel retire a
ttulo de dividendos.
Si el ejercicio del derecho que queda
mencionado no permitiere el cobro de sus
crditos
vencidos,
cualquier
acreedor
personal del gerente propietario de la
empresa podr solicitar al juez que decrete la
liquidacin de la misma; pero el gerente
propietario podr impedir que se consume
dicha medida pagando al acreedor o
acreedores que lo hubieren solicitado, ms los
costos judiciales que se hubieren ocasionado.
ART. 58. La quiebra de la empresa unipersonal de
respon-sabilidad limitada no comportar la de
su gerentepropietario, salvo que aquella
fuera declarada fraudulenta, en cuyo caso el
juez decretar, a peticin de parte, el
embargo general de todos los bienes de
aquel.
183

En tal caso, los acreedores de la empresa,

para el cobro de sus crditos, tendrn
preferencia en los bienes del gerente
propietario con relacin a los dems
acreedores del mismo, salvo el caso de los
crditos privilegiados de mejor clase.
Seccin 10.
De la Disolucin y la Liquidacin
ART. 59. El
gerentepropietario
de
la
empresa
unipersonal de responsabilidad limitada o sus
sucesores
podrn
declarar
disuelta
voluntariamente la empresa en cualquier
tiempo y proceder luego a su liquidacin.
La resolucin del gerentepropietario de
disolver voluntariamente la empresa deber
constar por escritura pblica y someterse al
trmite previsto en los Arts. 32, 33, 34, 35 y
36.
limitada se disolver forzosamente en los
siguientes casos:
1. Por el cumplimiento
duracin;
del
plazo
de
su
2. Por la conclusin de la actividad para la

que se constituy o la imposibilidad
manifiesta
de
cumplir
el
objeto
empresarial;
184
3. Por la prdida total de sus reservas y de

ms de la mitad del capital asignado, a
menos que el gerentepropietario hiciere
desaparecer esta causal dentro del ao
siguiente de producida, mediante el
aumento del capital empresarial o la
absorcin de las prdidas en las cuantas
suficientes;
4. Por cesacin de pagos, en los trminos de
la Ley de Concurso Preventivo;
5. A peticin de parte interesada en los
supuestos establecidos en esta Ley;
6. Por el traslado de su domicilio a pas
extranjero;
7. Por lo establecido en el tercer inciso del
Art. 38; y,
8. Por cualquier otra causal determinada en
esta Ley.
ART. 61. En los casos indicados en el artculo anterior
la disolucin y consiguiente liquidacin ser
decretada por un juez de lo civil del domicilio
principal de la empresa, con citacin del
gerentepropietario, a peticin de parte
legtima o de oficio. En la misma providencia
el juez nombrar liquidador y dictar las
medidas preventivas que estime necesarias,
sin perjuicio de las responsabilidades civiles o
penales en que hubiere incurrido el gerente
propietario o sus apoderados, las que se
harn efectivas por cuerdas separadas.

185
La providencia judicial en que conste el

nombra-miento del liquidador, una vez
ejecutoriada, se inscribir en el Registro
empresa.
ART. 62. De la sentencia que expida el juez ordenando
la disolucin y liquidacin de una empresa
unipersonal de responsabilidad limitada, el
gerente propietario de la empresa que la
represente legalmente podr recurrir ante la
Corte Superior del respectivo Distrito dentro
de los quince das de su notificacin.
La Corte Superior resolver por los mritos de
lo actuado y su fallo causar ejecutoria.
ART. 63. La disolucin forzosa de la empresa se
anotar en todo caso al margen de la
inscripcin correspon-diente del Registro
Mercantil y, bajo la responsa-bilidad personal
del gerentepropietario, se anunciar por
medio de avisos publicados por tres veces
consecutivas en dos peridicos de mayor
circulacin en el domicilio principal de la
empresa, dentro del trmino de ocho das
siguientes a la fecha en que fue decretada
por el juez.
ART. 64. Con la inscripcin de la disolucin, todos los
crditos en contra de la empresa se
considerarn de plazo vencido.
ART. 65. Una vez inscrita la disolucin voluntaria o
forzosa de la empresa unipersonal de
186
responsabilidad limitada la misma se pondr

necesariamente en liquidacin.
La empresa conservar su personalidad
jurdica durante el proceso de su liquidacin,
para los solos efectos de la misma.
En la disolucin voluntaria, la liquidacin
deber ser efectuada por el gerente
propietario o un delegado suyo o por un
liquidador designado por sus sucesores. El
nombramiento de tal liquidador deber
inscribirse en el Registro Mercantil del
domicilio principal de la empresa.
Durante el proceso de su liquidacin, a la
denomi-nacin de la empresa se le agregarn
las palabras en liquidacin.
Quien quiera que fuere el encargado de la
liquidacin se llamar liquidador.
El liquidador de la empresa ejercer la representacin legal de la misma y legitimar su
personera de conformidad con el Art. 40, en
cuanto fuere aplicable.
La disolucin y liquidacin voluntaria o
forzosa de las empresas unipersonales de
responsabilidad limitada se ajustar, en
cuanto fueren aplicables, a las reglas
contenidas en la Ley de Compaas para la
disolucin y liquidacin de sociedades.
ART. 66. Una vez satisfecho el pasivo de la empresa y
terminadas las operaciones de su liquidacin,

187
se cancelar la inscripcin en el Registro

Mercantil.
Seccin 11.
De la Prescripcin y Disposiciones Generales
ART. 67. Salvo los casos del Art. 71, la responsabilidad
del gerentepropietario o sus sucesores en las
empresas unipersonales de responsabilidad
limitada prescribir en un ao contado desde
la inscripcin de la
correspondiente
disolucin en el Registro Mercantil.
ART. 68. La prescripcin de que trata el artculo
anterior no tendr lugar en el caso de que la
empresa termine por quiebra. En dicho caso
la prescripcin ser de tres aos, contados a
partir de la inscripcin del auto de quiebra en
el Registro Mercantil.
ART. 69. An transcurridos los plazos previstos en los
artculos anteriores, quedar a los acreedores
el derecho de ejercer su accin contra la
empresa en liquidacin, hasta la concurrencia
de los fondos indivisos de la empresa
que an existan, en proporcin de lo que por
el capital y las ganancias les hubiere
correspondido en la liquidacin.
Esta accin prescribir en cinco aos
contados a partir de la publicacin del ltimo
aviso a los acreedores a que se refiere el Art.
393 de la Ley de Compaas.
ART. 70. El liquidador que con dinero propio hubiere
pagado deudas de la empresa no podr
188
ejercer contra el gerentepropietario derechos

mayores que los que corresponden a los
acreedores pagados.
ART. 71. La actividad de la empresa unipersonal de
respon-sabilidad limitada que encubra la
consecucin de fines ajenos a si misma, o
constituya un mero recurso para violar la Ley,
el orden pblico o la buena fe, o se realice
para defraudar derechos de terceros, se
imputar directa y solidariamente al gerente
propietario y a las personas que la hubieren
hecho posible, quienes respondern personal
e ilimitadamente por los perjuicios causados.
En general, por los fraudes, abusos o vas de
hecho que se cometan a nombre de las
empresas uni-personales de responsabilidad
limitada, sern personal y solidariamente
responsables quienes los hubieren ordenado a
los que los hubieren ejecutado. En caso de
infraccin, la correspondiente responsabilidad
penal recaer tambin sobre dichas personas.
Las acciones civiles que personalmente
puedan
ejercerse
contra
el
gerente
propietario por razn de este artculo
prescribir en cinco aos, contados a partir
del hecho correspondiente o de la inscripcin
de la liquidacin de la empresa, segn el caso
y a eleccin del accionante.
ART. 72. Las utilidades de las empresas unipersonales
de responsabilidad limitada y los dividendos
que
perciban
sus
gerentespropietarios
tendrn el mismo tratamiento tributario que
establece la ley de la materia para las

189
utilidades y los dividendos de las compaas

annimas.
ART. 73. REFORMAS A LA LEY DE COMPAIAS
Refrmanse las siguientes disposiciones de la
Ley de Compaas:
1. En el primer inciso del Art. 92, donde dice
entre tres o ms personas, dir: entre
dos o ms personas.
2. El Art. 147 dir:
Art. 147.- Ninguna compaa annima
podr constituirse sin que se halle suscrito
totalmente su capital y pagado en una
cuarta parte, por lo menos. Para que pueda
celebrarse la escritura pblica de fundacin
o de constitucin definitiva, segn el caso,
ser requisito haberse depositado la parte
pagada del capital social en una institucin
bancaria, en el caso de que las aportaciones
fuesen en dinero.
La compaa annima no podr subsistir
con menos de dos accionistas.
Las compaas annimas en que participen
instituciones del sector pblico podrn
constituirse o subsistir con uno o ms
accionistas.
En los casos de la constitucin simultnea,
todos los socios fundadores debern otorgar
la escritura de fundacin y en ella estar
190
claramente deter-minada
ntegra del capital social.
la
suscripcin
Tratndose de la constitucin sucesiva, la

Super-intendencia de Compaas, para
aprobar la cons-titucin definitiva de una
compaa, comprobar la suscripcin formal
de las acciones por parte de los socios,
segn los trminos de los correspondientes
boletines de suscripcin.
El certificado bancario de depsito de la
parte pagada en numerario del capital
social se incorporar a la escritura de
fundacin o de constitucin definitiva,
segn el caso.
3. El numeral 8 del Art. 361 dir:
8. Por reduccin del nmero de socios o
accio-nistas a uno solo, siempre que no se
incorpore por lo menos otro socio o
accionista en el plazo de seis meses, a partir
de cuyo vencimiento, si no se hubiere
cubierto el mnimo de dos, el socio o
accionista que quedare empezar a ser
solidaria-mente
responsable
por
las
obligaciones sociales contradas desde
entonces, hasta la publicacin de la
correspondiente declaratoria de disolucin.
4. El segundo inciso del Art. 367 dir:
En los casos previstos en los numerales 1,
2 y 3 del artculo 361 de esta Ley, las
compaas se disuelven de pleno derecho.
Tambin se disuelven de pleno derecho las

191
compaas despus de transcurridos los

sesenta das previstos en el numeral 8 del
Art. 361 sin que la Compaa respectiva
hubiere recuperado su nmero mnimo de
socios o accionistas. El Superintendente de
Compaas dispondr, de oficio o a peticin
de parte, la liquidacin de la compaa y
ordenar que el o los representantes legales
cumplan con la publicacin, marginacin e
inscripcin de esta resolucin en el Registro
compaa, dentro de un trmino no mayor
de ocho das, contados desde la notificacin.
De esta resolucin no habr recurso
alguno.
DISPOSICIN
TRANSITORIA.Las
compaas
annimas o de responsabilidad limitada, cuyas acciones
o participaciones estuvieren concentradas en una sola
persona natural, debern aumentar por lo menos a dos
el nmero de sus socios o accionistas, o transformarse
en empresas unipersonales de responsabilidad limitada,
con la intervencin del socio nico, dentro del plazo de
un ao contado a partir de la vigencia de esta Ley.
En caso de violacin de esta disposicin, vencido el
ao antedicho, la compaa quedar disuelta de pleno
derecho, en los trminos del numeral 4 del Art. 73 de
esta Ley, en cuanto fueren aplicables.
Esta disposicin no se aplicar a las compaas
annimas y de responsabilidad limitada que antes de la
vigencia de esta Ley hubieren emitido y tuvieren en
circulacin obligaciones o partes beneficiarias, las que
de todos modos quedarn sujetas a lo dispuesto en los
numerales 3 y 4 del Art. 73 y el plazo de sesenta das
192
previsto en los mismos empezar a correr a partir de la

vigencia de esta Ley.
DISPOSICIN FINAL.- La presente Ley entrar en
vigencia a partir de su publicacin en el Registro Oficial.
Abril de 2001

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3

Emilio Romero Parducci

ORGANO DE LA ACADEMIA ECUATORIANA DE

Resolucin del Superintendente de Compaas

Acuerdo de la Academia Ecuatoriana de Derecho

Discurso de agradecimiento del doctor Ramn

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

EN uso de las atribuciones que le confiere la Ley,

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

LA ACADEMIA ECUATORIANA DE DERECHO

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

EN USO de sus atribuciones,

Agradecimiento del doctor Ramn Vela

Seor Superintendente de Compaas

de sus expresiones, agradezco su decisin de poner mi

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

doctrinas como las de la Superintendencia de

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

La Superintendencia de Compaas se manej,

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

de los pisos del edificio de la Intendencia de Bancos y

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

ejercicio de la ctedra me brind la oportunidad de

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

ultimtum, irrespetos e injustos encausamientos civiles,

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

Mi agradecimiento tambin a la Academia

OTROS ACUERDOS DE LA ACADEMIA

Por el homenaje a los doctores Lauro Damerval

Por el homenaje al doctor Roberto Salgado

Por el fallecimiento del abogado Manuel

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

EXPRESAR su emocionada felicitacin a los

Ab. Miguel Martnez

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

QUE la Academia Ecuatoriana de Derecho Societario

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

EXPRESAR a la familia del decesado y en especial a

REVISTA DE DERECHO SOCIETARIO N 6

Menndez de Rodrguez e hijos, su ms sentida nota de

INCORPORACIN DEL ACTA DE JUNTA

Es necesario incorporar a la escritura pblica de

LUIS CABEZAS PARRALES

La Junta no necesita ni tan siquiera autorizar al

2.- En verdad, la Superintendencia de Compaas

INCORPORACIN DEL ACTA DE JUNTA GENERAL A

(Ntese, por otra parte, que la Superinten-dencia

LUIS CABEZAS PARRALES

escritura una copia del acta de Junta certificada

INCORPORACIN DEL ACTA DE JUNTA GENERAL A

habilitar el acto societario; como tampoco se

LUIS CABEZAS PARRALES

c) Destacamos que habilitar es

La Ley de Compaas, luego de definir en su Art. 1.

Annimas en que participen instituciones de derecho

LA COMPAA ANNIMA CON PARTICIPACIN DEL ESTADO

anterior, que la accin de la Contralora General del

Sociedad Annima EMETEL S.A. (caso No. 726-98-TC).

LA COMPAA ANNIMA CON PARTICIPACIN DEL ESTADO

al rgimen legal aplicable a las personas jurdicas de

EL BALANCE FINAL, PARA LOS