Juzgado N 8 Secretara N 15

Nombre del Expediente: ERAA, FERNANDO HORACIO CONTRA GCBA SOBRE AMPARO
Nmero: A2126-2015/0 Ciudad de Buenos Aires, 12 de marzo de 2015
Vistos: estos autos en estado de resolver la medida cautelar solicitada, Y Considerando: I. A fs. 1/7
se present Fernando Horacio ERAA e inici accin de amparo contra la Direccin General de
Docencia e Investigacin (Direccin de Capacitacin y Docencia) del Ministerio de Salud del
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires (GCBA), con el objeto de que se condene a la demandada a
inscribirlo en el concurso de residencias del ao 2015 en la especialidad de neurociruga y que se
le permita rendir el examen de residencia que tendr lugar el da 8 de abril del corriente ao.
Como medida cautelar, peticion que hasta tanto se resuelva el presente amparo, se ordene al
GCBA que proceda a inscribirlo en el concurso mencionado, cuya fecha de cierre de inscripcin es
el prximo 19 de marzo. A tal fin, ofreci caucin juratoria. Explic que la Administracin le
impidi inscribirse en el referido concurso, por no cumplir con el requisito del mximo de 5 aos
de egresado. Dijo que egres como mdico de la Facultad de Medicina de la Universidad de
Buenos Aires en el ao 1997 con un promedio general de 8,25 (ver fs. 9 y 12) y que ha obtenido el
ttulo de Especialista en Medicina Interna Residencia completa - (ver fs. 10) y el de Especialista en
Reumatologa (ver fs.11). Destac que ambas especialidades le llevaron ms de 8 aos de
formacin. Explic que amn de esas dos especialidades, pretende formarse en la especialidad
Neurociruga y que para ello debe concursar para realizar una residencia, pues para esa
especialidad no existe el rgimen de concurrencia. Seal que el 23 de febrero del ao en curso
tom conocimiento del requisito mencionado ms arriba y present una nota (ver copia a fs. 14)
en la Direccin de Capacitacin Profesional y Tcnica, solicitando que se tenga en cuenta su
situacin. El 4 de marzo del corriente, fecha definitiva para la inscripcin en el concurso para la
letra con la que comienza el apellido del actor, pretendi presentar el formulario de captacin de
datos (ver fs. 18), pero segn sus dichos, ello no le fue permitido. Entonces, ese mismo da
present un reclamo (ver fs. 15/17), pero el funcionario encargado de resolverlo, le adelant
verbalmente que sera rechazado, ya que nicamente pueden inscribirse quienes cumplen con los
requisitos previstos por la normativa vigente (ver copia a fs. 19/20). Adujo que la negativa a
inscribirlo en el concurso constituye una va de hecho. Asimismo arguy que la negativa a permitir
su inscripcin, fundada en el tiempo transcurrido desde la expedicin del ttulo hasta la
presentacin de la peticin de inscripcin, carece de sustento racional que la justifique y resulta
contraria y violatoria de los derechos amparados por el artculo 14 de la Constitucin Nacional, de
la ley nacional de Educacin N 26.206 y de los artculos 10 y 23 de la Constitucin de la Ciudad de
Bs. As. Destac que esta ltima norma garantiza la educacin, la igualdad de oportunidades y
posibilidades para el acceso, permanencia, reinsercin y egreso del sistema educativo. Fund la
admisibilidad del amparo, la competencia del tribunal y la procedencia de la cautelar solicitada,
destacando el peligro en la demora dada la proximidad de las fechas de cierre de inscripcin y del
examen. Adjunt prueba documental y ofreci prueba informativa y pericial. Solicit que se haga
lugar a la demanda. II. Que, en cuanto al remedio intentado medida cautelar-, cabe sealar que la
peticin se enmarca en el artculo 15 de la ley local 2.145 y supletoriamente en los artculos 177 y

concordantes del Cdigo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires

(CCAyT) conf. art. 28 de la ley 2.145-. El artculo 177 del CCAyT comienza estableciendo que son
medidas cautelares todas aquellas que tienen por objeto garantizar los efectos del proceso. En
este sentido, resulta claro que su fin primordial es evitar que la sentencia definitiva pueda resultar
de cumplimiento ilusorio, frustrndose la pretensin de la actora ante un resultado imposible de
satisfacer. Es un principio sentado por la jurisprudencia que para hacer lugar a una medida
cautelar, a mayor verosimilitud, menor necesidad de peligro en la demora; y a mayor peligro
en la demora, menor necesidad de verosimilitud. En igual sentido se ha expedido la Sala II de la
Cmara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos
Aires, in re Banque Nationale de Paris c/Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s/amparo (art. 14
CCBA), expte. EXP-6, de fecha 21 de Noviembre de 2000, con cita, a su vez, de la Cmara
Contencioso Administrativa Federal, Sala II, marzo 17 de 1997, in re Pinzn, Jorge E. C/Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, Suplemento de Derecho Administrativo LL 20-02-98, pg. 61.
Empero se ha precisado que el principio reseado, resulta aplicable cuando ambos extremos verosimilitud del derecho y peligro en la demora- se hallan presentes -an en grado mnimo- en el
caso (CCAyT, Sala II, 17/6/2008, Medina, Ral Dionisio c. GCBA s/ otros procesos incidentales,
EXP-29540/1). En el caso de autos, se trata de un tpico supuesto de medida cautelar innovativa, la
que, al decir de Peyrano, se trata de una diligencia precautoria excepcional que tiende a
modificar el estado de hecho o de derecho existente antes de la peticin de su dictado, medida
que se traduce en la injerencia del tribunal en la esfera de libertad de los justiciables a travs de la
orden de que cese una actividad contraria a derecho o de que se retrotraigan las resultas
consumadas de un proceder antijurdico. Dicha diligencia cautelar a diferencia de la mayora de
las otras- no afecta la libre disposicin de bienes, ni dispone que se mantenga el statu quo. Va ms
all, ordenando que alguien haga o deje de hacer algo, en sentido contrario al representado por la
situacin existente (Conf. Peyrano, Jorge W., La batalla por la medida cautelar innovativa, E.D. T.
178, pg. 964, citado por Gallegos Fedriani, Pablo O., Las medidas cautelares contra la
Administracin Pblica, Editorial Abaco, Buenos Aires, pg. 119). Adems es dable recordar que
dentro de las medidas cautelares, la innovativa es una decisin de carcter excepcional, toda vez
que configura un anticipo de jurisdiccin favorable respecto del fallo final de la causa, lo que
justifica una mayor prudencia en los recaudos que hacen a su adopcin (confr. CSJN, 25-6-96, in re
Prez Cuesta SACI c/Estado Nacional, entre otros). III. De acuerdo con el artculo 15 de la ley
2.145 son requisitos necesarios para el otorgamiento de toda cautelar la acreditacin simultnea
de los siguientes presupuestos: a. Verosimilitud del derecho. b. Peligro en la demora. c. No
frustracin del inters pblico. d. Contracautela. El examen de la concurrencia del segundo
requisito mencionado exige una apreciacin atenta de la realidad comprometida, con el objeto de
establecer cabalmente si las secuelas que pudieran llegar a producir los hechos que se pretenden
evitar puedan restar eficacia al ulterior reconocimiento del derecho en juego, originado por la
sentencia dictada como acto final y extintivo del proceso (Fallos 319:1277). En este sentido, se ha
destacado que ese extremo debe resultar en forma objetiva del examen sobre los distintos efectos
que podra provocar la aplicacin de los actos atacados (Fallos 318:30; 325:388). En otros
trminos, el peligro en la demora se configura cuando se verifica un clculo de probabilidad
mnimo que arroje como resultado la posibilidad de que en el lapso que inevitablemente

transcurre entre el inicio del proceso y el dictado de la sentencia, sobrevenga una circunstancia
que imposibilite o dificulte la ejecucin forzada o torne inoperantes los efectos de la resolucin
definitiva. En el caso, esa probabilidad se concreta en el riesgo de que la duracin de este proceso,
pese a su celeridad, resulte mayor que la de los procedimientos de seleccin de aspirantes a la
residencia. En atencin al grado de avance del concurso (fecha de cierre de inscripcin el 19 de
marzo y examen el 8 de abril), cabe entender que ese peligro existe. La entidad del peligro en la
demora permite tener por configurada en grado mnimo la verosimilitud del derecho, slo a los
fines permitir la inscripcin provisoria del actor y que pueda rendir el examen, pero supeditando la
posibilidad cierta de que realice la residencia, siempre que resulte seleccionado, a lo que se decida
en la sentencia definitiva. Con respecto a la no frustracin del inters pblico, cabe destacar que
no se trata del inters pblico genrico que obviamente debe perseguir toda actuacin de la
Administracin, sino de un inters pblico especfico, de singular trascendencia, cuya prevalencia
exigiese la ejecucin inmediata del acto cuestionado (conf. CCAyT, Sala II, Boscolo, Elsa c. GCBA, LL
2001-F-859). Inters, cuya existencia al presente y con los elementos incorporados a la causa, no
puede advertirse. En cuanto a la contracautela, a fin de no menoscabar la tutela cautelar (arg. Art.
15, Ley N 2145), corresponde requerir la juratoria, que se encuentra prestada a fs. 5 vta.. Por lo
hasta aqu expresado, el tribunal, en el acotado marco de conocimiento que el dictado de la
presente medida exige, considera que se encuentran configurados los requisitos exigidos para la
concesin de la tutela cautelar. IV. Por lo tanto,
RESUELVO: 1. Hacer lugar a la medida cautelar impetrada por la parte actora. En consecuencia, se
ordena al Gobierno de la Ciudad de Bs. As. (Direccin General de Docencia e Investigacin
(Direccin de Capacitacin y Docencia) del Ministerio de Salud) que permita la inscripcin de
Fernando Horacio ERAA DNI N 23326307, en el concurso de residencias 2015 en la especialidad
neurociruga antes del 19 de marzo del corriente, sin considerar el requisito del mximo de 5
aos de egresado (artculo 5 inciso 1) de la Ordenanza N 40997, texto segn Ordenanza N
41296) y que le permita rendir el examen previsto para el 8 de abril prximo, siempre que cumpla
los dems requisitos previstos en la normativa vigente. 2. Tngase por prestada la caucin
juratoria. 3. Regstrese y notifquese a la parte actora y al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires
por Secretara.