Proceso No 20756

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN PENAL

Magistrada Ponente:
MARINA PULIDO DE BARN
Aprobado Acta No. 056 (mayo 20 de 2003).
Bogot D.C., veintids (22) de mayo de dos mil tres (2003).
VISTOS
Decide la Sala de fondo sobre las demandas de casacin
presentadas por el apoderado de Rosa Delia Garca, reconocida como
parte civil y por el defensor de DIOMEDES DAZ MAESTRE, contra la
sentencia de segunda instancia proferida por el Tribunal Superior de
Bogot el 20 de agosto de 2002, mediante la cual fue condenado a la
pena principal de 37 meses de prisin al encontrarlo responsable en
calidad de autor del delito de homicidio culposo del que result vctima
Doris Adriana Nio Garca, decisin que modific el fallo dictado el 26
de enero de 2001 por el Juzgado 46 Penal del Circuito de esta ciudad,
que lo haba condenado a la pena principal de 12 aos y 6 meses de
prisin por el delito de homicidio preterintencional.
La Procuradora Primera Delegada para la Casacin Penal sugiere
a la Corte no casar el fallo impugnado, por la falta de tcnica y de
razn en la demanda del apoderado de la parte civil, y por no
compartir las conclusiones a las que arriba el defensor del procesado
en su libelo.
HECHOS

Aproximadamente a las 12 de la noche del 14 de mayo de 1997,

Doris Adriana Nio Garca se traslad en compaa de Oswaldo
Alvarez Rueda por solicitud telefnica de DIOMEDES DAZ
MAESTRE a un apartamento que este ocupaba en el norte de la
ciudad de Bogot, donde se reuni con l y con Luz Consuelo
Martnez, y luego de consumir estupefacientes y mantener relaciones
sexuales violentas fue enterada del embarazo de esta ltima, lo que
desencaden una ria entre las mujeres que fue acallada por
DIOMEDES DAZ ocluyendo la boca y nariz de Doris Adriana, dando
lugar a su muerte, asociada a otros factores. Para ocultar el fatal

desenlace Oswaldo lvarez Rueda traslad el cadver de la vctima al

Alto del Sote ubicado en la vereda de San Onofre del municipio de
Combita Boyac.
ACTUACIN PROCESAL

Con fundamento en el acta de levantamiento del cadver de una

mujer sin identificar encontrado en la vereda San Onofre del municipio
Combita (Boyac) el 15 de mayo de 2002, el Coordinador de la Unidad
de Fiscalas de Reaccin Inmediata de Tunja dispuso al da siguiente
la correspondiente indagacin preliminar, y luego de practicadas varias
diligencias la Fiscala Primera Delegada de la Unidad de Delitos contra
la Vida de Bogot abri la instruccin el 3 de octubre de 1997, en cuyo
marco vincul a varias personas, entre ellas a DIOMEDES DAZ
MAESTRE quien fue escuchado en indagatoria. Al resolverle su
situacin jurdica la Fiscala lo afect con medida de aseguramiento de
detencin preventiva sin derecho a libertad provisional como presunto
autor del delito de homicidio agravado.
Rosa Delia Garca, madre de la vctima, present a travs de
apoderado demanda de constitucin de parte civil que fue admitida el
2 de diciembre de 1997; el 23 del mismo mes se neg la solicitud de
revocatoria de la medida de aseguramiento presentada por el defensor
de DIOMEDES DAZ.
Cerrada la investigacin, el Director Nacional de Fiscalas asign el
proceso a la Unidad de Fiscalas Delegadas ante el Tribunal de
Bogot, correspondindole al Fiscal 24, quien calific el mrito del
sumario el 27 de marzo de 1998 con resolucin de acusacin, entre
otros, contra DIOMEDES DAZ MAESTRE como posible autor del
delito de homicidio culposo; providencia que la Unidad de Fiscala
Delegada ante esta Corporacin modific el 9 de junio de 1998, al
desatar la impugnacin interpuesta por el defensor del procesado, as
como por el apoderado de la parte civil, en el sentido de acusar al
referido incriminado por el delito de homicidio preterintencional.
La etapa del juicio correspondi adelantarla al Juzgado 46 Penal
del Circuito de Bogot, donde el 2 de marzo de 2000 fue declarada la
nulidad de lo actuado desde la calificacin de la instruccin, por la
existencia de prueba tcnica sobreviniente a la acusacin que podra
variar la calificacin jurdica del delito, determinacin que fue revocada
por el Tribunal Superior de la misma ciudad el 30 de mayo siguiente.
Realizada la audiencia pblica se profiri sentencia el 26 de enero
de 2001, por cuyo medio se conden a DIOMEDES DAZ MAESTRE,

entre otros, a la pena principal de 12 aos y 6 meses de prisin y a la

accesoria de interdiccin de derechos y funciones pblicas por 10
aos, al hallarlo penalmente responsable en condicin de autor del
delito de homicidio preterintencional. As mismo se lo conden al pago
de los perjuicios ocasionados y se le neg la condena de ejecucin
condicional.
El fallo adverso fue impugnado por el defensor y el Tribunal
Superior de Bogot lo modific el 20 de agosto de 2002, en el sentido
de condenar a DIOMEDES DAZ MAESTRE a la pena principal de 37
meses de prisin y multa de $10.000.oo por encontrarlo responsable
en calidad de autor del delito de homicidio culposo de Doris Adriana
Nio Garca. Esta sentencia es ahora objeto de impugnacin
extraordinaria.
LAS DEMANDAS
Libelo del apoderado de la parte civil
El censor plantea tres reproches al fallo de segundo grado, as:
Causal tercera:
Primer motivo: Nulidad por falta de competencia del Tribunal
Considera el actor que el Tribunal de Bogot careca de
competencia para proferir el fallo atacado, pues los artculos 32 y 34
de la Ley 81 de 1993 disponan que el impugnante deba sustentar el
recurso so pena de ser declarado desierto, y que la apelacin permita
al superior revisar nicamente los aspectos impugnados; normas que
an estn establecidas, con la modificacin de que slo se admite la
sustentacin escrita del recurso.
Seala, que los artculos 194 y 204 de la Ley 600 de 2000 regulan
los aspectos referidos a la interposicin, sustentacin, sancin por no
sustentar y competencia del superior para decidir sobre aspectos
inescindiblemente vinculados al objeto de impugnacin.
Entonces, estima que si el recurrente del fallo de primera instancia
no lo sustent, debi ser declarado desierto, y como a ello no procedi
el Tribunal, la decisin proferida por tal corporacin se encuentra
viciada de nulidad.
El demandante precisa que si "apelar significa inconformidad con el
acto demandado, el defensor de DIOMEDES DIAZ no procedi a
plantearla, pues tanto en la sustentacin oral del recurso como en el

escrito que entreg en la audiencia de sustentacin se dedic a

"presentar su particular e interesada apreciacin de la prueba y luego
a atacar a la Fiscala por la calificacin que hizo en la resolucin que
culmin la etapa instructiva; por tanto, es claro que atac la acusacin
pero no la sentencia. Y si ello fue as, la impugnacin se qued sin
sustento, pues nada dijo acerca de errores del juez, equvocos,
pruebas mal apreciadas o fallas de la decisin censurada.
Para acreditar lo expuesto, el casacionista transcribe apartes de la
sustentacin del recurso de apelacin del fallo ofrecida por el
defensor, de donde concluye que la sentencia no fue reprochada con
la exposicin oral y escrita, y que en consecuencia, debi el Tribunal
declarar desierto el recurso interpuesto, circunstancia que en su
criterio determina la nulidad de lo actuado por falta de competencia del
ad quem para pronunciarse en segunda instancia.
Como normas violadas seala los artculos 215 y 217 del anterior
estatuto procesal penal, que corresponden a los artculos 194 y 204 de
la normativa procesal penal en vigencia.
Con base en lo expuesto solicita a la Corte casar la sentencia
atacada, declarar la nulidad de lo actuado a partir de la diligencia de
sustentacin del recurso de apelacin interpuesto contra el fallo de
primer grado y remitir las diligencias al Tribunal para que declare
desierto el referido recurso por falta de sustentacin.
Segundo motivo: Nulidad por ausencia de citacin para
notificacin del fallo
Como "otra causal de nulidad, el demandante postula una
irregularidad sustancial que afecta el debido proceso, pues considera
que el a quo demor ms de cinco meses en dictar el fallo, y pese a
tal circunstancia, omiti citarlo para que concurriera a notificarse
cuando finalmente fue proferido, lo que le coart la posibilidad de
impugnar temas de su inters.
Precisa que "el problema radica en que el Juzgado no procedi
equitativamente con respecto a la notificacin de la sentencia, ya que
si bien es cierto las partes deben estar pendientes de las decisiones
judiciales, ello es exigible dentro del trmino que tiene el funcionario
para dictar el fallo, y si se quiere hasta en el doble del trmino, pero lo
que si est fuera de toda previsin es pretender que los sujetos
procesales deban permanecer durante cinco meses preguntando
semanalmente por la sentencia. Esto excede todos los marcos de
diligencia y acuciosidad exigibles.

El censor expresa que el Juzgado envo comunicaciones a los

sujetos procesales para que comparecieran a notificarse, pero no
procedi de igual manera con l, y que "cuando volvimos por el
Juzgado a preguntar por la marcha de la actuacin se nos inform que
la sentencia ya se haba expedido, ya haba sido notificada y sera
enviado el expediente al Tribunal para sustentacin de la apelacin de
los procesados, proceder con el cual se le imposibilit impugnar el
monto de los perjuicios sealados por el a quo.
Por lo anotado, el censor estima vulnerado el debido proceso de la
parte que representa, pues el Juzgado, a pesar de no tener la
obligacin de citarlo para que concurriera a notificarse, debi proceder
a ello, como s lo hizo con los dems sujetos procesales, pues se
encontraba en mora de proferir el fallo, situacin que evidencia un
trato desigual y vulnera los principios de justicia equitativa, leal y
observadora de las formas propias del juicio.
Como normas violadas seala los artculos 29 de la Carta Poltica,
1, 5, 6, 9, 10, 16, 17 y 21 del Cdigo de Procedimiento Penal
vigente, y 16 de la Ley 446 de 1997.
Por tanto, solicita a la Corte casar la sentencia impugnada, declarar
"la nulidad de todo lo actuado a partir de la expedicin de la sentencia
de primera instancia y remitir las diligencias al Juzgado 46 Penal del
Circuito "para que notifique en igualdad de condiciones a todos los
sujetos procesales la sentencia que expidiera el 26 de enero del
2001.
Tercer motivo: Nulidad porque la Juez no consigui que los
peritos dictaminaran sobre los perjuicios
Expresa el censor que si bien el Juzgado cumpli con la
designacin de peritos que solicit la parte civil, no adelant gestin
alguna para que el experticio finalmente obrara en la actuacin,
circunstancia que incidi en el proceso, pues le corresponde a su
poderdante conformarse con una liquidacin de perjuicios "que ms
parece la indemnizacin por unas lesiones leves que el pago de la
vida de una profesional con toda una vida por delante.
Cargo segundo: Error de hecho por falso raciocinio
El impugnante lo formula como subsidiario "para que sea estudiado
en la eventual situacin de que la H. Corporacin no comparta el
cargo de nulidad propuesto como principal. Lo postula al amparo de
la causal primera de casacin, cuerpo segundo, por violacin indirecta

de la ley sustancial determinada por error hecho por falso raciocinio

que condujo en el fallo atacado "a conclusiones que rien con las
normas de la experiencia, las leyes de la ciencia y los principios de la
lgica.
Para demostrarlo el actor expone que el sentenciador concluy que
"la muerte de la occisa se produce por hipoxia, asfixia consecuencial a
actividades sexuales violentas con consumo de cocana y maniobras
del procesado DIOMEDES DAZ MAESTRE sobre boca y nariz de
DORIS ADRIANA NIO GARCA, que le produjeron su deceso; y que
en el mismo fallo se dijo "que el nico dictamen que le ofrece serios
motivos de credibilidad es el emitido por la Junta de Peritos del
Instituto Nacional de Medicina Legal en razn de la idoneidad de los
peritos y su vinculacin con el Instituto.
Adems seala que la sentencia precisa, "respaldndose en
autores, que la muerte por sofocacin es muy rara en adultos, ya que
estos se pueden defender de la agresin, y que en consecuencia esta
clase de homicidios ocurre ms frecuentemente en nios, en ancianos
o enfermos dbiles.
Considera el casacionista que "si la muerte de DORIS ADRIANA
NIO se produce porque DIOMEDES DAZ le tap la boca y la nariz
para que no gritara o para que se callara, sta no puede ser culposa,
porque segn nos ha dicho la misma sentencia, para ocasionarla se
requerira de una violencia extrema, de tal manera que el procesado
tuvo que acudir a violencia extrema, probablemente ayudado por la
otra mujer para eliminar a quien acababa de tener una ria con su
compaera, de donde concluye que "el sentenciador ha violado el
principio lgico de no contradecirse en la presentacin de la
argumentacin, porque resulta completamente absurdo proponer que
la muerte por sofocacin en adultos es muy demorada y requiere de
alta dosis de violencia, para unos folios ms adelante afirmar sin
ruborizarse que el procesado elimin a la occisa sin intencin, por
haberle tapado la boca.
A continuacin el apoderado de la parte civil destaca que "el yerro
en que incurri el sentenciador al caer en el falso raciocinio expuesto
lo llev a violar la ley sustancial por aplicacin indebida de la norma
que regula el homicidio culposo y falta de aplicacin del artculo que
consagra el homicidio preterintencional. Y concluye precisando en
cuanto a la trascendencia del yerro que "es de tal magnitud que es el
fondo de la cuestin, pues una sentencia proferida por homicidio
preterintencional fue transformada en un homicidio culposo.

Con base en lo anotado, solicita a la Corte casar la sentencia

impugnada, y en su lugar proferir fallo de reemplazo por cuyo medio
se condene a DIOMEDES DAZ MAESTRE por el delito de homicidio
preterintencional.
Demanda del defensor de DIOMEDES DAZ
El defensor del procesado formula un nico cargo contra el fallo
proferido por el Tribunal al amparo de la causal primera de casacin,
cuerpo primero, por violacin directa de la ley sustancial "derivada de
la indebida aplicacin de los artculos 329, 330 y 37 del Cdigo Penal
de 1980.
Comienza por sealar que "dado que en la sentencia acusada se
modifica la valoracin que en primera instancia se haba hecho
respecto del material probatorio recaudado, la presente demanda de
casacin se atendr a la apreciacin que de la prueba hizo el
Honorable Tribunal Superior de Bogot, especficamente en lo
relacionado con aquellas circunstancias que a su juicio ocasionaron la
muerte de DORIS ADRIANA NIO, la cual, segn el fallo impugnado
se debi "a la conjuncin de varios factores: el consumo excesivo de
cocana, relaciones sexuales violentas, laceracin y hematoma en la
mucosa del labio inferior, hematoma frontal y la impresin que le
gener la recepcin de una desagradable noticia.
Dice el defensor que "el error del Tribunal Superior de Bogot
consisti en entender que en el presente caso estn dados los
requisitos propios de la imprudencia (culpa), cuando en realidad ello
no ocurre conclusin a la cual lleg por "una equivocada
interpretacin de los presupuestos tericos de la imprudencia (culpa),
razn por la cual "la sentencia se ataca como violacin directa por
aplicacin indebida de la norma ya que "los artculos 37, 329 y 330
del Cdigo Penal de 1980 no son aplicables en el presente caso.
Precisa que lo procedente es invocar la indebida aplicacin de los
preceptos mencionados, an cuando en la exposicin "seale que esa
indebida aplicacin tiene su fundamento en la equivocada
interpretacin que el Tribunal Superior de Bogot dio a los
presupuestos del delito imprudente (culposo), habida cuenta que "la
invocacin de la violacin directa por indebida aplicacin de una
norma puede tener fundamento en la errada interpretacin que de la
misma hace el fallador de instancia como lo ha admitido la Corte.
En punto de la existencia de una laceracin y un hematoma
hallados en la mucosa del labio inferior de la vctima, el impugnante

expresa que el Tribunal al momento de pronunciarse sobre la violacin

del deber de cuidado de su asistido no se refiri a aquellas heridas, de
donde concluye que no se atribuy su produccin a DIOMEDES DAZ,
puntualizando que "as se desprende, por lo dems, de la misma
determinacin recurrida, en la cual se advierte que la laceracin y el
hematoma hallados en la mucosa del labio inferior de la occisa no
corresponden a un intento de asfixiarla mecnicamente, pero que
deben ser entendidos como producto de la actividad de terceras
personas, sin hacer ninguna clase de precisin sobre los posibles
autores de los mismos.
Por tanto, seala que no se ocupar de las referidas lesiones en
tanto que el Tribunal no seala a su procurado "como causa de las
mismas, ni sobre su produccin eleva reproche a ttulo de imprudencia
(culpa).
A continuacin expone el casacionista que el Tribunal consider
que la "la conducta contraria al deber de cuidado desarrollada por
DIOMEDES DAZ MAESTRE (primer extremo del delito imprudente)
consisti en el suministro de cocana a DORIS ADRIANA NIO, al
paso que el resultado (segundo extremo del delito imprudente) se
concret en el fallecimiento de DORIS ADRIANA NIO. Por tanto,
como en relacin con tales circunstancias el ad quem estim que se
encontraban plenamente demostradas, no niega "la existencia de
tales extremos del delito imprudente (culposo).
Pero agrega que el Tribunal err al considerar acreditada la
relacin entre el suministro de cocana por parte de DIOMEDES DAZ
a Doris Adriana Nio, como violacin del deber objetivo de cuidado de
aquel y el fallecimiento de esta por el excesivo consumo de tal
sustancia.
Acto seguido el defensor se ocupa de analizar supuestos
hipotticos en los que una persona responsable por ser mayor de
edad, y estar en condicin de comprender los peligros que la rodean y
de auto-regularse de conformidad con tal comprensin dispone dolosa
o culposamente de bienes jurdicos de los cuales es titular, como la
vida, o de otros de menor entidad, para concluir que en tales
situaciones no hay lugar a sancin por parte del Estado a quien as
procede. Igualmente plantea una constelacin de casos en los que la
vctima responsable no tiene voluntad (dolo) de lesionarse o quitarse
la vida, pero el resultado (muerte) sobreviene porque un tercero lo
posibilita.

Apoyado en doctrina y jurisprudencia extranjera concluye que en los

referidos casos "la impunidad o responsabilidad del tercero, depende
entonces, exclusivamente, de si l tena el deber de vigilar el
comportamiento de la vctima.
Expone el actor que "ninguna duda cabe de que DORIS ADRIANA
NIO, mujer mayor de edad, con experiencia en la ingestin de
cocana y en pleno uso de sus facultades mentales, recibi de
DIOMEDES DAZ MAESTRE cocana y la consumi en cantidades
tales que (junto con otros factores, segn el ad-quem) le produjo la
muerte.
Y entonces aduce que a partir de las anteriores consideraciones,
estima que "DIOMEDES DAZ MAESTRE no puede ser
responsabilizado como autor de la muerte de DORIS ADRIANA NIO
GARCA por el hecho de haber puesto a su disposicin la cocana que
ella ingiri, pues el consumo de la misma fue un acto riesgoso libre y
voluntariamente asumido por la vctima, y que "de admitirse que
cuando un consumidor de droga (que siendo responsable la ha
adquirido e ingerido en pleno uso de sus facultades mentales) fallece
como consecuencia de su ingestin, quien se la suministr debe
responder como autor de un homicidio culposo tendra que concluirse
que "todas las entregas de droga a personas responsables deberan
ser punibles cuando menos a ttulo de tentativa acabada de lesiones
personales (con dolo eventual). Y por ello "todos los expendedores de
droga deberan ser sancionados como autores de un concurso
material heterogneo entre trfico de drogas y tentativa de lesiones
personales lo cual "hasta ahora no se ha visto en la jurisprudencia
nacional ni en las forneas.
Sobre el tpico abordado, el defensor precisa que la muerte de
Doris Adriana no puede imputrsele a su defendido "an cuando al
suministrarle cocana a su amiga haya desplegado una conducta
violatoria del deber de cuidado, por cuanto la muerte fue
consecuencia de la voluntaria ingestin de la droga por parte de la
vctima y no del mero suministro de la misma.
Ahora, respecto del desarrollo de actividades sexuales violentas
entre DIOMEDES DAZ y DORIS ADRIANA NIO el actor expresa que
el Tribunal admiti que antes de la noche en que ocurrieron los hechos
investigados, vctima y victimario haban sostenido relaciones
sexuales violentas acompaadas de la ingestin de cocana, razn por
la cual, "las lesiones fueron producidas como consecuencia de la
voluntaria prctica de ese tipo de actividades y si ello fue as su
representado "no viol el deber objetivo de cuidado, en cuanto se

limit a mantener una modalidad particular de relaciones sexuales con

su compaera, las cuales en momento alguno merecen reproche en el
plano meramente jurdico.
Adicionalmente plantea que "si, no obstante lo anterior, se dijera
que las relaciones sexuales orgisticas (pese a no estar legalmente
prohibidas) suponen la violacin a un deber objetivo de cuidado, no
debe perderse de vista que en el presente caso se trat de una
actividad conjunta y voluntaria desarrollada por DIOMEDES DAZ
MAESTRE y DORIS ADRIANA NIO GARCA, ante lo cual es
evidente que la vctima se expuso de manera libre y voluntaria a un
riesgo cuyas eventuales consecuencias nocivas no le eran ajenas,
dado que (conforme fue puesto de presente por el propio Tribunal
Superior de Bogot en la determinacin ahora recurrida) en anteriores
oportunidades haba mantenido relaciones sexuales orgisticas con el
procesado "las cuales combinaban con el consumo de cocana.
Luego el defensor seala que si de manera hipottica se
considerara que su representado viol el deber de cuidado al sostener
tal clase de relaciones sexuales, la muerte de Doris Adriana no podra
ser considerada consecuencia de aquellas, pues para que as fuera
sera necesario que DIOMEDES DAZ hubiera sido consciente del
riesgo de muerte en que se encontraba Doris Adriana al sostener
relaciones en tales condiciones, y que pese a ello hubiera decidido
realizarlas.
Concluye el demandante que si bien en la providencia atacada se
expuso que las relaciones sexuales con actividades violentas
sostenidas bajo el influjo del alcohol y cocana aumenta los efectos de
esta, tal observacin cientfica informa de cambios fisiolgicos que no
ponen en peligro la salud de quienes desarrollan tales actividades.
Acerca de que DIOMEDES DAZ comunic una desagradable
noticia a DORIS ADRIANA NIO, el impugnante, luego de apoyarse
en jurisprudencia extranjera, as como en doctrina fornea y nacional
sobre los "daos por schock expone que "lo que en estos casos
permite explicar el resultado final (colapso nervioso) es la particular
forma en que cada persona resulta afectada por las impresiones
negativas que la vida de relacin social puede traer consigo; y
puntualiza luego que la noticia del embarazo de Consuelo Martnez no
representaba peligro para la integridad fsica de Doris Adriana, ms
an si se tiene en cuenta que ellas sostenan con DIOMEDES DAZ
relaciones orgisticas, como lo expuso el Tribunal.

Si adems de lo anotado, agrega el censor, no hay prueba alguna

que permita afirmar que la condicin sicolgica de la vctima la haca
susceptible emocionalmente a la referida noticia, no se advierte
conducta alguna violatoria del deber de cuidado de DIOMEDES DAZ
que permitiera atribuirle a ttulo de culpa la muerte de Doris Adriana
Nio.
Entonces, el casacionista expresa que sus planteamientos apuntan
a acreditar que su asistido no viol un deber de cuidado que guarde
"relacin de adecuacin con la muerte de Doris Adriana o no cre un
riesgo jurdicamente desaprobado que haya dado lugar al resultado.
Y destaca que "si el honorable Tribunal Superior de Bogot hubiese
interpretado de manera correcta las nociones de 'violacin al deber de
cuidado' (o creacin de riesgo jurdicamente desaprobado), 'relacin
de adecuidad' (o realizacin del riesgo) y 'previsibilidad', debera haber
arribado a la conclusin de que en el presente caso no estaban dados
los requisitos de la imprudencia (culpa) y, por consiguiente, debera
haberse abstenido de aplicar los artculos 37, 329 y 330 del Cdigo
Penal de 1980.
Concluye poniendo de presente que un correcto entendimiento de
los elementos del delito imprudente habra conducido al ad quem a
reconocer la atipicidad de la conducta de su defendido, y en
consecuencia a absolverlo por el delito objeto de acusacin.
Con base en las anteriores consideraciones, el demandante solicita
a la Corte casar la sentencia impugnada para, en su lugar, proferir fallo
de reemplazo por cuyo medio se absuelva a DIOMEDES DAZ
MAESTRE del delito imputado en la resolucin de acusacin.
CONCEPTO DEL MINISTERIO PBLICO
La sugerencia de la Procuradora Primera Delegada para la
Casacin Penal apunta a que no se case el fallo impugnado, la cual
sustenta en los siguientes argumentos:
1. Demanda del apoderado de la parte civil
1.1. Causal tercera. nico cargo (principal)
Dice la Delegada que si bien la causal tercera de casacin permite
cierta autonoma en su formulacin y desarrollo, ello no significa que
est excluida de la obligacin general de sujetarse a "los parmetros
de la lgica y el sentido comn, de modo que se entienda con facilidad

los motivos de la nulidad, presupuestos que el actor en este caso

desatendi, con lo que impide saber cul es el motivo concreto de
nulidad que alega.
Seala que pese a postular un nico cargo, en su desarrollo plantea
varias irregularidades que en virtud del principio de prioridad lo
obligaban a formular los diversos reproches de manera separada y
atendiendo la incidencia de cada uno de ellos en el trmite.
El demandante tampoco demostr la manera cmo cada una de
esas supuestas irregularidades hubiera podido incidir negativamente
en las garantas de los sujetos procesales, o en las bases
fundamentales de la instruccin y el juzgamiento.
En resumen, el libelo adolece de falencias tcnicas que impiden su
prosperidad, pues el censor pas por alto principios como los de
claridad y precisin, autonoma de las causales y de los cargos y
trascendencia, que deben ser observados cuando se alega la causal
tercera de casacin.
En punto de la falta de sustentacin del recurso de apelacin
interpuesto contra el fallo de primer grado por parte del defensor que
el apoderado de la parte civil reprocha, la Procuradora expresa que al
revisar el proceso se puede establecer que el defensor de DIOMEDES
DAZ s lo sustent, slo que el censor olvida que la impugnacin tiene
por objeto controvertir los argumentos constitutivos de la decisin y
que su exposicin no tiene lmites, siempre y cuando se expongan los
puntos de crtica, en forma seria, con las razones de tipo probatorio o
jurdico que deriven en la reforma o revocatoria que se persigue.
Precisa que el defensor en la impugnacin formul un ataque
directo a los fundamentos jurdicos y fcticos de la sentencia pues
analiz el delito de homicidio preterintencional por asfixia mecnica,
hiptesis admitida por el juzgado.
Respecto de la censura del apoderado de la parte civil dirigida a
reprochar la demora del Juzgado en proferir el fallo de primer grado, la
Delegada expone que diversos factores como el volumen de la
actuacin, la vigilancia de los medios de comunicacin, las mltiples
solicitudes de los sujetos procesales e inclusive el trmite de una
accin de tutela por esta Corporacin, adicional a la carga laboral
ordinaria del Juzgado, tuvieron relacin con la oportunidad para
proferir la sentencia, sin que se evidencie excesivo el tiempo que se
tom la funcionaria para proceder a ello; situacin que adems per se,

como lo ha sealado la jurisprudencia, no conduce a la declaratoria de

nulidad de la actuacin.
En cuanto se refiere a la queja del censor porque la sentencia de
primera instancia no le fue notificada, la Procuradora expone que el
Juzgado dio cabal cumplimiento a las normas procesales, sin que el
envo de la comunicacin echada de menos por el impugnante
configure irregularidad alguna, ms an si se tiene en cuenta que los
medios de comunicacin publicitaron el fallo y su sentido.
Acerca de la alegacin del casacionista en la que refiere que
el juzgado se limit a decretar el avalo pericial de los
perjuicios pero no realiz labor alguna para que la
diligencia se efectuara, la Representante del Ministerio
Pblico indica que el actor no precisa qu pretende en
concreto demostrar con ello, y que si la juez de primera
instancia atendi los parmetros sealados en la ley, es
evidente que el reproche resulta insustancial.
Concluye, entonces, que este cargo no puede prosperar.
1.2. Causal Primera. Cargo nico (subsidiario)
Comienza la Procuradora por sealar que le asiste inters al
recurrente para impugnar, pues si bien su pretensin no est referida
al resarcimiento de perjuicios, tambin es cierto que ahora puede
intentar hacer efectivos sus derechos a la verdad o a la justicia, como
lo ha reconocido la Corte Constitucional.
Estima la Delegada que la presentacin de esta censura evidencia
yerros tcnico-conceptuales que la tornan imprspera, habida cuenta
que se limita a plantear una controversia sobre la credibilidad del
dictamen emitido por la Junta de Peritos del Instituto Nacional de
Medicina Legal, afirmando que el Juzgado viol el principio de no
contradiccin al apreciarlo, pero no demostr el impugnante que tal
apreciacin se hubiera alejado de las reglas de la sana crtica, y que
por tanto hubiera conducido a una decisin ilegal.
Adems dice que el actor se limit a censurar una sola prueba de
cargo, olvidando los dems medios de prueba, postura inadmisible en
sede casacional, de la cual se advierte que lo que pretende
nicamente es que sean admitidas sus particulares consideraciones,
desconociendo la realidad jurdico procesal.

Tampoco el impugnante, expone la Procuradora, intenta la

comprobacin de algn error de apreciacin probatoria trascendente
cometido en la sentencia recurrida.
Y agrega que el fallador de segunda instancia no alter el contenido
material del dictamen conjunto de peritos, ni en la apreciacin del
mismo infringi el principio lgico de no contradiccin pues fue
consignado en los exactos trminos expuestos por los legistas y fue
valorado a la luz de los principios de la sana crtica. Asunto diverso es
que el Tribunal no aceptara la posibilidad que ste medio de prueba
plantea.
Por tanto, estima la Delegada que esta censura no est llamada a
prosperar.
2. Demanda del defensor de DIOMEDES DAZ
La Representante del Ministerio Pblico comienza por destacar que
este libelo se ajusta a la tcnica propia de la causal primera de
casacin, cuerpo primero, exigida para los eventos en que se plantea
aplicacin indebida de una norma sustancial.
Comienza sealando acerca del suministro de cocana por parte del
procesado a la vctima, tenido por los falladores como uno de los
factores que causaron la muerte de DORIS ADRIANA expresa que no
es aplicable el ejemplo del expendedor de estupefacientes citado por
el defensor, pues las conclusiones a las que arriba parten de unos
supuestos diversos a los acreditados en la actuacin.
Para explicar su criterio la Procuradora se detiene a analizar la
"autopuesta en peligro de la vctima por incidir directamente en la
valoracin jurdico penal de la conducta del autor. Entonces dice que
en tratndose de vctimas mayores de edad, con capacidad para
tomar decisiones, para asumir la responsabilidad de su
comportamiento y ejercer el dominio sobre el suceso (conciencia y
libertad en la decisin ante el peligro), es necesario establecer unos
lmites.
Por ello, el contexto en el cual se desenvolva la relacin entre
DIOMEDES DAZ y Doris Adriana Nio jams puede compararse a la
relacin entre expendedor y consumidor de estupefacientes, pues al
primero no le interesan los actos subsiguientes a la adquisicin de la
droga ilcita; en tanto que, en el "contexto comn entre procesado y
vctima, y en este caso, segn lo relatan las amigas de esta, se
advierte una relacin afectiva, en la que Doris Adriana era consciente

que DIOMEDES DAZ frecuentaba otras mujeres, le insinu tener

relaciones orgisticas, consuma droga, la obligaba a consumir
cocana, qued embarazada y abort voluntariamente sin que l lo
supiera. Destaca la Delegada que de la prueba cientfica y testimonial
la Juez de primera instancia concluy que Doris Adriana no era
consumidora habitual, por lo que no poda presentar tolerancia al
consumo de cocana.
Hechas las anteriores observaciones, la Procuradora analiza a
continuacin las situaciones que pueden ser consideradas "como
elementos adicionales a los anteriores factores de riesgo, y entonces
expone que contrario a lo afirmado por el ad quem, el encuentro entre
DIOMEDES DAZ y Doris Adriana Nio no se desarroll en
circunstancias similares a las de anteriores reuniones, pues en esta
ocasin, adicional a las relaciones sexuales y a la ingestin de licor y
estupefacientes se presentaron las siguientes situaciones especiales:
1) Se encontraba presente la compaera del procesado Luz Consuelo
Martnez; 2) Esta y DIOMEDES DAZ ingeran desde el mircoles
anterior licor, sostenan relaciones sexuales y probablemente
consuman cocana; 3) Las relaciones sexuales entre DIOMEDES
DAZ y Doris Adriana se llevaron a cabo en presencia de Luz
Consuelo o con la participacin de ella; 4) Las relaciones sexuales
fueron violentas; y 5) DIOMEDES DAZ le dio a Doris Adriana la noticia
del embarazo de Luz Consuelo.
Entonces dice que los factores de riesgo que Doris Adriana y
DIOMEDES DAZ haban aceptado fueron incrementados en el ltimo
encuentro, por causas que provinieron directamente de aquel, quien
insisti para que "Doris Adriana acudiera a su apartamento, no previ
que la presencia de sus dos amantes bajo el influjo de bebidas
embriagantes y estupefacientes, la ejecucin de actos sexuales
violentos con ellas o al menos con una de ellas, y al enterarse Doris
Adriana despus de la jornada de esparcimiento que se encontraba
en circunstancia de inferioridad al no estar embarazada, debieron
trascender al campo de la previsibilidad, porque ya en anterior
oportunidad se haba presentado un roce entre ellas, pues a pesar de
sus recomendaciones sobre tolerancia y buen trato, los celos tenan
que aflorar (subrayas en el texto).
Se observa de acuerdo a lo anterior, agrega la Representante del
Ministerio Pblico, que no es de recibo asumir que con el suministro
del alcaloide DIOMEDES DAZ se desentendi de la situacin
subsiguiente, pues este se encontraba involucrado en el riesgo
asumido por Doris Adriana, as se tratara de un acto realizado por una
persona mayor de edad.

Es decir, puntualiza la Procuradora, "los actos voluntarios de la

vctima no se constituyen en actos independientes de la primera
situacin de riesgo, sino parte de ella, por lo que su aparicin no
interrumpe y crea una nueva conducta violatoria del deber de cuidado,
sino la continuidad de las actuaciones violatorias del deber de
cuidado creadas por Diomedes, quien continuaba con el deber de
proteccin especfico de la integridad de Doris Adriana, por cuanto la
muerte fue la consecuencia de la ingestin de la droga, de
aguardiente, de las prcticas sexuales violentas y de la nefasta noticia
dada cuando Doris Adriana afectada por el consumo de droga, no
estaba en capacidad de reaccionar de manera normal ante la
situacin (subrayas y negrilla en el texto).
Sobre el riesgo permitido en los delitos imprudentes, la
Representante del Ministerio Pblico expone que "en la imputacin
por imprudencia el operador jurdico necesita hacer dos remisiones
sociales: una genrica, el deber objetivo de cuidado, y otra ms
especfica en relacin a ciertos hechos acontecidos en el ejercicio de
actividades riesgosas, para determinar si el autor, con su conducta, ha
elevado o incrementado el riesgo permitido (*) pues si el peligro es
admisible hasta ciertos mrgenes, las interferencias que se deriven de
las puestas en peligro permitidas no pueden ser antijurdicas como en
efecto se desprende del artculo 26 de la Carta Poltica.
En consecuencia seala, que "el deber objetivo de cuidado no es
ms que el punto de equilibrio que la sociedad ha encontrado para la
permisin de conductas entre las necesidades de proteccin de
dichos bienes y el inters general en que la interaccin social no se
convierta en un caos.
As las cosas, la Procuradora indica que comparte las afirmaciones
del el ad quem, pues DIOMEDES DAZ MAESTRE "desarroll la
noche del 14 de mayo y la madrugada del 15, actividades riesgosas,
conoca correctamente la situacin en que actuaba y adopt
conductas que ponen en evidencia el efecto causal en orden al
resultado producido. Vulner la norma jurdica que prohbe el
suministro de estupefacientes cuyo efecto nocivo para la salud de
Doris Adriana era previsible tanto desde un juicio abstracto como
concreto.
Y precisa que las normas en las que se fundament la decisin
tomada por el Tribunal Superior -artculos 37, 329 y 330 del Cdigo
Penal de 1.980-, fueron interpretadas y aplicadas en debida forma, no
solo para modificar el numeral primero de la sentencia proferida por el
Juzgado 46 Penal del Circuito de Bogot, sino como base de la

condena a DIOMEDEZ DAZ como autor del delito de homicidio

culposo agravado.
Por lo expuesto, considera que el cargo no puede prosperar.
Con fundamento en las anteriores consideraciones, la Procuradora
Primera Delegada para la Casacin Penal solicita a la Corte NO
CASAR la sentencia objeto de impugnacin.
CONSIDERACIONES DE LA CORTE

Cuestin preliminar
Previo al estudio de las demandas de casacin y en atencin a que
en este caso el defensor tcnico del procesado que acudi a esta va
extraordinaria de impugnacin demandando el fallo del ad quem
tambin intervino durante el traslado previsto en el artculo 211 de la
Ley 600 de 2000 para cuestionar la demanda de otro de los sujetos
impugnantes (parte civil), obligado se impone acudir a la preceptiva de
dicha normatividad, a fin de concluir a partir de su contenido y alcance
si tal conducta procesal resulta de recibo o, por el contrario, afecta el
equilibrio que debe existir entre los sujetos procesales.
En efecto, la preceptiva del referido canon, es la siguiente:
Art. 211.- Traslado a los no demandantes. Presentada la demanda se surtir
traslado a los no demandantes por el trmino de quince (15) das para que
presenten sus alegatos.
Vencido el trmino anterior se remitir el original del expediente a la Corte .

Claro resulta entonces concluir que la intervencin de los no

demandantes en los trminos previstos por la norma que viene de
transcribirse, se encuentra consagrada en beneficio de quienes han
guardado silencio respecto del fallo objeto de censura para garantizar
el principio de igualdad de oportunidades para las partes y asegurar el
cabal ejercicio de la dialctica propia del proceso. Pero en modo
alguno para que quienes han impugnado la sentencia y han acudido a
presentar dentro de los trminos la respectiva demanda de casacin,
tengan una posibilidad adicional de intervencin, que se agot
precisamente con la interposicin del recurso y la presentacin del
respectivo libelo, a travs del cual pueden expresar los reproches que
consideren pertinentes, desde luego, respetando los principios que
rigen la tcnica casacional y aportando a los mismos los fundamentos
de hecho y los de derecho necesarios de acuerdo con la causal
seleccionada.

Una inteleccin diversa de la norma conducira, sin lugar a dudas, a

crear una situacin de desequilibrio en las oportunidades que el
esquema procesal vigente ha consagrado a favor de los sujetos
procesales, que definitivamente la ley no establece ni permite y que la
Sala tampoco puede patrocinar.
Adicional a lo expuesto, jurdicamente imposible resultara
reconocer la calidad de "no demandante a quien por razn de haber
acudido a la casacin con observancia de los presupuestos de
procedencia, legitimacin y oportunidad, y haber cumplido dentro del
trmino con la carga procesal de presentacin del respectivo libelo,
justamente adquiri dentro del proceso la calidad contraria, esto es, la
de "demandante.
Por las anteriores razones, en la medida en que el defensor del
procesado DIOMEDES DAZ ostenta la calidad de "demandante del
fallo de segundo grado, dado que en oportunidad legal interpuso el
recurso extraordinario que le fue concedido y en el trmino para la
presentacin del respectivo libelo procedi a ello, es claro que no
procede en esta decisin incluir en el acpite de "Antecedentes
referencia alguna al escrito presentado durante el traslado a los "no
demandantes, ni tampoco hacerlo objeto de ponderacin, habida
cuenta, se repite, que a travs de la demanda de casacin tuvo
oportunidad suficiente de sealar las razones de disenso con el fallo
de segundo grado, la cual ha sido ya tenida en cuenta por la
Procuradora Delegada y lo ser por la Sala en el momento oportuno.
Demanda del apoderado de la parte civil
Causal tercera:
Primer motivo: Nulidad por falta de competencia del Tribunal
La pretensin del demandante se orienta a que la Corte previa
casacin del fallo atacado declare la nulidad de lo actuado a partir de
la audiencia de sustentacin oral del recurso de apelacin interpuesto
por la defensa contra la sentencia condenatoria de primera instancia,
para que se declare desierta la impugnacin, habida cuenta que en su
criterio el defensor de DIOMEDES DAZ no sustent adecuadamente
dicho recurso.
Bien est precisar que, contrario a lo sealado por la Delegada, la
postulacin del cargo no ostenta la totalidad de deficiencias sealadas
en el concepto.

En efecto, si bien el cargo contiene tres reparos de nulidad que en

virtud del principio de autonoma debieron ser postulados de manera
separada y con una prioridad determinada por la mayor cobertura
invalidante de la actuacin derivada de cada vicio reclamado en caso
de prosperar, lo cierto es que el actor deslinda los motivos de
invalidacin con precisin de la irregularidad de la cual se derivan as
como la garanta que por ello resulta vulnerada, vicios que en ltimo
caso la Corte se vera precisada a analizar para excluir la intervencin
oficiosa prevista en la ley.
Precisado lo anterior, se tiene que al tenor de la preceptiva del
artculo 194 del estatuto procesal penal, la sustentacin del recurso
irrumpe en el ordenamiento como una carga procesal para el
impugnante, de ineludible cumplimiento si se aspira a lograr que por el
mismo funcionario que profiri la providencia atacada esta sea
modificada, aclarada o revocada o que el superior funcional de aqul
conozca los motivos de su inconformidad con los fundamentos de la
misma. No a conclusin distinta puede llegarse de la consecuencia
procesal prevista por la ley para cuando dicha carga se incumple, que
no es otra que la declaratoria de desercin del recurso.
Sustentacin que debe traducirse en la manifestacin de las
razones fcticas, jurdicas o probatorias, sobre las cuales se funda la
discrepancia con la decisin impugnada, sin que ello implique que tal
intervencin deba verificarse de una determinada manera, en tanto
que lo que se ofrece trascendental es que al funcionario que debe
resolver el recurso ya sea horizontal o vertical, se le sealen en
concreto los motivos de disentimiento, esto es, los aspectos objeto de
impugnacin, que desde otro ngulo, son precisamente los que
delimitan su rbita funcional, de conformidad con la previsin
contenida en el artculo 203 ejusdem.
Lo anterior, porque es lo cierto que las disposiciones procesales
que se ocupan de la sustentacin de los recursos no sealan la forma
como debe procederse en punto de la satisfaccin de tal requisito,
resultando razonable concluir que puede tenerse como adecuada
sustentacin aqulla mediante la cual en forma explcita se refutan los
fundamentos de la providencia atacada, con indicacin de las
motivaciones o conclusiones que se consideran equivocadas, o a
partir de la postulacin de un criterio diverso del all contenido, para el
cual se reclama prevalencia a travs de la impugnacin.
Auscultando desde la anterior perspectiva el contenido material del
escrito sustentatorio del recurso de apelacin del fallo adverso de
primera instancia, que contiene el resumen de la intervencin oral del

defensor del procesado DIOMEDES DAZ durante la audiencia de

sustentacin, pronto se advierte la sin razn de la censura de la parte
civil, porque lo cierto es que con suficiencia argumentativa se
cuestionaron los fundamentos de dicha decisin, como sin dificultad se
aprecia de los siguientes apartes de dicha pieza procesal:
1. En punto de la materialidad del delito, el Juzgado se apoy en el
dictamen de medicina legal que concluy que "la muerte de DORIS
ADRIANA, fue asfixia mecnica por sofocacin, siendo elemento a
favor la lesin hallada en el labio inferior, causada por compresin de
la mucosa labial contra la arcada dental, y en el examen toxicolgico
practicado a la vctima que demostr "evidente consumo de cocana,
lo cual se tom como factor asociado o coadyuvante del evento
muerte.
Sobre esto, el defensor prolijamente dirigi su esfuerzo a cotejar las
conclusiones de los conceptos mdicos, para concluir que las
manifestaciones corporales de la hipoxia derivada de asfixia mecnica
o de sobredosis de estupefacientes son iguales, y que por tanto, la
duda surgida respecto de la causa de la muerte de Doris Adriana, en
su momento advertida por el Tribunal cuando revoc la nulidad
declarada por el a quo en el juicio, poda ser resuelta en favor de la
tesis de que la vctima falleci a consecuencia de una sobredosis de
cocana.
Para demostrar lo expuesto, el apelante acudi a la definicin de
hematoma y a sus causas, para concluir que "si bien la lesin hallada
en la mucosa del labio inferior de la vctima pudo deberse a un intento
de sofocacin, ella tambin pudo haber sido causada por un golpe
que recibiera de una tercera persona (pinsese en una bofetada que
pudo recibir mientras discuta), por un golpe recibido al caer
accidentalmente sobre un objeto slido mientras estaba an con vida,
o incluso al haberse golpeado contra un objeto slido al desplomarse
como consecuencia de su fallecimiento.
Tambin se apoy en literatura mdica para evaluar las contusiones
propias de la asfixia mecnica y deducir que si en el caso estudiado
nicamente se presentaron hematomas en el labio inferior de la
vctima, no fue la sofocacin la causa de su muerte.
Igualmente destac que la bibliografa mdica descarta la muerte
por asfixia mecnica en tratndose de adultos, dada la reaccin
defensiva que ante la agresin pueden desarrollar, la cual impide la
obstruccin simultnea de la boca y la nariz, por tanto, en estos
excepcionales casos son evidentes las huellas que se producen en el

rostro de la vctima, as como en la humanidad del agresor, pese a lo

cual, en el cadver de Doris Adriana slo aparece un hematoma en su
labio superior, y en sus uas no se detectaron residuos de piel con el
ADN de DIOMEDES DAZ.
Adicional a lo anterior, fundamentado una vez ms en literatura
especializada, el defensor seal que el vmito no es caracterstico de
la asfixia mecnica, pues la vctima tiene obturadas las vas
respiratorias, pero s constituye uno de los criterios para diagnosticar
intoxicacin por cocana. Por tanto, si en el protocolo de necropsia se
mencion la presencia de material alimentario en la nariz de la vctima,
es evidente que vomit antes de fallecer, y si se demostr
tcnicamente que ingiri cocana, el resultado es que los diversos
conceptos allegados al proceso, arrojan serias dudas en punto de la
muerte de Doris Adriana a causa de una hipoxia por sofocacin
manual, y por el contrario, permite inferir que la hipoxia se produjo
como consecuencia de una intoxicacin aguda por ingestin de
cocana.
2. Respecto de la responsabilidad de DIOMEDES DAZ el Juzgado
se apoy en que "*Medicina Legal cientficamente concluy mediante
dictamen Nro 272. PAT. DRO - 97 Externo 78-97 que la occisa no era
consumidora habitual, no se perciban en ella los signos clsicos que
presentan este tipo de personas", circunstancia ratificada con "los
testimonios juramentados de sus familiares y amigos Rodrigo, Mara
Oliva Nio Garca y Liliana Martnez Bernal, Blanca Isabel Ortz,
quienes aducen que la occisa no sala de noche, no consuma licor, no
fumaba y mucho menos consuma droga".
Acerca de ello, el impugnante expuso detenidamente que las
"seales fsicas que deja en el cuerpo humano el consumo crnico de
cocana (como por ejemplo las perforaciones en los tabiques nasales),
slo aparecen despus de una prolongada exposicin a dicha
sustancia, por lo que cabe la posibilidad de que una persona sea
consumidora crnica de cocana pero, debido a que dicha adiccin no
ha sido demasiado prolongada en el tiempo, no alcance a dejar en el
cuerpo del usuario las huellas propias de un consumidor crnico.
Adems dijo que en el expediente "existen algunos testimonios
conforme a los cuales la occisa haba consumido ocasionalmente
estupefacientes, tales como los de Claudia Pilar Ardila Forigua y Jos
Del Carmen Castilla Villero. Finalmente concluy que las
declaraciones referidas, aunadas "a los rastros que de cocana
encontraron los peritos del Instituto de Medicina Legal en la sangre de
DORIS ADRIANA NIO, permiten suponer fundadamente que, si bien

no puede ser catalogada como una consumidora habitual de dicha

droga, tampoco se trataba de una mujer que jams la hubiese
consumido.
3. Tambin la funcionaria de primer grado tuvo en cuenta que
"DORIS ADRIANA no era una mujer de gran capacidad econmica,
como para permitirse costear el alto precio que para un adicto
demanda sostener dicha prctica".
La afirmacin de la Juez fue rechazada por el defensor, aduciendo
que si bien "se trata de un argumento expuesto de manera unnime
por la fiscala, la procuradura y el juzgador de primera instancia, el
material probatorio recogido durante la etapa de juzgamiento muestra
una realidad diversa; varios de los testigos convocados al proceso por
peticin del seor representante de la parte civil, fueron categricos al
momento de asegurar que an cuando la empresa de la cual era socia
DORIS ADRIANA NIO atravesaba una mala situacin econmica,
ella perciba ingresos extras derivados de trabajos particulares que
realizaba, de tal manera que no solo constitua el soporte econmico
de su casa sino que, adems, colaboraba econmicamente con otros
de sus familiares que vivan de manera independiente.
Luego de citar algunos apartes de testimonios sobre la situacin
econmica de la vctima concluy que "no puede caber la menor duda
sobre el hecho de que sus ingresos mensuales le permitan adquirir
de cuando en cuando las cantidades de cocana que pudiera requerir
para su ocasional consumo personal.
4. Respecto de las causas de la muerte investigada, el a quo
expres que el dictamen pericial "integrado con los dems conductos
de acreditacin con que cuenta el Despacho, se tiene que el deceso
de DORIS ADRIANA NIO se produjo a causa de Hipoxia, producida
por asfixia por sofocacin, asociada a actividad sexual violenta y
consumo de cocana.
Adicionalmente a los argumentos que el defensor plante al
ensayar la demostracin de que la hipoxia no fue causada por
sofocacin y que fueron destacados anteriormente, con relacin al
consumo de cocana seal que "si la muerte de DORIS AADRIANA
NIO GARCA se produjo entre las cero (00:00) y las cinco horas
(05:00) del da quince (15) de mayo de mil novecientos noventa y
siete (1997), y la benzoilecgonina es un metabolito con una vida
aproximada de siete (7) horas, entonces resulta evidente que DORIS
ADRIANA NIO pudo haber consumido la cocana que se
biotransform en benzoilecgonina, entre las cinco de la tarde (17:00)

del catorce (14) de mayo de mil novecientos noventa y siete (1997) y

las cinco de la maana (5:00) del quince (15) de mayo de mil
novecientos noventa y siete (1997), y que por ello "no puede
descartarse que la vctima haya consumido cocana algunas horas
antes de concurrir al apartamento de DIOMEDES DAS MAESTRE, y
que la totalidad de la benzoilecgonina hallada en su sangre (o parte
de ella) haya sido producto de esa ingestin anterior a su llegada al
apartamento.
5. En el fallo se anot que estaba probado que "una vez reunidos
LUZ CONSUELO, el cantante y la hoy fallecida, se dedicaron a la
ingestin de bebidas embriagantes, consumo de estupefacientes y a
la prctica de relaciones sexuales violentas, una vez culminada su
actividad sexual, el cantante le da la noticia del embarazo de Luz
Consuelo, evento que sin duda produjo en la visitante una molestia,
porque profesaba un especial sentimiento hacia el artista,
reaccionando en contra de su rival. Adems tngase en cuenta que
haba aspirado cocana, droga que produce excitabilidad en quien la
consume, luego se produce algn roce o enfrentamiento entre las dos
mujeres, quedando en las uas de la occisa material gentico de otra
mujer que no poda ser otra que MARTINEZ SALAZAR, nica que
comparta la habitacin del cantante aquella madrugada.
Y contina, "Pero de esta agresin, o roce que hubo entre las dos
mujeres, surgi la necesidad de someter fsicamente a DORIS
ADRIANA, para controlarla, para evitar una reaccin mayscula, dado
el estado sicosomtico en que se encontraba, bajo los efectos de la
droga, pues sin duda, su estado anmico no era el ms ptimo, lo cual
indubitablemente la alteraba, generndose alguna clase de escndalo,
que no se poda permitir el reconocido intrprete vallenato, dado que
se encontraba ocupando un apartamento en un estrato
socioeconmico alto, no le convena que generara ningn tipo de
escndalo al interior de tal recinto, por tanto era necesario impedir tal
situacin, y quien mas (sic) podra hacerlo si no DIOMEDES DIAZ,
quien posea la capacidad fsica para dominarla, dada su superioridad
corporal*.
Sobre ello dijo el defensor que "esta afirmacin parte de supuesto
-tampoco demostrado dentro de esta investigacin- de que ninguna de
las dems personas presentes en el apartamento donde se habra
producido la muerte de la vctima, tena la capacidad fsica suficiente
para intentar sofocarla manualmente.
Ms adelante expone que "ninguna sorpresa puede causar la
afirmacin de que DIOMEDES DAZ no era la nica persona con

aptitud fsica para desarrollar la accin aqu cuestionada, por la

elemental razn de que a lo largo de este proceso ha quedado
ampliamente demostrado que en el apartamento haba no solo una
mujer que comparta la habitacin con DIOMEDES DAZ, sino un
grupo de hombres que, cuando menos, tena la misma aptitud fsica
de mi defendido para desarrollar la conducta que aqu se examina.
Con base en lo expuesto el impugnante replic que "no existiendo
plena prueba sobre esa importante circunstancia del planteamiento
esbozado en la sentencia de primera instancia, esto es, careciendo de
medios probatorios que sin lugar a duda alguna sealen a DIOMEDES
DAZ MAESTRE como la nica persona que poda haber intentado
sofocar manualmente a la vctima, no puede afirmarse en una
sentencia condenatoria como la aqu recurrida (que por su esencia
requiere de la plena prueba sobre los hechos materia de
investigacin) que su representado intent lesionar a Doris Adriana
con la obstruccin de su nariz y boca.
6. Tambin adujo el sentenciador de primera instancia sobre el
mismo tpico que "estando en la habitacin de sexo masculino solo
DIAZ MAESTRE, era la nica persona que poda realizar la accin
tendiente a controlarla, ya que Luz Consuelo se encontraba en estado
de embarazo y su menor corpulencia fsica le impedan hacerlo,
debiendo intervenir un tercero, y fue as como puso sobre la boca y
nariz de DORIS ADRIANA, la mano con el fin de someterla a una
fuerza que le impidiera reaccionar, ocasionando adems de la lesin
en la mucosa del labio inferior, el resultado muerte por insuficiencia de
oxgeno.
Acerca de lo expuesto argument el impugnante que tales
consideraciones, expuestas por el fiscal, el ministerio pblico y la Juez
de primera instancia, "no dejan ninguna duda sobre las razones por
las cuales DIOMEDES DAZ MAESTRE habra cubierto con su mano
la nariz y boca de la occisa: para callarla, para evitar que gritara, para
impedir que generara un escndalo, para controlarla. Cualquiera de
esa finalidades, o todas ellas juntas, no hacen nada diverso de
evidenciar la ausencia de un dolo de lesiones en la actuacin de mi
defendido, el cual excluye de manera radical y definitiva la posibilidad
de catalogar esa hipottica actuacin como un delito doloso de
lesiones personales, y por tanto no se cumple el primero de los
requisitos sealados por la doctrina para la configuracin del delito
preterintencional, esto es, "el desarrollo, por parte del autor, de un
comportamiento que pueda ser considerado como un delito de
lesiones personales.

7. Sobre la conducta de DIOMEDES DAZ y la muerte de Doris

Adriana seal la funcionaria de primer grado que "qued
probatoriamente establecido el nexo causal entre las dos conductas,
esto es, la lesin dolosa e inicialmente causada por parte de DIAZ
MAESTRE a la vctima con el fin de acallarla, controlarla, y de otro
lado, la consecuencia fatal que origin la investigacin: la muerte de
DORIS ADRIANA NIO, la cual se produjo a raz del acto lesivo que le
impidi la realizacin de una funcin vital para el ser humano como es
la de respirar, resultado que aunque era previsible, no fue querido
inicialmente por el cantante, que le produjo su muerte.
En punto de lo anotado adujo el defensor que no existe dentro de la
investigacin "prueba alguna que permita tener por demostrado que
DIOMEDES DAZ MAESTRE, con la intencin de causar una lesin
personal DORIS ADRIANA NIO GARCA, le haya obstruido con su
mano la nariz y la boca, como consecuencia de lo cual se habra
producido el deceso de la vctima. Y afirmo que no est probada la
realizacin de esta modalidad de homicidio preterintencional, no
solamente porque no est plenamente demostrado que a DORIS
ADRIANA NIO GARCA se le haya ocasionado la muerte a raz de la
obstruccin que con una mano se hizo de su nariz y boca, sino porque
tampoco existe certeza sobre el hecho de que esa actuacin haya
sido desarrollada por mi defendido.
Como puede observarse de la anterior relacin de rplicas
formuladas por el defensor a los fundamentos fcticos y jurdicos del
fallo de primer grado, no hay duda alguna que, como acertadamente lo
destaca la Procuradora en su concepto, s hubo sustentacin del
recurso interpuesto contra el fallo, habida cuenta que el impugnante
no dirigi su esfuerzo nicamente a censurar las decisiones proferidas
por la Fiscala, como de manera inconsistente lo seala el apoderado
de la parte civil, sino que identific los tpicos del fallo con los que
estaba inconforme y acto seguido procedi a plantear sin ambages las
razones y fundamentos jurdicos, fcticos, tcnicos y mdicos que
dieron soporte, esto es, que sustentaron su disentimiento, as como su
pretensin.
Por las razones expuestas, estuvo bien que el recurso fuera
concedido y por ello, actu el Tribunal con plena competencia para
pronunciarse en segundo grado sobre la impugnacin del defensor de
DIOMEDES DAZ, sin que se evidencie irregularidad alguna que haya
afectado las garantas de la parte civil.
Segundo motivo: Nulidad por ausencia de citacin para
notificacin del fallo

El censor reprocha que pese a que la Juez tard cerca de cinco

meses en proferir el fallo, no procedi una vez lo dict a enviarle
comunicacin para que compareciera a notificarse, como s ocurri
con los dems sujetos procesales, y que por ello quebrant el
equilibrio entre los intervinientes en el trmite, pues cuando
compareci a averiguar por la decisin, se le comunic que ya haba
sido proferida y notificada, y que haba sido enviado el expediente al
Tribunal para que fuera sustentado oralmente el recurso de apelacin
interpuesto por la defensa.
Tiene dicho la Sala que el imperativo de enviar comunicacin previa
a los sujetos procesales para que comparezcan a notificarse de las
providencias, slo tiene aplicacin cuando la ley dispone la notificacin
personal como forma prioritaria de enteramiento de la decisin, no as
cuando el mismo legislador ha dispuesto que pueden ser notificadas
por estado o por edicto1.
De conformidad con lo establecido en el artculo 187 del derogado
estatuto procesal, vigente para la poca en que se notific el fallo de
primer grado proferido el 26 de enero de 2001, nicamente las
notificaciones al sindicado privado de su libertad y al delegado del
Ministerio Pblico corresponda realizarlas en forma personal.
Igualmente ha puntualizado la Sala que la comunicacin librada al
sujeto procesal para que comparezca a notificarse de una providencia
no puede ser confundida ni equiparada a la notificacin de la misma,
pues aquella simplemente corresponde a un medio para dinamizar la
actuacin procesal, en tanto que la notificacin cumple el sustancial
cometido de enterar a los sujetos procesales sobre el contenido de lo
dispuesto por los funcionarios judiciales.
De acuerdo con lo expuesto y como acertadamente lo seala la
Delegada, es evidente que si al apoderado de la parte civil, en cuanto
sujeto procesal para el que no era imprescindible la notificacin
personal del fallo, se le notific la sentencia de primera instancia a
travs de edicto, su reproche carece de soporte fctico y jurdico, pues
el a quo no estaba en la obligacin de enviarle la comunicacin que
echa de menos, y en consecuencia, no hay quebranto de las formas
propias del proceso, en cuanto no se vislumbra en modo alguno
resquebrajamiento de las bases fundamentales del juzgamiento o el
desconocimiento efectivo de garantas esenciales, sin lo cual es
improcedente la declaratoria de nulidad que se solicita.
Si a los dems sujetos procesales se les libr comunicacin para
que concurrieran a notificarse del fallo, estima la Sala que tales

citaciones innecesarias no involucran vulneracin de las garantas ni

resquebrajamiento del proceso.
Conviene precisar finalmente que el impugnante alude al retardo en
el proferimiento del fallo de primera instancia, no para cuestionar su
validez como parece entenderlo la Delegada, sino como argumento
adicional para plantear que en este caso por lo menos, se impona su
citacin para la notificacin del fallo.
Sobre ello es oportuno sealar que la tardanza en la adopcin del
fallo no releva a los sujetos procesales de estar atentos a los trmites
respectivos, en cabal cumplimiento de sus deberes de control,
diligencia y cuidado, propios de la gestin que les ha sido
encomendada.
Tercer motivo: Nulidad porque la Juez no consigui que los
peritos dictaminaran sobre los perjuicios
A diferencia de los anteriores, este motivo de nulidad quebranta los
principios de autonoma de los cargos y de claridad, nitidez y precisin
que rigen este recurso, pues el casacionista denuncia que el Juzgado
cumpli con la solicitud de la parte civil de que fueran designados
peritos para evaluar los perjuicios pero no procur que efectivamente
se rindiera el correspondiente experticio, y por ello se duele del monto
en que aquellos fueron tasados.
Baste sealar que la censura quebranta el primero de los principios
sealados pues su formulacin es inadecuada al ser presentada junto
con otro motivo sustancialmente diverso, sin que el actor asuma, como
es su deber, que cada reproche por su objeto y efectos debe ser
propuesto autnomamente; adems viola el principio de principio de
claridad y precisin, en cuanto el censor no se detiene a indicar si su
queja constituye un cargo adicional a los ya planteados, no seala la
trascendencia de su observacin y apenas enuncia el supuesto vicio,
sin proceder a su desarrollo y acreditacin, circunstancia que impide a
la Sala pronunciarse de fondo sobre el planteamiento.
Cargo Tercero: Error de hecho por falso raciocinio
Si con salvedad del tercer motivo del cargo anterior, los dems
fueron adecuadamente formulados y sustentados, razn por la cual la
Sala procedi a su estudio de fondo, igual no acontece con esta
censura, pues como atinadamente lo destaca la Procuradora Primera
Delegada para la Casacin Penal, adolece de graves fallas que

quebrantan la tcnica de la impugnacin extraordinaria, las cuales

conducen a su desestimacin.
En efecto, como el impugnante postula un error de hecho
determinado por falso raciocinio que condujo en el fallo atacado "a
conclusiones que rien con las normas de la experiencia, las leyes de
la ciencia y los principios de la lgica, bien est sealar que en
tratndose de esta clase de yerro, tiene dicho la Sala que compete a
quien lo invoca indicar qu dice de manera objetiva el medio
probatorio, qu se infiri de l en la sentencia atacada, cul fue el
mrito persuasivo otorgado, determinar el postulado lgico, la ley
cientfica o la mxima de experiencia cuyo contenido fue desconocido
en el fallo, identificar la norma de derecho sustancial que
indirectamente result excluida o indebidamente aplicada, y
finalmente, demostrar la trascendencia del error.
Como puede observarse, el apoderado de la parte civil incumple las
obligaciones anotadas, pues aunque identifica el medio de prueba y lo
que seala objetivamente en punto de la causa de la muerte de
DORIS ADRIANA NIO, simplemente expone que "el sentenciador ha
violado el principio lgico de no contradecirse en la presentacin de la
argumentacin, porque resulta completamente absurdo proponer que
la muerte por sofocacin en adultos es muy demorada y requiere de
alta dosis de violencia, para unos folios ms adelante afirmar sin
ruborizarse que el procesado elimin a la occisa sin intencin, por
haberle tapado la boca. Vale decir, el demandante reprocha la
"presentacin de la argumentacin, no as el quebranto del principio
lgico que postula en la valoracin de la prueba que menciona.
Adicional a ello, el casacionista no se detiene a explicar de qu
manera se present la violacin del principio que anuncia, cul es el
contenido exacto y las implicaciones de este, tanto menos procede a
sealar por qu resultaron violados de manera indirecta los artculos
105 y 109 del Cdigo Penal vigente, y en punto de la injerencia del
error en el fallo se limita a expresar que "la trascendencia del yerro es
de tal magnitud que es el fondo de la cuestin, pues una sentencia
proferida por homicidio preterintencional fue transformada en un
homicidio culposo, sin que proceda a indicar de qu manera al
prescindir del error el fallo habra sido diverso, olvidando que tambin
otros medios de prueba sirvieron al Tribunal para arribar a la decisin
impugnada, sobre los que no hace mencin alguna.
As las cosas, resulta palmario que en este cargo el censor ha
incurrido en graves errores de tcnica, pero adems, tambin se

evidencia que sus argumentos carecen de razn y de sustento en las

diligencias.
En efecto, el actor reprocha que si el ad quem expres en el fallo
que "la muerte de DORIS ADRIANA NIO se produce porque
DIOMEDES DAZ le tap la boca y la nariz para que no gritara o para
que se callara, sta no puede ser culposa, porque segn nos ha dicho
la misma sentencia, para ocasionarla se requerira de una violencia
extrema, de tal manera que el procesado tuvo que acudir a violencia
extrema, probablemente ayudado por la otra mujer para eliminar a
quien acababa de tener una ria con su compaera, de donde
concluye que "el sentenciador ha violado el principio lgico de no
contradecirse en la presentacin de la argumentacin, porque resulta
completamente absurdo proponer que la muerte por sofocacin en
adultos es muy demorada y requiere de alta dosis de violencia, para
unos folios ms adelante afirmar sin ruborizarse que el procesado
elimin a la occisa sin intencin, por haberle tapado la boca.
No obstante, lo expresado por el impugnante no fue lo que plante
el Tribunal en el fallo censurado, pues sobre el punto expuso que
"para la Sala, la lesin hallada en la mucosa del labio inferior de la
vctima no es hallazgo suficiente para determinar la oclusin de los
orificios respiratorios y en consecuencia concluir la muerte por
sofocacin, y ms adelante dijo que "el dictamen pericial, los dems
medios de prueba y la literatura cientfica analizada en conjunto a la
luz de la sana crtica permiten vlidamente aceptar como una de las
manera de explicar la hipoxia, la sealada por la junta de peritos
'hipoxia secundaria a intoxicacin cocanica asociada a actividad
sexual violenta y a traumas leves a moderados", de donde se
desprende la inconsistencia en la censura del actor.
Concretamente, en punto de las causas de la muerte de la vctima
el Tribunal expuso que "el consumo de cocana de la hoy occisa, la
actividad sexual violenta, la presencia de lesiones vitales entre las que
se cuenta la laceracin y hematoma en el labio inferior y el hematoma
subgaleal en frontal izquierdo, al igual que el suceso en el que
Diomedes Daz le dio a Doris Adriana la noticia del embarazo de Luz
Consuelo Martnez que dieron como resultado la muerte de Doris
Adriana, sin que en parte alguna de la mencionada providencia el ad
quem haya aceptado la asfixia por sofocacin que con vehemencia,
pero con franco desatino indica el apoderado de la parte civil, razn de
ms para que el cargo fracase.
El cargo, entonces, no prospera.

Demanda del defensor de DIOMEDES DAZ

Sea lo primero advertir que la Delegada para incursionar en el tema
de fondo planteado a travs de este cargo, parte de un supuesto
equivocado, como es considerar que el libelo en este punto se ajusta a
las exigencias de tcnica contenidas en el estatuto procesal penal.
En efecto, el demandante selecciona adecuadamente la va para
plantear la atipicidad de la conducta de su representado, esto es, la
violacin directa de la ley por aplicacin indebida de preceptos
sustanciales; no obstante, si bien en apariencia la formulacin y
desarrollo del cargo cumple con las reglas que para el efecto ha
sealado la jurisprudencia, al adentrarse en su estudio para resolver
de fondo se advierte que el casacionista no acepta los hechos tal
como fueron asumidos en el fallo atacado, pues a partir de una
valoracin probatoria opuesta a la del ad quem reconstruye el
acontecer fctico de una manera diversa, pese a que con vehemencia
inicialmente afirma en atencin a la causal de casacin que invoca, su
esfuerzo estar dirigido a demostrar los yerros del Tribunal en punto
de los presupuestos tericos de la imprudencia (culpa).
Tiene dicho la Sala que la violacin directa tiene que ver con el
yerro en que incurre el juez al aplicar la normatividad que corresponde
a los hechos materia de juzgamiento y se manifiesta en tres
variaciones. La primera se configura cuando no se aplica la norma que
corresponde porque el juez yerra acerca de su existencia, es la
denominada falta de aplicacin o exclusin evidente. En la segunda, el
sentenciador efecta una falsa adecuacin de los hechos probados a
los supuestos que contempla la disposicin y por ello incurre en
aplicacin indebida. En la ltima, los procesos de seleccin y
adecuacin al caso en cuestin son correctos pero al interpretar el
precepto el juez le atribuye un sentido que no tiene o le asigna efectos
distintos o contrarios a su contenido que es la violacin consistente en
interpretar errneamente la ley sustancial.
As, cualquiera que sea la modalidad de violacin directa de la ley,
el yerro de los juzgadores recae indefectiblemente en forma inmediata
sobre la normatividad, todo lo cual implica un cuestionamiento en un
punto de derecho, sea porque se deja de lado el precepto regulador
de la situacin concreta demostrada, porque el hecho se adecua a un
precepto estructurado con supuestos distintos a los establecidos, o
porque se desborda la inteleccin propia de la disposicin aplicable al
caso concreto; aspecto que exige como punto de partida, la
aceptacin incondicional de una realidad fctica ya definida e

inmodificable dentro del proceso, lo que impone la sujecin del

demandante a la realidad probatoria declarada en las instancias.
Si lo que no se comparte es el resulto fctico logrado por los jueces,
tales desavenencias recaen sobre las pruebas y el ataque deja de ser
directo para convertirse en indirecto, dado que la infraccin a la ley
sustancial se lleva a cabo de manera mediata, a travs de la
apreciacin probatoria, segn la ndole de los errores que en esa
materia pueden llegar a incurrir los sentenciadores.
En el caso objeto de estudio se observa que si bien el defensor
plantea la violacin directa de la ley sustancial por aplicacin indebida
de los artculos 37, 329 y 330 del Cdigo Penal de 1980, en el
desarrollo de su censura, como se anunci, termina reprochando la
valoracin que de las pruebas hizo el Tribunal en punto de la violacin
del deber objetivo de cuidado por parte de su defendido, como se
evidencia, de los siguientes apartes de su libelo.
As pues, desconociendo que en la providencia impugnada se dijo
que "igualmente el hematoma en el labio da cuenta de la presin
ejercida sobre esta parte del cuerpo, que dada la intensidad de la
misma slo es dable predicarla de Diomedes Daz, el impugnante
expresa que "lo evidente es que al momento de exponer en qu
habra consistido la violacin al deber de cuidado de DIOMEDES
DAZ MAESTRE, no hizo (el Tribunal, se aclara) ninguna referencia a
estas ltimas heridas y que por tanto, "si bien el Tribunal Superior de
Bogot las entiende como causas del fallecimiento de DORIS
ADRIANA NIO, no atribuye su produccin a su representado.
Ahora bien, en otro aparte del cargo la falla surge del mismo
planteamiento orientado precisamente a controvertir la conclusin del
Tribunal acerca de las causas del fallecimiento de Doris Adriana, pues
mientras el ad quem seal que "el resultado se puede imputar a las
acciones desplegadas por Diomedes Daz, contraria una de ellas a la
norma que prohibe el suministro de cocana, cuyo efecto nocivo para
la salud de Doris Adriana era previsible para Diomedes Daz. Siendo
el deterioro de la salud y consecuencialmente la muerte de Doris
Adriana, concretndose la realizacin del riesgo creado por la accin
contraria al deber de cuidado para prevenir el dao a la salud de los
asociados y las restantes acciones contrarias al deber de cuidado que
debe tener el hombre medio en el desarrollo de sus relaciones
sociales, el demandante parte de la base de que "yerra el Tribunal
Superior de Bogot al dar por demostrada la relacin existente entre
el suministro de cocana por DIOMEDES DAZ a Doris Adriana

(violacin del deber de cuidado) y el fallecimiento de esta ltima

debido al excesivo consumo de dicha sustancia (resultado).
Tambin se advierte en el libelo del defensor, que expresamente
plantea su desacuerdo con la valoracin que de las pruebas hizo el ad
quem, al sealar que "en el hipottico evento de que se llegara a
sostener que esas relaciones sexuales orgisticas le son atribuibles a
DIOMEDES DAZ MAESTRE como una violacin al deber de cuidado,
el fallecimiento de DORIS ADRIANA NIO GARCA no puede ser
considerado como producto de dichas actividades (pese a que en la
sentencia recurrida se afirma lo contrario), pues para ello resultara
indispensable que DIOMEDES DAZ hubiera sido consciente de que
al mantener relaciones sexuales con DORIS ADRIANA NIO GARCA
mientras ella estaba bajo los efectos de la cocana y el alcohol, exista
el riesgo de que se produjera su muerte y, consciente de dicho peligro,
hubiera adoptado la determinacin de sostener dicha clase de
relaciones (negrilla fuera de texto).
Fcil se advierte de la anterior transcripcin que el impugnante no
se encuentra conforme con la apreciacin del fallador de segundo
grado, y entonces, en la demostracin del cargo incursiona en el
discurrir propio de la violacin indirecta de la ley sustancial, pues
considera que el Tribunal arrib a conclusiones que no se
compadecen con las pruebas recaudadas.
A su vez, en otro pasaje de la demanda el impugnante arriba a la
argumentacin de la violacin indirecta por error de hecho
determinado por falso raciocinio, en la medida que censura el
quebrantamiento de las reglas de la ciencia, que no postul, y tanto
menos desarroll conforme a las reglas de tcnica de esta
impugnacin extraordinaria, pues expuso que si en la providencia
atacada se expres que "quien se encuentra bajo los efectos del
alcohol y sostiene relaciones sexuales con actividades violentas
incrementa los efectos excitatorios de la droga, esto es, la excitacin
cerebral motriz, actividad fsica y tambin excitacin genital, ello, en
su criterio, conduce a concluir que "lo que esta realidad cientfica pone
de presente es una serie de cambios fisiolgicos que, por s mismos,
no constituyen un peligro para la salud de quienes toman parte en
esta clase de actividades sexuales.
Otra circunstancia que pone de presente una vez ms que el
defensor incumple las reglas de tcnica que rigen la postulacin de la
violacin directa de la ley sustancial se evidencia al exponer que
"cuando, como en el presente caso, la noticia que se trasmite es la de
un embarazo, es evidente que no se trata de una informacin que

pudiera representar peligro para la integridad fsica de DORIS

ADRIANA NIO GARCA, mxime cuando la persona de cuyo
embarazo se
trataba, era una mujer con la que la destinataria de la noticia -segn
afirma el Tribunal Superior de Bogot- comparta relaciones sexuales
orgisticas en compaa de quien comunicaba la noticia, observacin
que rie abiertamente con lo sealado por el ad quem, segn el cual,
"es una realidad cientfica que una persona que ha superado el efecto
excitatorio de la cocana al que le sucede la depresin fsica y
psquica, tenga una probabilidad mayor de incrementar su
hipoventilacin como consecuencia de la recepcin de una noticia
desagradable que compromete su psiquis.
Adicional a lo destacado, en otra controversia acerca de las
valoraciones del Tribunal, el casacionista quebranta la tcnica que rige
el desarrollo y acreditacin del cargo por violacin directa de la ley
sustancial, en cuanto se opone a la forma en que los funcionarios que
resolvieron la impugnacin valoraron las medios probatorios; as pues,
indica que no hay prueba alguna que permita afirmar que la condicin
sicolgica de la vctima la haca susceptible emocionalmente a la
referida noticia, "el solo hecho de que DIOMEDES DAZ MAESTRE le
haya comunicado a DORIS ADRIANA NIO GARCA que LUZ
CONSUELO MARTINEZ (compaera de orgas de los dos
mencionados) se encontraba en estado de embarazo, no puede ser
catalogado como un comportamiento violatorio del deber de cuidado,
con base en el cual le pueda ser atribuida al procesado DAZ
MAESTRE la "responsabilidad a ttulo de culpa por la muerte de
DORIS ADRIANA NIO; valoracin sustancialmente antagnica a la
ofrecida por el fallador de segunda instancia al decir: "La impresin
que le causare el enterarse de un suceso desagradable es causa
necesaria de la hipoxia y fallecimiento de Doris Adriana?. La
respuesta es igualmente positiva en cuanto encontrndose en el
estado depresivo propio del frmaco es sometida a una presin
psquica que sin lugar a duda alguna increment su hipoventilacin,
produciendo finalmente su muerte.
Para finalizar el demandante expresa que "las anteriores
consideraciones han estado dirigidas en su totalidad, a demostrar que
DIOMEDES DAZ MAESTRE no vulner un deber de cuidado que
pueda ser puesto en 'relacin de adecuacin' con la muerte de DORIS
ADRIANA NIO apreciacin que contradice lo expuesto por el
Tribunal: "No hay duda alguna entonces, que es la violacin al deber
objetivo de cuidado al que estaba obligado Diomedes Daz lo que
determin la produccin del resultado, esto, es, la muerte de Doris

Adriana, la que tanto, desde un juicio abstracto como concreto era

previsible.
En suma, lo que en esencia se advierte es que el defensor de
DIOMEDES DAZ postula que una correcta apreciacin de los medios
probatorios habra conducido a reconocer la ausencia de violacin del
deber objetivo de cuidado en punto de la muerte de Doris Adriana
Nio, apartndose con ello de la apreciacin probatoria que sobre tal
tpico expres el Tribunal, intentando oponer su particular valoracin
del suceso a la contenida en el fallo, olvidando que un
cuestionamiento de tal naturaleza debe postularlo al amparo de la
violacin indirecta de la ley sustancial, y con abandono de la tcnica
de casacin propia del cargo de violacin directa de la ley que formula.
A pesar de las observaciones anteriormente sealadas que
conducen a la desestimacin del cargo, menester resulta sealar que
al momento de desarrollar la Sala los planteamientos que
determinarn la casacin oficiosa del fallo impugnado, abordar los
tpicos de fondo que plantea el apoderado del procesado DIOMEDEZ
DAZ MAESTRE.
Particularmente se analizar cuanto atae a la causa de la muerte
de Doris Adriana Nio Garca a partir de la prueba tcnica obrante en
la actuacin, valorada objetivamente en conjunto con los dems
elementos de persuasin, circunstancia que de manera innegable
habr de reflejarse en la adecuacin tpica del comportamiento que dio
lugar a este trmite judicial y con ello, en el sentido de la
determinacin de fondo que finalmente se adopte.
El cargo se desestima.
CASACIN OFICIOSA
Habida cuenta que el artculo 216 de la Ley 600 de 2000 excepta
el principio de limitacin que rige la competencia de la Corte en este
trmite extraordinario cuando se trate de "la causal prevista en el
numeral tercero del artculo 220, en cuanto puede proceder a
declararla de oficio, al igual que cuando sea ostensible que el fallo
"atenta contra las garantas fundamentales, se impone la necesidad
de acudir a tal facultad oficiosa por las siguientes razones:
La motivacin de los fallos era un postulado contenido en el artculo
163 de la Constitucin de 1886, no obstante, aunque tal norma no fue
reproducida en la Constitucin de 1991, se ha reconocido que
constituye pilar fundamental del derecho a un debido proceso, habida

cuenta que comporta una garanta contra la arbitrariedad y el

despotismo de los funcionarios, a la vez que se erige en elemento de
certeza y seguridad para efecto de ejercitar el derecho de
impugnacin por parte de cualquiera de los sujetos procesales
intervinientes en el trmite judicial.
El deber de motivar no se satisface con la simple y llana expresin
de lo decidido por el funcionario judicial, pues menester resulta la
indicacin clara, expresa e indudable de su argumentacin, con
soporte en las pruebas y en los preceptos aplicados en cada asunto,
pues no de otra manera se garantizan los derechos de los sujetos
procesales, a la vez que se hace efectivo el principio de imperio de la
ley, esto es, de sometimiento de los jueces al ordenamiento jurdico.
En punto de la garanta de motivacin de las decisiones, y con ella
del debido proceso, el artculo 170 de la Ley 600 de 2000 seala los
requisitos que deben contener los fallos, entre los cuales figura "la
valoracin jurdica de las pruebas en que ha de fundarse la decisin y
"la calificacin jurdica de los hechos, de donde se desprende que si
la sentencia carece de motivacin, o esta es incompleta, ambigua,
equvoca o soportada en supuestos falsos, no slo quebranta el
derecho de los intervinientes en el proceso a conocer sin ambages el
sentido de la decisin, sino que tambin imposibilita su controversia a
travs de los medios de impugnacin, con lo que, sin duda alguna, se
lesiona el derecho al debido proceso, que en virtud de lo dispuesto en
el numeral 2 del artculo 306 del estatuto procesal penal constituye
causal de invalidez de la actuacin viciada.
Sobre lo expuesto tiene dicho la Sala que:
si la sentencia carece absolutamente de motivacin sobre un elemento del
delito, la responsabilidad del acusado, o en relacin con una especfica
circunstancia de agravacin, o la individualizacin de la pena, o no empece
tener motivacin la misma es ambigua o contradictoria, o se fundamenta en
supuestos fcticos o racionales inexistentes, y en tal medida las
consideraciones del juzgador no podran ser fundamento legal y razonable de
la decisin contenida en la parte resolutiva, la nulidad se erige como la nica
va plausible de solucin2.

Siendo ello as, el deber de motivar las decisiones, en particular los

fallos, corresponde al funcionario que los profiere, pero tambin
compete a las autoridades judiciales que intervengan directamente en
el trmite verificar que en efecto la motivacin, como condicin de
legitimidad y validez de las decisiones se encuentre satisfecha, pues
de lo contrario, han de proceder a imprimir los correctivos pertinentes.

En el caso objeto de estudio advierte la Sala que el ad quem al

modificar el fallo de primer grado que conden al procesado
DIOMEDES DAZ MAESTRE por el delito de homicidio
preterintencional, en el sentido de condenarlo por el de homicidio
culposo agravado, falt al imperativo de motivacin de las decisiones,
pues si bien present una argumentacin sobre ello, desconoci
ostensiblemente las pruebas que objetivamente conducen a
conclusiones diversas, con lo que dej su fundamentacin ayuna de
soporte fctico en la actuacin, habida cuenta que el funcionario
judicial debe valorar las pruebas pero no puede crearlas y tanto menos
trasmutar su sentido o lo que ellas informan, pues de ser as incurre
en una motivacin aparente y sofstica que socava la estructura fctica
y jurdica del fallo.
As pues, en punto de la prueba tcnica sobre las causas de la
muerte de Doris Adriana Nio, el Tribunal comienza por sealar que
"slo el juzgador es quien en posesin de todos los datos de la
instruccin mdicos y no mdicos establece la calificacin legal de la
misma, y entonces procede a analizar los diversos experticios y
conceptos mdicos arrimados a la actuacin as:
1.- La necropsia en la cual se indica que la "causa, manera y
mecanismo de muerte, queda en estudio, de donde concluye que "no
existen hallazgos especficos en la muerte por asfixia (entendida en el
sentido de hipoxia), que por s solos den cuenta que la muerte sea el
resultado de una asfixia mecnica.
2.- El dictamen 5332 de 1997, rendido por el patlogo Nelson Tllez
Rodrguez, segn el cual "es posible concluir que la causa de la
muerte de esta persona fue isquemia miocrdica y edema pulmonar,
ambos inducidos por sobredosis de cocana. Aqu se descarta la
muerte natural y se dice que pudo presentarse un accidente, un
suicidio o un homicidio dejando la tipificacin a discrecin de la
autoridad competente "de acuerdo con los restantes elementos de
juicio que obren en el proceso...".
3.- Ampliacin del dictamen anterior en el que se expresa: joven
que muere por insuficiencia respiratoria aguda secundaria a eventos
fisiopatolgicos desencadenados por una sobredosis de cocana.
4.- Concepto del doctor Eduardo Valds, oficio 4356 de septiembre
2 de 1997, donde se establece como causa de la muerte "paro
respiratorio secundario a intoxicacin por cocana, que origina un
cuadro clnico complejo donde se destacan sntomas squicos,

neurolgicos, circulatorios y respiratorios que correlaciona con los

hallazgos encontrados.
En cuanto a la manera en que se produjo la muerte indica que es de
tipo violenta y que los hallazgos, "algunos de ellos, corresponden a
lesiones ocasionadas por elementos contundentes, que demuestran la
ocurrencia de violencia fsica que, adems, podra estar o no
correlacionada con el estado de excitacin psquica por intoxicacin
cocanica. Hay hallazgos que se correlacionan con lo que
frecuentemente se observa en prcticas sexuales violentas.
Sobre los anteriores conceptos el ad quem seala que "son
incompletos y deficientes en los exmenes, experimentos e
investigaciones efectuadas, ya que los mdicos legistas se
abstuvieron de analizar la cadena de custodia, la calidad de los
fundamentos tcnicos y cientficos de las conclusiones, el
aseguramiento de calidad aplicado de la prueba toxicolgica que daba
cuenta de concentraciones en sangre extremadamente elevadas de
cocana y benzoilecgonina y se estuvieron slo a sus resultados en
los que cimentaron sus conclusiones....
5. Concepto tcnico rendido por los doctores Arturo Gonzlez
Bazurto, Humberto Torres y Gerardo Prada Chona en el cual
concluyen que Doris Adriana no muri por sobredosis de cocana en
cuanto no convulsion.
Respecto de este concepto el Tribunal expone que "no es de recibo
para la Sala en cuanto que, es rendido en gran parte sobre
fotografas, llegando a conclusiones que son desvirtuadas por Instituto
de Medicina Legal y posteriormente aceptadas en el curso de la
diligencia pblica por los mismos peritos como son los hallazgos que
pudieran llevar a concluir la existencia de un trauma
craneoenceflico.
6.- Acerca del concepto de la Junta de Peritos conformada para
absolver los interrogantes planteados por el Fiscal Delegado ante la
Corte, el Tribunal expresa que le ofrece "serios motivos de credibilidad
y es al que debe estarse teniendo en cuenta la idoneidad de los
peritos, el mtodo utilizado, la fundamentacin tcnico cientfica y la
inmediacin.
Resalta entonces las siguientes conclusiones:
1.- Doris Adriana Nio presentaba "signos de hipoxia y traumas
contundentes en diferentes partes del cuerpo que no se pueden

atribuir exclusivamente al consumo de cocana. Esto es, que el

mecanismo fisiopatolgico de la muerte de Doris Adriana Nio Garca
fue la hipoxia.
2.- "La presencia de semen en el cuerpo, hallazgo que en conjunto
con las escoriaciones en cara externa de labio menor derecho y hacia
la base del labio mayor izquierdo y de mltiples equimosis pequeas
en cara anterior de ambos muslos, sugieren en el mbito forense
actividad sexual violenta.
3.- "La presencia de escoriaciones pequeas y mltiples en
hemiabdomen superior izquierdo y flanco derecho, las esxoriaciones
lineales mltiples en regin lumbar derecha, en tubrculo tibial
izquierdo, las equimosis en malelos (sic) externo y dorso de pie
derecho y base dorsal del quinto dedo y hematoma subgaleal de 3
cms pueden haberse producido durante la actividad sexual violenta
accidentalmente o inflingidas por agresin de terceros. En ningn
caso son autoinflingidas.
4.- "La hipoxia puede ser explicada de dos maneras:
a.- "La sofocacin, asociada a actividad sexual violenta y consumo
de cocana.
b.- "La intoxicacin cocanica, asociada igualmente a actividad
sexual violenta y a traumas leves a moderados, que se explicaran en
el evento que la vctima hubiese desarrollado un delirio cocanico o
convulsiones.
Estima la Sala que sin razn alguna, el ad quem margin en la
apreciacin de los medios tcnicos de prueba apartes de singular
trascendencia, motivo por el cual, se repite, la motivacin del fallo es
apenas aparente y carece de soporte en el acervo probatorio, como a
continuacin puede observarse.
En efecto, en el concepto de los doctores Arturo Gonzlez Bazurto,
Humberto Torres y Gerardo Prada Chona se indica que si bien las
lesiones que figuran en el protocolo de necropsia, as como en las
fotos tomadas al cadver de la vctima permiten concluir que "no son
capaces de producir la muerte si son aptas para revelar "un episodio
de violencia fsica dentro del cual si se involucran las de cara, las
cuales denotan la fuerza ejercida por una mano que oprime la boca y
nariz fuertemente, con posible fractura de los huesos propios de la
nariz, la marcada movilidad de la cabeza con respecto al cuello y
ruptura de ligamentos, como consecuencia directa de una

hiperextensin del mismo con rotacin violencia y simultnea de la

cabeza y la presencia de vestigios de hematoma o hemorragia en la
fosa posterior y base del crneo que se observa en la fotografa sin
nmero de la segunda exhumacin, nos revela que la verdadera
causa de muerte nunca pudo ser inducida por una sobredosis de
cocana, sino que, su causa fue necesariamente violenta, toda vez
que los hallazgos anteriores se postulan como la causa de muerte
ms posible... la isquemia miocrdica, edema pulmonar y la hipoxia
tienen mltiples causas. Del conjunto de lesiones, por su nmero,
magnitud y severidad que presentaba el cadver y las inconsistencias
en los anlisis toxicolgicos puede afirmarse categricamente que
Doris Adriana Nio Garca no muri por sobredosis de cocana y en
consecuencia nunca convulsion... las lesiones producidas en vida en
la humanidad de la hoy occisa le fueron ocasionadas en un episodio
de acceso carnal violento, en el que dejaron a la vctima muerta,
semidesnuda, descalza, lesionada y sus ropas rasadas ... no muri
por sobredosis de cocana y en consecuencia nunca convulsion...
(subrayas fuera de texto).
Es necesario resaltar, que este concepto no concluye nicamente
que la vctima no convulsion, sino que, lo ms importante, pone de
presente una circunstancia de violencia especialmente en la nariz de
aquella, tpico que el ad quem no tuvo en cuenta.

As mismo, en la audiencia pblica el patlogo Enrique Prada

Chona dijo que teniendo en cuenta el acta de levantamiento del
cadver, el patrn de las lesiones y los hallazgos internos del cadver
la mujer falleci "por hipoxia, es decir, hipoxia me refiero a disminucin
de oxigeno, secundaria o causada por una asfixia mecnica por
sofocacin. Concepto que tambin desech el Tribunal en atencin al
procedimiento utilizado, pero sin pronunciarse en punto de su aporte,
que resultaba consonante con las dems pruebas obrantes en la
actuacin. (subrayas fuera de texto).
Tambin el doctor Humberto Torres Llenera (qumico), en la misma
diligencia seala: ...uniendo esta parte toxicolgica con la parte
mdica forense est descrito de acuerdo a las definiciones, de
acuerdo a los conceptos de medicina legal, nosotros como equipo,
llegamos a la conclusin de que Doris Adriana Nio no muri por
sobredosis de cocana y que la muerte se produjo por asfixia
mecnica por sofocacin, ... por otra parte teniendo en cuenta los
resultados del laboratorio de toxicologa, es evidente que la hoy occisa
consumi cocana, razn por la cual se debe sealar en este caso

como causa asociada o coadyuvante de la muerte...". (subrayas fuera

de texto).
No obstante, como puede observarse en el fallo, el Tribunal no
asume el aporte objetivo de la prueba, y por el contrario, dirige su
esfuerzo a especular en punto de las causas de la muerte de la
vctima para concluir equivocadamente que se trat de un homicidio
culposo.
Tambin advierte la Sala que el Instituto de Medicina Legal, en
oficio 625 A 99 BATRB del 29 de abril de 1997, seala: ".. el cuerpo de
la occisa presentaba un patrn de lesiones traumticas que
corresponden a las descritas por asfixia mecnica por sofocacin
evento que consideramos como causa de la muerte (*) las lesiones
traumticas observadas en el cuerpo no se pueden atribuir a
convulsiones sino que corresponden a signos de asfixia mecnica por
sofocacin y a relaciones sexuales con actividades violentas...".
(subrayas fuera de texto).
Este concepto nuevamente es desatendido por el ad quem, sin
percatarse que brinda elementos consistentes con los hechos
demostrados, y explica la causa de la muerte de la vctima en el
mbito de un comportamiento voluntario de oclusin de su boca y
nariz.
En punto del concepto tcnico de la Junta de Peritos del Instituto de
Medicina Legal, respecto del cual el Tribunal seal que le ofreca
"serios motivos de credibilidad, ninguna valoracin hace respecto de
las observaciones que se plasmaron sobre las causas de la hipoxia,
pues efectivamente all se dijo que referidas a que "un elemento a
favor de que la hipoxia se produjo por asfixia por sofocacin,
asociada a actividad sexual violenta y consumo de cocana "es la
lesin en la mucosa del labio inferior la cual esta descrita en la
literatura forense como el resultado de la compresin con fines de
oclusin de la nariz y boca ejerciendo presin externa en estas reas.
(subrayas fuera de texto).
Y adems se apreci en el concepto que "la hipoxia secundaria a
intoxicacin cocanica asociada a actividad sexual violenta y a
traumas leves moderados se "explicara en el evento que la vctima
hubiese desarrollado un delirio cocanico o convulsiones, pero que sin
embargo "esta interpretacin no explica satisfactoriamente la
presencia de la laceracin y hematoma observada en la mucosa del
labio inferior, lesin no usual en episodios convulsivos que "pudo ser

el resultado del intento de controlar a la persona pues se asocia a

intervencin de terceros.
Como fcil puede advertirse, el Tribunal abandon sin explicacin
alguna la informacin del concepto tcnico que le ofreca credibilidad,
pues nicamente se limit a construir su propia percepcin de los
sucesos de espaldas a la realidad procesal, en especial pasando por
alto la prueba cientfica que revelaba sin duda alguna que la hipoxia,
como una de las causas desencadenantes de la muerte de Doris
Adriana, estuvo determinada por la oclusin voluntaria de su boca y
nariz, y no por el consumo de cocana, como se dijo en el fallo
impugnado.
Pertinente resulta destacar, que pese a reconocer la lesin en el
labio inferior de la vctima, ningn pronunciamiento hace respecto de
su explicacin cientfica en punto de la hipoxia por sofocacin derivada
de asfixia mecnica, como cuando seala que "Fue Diomedes Daz
quien tras sostener el encuentro sexual en forma directa le da la no
agradable noticia para la occisa del embarazo de Luz Consuelo
Martnez, igualmente el hematoma en el labio da cuenta de la presin
ejercida sobre esta parte del cuerpo, que dada la intensidad de la
misma solo es dable predicarla de Diomedez Daz, pero como ya se
advirti, ninguna valoracin hace de tal verificacin. (subrayas fueras
de texto).
Simplemente, el Tribunal expres, sin ms, que "como se sealar
para la Sala la prueba legal y oportunamente allegada al investigativo,
analizada en conjunto (la lesin en la mucosa del labio inferior es
hallazgo inespecfico, no existen hallazgos especficos) impide afirmar
que es la asfixia por sofocacin la causa eficaz y eficiente del
fallecimiento de la hoy occisa, sin que procediera acto seguido a dar
alcance a su decisin de descartar la hipoxia por asfixia, que como se
vio, es la que objetivamente informa la prueba cientfica.
Curiosamente, el ad quem seala como causas de la muerte de
la vctima el consumo de cocana, la actividad sexual violenta, "la
presencia de lesiones vitales entre las que se cuenta la laceracin y
hematoma en el labio inferior y el hematoma subgaleal en frontal
izquierdo y la noticia del embarazo de Luz Consuelo Martnez, donde
pronto se evidencia que el elemento objetivo de mayor trascendencia
para acreditar la asfixia mecnica pasa a conformar una concausa de
menor importancia a la que sin fundamento alguno le es negado su
verdadero alcance material de conformidad con la prueba tcnica.

Por tanto, no hay duda que como consecuencia de la falta de

soporte probatorio para fundamentar la adecuacin tpica del
comportamiento investigado al delito de homicidio culposo, el Tribunal
se apart del recaudo probatorio, pues desconociendo la asfixia
mecnica como causa eficiente de la muerte unida a otros factores,
acudi a construir hiptesis que no se compadecen con la informacin
del proceso. Adems, si bien anunci que valorara los dictmenes de
conformidad con las reglas de la sana crtica, a la postre no atendi
ninguna de ellas en punto de la apreciacin de las causas de la
muerte, como para descartar la hipoxia consecuencial a asfixia
mecnica, de forma que con la marginacin de la lesin en el labio
inferior de la vctima, construy una realidad diversa al factum y arrib
a conclusiones manifiestamente equvocas.
En sntesis, el Tribunal present respecto de los sustentos
probatorios de su fallo una motivacin aparente, pues desconoci que
la prueba cientfica valorada en conjunto con otros medios probatorios
permite concluir que la muerte de Doris Adriana Nio fue
consecuencia de hipoxia por sofocacin propia de asfixia causada por
medios mecnicos, esto es, por la oclusin de su boca y nariz,
circunstancia que imposibilita adecuar tal comportamiento a una
violacin del deber objetivo de cuidado del procesado DIOMEDES
DAZ, y por el contrario, permite concluir que existi un primer acto de
carcter intencional (doloso), lesivo de la integridad fsica de Doris
Adriana, que a la postre, sin pretender directamente la muerte de la
vctima, excedi lo querido y finalmente produjo el resultado que
motiv este proceso, circunstancia objetiva que se adecua a las
previsiones sealadas por el legislador para la conducta
preterintencional.
Tal motivacin aparente o sofstica constituye una irregularidad
sustancial y trascendente que conculca los pilares fundamentales del
debido proceso, y que impone, como inicialmente se advirti, sanear la
actuacin declarando la nulidad del fallo impugnado, de conformidad
con los postulados de la causal tercera de casacin.
FALLO DE SUSTITUCIN

Al concluir que en este caso ha concurrido la causal tercera de

casacin, la decisin que oficiosamente adopta la Sala debe consultar
los parmetros del artculo 217 de la Ley 600 de 2000 que dispone:
1. Si la causal aceptada fuere la primera, la segunda o la de nulidad cuando
sta afecte exclusivamente la sentencia demandada, casar el fallo y dictar el
que deba reemplazarlo".

2. Si la causal aceptada fuere la tercera, salvo la situacin a que se refiere el

numeral anterior, declarar en qu estado queda el proceso y dispondr que se
enve al funcionario competente para que proceda de acuerdo con lo resuelto
por la Corte ".

La aplicacin de este precepto entendido en su sentido literal

parece no ofrecer dificultad alguna; no obstante, conviene recordar
que en ocasiones la Sala a pesar de casar un fallo por vicios que lo
afectan exclusivamente a l ha decidido anularlo pero no dictar el
sustitutivo, reenviando el proceso al respectivo Tribunal para que
nuevamente lo profiera.
Una reconsideracin del tema conduce a precisar que una
determinacin tal puede tener justificacin bajo circunstancias
excepcionales. Ello por cuanto, el concepto que se extrae de la
interpretacin de los dos numerales del precepto que se comenta, es
que si el vicio que produce la nulidad est circunscrito al propio
pronunciamiento de segunda instancia, no hay procedimiento alguno
que se deba restaurar.
No puede dejarse de lado que el instituto de la casacin es la
ltima va de impugnacin consagrada en la ley como culminacin de
un trmite de dos instancias, cuya decisin fue radicada por la Carta
Poltica (artculos 234 y 235) en la Corte Suprema de Justicia como
autoridad de mxima jerarqua de la justicia ordinaria y tribunal de
casacin, al cual tienen acceso los sujetos procesales bajo las
condiciones de legitimidad previstas en la ley; por tanto, el fallo de
casacin, cualquiera que sea su sentido, no sorprende a nadie, es el
resultado propio y esperado de la va impugnaticia incoada.
Por lo dems, la preceptiva del numeral 1 consulta el principio de
economa procesal, porque despus de casado el fallo por concurrir
una causal de nulidad, lo nico que queda pendiente es dictar
nuevamente la sentencia de segundo grado, cuyos parmetros deben
ser aquellos trazados por la Corte en la sentencia de casacin.
Ello significa que la sentencia que se dicta para sustituir la quebrada
por concurrir en ella la causal tercera de casacin, no puede ser
proferida libremente por el respectivo Tribunal Superior, pues la ley
ordena que se dicte "de acuerdo con lo resuelto por la Corte y en
esas condiciones, los sujetos procesales ya no cuentan con la
posibilidad de obtener el reconocimiento de pretensiones de ninguna
ndole, pues las alegadas ya habran sido consideradas por el Tribunal
de casacin, bien al momento de ejercer el control sobre la demanda
en punto de los requisitos formales, ora al adoptar decisin de mrito,

y las que no, no pueden ser objeto de pronunciamiento por el ad

quem, porque en esa ocasin su facultad de fallar se encuentra
delimitada por la decisin casacional.
Es de entender que esas son las razones por las cuales el
legislador decidi que en la situacin descrita en el numeral 1 del
precepto citado, el fallo de sustitucin lo debe dictar la Corte, por ser la
mxima autoridad en la rama penal y las decisiones que emite como
juez de casacin carecen de ms recursos.
Lo contrario sera admitir que la decisin de la Sala de Casacin
Penal, dictada por el Tribunal Superior, est sujeta a un segundo
recurso de casacin; y si eventualmente surgiera otra circunstancia
susceptible de estructurar otra nulidad, como puede ocurrir por no
cumplirse lo dispuesto en la sentencia de casacin, se iniciara una
cadena interminable de recursos extraordinarios, lo que desborda la
estructura del proceso penal, tal como est concebido nuestro sistema
procedimental.
En esas condiciones, la Sala casar oficiosamente el fallo
impugnado y dictar el sustitutivo.
Realizadas las anteriores observaciones se tiene, como con
suficiencia se abord en precedencia, que la prueba obrante en la
actuacin es incuestionable al sealar la hipoxia como una de las
causas de la muerte de Doris Adriana Nio. La divergencia en los
criterios surge en punto de la causa de esa falta de oxgeno, como
consecuencia de una sobredosis de cocana, o bien, como resultado
de la sofocacin derivada de asfixia mecnica.
Sobre ello, en el Acta de la junta de peritos del Instituto Nacional de
Medicina Legal del 2 de agosto de 1997, se concluy acerca de la
muerte de Doris Adriana:
a. Hipoxia producida por asfixia por sofocacin, asociada a
actividad sexual violenta y consumo de cocana; un elemento a favor
de esta opinin, es la lesin en la mucosa del labio inferior la cual est
descrita en la literatura forense como el resultado de la compresin
con fines de oclusin de la nariz y boca ejerciendo presin externa en
estas reas.
b. Hipoxia secundaria a intoxicacin cocanica asociada a actividad
sexual violenta y a traumas leves a moderados, que se explicaran en
el evento que la vctima hubiese desarrollado un delirio cocanico o
convulsiones. Sin embargo, esta interpretacin no explica la presencia

de la laceracin y hematoma observada en la mucosa del labio

inferior, lesin no usual en episodios convulsivos.
Por tanto, es la misma prueba cientfica la que permite
objetivamente eliminar la discrepancia anunciada, pues al cotejarla
con las huellas exteriores anotadas en el protocolo de necropsia, que
al examinar el cadver de la vctima encontr "lasceracin (sic) y
hematoma que comprende la mucosa del labio inferior, que se
relacionan como "HALLAZGOS IMPORTANTES, permite concluir que
la falta de oxgeno no fue slo el producto del consumo de cocana,
sino particular y primordialmente resultado de la asfixia causada por
medios mecnicos mediante la oclusin de boca y nariz de la vctima,
como en efecto lo plante el a quo.
Resulta palmario, que si la hipoxia fue consecuencia de la
obstruccin en boca y nariz de Doris Adriana, unida al consumo del
alcaloide, tal comportamiento supone una lesin imputable a ttulo de
dolo, como que fue querida por quien la realiz, que no fue otro que
DIOMEDES DAZ para intentar controlar la evidente contienda que se
present entre Luz Consuelo Martnez y la vctima, con ocasin de
comunicarle a esta el embarazo de la primera. Hecho que se
encuentra acreditado con las mltiples escoriaciones encontradas en
el cuerpo de Doris Adriana, as como con el anlisis cientfico de los
restos de piel que se hallaron en sus uas, que segn se dictamin,
corresponden a Consuelo Martnez.
Lo anterior cobra especial trascendencia si se tiene en cuenta, que
tal como lo advirtiera el funcionario de primer grado, DIOMEDES DAZ
era la nica persona que poda superar por su contextura a las
contendientes, y con ocasin de ello intent acallar a Doris Adriana
causndole la muerte no querida, pero s
consecuencial a la lesin en su integridad fsica.
Establecida la causa de la muerte de Doris Adriana, ello tiene
incidencia en la tipicidad del comportamiento, pues como ya se dijo, se
estableci que el deceso no fue producto de la violacin del deber
objetivo de cuidado de DIOMEDES DAZ, sino de una accin lesiva de
la integridad fsica de la vctima, concretada en oclusin de nariz y
boca, que le ocasion las lesiones de que da cuenta la prueba pericial,
por razn de las cuales se produjo un resultado ms grave, esto es, su
muerte que era fcilmente previsible.
Lo expuesto impone confirmar ntegramente el fallo de primera
instancia, por cuyo medio se conden, entre otros, a DIOMEDES

DAZ MAESTRE a la pena principal de 12 aos y 6 meses de prisin y

a la accesoria de interdiccin de derechos y funciones pblicas por un
lapso de 10 aos, como autor penalmente responsable del delito de
homicidio preterintencional del que result vctima Doris Adriana Nio
Garca.
La presente providencia no admite recurso alguno, no siendo
reformable ni revocable una sentencia por el mismo Juez o Sala que la
haya proferido (artculo 412 de la Ley 600 de 2000) y haber sido
dictada sta por el mximo rgano de la jurisdiccin ordinaria, para
resolver la impugnacin extraordinaria de casacin.
En mrito de lo expuesto, la SALA DE CASACIN PENAL de la
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, administrando justicia en nombre
de la Repblica y por autoridad de la ley,
RESUELVE
1. DENEGAR las pretensiones de las demandas.
2. CASAR oficiosamente la sentencia impugnada.
3. CONFIRMAR, en consecuencia, el fallo de primera instancia.
Contra esta providencia no procede recurso alguno.
Cpiese, notifquese, cmplase y devulvase al Tribunal de origen.
YESID RAMREZ BASTIDAS
FERNANDO E. ARBOLEDA RIPOLL HERMAN GALN CASTELLANOS
No hay firma
CARLOS AUGUSTO GLVEZ ARGOTE JORGE ANBAL GMEZ GALLEGO
No hay firma
DGAR LOMBANA TRUJILLO LVARO ORLANDO PREZ PINZN
Comisin de servicio
MARINA PULIDO DE BARN JORGE LUIS QUINTERO MILANES
TERESA RUIZ NEZ
Secretaria

Cfr. Providencias del 30 de mayo de 2002 y del 30 de noviembre del 2001, M.P. Dr Fernando
Arboleda Ripoll; y del 25 de abril del 2001. M.P. Dr. Jorge Anbal Gmez Gallego, entre otras.

Sentencia del 11 de julio de 2002. M.P. Dr. Fernando Arboleda Ripoll.

CASACIN 20756
DIOMEDES DAZ MAESTRE

CASACIN 20756
DIOMEDES DAZ MAESTRE