Historia del Derecho Romano Joan Miquel

TEMA III: LOS IUS CIVILE DE LOS ESTADOS-CIUDAD

I.Tradicin XII Tablas y su crtica: Es una ley de mediados del siglo V
a.C., que vino a constituir el fundamento del ius civile (Derecho civil). Es, en gran parte,
una recopilacin de usos y costumbres a la sazn vigentes. Tiene su origen en las luchas
entre plebeyos y patricios. La plebe exige una equiparacin con el patricado (igualdad),
que las leyes sean puestas al alcance de todos, recortar poder de cnsules, admitir
matrimonios de ambas clases y que se ponga fin a la triste suerte de los deudores. En el
464, Terentilio Arsa propone nombrar una comisin para redactar un cuerpo de leyes. El
senado se opone hasta que debe ceder y se enva a Atenas y otras ciudades griegas una
embajada de tres personas con el fin de estudiar las leyes all vigentes. En el 451, se
nombra una comisin de 10 personas (demviri legibus scribundis), a quienes se
transfiere el poder supremo y se encargarn de redactar las leyes. Finalmente redactan
10 tablas de ley justas, que aprueba el pueblo.
Al acabar el ao de su mandato se rumorea que an faltan dos tablas ms por redactar.
Vuelven a formar una segunda comisin de decenviros (con 3 plebeyos). stos buscan
tiranizar el pueblo, habiendo sido elegidos democrticamente. Siguen mandando hasta
que Apio Claudio (pontfex mximus y presidente del colegio decenviral) se enamora de
una plebeya llamada Virgina y la hace reivindicar como esclava. El padre de la chica la
apuala para evitar la deshonra y con esto comienza una secesin de la plebe que
provoca la cada de los decenviros, el suicidio de Apio y la vuelta al rgimen consular.
Los cnsules Valerio y Horacio promulgan las otras 2 tablas restantes.

II: Contenido de las XII Tablas: Conservada en fragmentos. Estilo arcaico,

lapidario y de una enorme plasticidad.
a) Derecho Procesal: Basado en el sistema de las legis actiones (consisten en
determinadas frmulas procesales y actuaciones prescritas a las partes para la defensa
del propio derecho). Algunas son ms antiguas que las XII Tablas y prima la
supervivencia de la autodefensa y el formalismo hasta el punto de quien se equivocara
en el proceso perda el pleito. A parte, se regulaba la citacin, la presencia indispensable
de las partes y la sentencia, que deba darse antes de la salida del sol.
b) Derecho Penal: Es privado, el Estado slo interviene para restablecer el orden
jurdico violado si el delito atente directamente contra l (perduellio alta traicin,
hostis concitatio incitar al enemigo que tome armas contra Roma, infrequentia
substraerse del censo para evitar prestar el servicio militar). 2 principios que
interfieren en las XII Tablas:

- Talin: La retorsin de la ofensa ha de ser proporcionada a esa ofensa (por prdida de

un miembro fundamental membrun ruptum) siempre que el ofendido no quiera aceptar
la composicin en casos graves. As se evitan las venganzas privadas incontroladas.
- Composicin: Pautas. Lesiones leves (os fractum) e iniuriae delito de lesiones y
ofensas.
Se distingue entre homicio voluntario (asesino queda sometido a la venganza privada),
malicioso (se sacrifica un macho cabro) y casual.
Varias clases de hurto: manifestum y nec manifestum. Se puede matar al ladrn in
fraganti si el hurto es de noche, de da si se defiende y si se dan voces para que los
vecinos vengan y comprueben lo que pasa (endoploratio). En cualquier caso se azota al
ladrn y se entrega a la vctima. Fur nec manifestus hace falta fijar la culpabilidad del
asesino.
La magia es un delito o se prescribe a ttulo de pena.
c) Derecho de Familia y Herencia: La familia romana era agnaticia. Lo decisivo era el
hecho de estar sometido varias personas a la patria potestas de un paterfamilias jefe
de familia. Se puede extinguir la potestad del paterfamilias si ste vende 3 veces a su
hijo para que no se explotaran a los hijos trabajando.
Se regula la sucesin de ab inestato y slo rige subsidiariamente si no hay ningn
testamento pues la ley reconoce la disponibilidad mortis causa de los bienes. Se
separan tres tipos de herederos:
- Heredes sui: Personas bajo la potestad en el momento de la muerte.
-Proximus Adgnatus: Aqul que con el causante estuvo sometido a un paterfamilias
comn.
-Gentiles: Pertenecientes al crculo familiar ms amplio.
d) Derecho de Cosas: Se distingue entre propiedad y posesin. La propiedad tiene por
objeto el heredium (casa y huerto), y los agi divissi et adsignati terreno arrebatado al
enemigo.
Se establece el limes espacio de cincio pies libre entre dos fundos.
Segn la importancia econmicosocial, se agrupan las cosas en res mancipi todo
aquello primordial para la economa agraria, y el res nec mancipi (todo lo dems). Para
transmitir la propiedad de la res mancipi se requiere la mancipatio o la in iure cessio
un juicio ficticio, y para la res nec mancipi la traditio entrega. Tambin existe la
posibilidad de de usucarpir las res mancipi (2 aos) y las cosas, adquiridas de un no
propietario (1 ao).
e) Derecho de Obligaciones: Dbito y responsabilidad estn enlazados. As pues,
serva el nexum (autopignoracin del deudor al acreedor, de modo que ste adquiere un

derecho de ejecucin sobre el cuerpo del deudor. El deudor poda ser vendido fuera del
estado romano trans Tiberim, o si haba varios acreedores podan matar al deudor y
repartirse su cuerpo partes secanto.
Tambin exista la sponsio, que era un promesa formal que hace surgir una obligacin.
f) Derecho Funerario: Se limita el lujo en los enterramientos, la prohibicin de
plaideras (las que lloran), el enterrar cadveres con oro, la de pulir madera destinada a
la pira, la prohibicin de incinerar cadveres en la misma ciudad. Se reconoce la
maestra de un pueblo joven que pone una tcnica legislativa al servicio de la resolucin
de un conflicto de intereses entre 2 clases sociales.

III. La evolucin del Derecho despus de las XII Tablas: La

interpretatio de los pontfices y juristas y las leyes votadas en las asambleas hicieron
evolucionar el ius civile:
-

El colegio de los pontfices, presidido por el pontifex maximus. Religin y

derecho estn muy vinculadas y los pontfices, con una interpretacin adecuada
de las circunstancias, supieron amoldar las XII Tablas a los nuevos tiempos.
Eran los encargados de la custodia de los formularios procesales y negociales,
por eso haba que recurrir siempre a ellos. Pero eso finaliz cuando en el 300
Gneo Flavio public esas frmulas.

La Ley juega un papel muy secundario en Roma. Las leyes posteriores son leges
rogatae, propuestas por un magistrado dotado del ius agendi facultad para
convocar A.Populares. La legislacin republicana posterior es coyuntural pues
las XII Tablas son consideradas por ellos mismos la fuente de todo el Derecho
pblico y privado, tiene un estilo muy pedante y minucioso para evitar
violaciones de la norma.
Se votaban en los comicios centuriados a propuesta de un magistrado. Slo se
poda votar a favor, en contra o abstenerse, no poner enmiendas. Realizada la
votacin se publica el texto legal en unas tablas blanqueadas tabulae
dealbatae. sta constar de praescriptio datos como el nombre del magistrado
y el da, de rogatio texto de la Ley, y de sanctio impunidad al que viole la
Ley antigua para seguir la nueva.
Leyes destacadas:

Lex Poetelia Papiria de nexis: 326, abolicin de la esclavitud por deudas.

Lex Hortensia: 286, los plebiscitos son vinculantes tanto para plebeyos como
para patricios.
Lex Aquilia de damno iniuria dato: 286, regula los daos sobre las cosas.

TEMA VI: IUS CIVILE IUS GENTIUM IUS

HONORARIUM
I: La contraposicin ius civile ius gentium: Anteriormente era
vigente el principio de la personalidad del Derecho (cada pueblo segn su propio
Derecho). El ius civile era el Derecho civil, el nacional.
La expansin como potencia universal llev a los romanos a establecer relaciones
jurdicas entre romanos y extranjeros. Por eso en el 242 en Roma se crea a un nuevo
magistrado, el praetor peregrinus, junto la figura del antiguo pretor. El peregrino se
encargaba de las controversias con los extranjeros, por eso desarrollaron un Derecho
romano acorde con sus necesidades y de ah naci el ius gentium. Adems se tuvo que
crear un nuevo procedimiento pues el de la ius civile era exclusivo de los romanos, y de
ah naci el proceso formulario, mucho ms elstico que el de las legis actiones. Las
partes ya no precisaban repetir unas frmulas procesales preestablecidas, sino que
manifestaban ante el pretor el contenido de sus pretensiones. El pretor redactaba
entonces una frmula y nombraba un juez privado iudex para dictar sentencia tras
examinar la cuestin de hecho. En el 130 la lex Aebutia la permiti para los romanos y
la lex Julia del 17 derog el procedimiento de las legis actiones finalmente.

II: La contraposicin ius civile ius honorarium: El apartado I se

refera al mbito de la aplicacin. Aqu nos detenemos en las fuentes de la produccin
(civil y de los magistrados, respectivamente). El Derecho creado por stos se coloca por
delante del civil, constituido por las decisiones de las A.Popu. Tambin distinguimos
entre ius honorarium como decisiones de las A.Populares y ius praetorium, que
ayudaba, completaba y correga el ius civile (ejemplo de las cosas res mancipi y la
traditio para defender al comprador. Por eso la propiedad no slo se escindi en civil
(dominum ex iure Quiritium) y en pretoria (in bonis habere el propio patrimonio), sino
la herencia en ambas civil (hereditas) y pretoria (bonorum possessio)).
El proceso formulario presenta una biparticin: La primera fase ante el pretor por
cuestin del Derecho (in iure) y la segunda ante un juez privado por cuestin del hecho
(apud iudicem). Todo esto se llamaba iurisdictio, pero haba otras formas de proteccin
jurdica como el imperium.
La creacin del Derecho Pretorio fue realizada por medio de edictos. Consistan en
bandos, que o eran dictados para un asunto concreto (edicta repentina) o bien eran el
programa para todo el ao de permanencia del magistrado (edicta perpetua). As es
cmo se formul un ncleo de normas que se fueron transmitiendo de un edicto a otro y
se mantuvieron inalterables como parte de uno mismo (edictum traslaticium). As pues
el emperador Adriano encarg al jurista Salvio Juliano (130 d.C.) la redaccin definitiva

del edicto pretorio (Edictum Perpetuum). De esta manera el edicto perdi la fuerza
creadora de Derecho.

III: Pluralidad de estados jurdicos: La visin romana consta de una

pluralidad de estratos que han acabado superponindose unos a otros. Viejo y nuevo
Derecho coexisten y se deja que las instituciones mueran por s mismas con el desuso.
Todo lo empez el ius civile, que era muy rgido y formalista. Frente a l vino el ius
honorarium, que gracias al pretor fue un Derecho mucho ms flexible, moderno y
adaptado. Los dos coexisten, no se confunden y respetan el dualismo.
Con el principado nace la figura del princeps, que ir creando el derecho porque el ius
honorarium agota su vigor y pasar a ser el ius novum, el derecho imperial, el que
dominar la evolucin del Derecho.

TEMA VII: LA JURISPRUDENCIA ROMANA

I: Los comienzos de la jurisprudencia romana: Al principio los
pontfices mantenan el monopolio de la jurisprudencia. Emitan dictmenes
respondere, redactaban formularios para negocios concretos cavere, e instruan a las
partes con frmulas orales agere.
Adems de Gneo Flavio que public los formularios negociales y procesales, Tiberio
Coruncanio (pontfice mximo plebeyo) emiti pblicamente los dictmenes
(responsa). As pues, quedaron pblicas pero en un principio quedaron restringidas casi
exclusivamente al mbito de la nobleza senatorial. Sexto-Elio Peto Cato (cnsul en el
198) escribi el primer comentario a las XII Tablas.

II: La jurisprudencia clsica: Derecho romano = Derecho de juristas. Su

aportacin estriba en el tratamiento del caso concreto y en la seguridad con que
resolvan los casos ms complicados, es casustico.
Se habla de jurisprudencia clsica para indicar que es cuando el Derecho de juristas
alcanza su mximo esplendor como para subrayar la idea de canon, de modelo del
pensamiento jurdico. Se destaca que las grandes creaciones de la jurisprudencia clsica
son una respuesta a la situacin econmico-social del Imperio universal, no a la del
estado-ciudad de la Roma arcaica. Por ello hablamos de Derecho preclsico desde las
guerras pnicas y de Derecho clsico a partir del 130, fecha de la Ley Ebucia, que
permita a los romanos utilizar el procedimiento formulario.
Etapas:
a) 1 etapa clsica/helenstica/aristcrata: Desde el 130 al 30 a.C. (desde lex Aebutia
hasta el comienzo del principado de Augusto): En este perodo se encuentra la
jurisprudencia romana con la ciencia griega y se aprende de sta ltima. Adems los
juristas son, mayormente, de la nobleza senatorial y forman un estamento que se
caracteriza por su auctoritas prestigio social por su linaje, de su talante y de su
competencia como especialistas. Lo hacen gratis porque su prestigio les da la
popularidad suficiente para tener una carrera brillante (juristas famosos: Q.Mucio
Escvola (cnsul el 95 a.C.) por ordenar el Derecho Civil por categoras conceptuales,
Servio Sulpicio Rufo (cnsul el 51 a.C.) por su labor de magisterio y Cayo Aquilio Galo
(pretor el 66 a.C.) por ser el creador de la frmula del dolo.
b) Etapa clsica alta: Desde el 30 a.C. hasta el 130 d.C. (redaccin del edicto perpetuo):
La jurisprudencia romana en su perfeccin ms acabada. Los momentos de apogeo
estn al comienzo y al final. Los juristas ahora derivan de la auctoritas del princeps. En
otras palabras, jusritas y Emperador estaban muy unidos aunque haba gente en contra
(Laben) y gente muy a favor (C.Capitn). Tambin surgieron las escuelas de Derecho

de los Proculeyanos (famosos: Publio Juvencio Celso y Publio Salvio Juliano)y los
Sabinianos.
Las obras de los juristas romanos son encuadrados en varios gneros literarios:
- Libri ad Sabinum: Despus de que Masurio Sabino escribiera su obra Libri ad
Sabinum se hizo corriente arrancar esta obra para tratar el ius civile.
- Libri ad edictum: Comentarios al edicto del pretor.
- Colecciones de casos prcticos que pueden ser calificados como literatura de
problemas. Responsa (dictmenes dados realmente), quaestiones (dictmenes emitidos
realmente con casos prcticos imaginarios) y digesta (colecciones casusticas que
seguan la ordenacin del edicto del pretor). Adems, haba monografas y obras
elementales.
c) En la etapa clsica empez a decaer la potencia creadora de la jurisprudencia romana,
adems de estar al servicio del emperador los juristas. Encontramos a Pomponio ( por
grandes obras de comentarios como ad Q. Mucium y los dos del final de este prrafo),
Gayo (famoso por sus Institutiones que llegaron ntegramente) Papiniano ( por
Responsa y Questiones), Paulo y Ulpiano (ad edictum y ad Sabinum).

TEMA VIII: EL DERECHO IMPERIAL

I: Legislacin popular y senatorial en el principado: Aqu se
refleja tambin el dualismo entre constitucin republicana y princeps.
En consonancia con el dogma de la restauracin de la libera res publica, las asambleas
populares y plebeyas siguieron detentando la facultad de votar las leyes y plebiscitos,
respectivamente. El propio Augusto estimul la actividad legislativa de los comicios e
incluso l mismo propuso numerosas leyes y plebiscitos. Ahora bien, a diferencia de lo
que sucede con las leyes de la repblica, que son espordicas y de carcter coyuntural,
la legislacin de Augusto ofrece una impresionante coherencia estructural en su intento
de planificar diversos aspectos de la vida jurdica. Lo mismo se trata de leyes que
reprimen la violencia (leges Iuliae de vi publica et privata), como de reformas del
proceso (lex Julia iudiciaria), como de leyes que tratan de contener la decadencia
demogrfica a la vez que a levantar la hundida moral matrimonial (Lex Julia de
adulteriis coercendis, de maritandis ordinibus, lex Papia Paea nuptialis) o finalmente
de restringir las manumisiones para impedir que elementos de procedencia extica
lleguen a alcanzar la ciudadana romana (leges Fufia Caninia y Aelia Sentia).
A pesar de ello, la decadencia de las asambleas al pueblo fue inevitable al cambiar los
presupuestos de la vida constitucional. Despus de Augusto murieron las A.Popu en el s
I d.C. As, el senado experiment una ampliacin de su competencia pero se vean ms
influidos por el prncipe que nunca por tanta acumulacin de poder.

II: Las constituciones imperiales: El prncipe no pretendi asumir, en

principio, ninguna facultad legislativa porque era incompatible con el dogma de la
restauracin de la libera res publica, pero mediante discretas y heterogneas
atribuciones obtuvo una posicin potente en extremo. Cristaliza en:
a) Edicta: Al principio el prncipe tena el ius edicendi derecho de emitir edictos, pero
duraban de por vida y no slo un ao. La Constitutio Antoniniana extendida a los
habitantes del Imperio por la ciudadana romana era un edicto.
b) Decreta: Decisiones judiciales del prncipe que poda ser elegido juez por los
particulares.
c) Rescripta: Respuestas del prncipe a diversas cuestiones jurdicas. Si el solicitante era
una entidad o una personalidad importante el prncipe responda con una carta
(epistula). Si se trataba de un particular se aada una solicitud a la anotacin y la
decisin era llevada a conocimiento pblico por una proclama.
d) Por los mandata imparta el prncipe instrucciones a sus funcionarios hasta que al
final cobraron validez general. Los 3 anteriores fueron reunidos bajo el comn nombre

de constitutiones principis. En el siglo II la vigencia se fundamenta en que el prncipe

recibe el poder del pueblo.

III: Derechos indgenas y Derecho Imperial: Hasta la Constitutio

Antoniniana (212) rigi el principio de la personalidad del derecho. Y despus que todos
los habitantes del Imperio fueran ciudadanos romanos, el Derecho Romano hubiera
debido alcanzar vigencia efectiva. No obstante, el Derecho Romano no pudo imponerse
en todos lados, ya que los Derechos Indgenas opusieron una tenaz resistencia.

TEMA XI: LA COMPILACIN JUSTINIANEA

I: La obra jurdica de Justinianeo: Justinianeo I (525-565 d.C.). El
Derecho romano alcanza un nuevo esplendor en Oriente tras la cada de Roma ante los
brbaros. Compilando leges y iura, transmitir los valores del Derecho clsico a la
posteridad. Se propuso restaurar la unidad del Imperio romano en el triple aspecto
poltico, religioso y jurdico. La obra jurdica de Justinianeo consta de una compilacin
(Codex), de las constituciones imperiales (leges), de otra compilacin (Digesta) con
extractos de los juristas clsicos (iura) y de una obra elemental (Institutiones).

II: El proceso de codificacin: Hay una serie de constituciones de

Justiniano que establecen las directrices para los trabajadores legislativos y luego
publican las partes ya terminadas de la compilacin:
-

Casi tras su subida al poder (528 d.C.), l toma la resolucin de realizar una
recopilacin de leyes. Mediante la constitutio Haec quae necesario nombra una
comisin (Triboniano, Tefilo) principalmente de altos funcionarios y en poco
ms de un ao estaba terminado el primer Codex. De sta slo se ha conservado
un papirio egipcio.

Con el propsito de resolver casos aislados se publicaron leyes que no han

llegado hasta nosotros (Quinquaginta decisiones).

Por la Constitutio Deo auctore (530), Triboniano forma una nueva comisin que
tena que reunir el derecho de los juristas (ius) en una grandiosa recopilacin.
Esta comisin de abogados y juristas podan acoplar los textos clsicos con las
exigencias alterando lo necesario. Finalmente en el 533 se public y se nombr
Digesta y Pandectae. Est dividido en 50 libros subdividos en ttulos.

Bajo la direccin de Triboniano, Tefilo y Doroteo escribieron un pequeo

tratado para principiantes (Institutiones). Est formado por 4 libros, y stos en
ttulos.

Para armonizar el Codex y las 50 decisiones con el Digesto, se encarg la tarea

de elaborar una nueva edicin del Codex y fue publicado en el 534. Se divide en
12 libros, y stos en ttulos que contienen las cons. Imperiales por orden
cronolgico.

III: El Digesto: Es la fuente ms importante de la Historia del Derecho Romano.

Nuestro conocimiento se basa, casi exclusivamente en l. Esto presenta 3 problemas:

El hecho de que una obra tan grande fuese escrita en tan poco tiempo ha dado
muchas hiptesis. Bluhme piensa que hubo una divisin del trabajo en su
elaboracin por una sucesin regular de las inscripciones de los fragmentos. As
clasific todos los fragmentos en 3 masas llamadas sabinianea, edictal y
papinianea por estar encabezadas, respectivamente, por los comentarios ad
Sabinum, ad Edictum y la literatura casustica de Papiniano.

La romansitca moderna se ha propuesto el cometido de separar el Derecho

clsico del justinianeo y esclarecer la evolucin jurdica en la poca postclsica.
Para logar ese objetivo se hace una investigacin de interpolaciones.

Cmo ha llegado el Digesto a nosotros? Tenemos un manuscrito del s VI en

Florencia que contiene el Digesto, pero tambin hay manuscritos de los s. XI,
XII, XIII y XIV (Versin Vulgata). Todos stos ltimos representan una
caracterstica divisin en tres tomos: Digestum vetus (hasta D. 24,2), Infortiatum
(hasta D. 38 in fine) y Digestum novum (hasta el final). O bien las Vulgatas
proceden de la Florentina (Antonio Agustn) o las Vulgatas son una versin
mejorada de la Florentina (Cuyacio). Mommsen aclar esto, mejorando la tesis
de Antonio Agustn. Los cdices de la versin Vulgata proceden de la Florentina
pero a travs de un manuscrito desaparecido (Codex Secundus) que contena ya
la triparticin de las Vulgatas. Cmo el desaparecido se corrigi despus de
copiarse el de Florentina, con otro cdigo X podemos encontrar mejores
variantes que en la Florentina. X puede tener variantes textuales que no tienen ni
el desaparecido ni el Florentino por cotejarse con algunos manuscritos de las
Vulgatas.

IV: Novelas: Corpus iuris civilis = Digesto, Instituciones y Codex, la verdadera

obra de Justiniano, pero no terminan las reformas legislativas del emperador. Con el
transcurso del tiempo se dieron nuevas leyes novae leges = novellae que modificaban
la administracin del Estado e Iglesia, pero tambin Derecho Privado y el de familia y
sucesiones (en griego).
Surgieron colecciones privadas para la recopilacin de stas. La ms antigua es la
Epitome Juliani (124 novelas), en latn y, supuestamente, para la parte de Italia
bizantina. La segunda se llama Authenticum por creerse la original. Luego una ms
completa y perfecta (168 novelas en latn y griego) y, finalmente, una especie de
apndice conocido como Edicta Justiniani, con 13 novelas de Justiniano.

V: Apndice: el Derecho Bizantino: Justiniano estaba tan convencido de

la perfeccin de su obra que prohibi los comentarios. Slo se permitan traducciones
literales al griego, breves guiones y colecciones de pasajes paralelos. An as la gente se

lo pas por el forro y a lo largo del s.VI naci una extensa literatura redactada en griego,
que constaba de traducciones de pasajes del Digesto (las refundiciones destacadas son
las de: Estfano, Tefilo, Doroteo, Cirilio y un annimo) y del Codex (: Teleleo) y de
glosas a stos otra vez.
A finales del s.IX tuvo lugar la obra codificadora de Len el Filsofo, que rene
Digesto, Instituciones y Codex en un texto griego unitario. Se utiliz la traduccin del
annimo de antes y se aadieron los escolios del s.VI. Se dividi en 60 tomos y fue
llamada BaoiaAik. Durante el s.XI experiment la jurisprudencia un gran auge y
surgieron ms anotaciones nuevas.
Finalmente, el Derecho bizantino se lleva a un proceso de reduccin, que termina con
Constantino Harmenopoulos (1345). Su extracto en 6 libros (EEBiBAoS) tuvo tanta
consideracin que estuvo vigente en Grecia hasta hace poco.

TEMA XII: DERECHO ROMANO Y T RADICIN

ROMANISTICA
I: Glosadores y comentaristas: El orto de la ciencia jurdica europea hacia
el ao 1100 en Bolonia coincide con un potente auge econmico de la Italia
septentrional, al que acompaa un vigoroso movimiento cultural por saber de lo antiguo.
Adems, se descubre el manuscrito de la Florentina (por la necesidad de encontrar un
texto autoritario que sirviera de gua ya que la ciencia jurdica europea da sus primeros
pasos y es muy dbil) y la elaboracin del texto de la Vulgata. Les va lo metafsico y lo
trascendental, que la vida tiene un sentido sobrenatural...
Como a los hombres les interesa la comprensin de las verdades universales razn y
autoridad (o Filosofa y Teologa) es el centro de toda la teora medieval de la ciencia.
El apogeo viene sealado por el equilibrio de este par de fuerzas y su decadencia por
una exasperacin el criterio de autoridad que va a producir la reaccin contraria en el
Renacimiento, que exaltar por encima de todo la razn individual y la personalidad.
La escolstica, el producto ms acabado y tpico de la poca medieval, se mueve dentro
de estas preocupaciones, y en sus comienzos presenta una influencia muy marcada por
San Agustn. Adems la ciencia jurdica empieza su existencia bajo el influjo del
smbolo agustiniano: intellege ut credas et crede ut intellegas. Se ha destacado la
conexin inicial entre Teologa y Jurisprudencia, que explica admirablemente la enorme
carga de dogmtica que presenta la ciencia del Derecho en su desenvolvimiento ulterior.
Ahora bien, los autores han dejado quiz escapar aqu un argumento muy sugestivo que
prueba palpablemente tan estrecha relacin: Irnerio, el fundador de la escuela de los
Glosadores, escribi unas sentencias teolgicas sobre San Agustn. Se trata de un
manuscrito que se encuentra en la Biblioteca ambrosiana de Miln y sobre el que ha
llamado la atencin Grabmann sin encontrar eco entre los juristas. Un estudio de este
manuscrito puede arrojar mucha luz sobre el problema de los orgenes de la ciencia
jurdica en Europa y de Irnerio.
Llegamos a plantear el problema del fundamento de la autoridad que lleg a alcanzar el
Corpus iuris de Justiniano a partir del 1100. La cuestin ha sido resuelta acertadamente
con una referencia a la idea del Imperio Romano, que comienza a aparecer en la
segunda mitad del siglo XI y no responde simplemente a una ideologa poltica
determinada, sino que es la propia expresin ahistrica y dogmtica de la conciencia
medieval del Derecho y del Estado (Wieacker).
La forma ms caracterstica de todo este movimiento es la Glosa, que revela, una ves
ms, el respeto por la autoridad del texto, ya que las glosas son anotaciones (al margen o
entre lneas) a palabras concretas del texto (Glosadores: Irnerio y sus discpulos
Blgaro, Martino, Hugo y Jacobo conocidos como los cuatro doctores). Sobresale,
adems, Azn, que goz de gran autoridad y, finalmente, cierra ya todo movimiento,
Acursio, que reuni hacia mediados del siglo XIII toda la labor de sus predecesores

(aadiendo l mismo nuevas glosas) en la llamada Glosa magna, coleccin de casi

100.000 glosas que suelen acompaar al Digesto.
Una concepcin ms dogmtica an del Derecho Romano se encuentra en la Escuela de
los postglosadores. Su forma literaria predominante no es la glosa, sino comentarios a
partes completas del mismo (como el ttulo por ejemplo). Por ello se conoce a esta
escuela como los comentaristas o Consiliatores por la forma de dictaminar (consilia =
dictmenes). stos fueron muy influyentes en la prctica y su forma de interpretar el
Derecho romano (adaptndolo a las necesidades del momento), repercuti en toda
Europa. Sobresalen Brtolo de Sassoferrato y su discpulo Baldo de Ubaldis.

II: La recepcin: Tras la configuracin del Derecho romano que recibe de post y
glosadores se difunde a partir de la Baja Edad Media a travs de toda Europa (el proceso
se llama recepcin). No se sabe bien el por qu, pero se supone que el potente desarrollo
econmico exiga un nuevo Derecho, el creciente absolutimos encuentra en las fuentes
romanas un buen apoyo (princeps legibus solutus el prncipe no est sometido a las
leyes), el continuo intercambio cultural con la plyade de diversos pases que estudian
en Bolonia y el valor intrnseco del Derecho Romano, fundamental para la formacin de
juristas especializados.

III: La jurisprudencia elegante: El Renacimiento rompi la unidad

espiritual de la Edad Media y exalt el valor de la razn individual (Koschaker =
personalidad). As se estableci el significado de ciencia, una ciencia que se afana por
descubrir ella misma la verdad y ya no trabaja por verdades que le han sido
impuestas, por consiguiente el Corpus iuris ya no es la ratio scripta vlida
independientemente del tiempo y el espacio, ahora es criticable y no puede ser impuesta
universalmente. Ahora tiene valor intrnseco y los humanistas preocupados por la pureza
del texto de la Florentina vuelven a mirarlo.
Primero Angelo Polizano se ocupa de l, luego Torelli (lo imprime por primera vez),
luego Antonio Agustn nos da el punto de partida de cualquier investigacin seria.
Adems, Cuyacio trata de reconstruir las obras de los juristas clsicos en su conexin
original.
Por otra parte, la jurisprudencia elegante hace crtica de interpolaciones para obtener
una perspectiva histrica (Antonio Faber) y se aplica el nmero de fuentes empleadas.
Los humanistas no slo tienen en cuenta las fuentes griegas y las literarias, sino que su
inters les lleva a descubrir nuevos manuscritos. Todo esto contra el antiguo mos
italicus mantener y prolongar la conquista romano-cannica de un Derecho comn
europeo, origen en Francia. Pero el nuevo mos gallicus crticos no triunf y puede
decirse que su concepto histrico del Derecho Romano qued reducido a esos lmites.

IV: La escuela histrica y la pandectstica: El Derecho Romano es el

modelo de una evolucin verdaderamente orgnica; es el nico derecho de un pueblo
grande y de larga existencia que ha tenido una evolucin ordenada, totalmente nacional,

y que ha sido cultivado en todos los perodos de su historia con cario (Savigny,
fundador de la Escuela Histrica, criticaba la Ilustracin por creerse ellos que buscaban
la perfeccin ms absoluta y haban perdido el sentido y la sensibilidad para
comprender la grandeza de otras pocas).
Pero este programa histrico se estrell pronto contra las exigencias de la dogmtica,
porque el Derecho, al acercarse ms a la vida se aleja de la realidad histrica. De este
modo, Savigny vino a ser tambin el fundador de la direccin que despus se llam
jurisprudencia conceptual. El cambio vino con su discpulo Puchta. Esta evolucin va a
llevar a una total reelaboracin del Derecho Romano, que al pasar por el filtro de los
alemanes y el espritu de la poca, se convierte en un Derecho abstracto. Para Alemania
supone el momento de mayor apogeo de su ciencia jurdica que retumbar en todo el
mundo. Actualmente sigue influyendo en civilistas y romanistas. La pandectstica llega
a su fin con el BGB (Cdigo Civil alemn) y adis al trabajo de casi un siglo.

V: La direccin neohumansitica: La promulgacin del Derecho Civil

alemn determin la prdida del Derecho Romano. A su vez, naci la direccin
neohumanstica respondiendo al deseo de asegurarse un campo cientfico independiente
de la pandectstica, ya que los componentes dogmticos de sta estaban llamados a
constituir la dogmtica de la nueva codificacin (Koschaker). El Edictum perpetuum
de Lenel, las Interpolationen in den Pandekten de Grandenwitz y Reichsrecht und
Volksrecht de Mitteis, son las 3 obras que fundamentan la nueva direccin. El estudio
del sistema de acciones del edicto, la crtica de interpolaciones y el trabajo en el
material papirolgico que suministraba Egipto han seguido siendo los cauces por los
que han discurrido los trabajos romansticos, con un rumbo histrico. Estos intereses
han llevado a un conocimiento muy profundo de la realidad jurdica romana hasta el
punto de investigar los orgenes. Por otra parte, la direccin neohumanstica nacida en
Alemania respondi a una situacin histrica concreta y se impuso en otro pases.
Pero esto diferenciaba ms a los civilistas y a los romanistas. Por otra parte, la
pandectstica se haba agotado, se haba transplantado a la ciencia del Derecho Civil y ni
Mitteis ni Rabel pudieron remediarlo.
Con todo, estos intentos aislados despiertan el inters general y la ciencia del Derecho
Romano se ve en trance de tener cuentas a la sociedad y justificar su existencia. As
llega la crisis del Derecho Romano porque es la poca donde hay muchos y grandes
conocimientos cientficos en el derecho.
Koschaker nos deja claro que el Derecho romano ha dejado de ser el centro de la ciencia
del Derecho privado, culpando al neohumanismo. La consideracin del Derecho romano
la convierte en parte de la ciencia de la Antigedad y la sita fuera del crculo propio de
las disciplinas jurdicas. An as Koschaker cree matiene su fe en el Derecho romano
como elemento vivo en la formacin del jurista.
Nos encontramos un problema entre las relaciones entre historia y dogmtica. Tras
romper el d.romano y el civil, se tena que plantear la cuestin del encuadramiento de

los estudios en la teora general de las ciencias. El carcter cientfico del d.romano se
acenta con la consideracin histrica de la direccin neohumanstica. Parece que
tenemos dos lados: uno histrico que no tiene ms pretensin que el puro conocimiento
y otro jurdico, que se orienta hacia metas prcticas.
De este modo, reaparece el dualismo entre dogmtica e historia. Si por un momento
meditamos sobre la conocida sentencia de Martin Heidegger de que el nivel de una
ciencia se mide por la capacidad de soportar crisis de sus conceptos fundamentales,
comprenderemos la esplndida vitalidad del Derecho romano, que ha atravesado por las
convulsiones ms violentas para resurgir cada vez con ms pujanza. He ah la razn de
que los romanistas puedan mirar con esperanza y optimismo el porvenir del d.romano.
Seguir siendo un model inigualable del pensar jurdico mientras exista una ciencia del
Derecho.