Trabajo Final de Grado

PROCESO DE ALIMENTOS
La participacin del demandado
ante el requerimiento de alimentos por
el hijo menor de edad.

Carrera: Abogaca
Alumno: Espino Daniel Sebastian
Matrcula: 20953

NDICE
Introduccin 4
Captulo I
1. FUENTES DE LA OBLIGACIN ALIMENTARIA
1.1. Generalidades...6
1.2. Antecedentes

...6

1.3. Fuentes Internas. 7

1.3.1. Normas de fondo.x
1.3.2. Normas de forma.x
1.4. Fuentes Internacionales X
1.4.1. Convenciones internacionales adheridas.......X
Captulo II
2. PLANTEO DE INSCONSTITUCIONALIDAD DE LA NORMA
2.1. El Cdigo de Procesal Civil de la Nacin y el art. 18 de la Constitucin
Nacional. x
2.2. La defensa en juicio, la igualdad entre las partes y el debido
proceso...x
2.3. La justificacin de la celeridad procesal....x

Captulo III
3. PARTICULARIDADES DEL PROCESO
3.1. Competencia..... x
3.2. Traslado de la demanda.. x
3.3. Excepciones previas..x
3.4. Incomparecencia injustificada de la primera audiencia.. x
3.5. Pruebas...x

3.6. Medidas cautelares...x

3.7. Alimentos provisorios....x
3.9. Analoga con el proceso Laboral en Tierra del Fuego.x

Captulo IV
4. CDIGOS PROCESALES PROVINCIALES
4.1. Distintos esquemas.............x
4.2. Crdoba............x
4.3. Jujuy..........x
4.4. Mendoza....x
4.5. Santa fe..x
4.6. La Pampa...x
4.7. Similitudes y diferencias...x

Captulo V
5. JURISPRUDENCIA
5.1. Jurisprudencia Nacional..x
5.2.1. Fallo ....x
5.2.2. Fallo .x
5.3. Jurisprudencia Provincial.x
5.3.1. Fallo ....x
5.3.2. Fallo ....x

Conclusiones del trabajox

INTRODUCCIN

El presente trabajo tiene como objeto el estudio de la

participacin del demandado en el proceso de alimentos. Si bien tanto la
doctrina como la jurisprudencia nacional han tomado una postura tendiente a
justificar la limitada intervencin del alimentante, considero propicio realizar un
anlisis de la cuestin ante el cambio creciente en nuestra sociedad en materia
de familia.
Si bien al hablar de obligacin alimentaria debemos tener en
cuenta distintos escenarios que la ley propone al momento de exigir su
cumplimiento, tales como el requerimiento de alimentos entre parientes, el
requerimiento entre cnyuges y el requerimiento del hijo menor, por nombrar
aluno de ellos, es preciso en esta introduccin aclarar que el desarrollo del
estudio se apoyar en el ltimo ejemplo, el del hijo menor 1. Sera incorrecto
encuadrar este deber entre los derivados de la patria potestad, ya que el mismo
subsiste cuando al un padre se le es privado de la misma 2, por ello lo
colocaremos dentro de las obligaciones originadas en la filiacin 3.
No hace falta ahondar demasiado en estadsticas para darnos
cuenta de la ascendiente demanda de divorcios en nuestro pas; los tribunales
han revelado un progresivo aumento de separaciones legales, tendencia que
pareciera no dilucidar horizonte alguno; as lo refleja por ejemplo el diario La
Nacin4 en su portal del da 4 de Marzo de 2012, donde indica un aumento del
300% de rupturas maritales. Pero la propensin no se agota all, sino que es
preciso mencionar la corta duracin de los fracasados matrimonios, y es aqu
donde encontramos el punto de conexin entre estos cambios sociales y la
1

El propsito de puntualizar el estudio en la obligacin alimentaria derivada de la filiacin es bajo la

finalidad de obviar detenernos en diferencias que se encuentren entre un caso y los otros, tal sera el
ejemplo de la cesacin de la obligacin alimentaria derivada de la sociedad conyugal segn los arts. 210 y
218 del Cd. Civil. Por otra parte cabe aclara que al utilizar el trmino hijo menor no nos referimos en
los trminos del art. 128 del Cdigo Civil, sino en virtud de su art. 265.
2
Falcn, Enrique. Tratado de Derecho Procesal Civil y Comercial, Tomo VII, p. 660-663, 1ra ed., Santa
Fe, Rubinzal Culzoni, 2007.
3
Bossert, Gustavo. Rgimen jurdico de los alimentos, p. 191, 2da ed., ASTREA, Bs. As., 2004
4

Evangelina Himitian, diario La Nacin. "Hubo ms de medio milln de divorcios en la ltima dcada",
[en lnea]. 04 de Marzo de 2012. Disponible en la Web: http://www.lanacion.com.ar/1453694-hubo-

mas-de-medio-millon-de-divorcios-en-la-ultima-decada

necesidad de una adecuada legislacin en materia de familia, una legislacin

capaz de enfrentar el dinmico desarrollo de la materia y al mismo tiempo
contribuir a la preservacin de la institucin familiar. Por ello hemos decidido
enfocar el anlisis en el proceso de alimentos, uno de los derivados ms
complejos de la problemtica recin expuesta, no solo por el bien jurdico
tutelado, sino tambin por la dificultad de impartir justicia del modo ms
equitativo posible.
Una de las caractersticas especiales del proceso de alimentos
es la celeridad con que debe llevarse adelante el litigio, basada principalmente
en la eliminacin de trmites innecesarios al momento de dictar una resolucin
judicial; tal es el caso de la brevedad de los plazos y de las estrictas sanciones
ante el incumplimiento, principalmente, de la parte demandada, sirviendo como
fiel ejemplo la facultad del juez de dictar sentencia en la audiencia preliminar,
ante la ausencia injustificada del demandado, segn el art. 588 del CPCCLRM
de la Provincia de Tierra del Fuego. El art. 375 del Cd. Civil nos deja una clara
perspectiva de la intencin del codificador de plasmar una necesaria celeridad
en el proceso, ya que, siendo esta una norma de fondo, se detiene en legislar
sobre materia procesal. Otra de las caractersticas especficas del juicio de
alimentos es la acotada participacin de la parte demandada, y es en este
punto donde centraremos el estudio. La intervencin del alimentante en el
proceso es restringida como en pocos casos, no por una ocurrencia caprichosa
del legislador, sino por la envergadura del bien que se pretende resguardar.
Es propsito de este ensayo abordar las restricciones ms
preponderantes que se le imponen al alimentante antes, durante y
posteriormente al proceso judicial. Tanto la limitacin en cuanto a materia
probatoria, como el criterio amplio a la admisin de medidas cautelares
solicitadas por la parte actora, las sanciones al demandado, el restringido
camino a la apelacin por quien debe alimentos, por nombrar algunas de las
vedas a la participacin del requerido, parecieran a priori, perjudicar
injustificadamente a quien se le exige la prestacin. Es necesaria para una
justificada interpretacin, la bsqueda del equilibrio de una balanza que cargar

por un lado con las limitaciones al demandado, y en el otro con el bien jurdico
tutelado.

CAPTULO I
1. FUENTES DE LA OBLIGACIN ALIMENTARIA
1.1.

Generalidades. En el derecho privado, ms precisamente

en materia de Obligaciones, es comn que un deber nazca a partir de la

autonoma de la voluntad de las partes. Cuando nos adentramos en el Derecho
de Familia, encontramos numerosas normas que regulan esta rama del
derecho las cuales son de carcter imperativo, normas de orden pblico, donde
la voluntad de las partes pasa a un segundo plano para dejar lugar a las
exigencias de la ley. Por ello, al hablar de obligacin alimentaria debemos tener
presente esta particularidad en tanto nos encontramos ante una imposicin de
la cual la fuente es la ley misma 1, no sin dejar de mencionar los casos
especficos de la donacin y el legado, en cuyas ocasiones el deber nace de la
autonoma de la voluntad.
Ahora bien, partiendo de la base de comprender la
imperatividad de las normas en estudio, analizaremos las fuentes legales de la
obligacin, tanto internas como internacionales.

1.2.

Antecedentes. Antes de analizar las fuentes vigentes en el

ordenamiento interno, es interesante conocer algunos de los puntos ms

destacados de los antecedentes normativos. Ellos nos llevarn a comprender la
manera en la cul la jurisprudencia, la doctrina y la ley, han ido flexibilizndose
en cuanto a las vedas a la parte demandada con el fin de buscar una mejor
armona entre la necesaria ligereza del proceso y los derechos constitucionales
cuestionados.

Precedente al rgimen actual, en el cual el demandado es

citado a una audiencia en la que se le permite presentar prueba instrumental e
1

Bossert, Gustavo. Rgimen jurdico de los alimentos, p. 2, 2da ed., ASTREA, Bs. As., 2004.

informativa para demostrar la falta de ttulo o de derecho de quien pretende

alimentos, el proceso casi no estableca la participacin del requerido,
acercndose ms a una intervencin unilateral en la que solo se valoraba la
participacin de la parte actora; la solicitud de alimentos se asemejaba ms a
una resolucin de carcter de provisorio y dejaba cualquier reclamo posterior
librado a un procedimiento ordinario1. El decreto 23.398/56 en su art. 19
dispona que Las peticiones de aumento, disminucin, cesacin o coparticipacin se
sustanciarn en los mismo autos, por el trmite de los incidentes debiendo entre tanto
suministrarse los alimentos provisionales sealados.. Posteriormente, el Cdigo

Procesal Civil de la Nacin adopta una postura no tan desventajosa,

pretendiendo el legislado acercar ms los conceptos de celeridad procesal y
derechos del demandado.

1.3. Fuentes Internas. Dentro del ordenamiento jurdico Nacional

entendemos que la fuente directa de la obligacin alimentaria reposa en el
Cdigo Civil; ahora bien, cabe en este punto repasar tambin la fuente de la
celeridad procesal exigida en este proceso.
El Cdigo Civil regula la obligacin alimentaria derivada de la
filiacin en el Libro Primero, Seccin Segunda, Titulo III, en los artculos 265,
267, 268, 269, 271 y 272; en el Ttulo VI de la misma Seccin, en los artculos
374, 375 y 376, el Cdigo describe el deber alimentario pero de un modo
general, abarcando todos los supuesto. Por su parte el Cdigo Procesal Civil y
Comercia de la Nacin lo hace desde su artculo 638 al 650 estableciendo,
entre otros aspectos, las caractersticas de aceleracin al proceso que
analizamos. A continuacin, haremos un breve anlisis de algunas de ellas con
la finalidad de llegar a una idea ms acabada de los fundamentos legales del
deber alimentario y su relacin con la necesidad de un proceso gil.

1.3.1.

Normas de fondo: Artculos 265, 267, 271 y 272 del

Cdigo Civil.

X,X Cdigo Procesal Civil de la Nacin comentada, p. 461, ao.., editorial...

Artculo 265: Los hijos menores de edad estn bajo la autoridad

y cuidado de sus padres. Tienen stos la obligacin y el derecho de criar a sus hijos,
alimentarlos y educarlos conforme a su condicin y fortuna, no slo con los bienes de
los hijos, sino con los suyos propios.
La obligacin de los padres de prestar alimentos a sus hijos, con el
alcance establecido en artculo 267, se extiende hasta la edad de veintin aos, salvo
que el hijo mayor de edad o el padre, en su caso, acrediten que cuenta con recursos
suficientes para proverselos por s mismo.

En el primer prrafo se distinguen dos pilares de la obligacin,

por un lado la autoridad y el cuidado de los padres, aqu la ley enmarca el
deber entre dos extremos, en uno, el poder de mando de los padres por sobre
sus hijos, por el otro, el debido cuidado al ejercerlo, es decir, se mencionan en
formar general los derecho y deberes de los progenitores; no debemos pasar
por alto el modo mediante el cual el artculo limita la obligacin estableciendo
que se cumpla conforme a su condicin y fortuna,

ajustndola as a la

circunstancia socioeconmica de los alimentantes. Para comprender el

segundo, debemos tener en cuenta que ha sido incorporado por la ley 26.579
en el ao 2009, la misma reduce la mayora de edad de los 21 aos a los 18, y
dispone la permanencia hasta los 21 aos de la obligacin alimentaria nacida
en la filiacin. En cuanto a la incorporacin de esta variable la postura de la
doctrina es encontrada, siendo que parte sostiene que es beneficioso para las
necesidades del joven, mientras otros afirman el perjuicio de la misma
provocando un conflicto en la relacin padre-hijo.
Por otra parte, de este artculo se desprende el deber de
concurrencia de los padres al momento de prestar alimentos, no pudiendo
excusarse el demandado en la pudiencia del otro, sino cumpliendo con
participar de la asistencia en la medida que la ley le impone.
Artculo 267. La obligacin de alimentos comprende la
satisfaccin de las necesidades de los hijos en manutencin, educacin y
esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia y gastos por enfermedad.

Aqu descansa la amplitud de la obligacin, la cual no se limita

estrictamente a la alimentacin del menor sino que con ella se entienden
implcitas las otras obligaciones mencionadas; no podemos pasar por alto que
este artculo es una de las diferencias ms resaltadas entre los alimentos que
se deben a los hijos menores y los que se deben entre cnyuges o entre
parientes1. Trminos tan ambiguos como el de educacin, esparcimiento y
asistencia dejan a criterio de los magistrados la interpretacin del apartado.
Artculo 271: En caso de divorcio vincular, separacin personal,
separacin de hecho, o nulidad de matrimonio, incumbe siempre a ambos padres el
deber de dar alimento a sus hijos y educarlos, no obstante que la tenencia sea
ejercida por uno de ellos.

La continuidad del deber alimentario en los casos previstos en

este artculo no hace ms que confirmar la naturaleza de la obligacin, la cual
va ms all no solo de la unin conyugal sino tambin de la misma patria
potestad como ya lo hemos mencionado en la introduccin del trabajo, ello se
sustenta en el hecho de la procreacin y en el derecho al desarrollo del hijo
menor hasta la edad prevista por la ley.
Artculo 272: Si cualquiera de los padres faltare a esta obligacin,
podr ser demandado por la prestacin de alimentos por el propio hijo, si fuese adulto,
asistido por un tutor especial, por cualquiera de los parientes, o por el ministerio de
menores.

De esta manera se faculta al hijo menor adulto, a los parientes

en general y al Ministerio de menores a reclamar ante el incumplimiento de la
prestacin por parte de cualquiera de los progenitores. Evidentemente el
codificador a buscado en este artculo que la legitimidad para el reclamo de los
alimentos no se transforme en ninguna caso en una traba para requerir el
beneficio.
1

En la determinacin de la cuota provisoria habr de incidir el vnculo invocado por la parte accionante,
ya que si se trata del cnyuge o del hijo menor, las necesidades que la cuota definitiva cubrirn sern
considerablemente ms amplia que si se trata de la cuota reclamada por el parientepues incluir lo
necesario para la educacin y actividades de esparcimiento que integran el deber de asistencia material
del progenitor. (CNCiv., Sala B, 05/04/1993, C.M.G.c.R.H.O. Mauricio Mizrahi. Tratado Jurisprudencial
y Doctrinario, 1ra ed, Bs. As., La Ley, 2010).

1.3.2.

Normas de forma. Si bien no es tcnicamente correcto

calificar como fuente de la obligacin alimentaria a normas de forma,

entendemos necesario analizar en el presente captulo las normas procesales
que hacen a la agilidad de la causa, que hacen por ende a las limitaciones
impuestas al demandado, limitaciones que no son menos que el centro de
nuestro anlisis.
Artculo 375 del Cdigo Civil. Pareciera desencajar este
artculo en el presente apartado por tratarse de una norma de fondo y no de
forma; la razn por la cual hemos reservado esta norma para el anlisis de las
fuentes procesales de la celeridad requerida en el juicio de alimentos es
precisamente porque entendemos que se trata de la base en la cual se
sustenta la agilidad procesal. Dice el artculo 375. El procedimiento en la accin
de alimentos, ser sumario, y no se acumular a otra accin que deba tener un
procedimiento ordinario; y desde el principio de la causa o en el curso de ella, el juez,
segn el mrito que arrojaren los hechos, podr decretar la prestacin de alimentos
provisorios para el actor, y tambin las expensas del pleito, si se justificare absoluta
falta de medios para seguirlo. Vemos plasmada aqu la evidente intencin del

legislador de ajustar el proceso al modo ms acotado posible. Se establece

tambin la posibilidad de que el juez decrete alimentos provisorios con el fin de
satisfacer la necesidades invocadas, aunque estas no hayan sido aun
probadas, claro est que ello se debe a la imperiosa necesidad de asistir al
menor de la manera ms rpida, ya que si bien en la primera parte del artculo
se establece un proceso relativamente breve, ello no basta para atender la
urgencia del menester del menor. Ahora bien, subsanada dicha premura con la
aplicacin de alimentos provisorios, De qu se vale la necesidad de un
proceso acotado que deriva en cuestionables limitaciones a la parte
demandada? De ello nos ocuparemos en el Captulo II, apartado 2.3.
Cdigo Procesal Civil de la Nacin. Si bien analizar cada una
de las normas del C.P.C.C.N referentes al proceso de alimentos sera
desvirtuarnos del objeto del presente trabajo, entendemos pertinente
detenernos especficamente en los artculos 639 y 643, los cuales establecen
acotados parmetros para la participacin del alimentante durante el proceso.

10

El Artculo 639 dispone: El juez, sin perjuicio de ordenar

inmediatamente las medidas probatorias que fueren solicitadas, sealar una
audiencia que tendr lugar dentro de un plazo que no podr exceder de DIEZ (10)
das, contado desde la fecha de la presentacin... Aunque tratndose de un juicio

contradictorio, este artculo dispone que se cite al demandado a la primera

audiencia sin establecer la posibilidad que oponga excepciones y conteste la
demanda. Es aqu donde se nos plantea la primera restriccin, si bien existe un
sobrado anlisis de la doctrina jurdica a cerca de este artculo la cual concluye,
en su parte mayoritaria, reconociendo que la omisin a la contestacin de la
demanda no importa una prohibicin, es indudable la intencin del legislador de
acortar el proceso acogiendo dicha exclusin.
Dice el artculo 643: En la audiencia prevista en el artculo 639, el
demandado, para demostrar la falta de ttulo o derecho de quien pretende los
alimentos, as como la situacin patrimonial propia o de la parte actora, slo podr:
1) Acompaar prueba instrumental.
2) Solicitar informes cuyo diligenciamiento no podr postergar, en ningn

caso, el

plazo fijado en el artculo 644.

El juez al sentenciar valorar esas pruebas para determinar el monto de la pensin,
o para denegarla, en su caso.

Teniendo en cuenta la caracterstica de casi unilateralidad que

revesta el proceso anteriormente a la normativa vigente, encontramos en este
apartado una nueva regulacin a la participacin del demandado en el proceso
en virtud de la cual el legislador intenta conciliar los trminos de celeridad
procesal y defensa en juicio. No obstante consideramos pertinente analizar
las cortapisas aplicadas a la intervencin del solicitado durante el litigio y su ya
cuestionada constitucionalidad, de ello nos encargaremos en el captulo
siguiente.
Rgimen Penal. Consideramos oportuno aclarar que no
hacemos mencin a las conductas ilcitas contempladas en el rgimen penal
ante el incumplimiento del deber alimentario por haber entendido que las
mismas no forman parte de las fuentes del deber, sino ms bien son
consecuencia de no satisfacer el mismo.

11

1.4.

Fuentes Internacionales. Como sabemos, a partir de la

reforma constitucional de 1994 y a travs del art. 72 Inc. 22, ciertos tratados
internacionales gozan de jerarqua constitucional, a partir de esta puerta que se
le abre a la legislacin internacional nacen nuevas fuentes de derecho, entre
ellas, del derecho a alimentos. Subsiguientemente haremos mencin a las
Convenciones Internacionales adheridas por nuestro pas mediante la precitada
norma en relacin al derecho de alimentos.

1.4.1. Convenciones internacionales adheridas.

La Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 dice
en su artculo 25: Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le
asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el
vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios; tiene
asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez,
viudez, vejez u otros casos de prdida de sus medios de subsistencia por
circunstancias independientes de su voluntad. Vemos cmo se destaca el

derecho a alimentos de manera tal que se antepone la frase en especial,

dando particular importancia a las asistencias que en nuestro ordenamiento
interno se entienden implcitas dentro del trmino alimentos, segn lo
establece el art. 267 del Cdigo Civil. Si vinculamos esta norma internacional
con el art. 265 del Cdigo Civil entendemos que este derecho internacional se
encuentra bajo la responsabilidad de los progenitores.
El Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y
Culturales de 1966 en su artculo 11 establece: Los Estados Partes en el
presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado
para s y su familia, incluso alimentacin, vestido y vivienda adecuados, y a una
mejora continua de las condiciones de existencia.. Encontramos aqu otro ejemplo

que muestra unidos los trminos alimentos, habitacin y vestimenta,

afianzando la propuesta del art. 267 del Cdigo Civil.
La Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio de
1989 dispuso en su art. 27: A los padres u otras personas encargadas del nio
les incumbe la responsabilidad primordial de proporcionar, dentro de sus posibilidades

12

y medios econmicos, las condiciones de vida que sean necesarias para el desarrollo
del nio.
Los Estados Partes, de acuerdo con las condiciones nacionales y con arreglo a sus
medios, adoptarn medidas apropiadas para ayudar a los padres y a otras personas
responsables por el nio a dar efectividad a este derecho
Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para asegurar el pago de
la pensin alimenticia por parte de los padres u otras personas que tengan la
responsabilidad financiera por el nio. En el primer prrafo de la parte citada de

la norma se encomienda a los padres o personas encargadas la

responsabilidad de dar cumplimiento al derecho establecido segn sus
posibilidades y medio econmicos, resguardo similar al establecido por el art.
265 del Cdigo Civil cuando dispone conforme a su condicin y fortuna. En
los prrafos siguientes se compromete a los Estados Partes a adoptar medidas
para ayudar a los progenitores a dar cumplimiento del deber y a asegurar el
pago de la pensin alimentaria, de manera que encontramos aqu una suerte
de justificacin al art. 375 del Cdigo Civil en cuanto a la facultad otorgada al
Juez a decretar alimentos provisorios desde el principio de la causa.

13