FRANCISCO BORRERO

Nota. Actualizado Febrero 21 2014

CAPITULO PRIMERO

HISTORIA DE DEL DERECHO PROCESAL

Y DE LOS SISTEMAS PROCESALES

GENERALIDADES

En la solucin de conflicto han existido diversas formas: La fuerza, la ley del talin, la
autodefensa, hasta cundo el Estado se apodera de la facultad sancionadora.
El proceso es una institucin para la paz jurdica y tiene como finalidad la justa solucin
de las controversias. Si el Estado prohbe al individuo hacer justicia por mano propia,
tiene la obligacin de brindarle proteccin. Uno de los mecanismos para hacerlo es el
derecho penal, la forma ms drstica, radical y dura como regula la convivencia en
sociedad y se entromete en los valores fundamentales de cualquier ordenamiento
jurdico y social.
Para esto utiliza el procedimiento penal, que se materializa en la justicia penal,
angosto camino escenario de un serio conflicto entre el indispensable amparo de la
sociedad que, en procura de la seguridad jurdica, ciudadana y publica, pide sancin a
los delitos ( ius puniendi) y el respeto a los derechos fundamentales del individuo
igualmente exigido, derecho constitucional a la libertad,- pues ningn Estado de
derecho tiene legitimacin para perseguir punitivamente a una persona con el fin de
proteger su sociedad, con desconocimiento de sus derechos. El fin no justifica los
1

FRANCISCO BORRERO

medios, aunque el hallazgo de a verdad no constituye un fin en si mismo, sino un fin

intermedio. Por eso demanda del Estado que en su Constitucin poltica garantice, en
el marco de sus derechos fundamentales, los principios que deben cumplirse en ese
ejercicio, comnmente conocidos como debido proceso. Y para averiguar la verdad no
puede ser a cualquier costo sino bajo la premisa de la dignidad humana, que coloca
lmites.11

1, Concepto - Definicin
Antes de dar un concepto o una nocin de lo que es el derecho procesal penal,
trataremos de precisar la nocin de derecho procesal en trminos generales para que
nos sirva gua y luego si particularizar el concepto de derecho procesa! penal teniendo
en cuenta lo que el trata o regula.
Bien puede definirse el derecho procesal como el conjunto de normas o preceptos que
regulan por una parte la funcin jurisdiccional del estado y por otra parte el
procedimiento que debe seguirse para que se cumpla esa actividad jurisdiccional del
Estado.
Del contenido de este concepto o de esta definicin surge la divisin en derecho
procesa! orgnico y derecho procesas funcional. El primero o sea el derecho procesal
orgnico trata de todo lo relacionado con la organizacin y atribuciones de los
tribunales de Justicia y el segundo o sea el derecho procesal funcional reglamenta la
forma como los tribunales ejercen la jurisdiccin.
El derecho procesal penal orgnico estara conformado por todas aquellas normas que
tratan o se refiere a la creacin o establecimiento de tos organismos estatales
encargados de administrar Justicia en materia penal o que intervienen como partes e
intervinientes

en el proceso penal y de determinar sus facultades, competencia y

jurisdiccin. Y el derecho
1

Ramrez Bastida, Yesid. Sistema Procesal Penal Colombiano, Bogot D.C. Ediciones Jurdica Gustavo

Ibez. Bogot 1998, P. 29,33.

FRANCISCO BORRERO

Y el derecho procesal penal funcional estara conformado por las normas que
reglamentan la forma como los tribunales ejercen la jurisdiccin en materia penal.
Las normas procesales son generalmente imperativas de obligatorio cumplimiento, por
cuanto afectan el orden pblico, y por excepcin pueden ser dispositivas. Pinsese en
la leyes que regulan la organizacin judicial y la competencia de los tribunales y de los
jueces todas estas son norma de orden pblico, por lo cual no pueden ser objetos de
convenios privados de que envuelvan su renuncia. Lo mismo puede decirse de las
normas que regulan el procedimiento. No obstante., existen algunas normas procesales
que a! ser establecidas en inters de los litigantes, pueden sor renunciadas. Ejemplos;
La renuncia de un trmino, de un recurso, de la prescripcin de /a accin.
Al derecho procesal se le ha denominado tambin derecho instrumental o de medio por
cuanto en el es que se nos dan todas herramientas para obtener la tutela del derecho
sustantivo, a travs de l, se logra obtener la realizacin y aplicacin del derecho penal
sustantivo, es decir las normas del cdigo penal.
Otros los definen tambin como el instrumento que la misma ley otorga al derecho
penal para su realizacin practica.
De acuerdo con ello los estatutos procedimentales penales se ubican dentro del amplio
campo de la poltica criminal.
El derecho procesal penal esta comprendido tambin dentro del concepto de derecho
penal de modo que las tres nociones (delito, proceso, pena) son inseparables.

Los Grandes Sistemas Procesales-

FRANCISCO BORRERO

Edgar Saavedra Rojas, al hacer una breve

resea histrica

sobre los grandes

sistemas procesales conocido por la humanidad a lo largo de su evolucin poltica y

jurdica puntualiza Es bien sabido que a lo largo de la evolucin poltica y jurdica de
la humanidad se han conocido dos grandes modalidades de procedimiento. Menciono
dos factores de evolucin porque es igualmente conocido que la adopcin de un
sistema procesal, sea de tendencia acusatoria o uno marcadamente inquisitivo, tiene
una ntima relacin con el modelo poltico imperante en el respectivo pas; por ello
conviene recordar que una de las caractersticas del primero es su mayor afinidad con
los gobiernos democrticos, pues en su estructura tiene una gran adaptabilidad a ellos,
en cuanto es fundamentalmente garantista, como quiera que esencialmente es un
sistema oral y totalmente pblico, en el cual las tres funciones bsicas del proceso
penal, esto es, la acusacin, la defensa y el juzgamiento, son realizadas por
instituciones distintas que tienen un absoluto poder dispositivo sobre el objeto del
proceso, de tal manera que cuentan con la facultad de impulsar la actuacin; la carga
de la prueba de sus respectivas pretensiones est a su cargo; el procesado tiene
derecho a la libertad durante el trmite del proceso, y el juez asume una posicin
pasiva ante las partes, pero, para emitir su juicio, aprecia las pruebas de manera libre,
de conformidad con su ntimo convencimiento.
Por el contrario, el sistema inquisitivo ha existido coetneamente
autoritarios o francamente dictatoriales, pues
prestan para que el proceso
cuanto

con los regmenes

sus caractersticas estructurales se

penal se convierta en un instrumento de persecucin, en

es un sistema fundamentalmente escrito y secreto, cuyas

trascendentales: la acusacin, la defensa y el

misma institucin, y en tales

funciones

juzgamiento, son ejercidos por una

condiciones no es difcil pensar que la defensa est

prcticamente proscrita; la carga de la prueba en relacin con la

delito y de la responsabilidad corre por cuenta

demostracin del

del Estado, pero no existe garanta

de contradiccin en relacin con la misma cuyo valor est sistemticamente regulado

por el legislador, que impone una estrecha y limitada valoracin de todas y cada una
de las pruebas; posicin que restringe la iniciativa y el campo de accin del juzgador,
quien prcticamente se convierte en un robot que adecua a cada caso en particular las
valoraciones probatorias que estn insertas en la norma legal.
4

FRANCISCO BORRERO

La verdad es que estos sistemas procesales solo en su concepcin originaria

aparecieron puros, porque con la evolucin de las ideas polticas y de los diversos
modelos de Estado y de sociedad, las caractersticas de ambos fueron hibridndose
hasta surgir un sistema procesal mixto que de conformidad con las orientaciones
polticas de cada Estado conservan una mayor identidad o tendencia hacia cualquiera
de los dos grandes arquetipos y de all que hoy se pueda hablar con mayor acierto de
la existencias de sistemas procesales mixtos

de mayor tendencia inquisitiva o

acusatoria 22
El sistema acusatorio. Caractersticas
Histricamente el ms antiguo, Prim en los procedimientos penales griegos y
romanos. Se caracteriz porque las tres funciones principales que se cumplen dentro
del proceso penal (la acusatoria, la defensiva y la decisoria) eran desempeadas por
personas distintas. No se iniciaba sin que el ofendido o perjudicado acusara
pblicamente al presunto responsable.
personalmente o
Intermedio

de

Este

su

vez

poda

defenderse

representara

sus

intereses,

por
otra

persona

que

tambin

pblicamente. Y ese debate entre acusador y defensor se cumpla ante un funcionario o

tribunal que juzgaba o decida la controversia.

En la actualidad se le reconocen estas caractersticas o notas primordiales:

Proceso iniciado no de oficio, sino por acusacin formulada por el rgano estatal
establecido para tal efecto. O sea que el juez carece de iniciativa en la persecucin
2

. Saavedra rojas, Edgar. Revista del Instituto de derecho peal y Criminologa de la Universidad
Externado de Colombia volumen 15 No.50. Mayo- agosto de 1993 Pag. 307 y 308

FRANCISCO BORRERO

de los delitos, quien debe esperar, como rgano del estado, a que los particulares o
un ente estatal diverso, impulse la accin penal.
Proceso oral y pblico. Por ello es esencialmente contradictorio.
Inexistencia de la tarifa legal como sistema de valoracin de la prueba.
Presuncin de inocencia del procesado, siendo entonces, la
detencin y la
incomunicacin, situaciones excepcionales dentro
del proceso.
Jurisdiccin ejercida por jueces o por jurados populares y
transitorios, stos
ltimos en representacin del pueblo y no del

estado.

El sistema inquisitivo. Caractersticas.

Surge al declinar la forma o sistema acusatorio y al imponer el

derecho cannico

un sistema propio de caractersticas muy distintas al anterior.

En la actualidad se le reconocen estas caractersticas o notas

primordiales:

Oficiosidad del proceso penal, es decir la persecucin del delito por parte del
estado, que monopoliza en un mismo rgano la funciones de acusacin y
juzgamiento.
La actuacin procesal es secreta y escrita, lo cual limita la
controversia y echa por la borda el principio de

posibilidad de

igualdad. Por eso se dice que el

principio de contradiccin se encuentra limitado porque el acusado es un objeto ms

dentro del proceso penal, y no sujeto de derecho, y por eso le esta prohibida la
posibilidad de contraprobar y discutir las pruebas allegadas en su contra.
Rige el sistema de la tarifa legal, corno sistema de apreciacin y valoracin de la
prueba.
Presuncin de culpabilidad del procesado.
Estado natural del procesado es su detencin preventiva como

consecuencia

de la presuncin de culpabilidad. Opera la

incomunicacin del mismo.
En general, existencia del principio de la doble instancia, con
aplicacin de la
reformatio in pejus.
Instauracin de jueces permanentes que administran justicia en nombre del estado.
Los jueces estatales acaparan la actividad judicial.
Las tres funciones fundamentales en el proceso (acusatoria

defensiva y

decisoria) se concentraban en una sola persona que, en nombre del estado

investigaba la verdad y con base en ella decida. Ya no eran las partes quienes
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FRANCISCO BORRERO

iniciaban y adelantaban el proceso; era un funcionario pblico el que

iniciaba,

adelantaba y decida el caso. La iniciativa dentro del desarrollo procesal ya no era

de las partes sino del funcionario.
Este no era simplemente un rbitro que decida con base en los

planteamientos

hechos por la acusacin y la defensa, sino que era quien averiguaba e impulsaba el
proceso par||||a juzgar acertadamente.
El sistema mixto. Caractersticas.
Tambin denominado acusatorio formal y surgido de la imposibilidad de existencia de
sistemas puros, se nutre de los anteriores para convertirse en su sntesis o conjuncin,
regularmente inquisitivo en el sumario y con prevalencia acusatoria en el juicio, en la
bsqueda de equilibrar en la relacin Estado - individuo, los poderes del primero y los
derechos del segundo relacin Estado- individuo.
Es decir que los dos sistemas procesales penales tradicionales

acusatorio -

inquisitivo en |sus caractersticas especficas no pudieron aplicarse plenamente, pues

tenan ventajas y desventajas; por ellos las diferentes legislaciones fueron adoptando
sistemas mixtos o combinados que acogan algunas caractersticas propias de cada
uno de ellos.
Se caracteriza porque:
Fractura o divide la funcin de Administrar Justicia en ejercicio y mantenimiento de
la acusacin y juzgamiento, adelantada por

funcionarios distintos regularmente

perteneciente a diversas ramas del poder pblico.

La accin penal es pblica y popular, porque se conserva del
inquisitivo la potestad - deber del Estado de perseguir el
significacin de atentado a derechos comunitarios y

sistema
delito por su

puesta en peligro de los

valores supremo de la organizacin social, pero tambin se deja un buen espacio

de accin a los particulares para impulsar la tramitacin de procesos penales por
delitos que no trasciendan las esteras privadas, o cuando el rgano de acusacin
no quiera o no pueda a iniciativa propia impulsar la respectiva acusacin.

FRANCISCO BORRERO

El proceso se divide en la fase de

investigacin de los hechos, confiada al

ministerio fiscal, y de juicio o plenario, que se adelanta ante el juez.

BREVE RESEA HISTORICA DEL DERECHO PROCESAL PENAL COLOMBIANO.

Podramos decir que las primeras normas de carcter procesal en materia penal ya en
nuestro territorio tuvieron su origen en la constitucin de Cundinamarca (1811) as por
ejemplo, en ella se autorizaba la privacin de la libertad solo para hacer cumplir una
condena, por a|rresto legalmente impuesto, se estableci la prohibicin sin detener sin
mandamiento escrito, se limitaba la comunicacin de los presos, se les prohiba a los
funcionarios judiciales escuchar demandas fuera de sus juzgados o tribunales.
En forma anloga se pronunciaron las constituciones de Tunja (1811) y de Antioquia
(1812)
Histricamente, en Colombia el procedimiento penal y civil hacan parte de un mismo
procedimiento, la ley 52 de 1887, que adopt el cdigo de 1872, no hizo distincin de
ninguna clase, por cuanto esas normas se aplicaban tano para el como para el otro.
Por la ley 105 de 1931 (cdigo judicial) se reglamentaron los libros primero y segundo
para el aspecto procesal civil y el tercero para el aspecto procesal penal, pero
sometidos ambos a las mismas norma general.
El primer cdigo de procedimiento penal se expidi en el ao 1938 mediante la ley 94
de 1938, posteriormente se expidi el cdigo de 1971 que se adopto mediante el
decreto 409 de ese mismo ao, posteriormente se expidi el decreto 181 e 1981
mediante el cual se haba adoptado el cdigo de procedimiento penal de 1981 pero que
no alcanzo a entrar en vigencia por cuanto la reforma constitucional que le serva de
soporte fue declarada inexequible, en esa reforma constitucional se creo por primera
vez la Fiscala General de la Nacin con una naturaleza jurdica distinta. En el sentido
que se integro o formaba parte del Ministerio Pblico y no estaba integrada a la Rama
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FRANCISCO BORRERO

Judicial como ocurre actualmente. Fue en esa reforma que se hizo el primer intento
para la creacin de la fiscala.
Quedando vigente nuevamente el cdigo penal de 1971 por virtud de la ley 2 de 1982
que la revivi. Para el ao de 1984 se introdujo una reforma importante al
procedimiento penal, mediante la ley 2 de 1984, que suscito muchas polmicas, con
esa ley se modifico sustancialmente el rgimen de captura, detencin y libertad, se
cambio totalmente el esquema tradicional del procedimiento penal en esos aspectos,
buscando darle cumplimiento al principio de presuncin de inocencia, comenz a
plantearse por primera vez que la detencin deba ser la excepcin y que lo general
deba ser la libertad. Posteriormente se expidi decreto 050 de 1987 mediante el cual
se adopt el cdigo de procedimiento penal de ese ao. Y que tuvo vigencia hasta julio
1 de 1992, en noviembre 30 de 1991 se expidi el decreto 2700 de de 1991 mediante
el cual se adopto el primer cdigo de procedimiento penal con base en la nueva
constitucin poltica, en julio 24 se expidi la ley 600 de 2000, cuya vigencia se
prolongo en algunos distritos judiciales del pas hasta el 31 de diciembre de 2004 y en
otros hasta el 31 de diciembre de 2005, 2006 y 2007, haciendo la salvedad que se
sigue aplicando para las investigaciones por delitos ocurridos en su vigencia, ya que
en el ao 2004 se expidi le ley 906 de 2004 mediante la cual se expidi el actual
cdigo de procedimiento penal que entro en vigencia de manera gradual a partir del
primero de enero de 2005, es decir que su implementacin se dio de manera gradual
en los distintos distritos judiciales del pas. Artculos 528 a 530. Del Nuevo Cdigo de
Procedimiento Penal.

Esta reforma al procedimiento penal tuvo como soporte

constitucional el acto legislativo 03 de 2002 que modifico los artculos 116, 250 y 251
de la Constitucin Poltica.
Relaciones del Derecho Procesal con las dems ramas del Derecho
El derecho procesal penal como integrante del sistema jurdico nacional tiene o guarda
relacin con las dems ramas del derecho, pero sin duda alguna es con el derecho
constitucional y con el derecho civil sustantivo y procesal que guarda una estrecha
relacin. La integracin del derecho procesal civil con el procesal penal es histrica y
modernamente algunas instituciones del derecho procesal civil han sido trasladadas al
9

FRANCISCO BORRERO

actual cdigo de procedimiento penal. Las normas constitucionales y las normas

procesales deben estar debidamente coordinadas ya que el derecho constitucional
comprende los principios doctrinarios y filosficos que orientan el estado y el sistema
procesal penal de un pas depender

siempre de la constitucin que se tenga.

La Nueva Constitucin Poltica y El Derecho Procesal Penal

Como repuesta a la angustiosa situacin que ha vivido el pas en los ltimos aos, se
abri paso una campaa encaminada a introducir modificaciones sustanciales en las
estructuras y normas que nos rigen, para encontrar soluciones adecuadas a las nuevas
circunstancias econmicas, sociales y polticas que vive Colombia.
Superando muchas dificultades se logro convocar una Asamblea Constituyente que
expidi una carta fundamental que pretende implantar innovaciones y modificaciones a
las que anteriormente nos regia.
Y como uno de los argumentos que motiv a la poblacin colombiana a intentar la
reforma fue la crisis de la justicia, muchas de sus normas tienen relacin con las
instituciones judiciales.
La nueva constitucin cre instituciones nuevas como la Corte

Constitucional, el

Consejo Superior de la Judicatura y la Fiscala General de la Nacin, como

mecanismos para mejorar la administracin de Justicia que, junto con la accin de
tutela y el defensor

del pueblo, buscaron la agilizacin

de este esencial servicio

pblico.
Al decir de Jaime Bernal Cuellar, La nueva Constitucin incluy en su normatividad
mltiples normas que tienen incidencia en el desarrollo del proceso penal, y es esa la
razn por la cual muchos hablamos hoy de un derecho constitucional procesal. Y sin
pretender hacer una relacin taxativa de ellas citaramos algunas a manera de ejemplo.
Artculos 1, 2, 28, 29, 30, 31, 32, 34, 35, 228, 229, 230, 250, y 251.
El articulo 29 de la Constitucin es precisamente el punto de partida para la
reglamentacin del proceso por parte de la rama Legislativa del poder Pblico y el ms
importante mandato para los funcionarios Judiciales en virtud que esta norma conocida
10

FRANCISCO BORRERO

con el nombre de el Debido Proceso consagra una serie de garantas

Constitucionales fundamentales3 3.
La comisin legislativa encargada de elaborar el cdigo de procedimiento pena! De
1991, lo hizo con el criterio orientado por la

constitucin derogada y con una

mentalidad que desarroll dentro de los limites de legislaciones anteriores, lo que trajo
como consecuencia que muchas de sus normas fueran declaradas inconstitucionales;
pero lo mas grave es que no se le dio cumplimiento de manera acertada a

los

preceptos
Constitucionales que implicaban una modificacin radical a la

justicia penal: Y esto

adems dio con el traste que se le atribuyeran a la fiscala las mismas atribuciones o
funciones que tenan los jueces de instruccin criminal.

Diseo Constitucional del Proceso Penal

Con relacin a este tema resulta muy ilustrativo y adems oportuno lo que expresa
Yesid reyes bastida, El constituyente de 1991, compuesto por una gran sinfona de
criterios ideolgicos que trat de democratizar el ejercicio del poder y de establecer un
conjunto de mecanismos para lograr una funcin pblica de la justicia eficaz, en
especie de diseo constitucional del juicio penal tuvo en mente la necesidad de
incorporar al derecho patrio el denominado sistema acusatorio que fuera coherente con
la parte dogmtica de la obra que determin la forma de Estado Social y Democrtico
de Derecho y conform una enorme gama de derechos y garantas ciudadanas, parte,
que por supuesto, debe prevalecer y servir de faro hermenutico en la interpretacin y
aplicacin del resto de normativa superior y legal. Pero preocupado por posibles
desbordes, sent sus bases dejando hbridos y no se comprometi de manera rotunda
con un esquema ntido. Es decir que no se comprometi con un sistema acusatorio
puro. A pesar de haberse creado la Fiscala como rgano investigador, se doto a su vez
de funciones o atribuciones jurisdiccionales importantes o de potestades preparatoria
3

. Bernal Cuellar Jaime, La reforma al sistema penal en Colombia, Editorial Frum

D.C.1994, Pag. 21 a 26.

11

Pacis, Bogot,

FRANCISCO BORRERO

de la jurisdiccin tales como ordenar medidas cautelares

personales y reales ,

medidas de aseguramiento y del ejerci netamente jurisdiccional como; la preclusin

de la investigacin; y como si fuera poco como defensora al tener que investigar con
igual celo

tanto lo desfavorable como lo favorable al procesado, esto ultimo

denominado por la doctrina como principio de investigacin integral, todo lo cual

entorpeca de manera grave su actividad central, que era justamente la de
investigadora.

Lo que indica a las claras que no se ubic en su dimensin exacta el

perfil de la fiscala como ente investigador. Fue un hibrido FISCAL- JUEZ e inclusive
Juez y parte. Esta figura de juez y parte era una contradiccin que arrasaba con la
validez y legitimacin del proceso penal
No

obstante

la

seal

el

mensaje

de

la

parte

dogmatica

artculos

1,2,28,29,30,31,32,34, 228, 229 , 230) que daban una clara fundamentacin poltica
para la adopcin de una sistemtica mixta acusatoria; las normas constitucionales
relacionadas con la creacin, naturaleza jurdica y facultades y atribuciones procesales
de la Fiscala o su rol en el proceso penal no resultaba coherente o armnica con la
parte

dogmatica de la constitucin por ello no se reflejo en los cdigos de

procedimiento penal de 1991 y 2000 una sistemtica mixta acusatoria.

Podramos decir que La razn de ser del acto legislativo O3 de 2002 fue precisamente
la necesidad en corregir esos errores, e imprecisiones y confusiones en que incurri el
constituyente primario

en la constitucin de 1991 fundamentalmente en no haber

ubicado en su dimensin exacta el perfil de la fiscala como ente investigado. Este acto
legislativo modifica los artculos 116, 250 y 251 de la constitucin poltica.
De esto precisamente se ocupa el precitado acto legislativo, de ubicar el perfil de la
fiscala en su dimensin exacta, suprimindole esas

facultades, introduciendo

adems algunos cambios en el sistema procesal penal acusatorio, como es adoptar la

estructura de la audiencia y el mtodo de la oralidad

procesal, el principio de

oportunidad. Sintetizando la constitucin disea un proceso penal basado.

En el respeto a la dignidad humana y de los derechos fundamentales del sindicado
4

Ramrez Bastida, Yesid. Sistema Procesal Penal Colombiano, Bogot D.C. Ediciones Jurdica Gustavo
Ibez. Bogot 1998, P. 29,33.. Sistema Acusatorio Colombiano.

12

FRANCISCO BORRERO

En el derecho constitucional de la prueba.

En la aplicacin de una justicia penal equitativa.
En imponer limites a la potestad punitiva del estado.
En la obligatoriedad de hacer efectivo el restablecimiento del

derecho

y la

indemnizacin de los perjuicios ocasionados por el delito.

Basado en el mtodo de la oralidad y adoptando la estructura de audiencias para
desarrollar un juicio publico, oral, con inmediacin de la prueba, contradictorio,
concentrado con el respeto de todas las garantas.
La investigacin no solo queda en cabeza de la fiscala, sino que tambin se le da
facultades para investigar a la defensa y al indiciado o imputado artculos 267 a
274 del C.P.P.
En la potestad reglada del ente estatal encargado de ejercer la accin penal para
poder interrumpirla, suspenderla o renunciar a ella en algunos casos, atreves del
principio de oportunidad.
Dificultades Prcticas.
Desde el punto de vista prctico se presentan algunas dificultades con relacin a la
incidencia del derecho constitucional en el procedimiento penal, en el sentido que no
todos los funcionarios judiciales que administran justicia en materia penal han sido
receptivo

los

cambios

que

ha

conllevado

estos

avances

siguen

consecuencialmente aplicado la ley penal como si no existiera la nueva Constitucin

Poltica.
Algunos funcionarios judiciales que administran justicia en materia penal olvidan que
deben cumplir tambin una labor de reivindicacin como agentes del estado y que
frente a la nueva constitucin se impone una aplicacin equitativa de la misma
atendiendo el concepto de el nuevo estado social de derecho.
Naturaleza Jurdica de Nuestro Sistema Procesal Penal
Como lo hablamos sealado antes el constituyente del 91 no, quiso comprometerse de
manera rotunda con un esquema ntido (es decir, ni con el inquisitivo puro ni con el
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FRANCISCO BORRERO

acusatorio puro ), solo sent las bases dejando hbridos, circunstancias estas que
dieron

lugar a que se hablara de que en las sistemticas procesales anteriores

decretos 2700 de 1991 y la ley 600 de 2000 se haba establecido de un sistema

procesal penal mixto, por cuanto participa de algunos principios o caractersticas
aplicables o propia de ambos sistemas procesales tradicionales, otros eran del criterio
del criterio de que el sistema procesal penal nuestro en esos momentos era mixto con
tendencia acusatoria, otros ms crticos consideraban que nuestro sistema procesal
penal era mixto con tendencia inquisitiva, o hablan tambin de un sistema

acusatorio

especial.
Con la

ley 906 de 2004 que tiene como soporte constitucional el precitado acto

legislativo se ha dicho por algunos que nuestro nuevo modelo de procedimiento es

acusatorio, y para otros sigue siendo mixto con tendencia acusatoria.
Nosotros participamos del criterio que el sistema procesal penal
naturaleza jurdica acusatorio

nuestro es de

teniendo en cuenta sus caractersticas y su nuevo

diseo constitucional.
Algunas Caractersticas de Nuestro Sistema Procesal.
Es un proceso adversativo o de partes.
Las tres funciones bsicas del proceso penal como son la
defensa y decidir o juzgar corresponden a
diferentes. La primera corre

acusacin la

personas o instituciones

generalmente a cargo del fiscal acusador y del

apoderado de la victima y en algunos casos al agente del ministerio pblico; la

defensa corre a cargo del mismo procesado, (defensa Material) y de su defensor,
(defensa Tcnica) la funcin decisoria o de fallar corresponde al juez como
representante del Estado.
Es decir que esas tres funciones se cumplen con divisin de tarea. Caracterstica
que se manifiesta en el artculo 250 de la constitucin poltica y en los artculos 114
y 336 ss. Del C.P.P.
La accin penal es pblica, por que se conserva del sistema
potestad - deber del Estado de perseguir el delito
atentado a derechos comunitarios y

inquisitivo la

por su significacin de

puesta en peligro de los valores

14

FRANCISCO BORRERO

supremo de la organizacin social, pero tambin se deja un buen espacio de accin

a los particulares para impulsar la tramitacin de procesos penales por delitos que
no trasciendan las esferas privadas, o cuando el rgano de acusacin no pueda a
iniciativa propia impulsar la respectiva acusacin. Se manifiesta en los artculos 66,
70 y 74.
El proces se divide en (las etapas de indagacin, investigacin y de juicio.) y se
habla tambin de una etapa pos procesal complementaria que es al del incidente
de reparacin integral (arts. 102 a 108) conc. Art 446. Haciendo la salvedad que el
surgimiento de la etapa de Indagacin es contingente, es decir que no siempre se
presenta, puede presentarse o no. Artculos 200 y 336. En el tema referente a la
estructura externa del proceso analizaremos los distintos criterios que se han
expuesto sobre las etapas o fases del proceso penal, lo que dice al respecto la
Corte Constitucional, la Corte Suprema Sala Penal y algn sector de la doctrina.
Como sistema de valoracin de la prueba Rige el sistema de libre apreciacin de la
prueba.
Rige la prohibicin absoluta al juez de conocimiento para ordenar la prctica de
pruebas de oficio. Art. 361
No rige el concepto de permanencia de la prueba.
Rige el mtodo de la oralidad, la estructura de audiencias, los principios de
publicidad, contradiccin e inmediacin de la prueba y de concentracin como
principios rectores.
Rige el principio de presuncin de inocencia. Artculos 7, del

C.P.P. y 29 de

la Constitucin Poltica.
Seleccin del procedimiento aplicable.
Dentro del esquema procesal consagrado en el actual cdigo de

procedimiento

penal heredado del Cdigo anterior, se le otorga exclusivamente al procesado la

facultad para que seleccione el procedimiento al cual se quiere someter, en el
sentido de poder aceptar los

cargos incriminatorios determinados en la audiencia

de formulacin de imputacin y su responsabilidad, para que de manera abreviada

se profiera sentencia condenatoria, omitiendo algunos trmites propios del
procedimiento comn (arts. 348 y ss.).

15

FRANCISCO BORRERO

ESTRUCTURA EXTERNA DEL NUEVO ESQUEMA PROCESAL PENAL Ley 906 de

2004.
Los distintos medios atreves de los cuales los hechos pueden llegar a conocimiento de
las autoridades la noticia criminis o criminal son la denuncia, la querella, la peticin
especial o cualquier otro medio idneo de informacin, e inclusive de oficio tratndose
de delitos que dan investigarse de manera oficiosa articulo 66,69.
No ha sido un tema pacifico en la doctrina identificar o determinar la estructura bsica
externa del nuevo modelo de procedimiento penal. Lo que tradicionalmente haba sido
muy sencillo ahora resulta polmico en el nuevo cdigo de procedimiento penal ya
que no existe uniformidad de criterio para identificar la estructura externa del proceso o
sus etapas.
Para algunos, entre ellos, MARIO NICOLAS CADAVI BOTERO Y LUIS FERNADO
BEDOYA SIERRA,, desde el punto de vista de su estructura externa esta compuesto
16

FRANCISCO BORRERO

bsicamente por dos grandes tapas: La de Investigacin y la del juicio siguiendo de esa
manera la concepcin formal tradicional que le es propia a los sistemas acusatorios.
Que estas dos etapas principales, esto es, investigacin y juzgamiento, atendiendo a la
finalidad que cumplen, se subdividen en dos fases, a saber: (I)

la etapa de

investigacin que se conforma por las fases de indagacin y la fase de investigacin

propiamente dicha, y (II) la etapa de juicio o de juzgamiento que est conformada por
una fase de transicin constituida por la audiencia de formulacin de acusacin y la
audiencia preparatoria y una fase del juicio oral que, a su vez, una vez en firme la
sentencia condenatoria da

paso a una fase pos- procesal

constituida por el

incidente de reparacin integral.5

Algunos otros observan en la estructura formal la existencia de tres, cuatro y hasta
cinco etapas; as por ejemplo, Gerardo Barbosa Castillo, observa en el nuevo proceso
una fase de investigacin, una fase de transicin y una fase de juicio oral 6,. Mientras la
Corte Constitucional encuentra una fase de indagacin, una fase de investigacin, una
fase de transicin, una fase del juicio oral, y una fase de reparacin y la Corte Suprema
de justica Sala de casacin Penal, apegada a lo que denomina un esquema
metodolgico del proceso, da cuenta de la existencia de las etapas de indagacin,
investigacin, imputacin, acusacin, preparacin del juicio y juzgamiento.
Para Ramiro Marn Vsquez, El nuevo procedimiento (que no el proceso) incluye dos
(2) fases: el procedimiento de indagacin e investigacin y el juicio, integrado ste por
tres (3) audiencias: la formulacin de acusacin, la preparatoria y la de juicio oral
El procedimiento de indagacin e investigacin consiste en el despliegue de diligencias,
de averiguaciones, dirigidas y coordinadas por el fiscal y ejecutadas materialmente por
la polica judicial, bajo su dependencia funcional, en orden a buscar elementos
materiales probatorios y presentar informes (artculos 200, 207 C. P. P ) Los actos
materiales de investigacin slo pueden ser

ejecutados por la polica judicial, pues

CADAVI BOTERO Mario Nicols Y BEDOYA SIERRA Luis Fernando, Reflexiones Sobre el Sistema
Acusatorio- Una Visin desde la Practica Judicial. . Librera Jurdica Snchez Ltda. Medelln. 2008.
6

Barbosa Castillo, Gerardo. Reflexiones Sobre el Sistema Acusatorio- Una Visin desde la Practica
Judicial. Librera Jurdica Snchez Ltda. Medelln. 2008

17

FRANCISCO BORRERO

ella es la que debe responder por la cadena de custodia de los elementos materiales
probatorios y evidencias fsicas hasta certificarla (articulo 254 y

ss.) Cuando las

averiguaciones de la conducta punible son generales, sin dirigirse concretamente a una

persona determinada, se habla propiamente de una a INDAGACION, actividad que
puede convertirse en INVESTIGACION en el momento que se centra en un indiciado
ya individualizado o identificado, como consecuencia de los elementos materiales de
probatorios e informes que lo comprometan seriamente, caso en el cual el Fiscal debe
acudir ante el juez de control de garanta para formular imputacin dentro de una
audiencia preliminar y, desde entonces, el indiciado pasa a ser imputado y
prcticamente comienza el ejercicio de la accin penal (artculo 286) 7.

A nuestro juicio de acuerdo con la normatividad del C.P.P., observamos la existencia de

la etapa de indagacin, investigacin del juicio y de reparacin. La primera etapa es
contingente

en el sentido que no siempre se puede presentar, podra ser algo

eventual.

LA INDAGACION.- CONCEPTO
Para La Corte Constitucional es una fase previa a la del juzgamiento en la que la
fiscala General de la nacin a travs de la polica judicial, averigua sobe los hechos
que revisten caracterstica de delito y que han llegado a su conocimiento

por

denuncia, querella, la peticin especia, informe de polica judicial, o cualquier otro

medio idneo; ( articulo 66,69),en sntesis;, la indagacin no es otra cosa que una
fase investigativa de verificacin en orden a establecer la real existencia de una
conducta punible, si es tpica y su posible autor 8.
7

Ramiro Marn Vsquez, Sistema Acusatorio y Prueba. Ediciones nueva jurdica. Bogot. 2005
Sentencia C- 336 de 2007. M. P

18

FRANCISCO BORRERO

Segn la Corte Constitucional la indagacin es una fase que Determina la ocurrencia

de los hechos y delimita los aspectos generales del presunto ilcito. Dado que los
acontecimientos facticos

no

siempre

son

fcilmente

verificables

que

las

circunstancias que los determinan pueden hacer confusa la identificacin de su ilicitud,

el fin de la indagacin a cargo de la fiscala, y de las autoridades de polica judicial, es
definir los contornos jurdicos del suceso que pasa a ser objeto de investigacin y juicio.
La fase de indagacin es reservada y se caracteriza por una alta incertidumbre
probatoria, despejada apenas por los datos que arroja la notitia criminis 9

A nuestro juicio surge la existencia de la indagacin cundo los hechos denunciados

para la fiscala, a prima facies no constituyen delito o tiene duda a cerca de su de su
existencia material, o cundo las pesquisas o averiguaciones de la conducta punible son
generales, sin dirigirse concretamente a una persona determinada, el presunto infractor
de la ley no esta identificado. De all la razn para sostener que se trata de una fase
contingente o su generi, en el sentido que no siempre se puede presentar, podra ser
algo eventual. Es algo similar a la fase de la investigacin previa que traa la ley 660 de
2000, obviamente guardando las proporciones, ya que cumple casi prcticamente la
misma finalidad que cumpla la investigacin previa en el sistema anterior, un filtro o un
ciclo de comprobaciones previas, para despejar dudas probatorias acerca de la
tipicidad objetiva y existencia fctica o material del hecho denunciado, se caracteriza
por una alta incertidumbre probatoria como lo ha dicho la Corte Constitucional.
Tambin es preciso recordar que en el evento de existir imputado conocido ste tienen
facultades para realizar actos de investigacin en esa etapa de indagacin (articulo 267
C.P.P) ya que dentro de los cambios trascendental y radicales encontramos
precisamente la consagracin de dos rganos de investigacin: El tradicional de la
fiscala (Articulo 200 y el innovado de la defensa (artculo 267) e incluso la vctima o
9

Corte Constitucional Sentencia C-1194 de 2005. M.P.

19

FRANCISCO BORRERO

su apoderado pueden realizar tambin actos de investigacin segn criterio de la Corte

Constitucional en sentencias tipo C y T relacionadas con los derechos de las victimas
en el sistema penal acusatorio

Naturaleza Jurdica y Fines de a Indagacin:

Para algunos la fase de indagacin es una fase pre procesal, e incluso administrativa,
para MARIO NICOLAS CADAVI BOTERO Y LUIS FERNADO BEDOYA SIERRA,, es
una etapa procesal, aunque pre proceso, y sustentan su criterio en las siguientes
razones: (I) La investigacin en Colombia est encomendada a un rgano judicial,
dotado de estatus jurdico y sometido a unos principios jurdico que garantizan la total
independencia de las dems funciones del estado; (ii) La investigacin en Colombia no
puede tener connotacin administrativa, porque aunque es adelantada por quien no
est colocado formal y materialmente por encima de la contienda que en todo proceso
subyace, sino que es un sujeto que interviene directamente en la misma y que realiza
una funcin caracterstica de parte, termina siendo parte en sentido formal, en cuanto
que sometido al imperio de la constitucin y de la ley, no le resulta legitimo sostener
una pretensin conforme a su simple voluntad o querer, y (iii) El sistema procesal penal
Colombiano permite ver en la indagacin una fase procesal porque la actividad de
quienes en ella intervienen se encuentra plenamente regulada. 10

LIMITE INICIO y FINALIZACION.

De surgir se iniciara con la noticia criminal inicialmente no se previ expresamente un
trmino legal para su duracin dentro del cual podra agotarse.
La falta de trmino legal para su duracin haba llevado a algunos procesalista a
opinar erradamente que se trataba de una fase intemporal. Pero el trmino hasta el
10

CADAVI BOTERO Y BEDOYA SIERRA . p. Cit., pg. ..

20

FRANCISCO BORRERO

cual poda extenderse sera hasta la prescripcin de la accin penal artculo 79. Ya
que

de

prescribir

la

accin

penal

la actuacin no podr proseguirse, por

imposibilidad de continuarla artculo 332-1. Afortunadamente esa omisin consistente

en la falta de consagracin expresa de un trmino legal de duracin se corrigi con la
reforma introducida con la ley 1453 de 2011 que modific el artculo 175 del C.P.P. que
fij unos trminos legales de duracin de esta fase dependiendo de algunas
circunstancias tales como la existencia o no de concurso de delitos o cundo sean tres o
ms los imputados que participen en la comisin del delito, cundo se trate de delitos
de competencia de los jueces penales del circuito especializado; aclarando tambin
que la nueva ley 1474 de 2011 duplic los trminos cundo se trate de delitos de
competencia de los jueces penales del circuito especializado, por delitos contra la
administracin pblica y por delitos contra el patrimonio econmico que recaiga sobre
bienes del Estado respecto de los cuales proceda la detencin preventiva, cundo
respecto de ellos se presente el concurso de delitos o en la comisin del mismo
participen tres o ms personas o sean tres o ms los imputados o los delitos objetos de
investigacin.
Podra finalizar:
i.

Por orden de archivo por parte del Fiscal de acuerdo con el articulo 79,
11

decisin esta del fiscal que no hace transito a cosa Juzgada material sino

11

El precitado Artculo 79 fue declarado CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE por la Corte Constitucional

mediante Sentencia C-1154-05 de 15 de noviembre de 2005, Magistrado Ponente Dr. Manuel Jos
Cepeda Espinosa, "en el entendido que la expresin motivos o circunstancias fcticas que permitan su
caracterizacin como delito, corresponde a tipicidad objetiva y la decisin del fiscal deber ser motivada
y comunicada al denunciante y al Ministerio Pblico para el ejercicio de sus derechos y funciones.
Pues en ese evento la decisin del fiscal adquiere la connotacin de providencia a la luz de lo dispuesto
en el pargrafo del artculo 161 del C.P.P. y, por ende, debe cumplir con los requisitos mnimos a que se
refiere el artculo 162 dem; y aunque la orden del fiscal es inimpugnable, debe recordarse que la
decisin de archivo en cuanto puede afectar los derechos de las vctimas, puede ser cuestionada por
sta ante el juez de control de garantas
Se debe aclarar que la Corte no est ordenando el control del juez de garanta para el archivo de
las diligencias sino sealando que cuando exista una controversia sobre la reanudacin de la
investigacin, no se excluya que las victimas puedan acudir al juez de control de garanta.

21

FRANCISCO BORRERO

formal, por cuanto de surgir nuevos elementos materiales probatorios podr

reanudarse mientras no se haya extinguid la accin penal.
ii.

Por preclusin, en este caso el fiscal la solicita al juez del conocimiento, en la

correspondiente audiencia de preclusin, y el juez declare probada la causal
invocada por el fiscal artculos 331 a 335.

iii.

Por desistimiento, ya que cundo el desistimiento se presenta en esta etapa el

fiscal a motus propio puede aceptarlo y archivar la actuacin o diligencias.

iv.

Por conciliacin.

v.

Con la formulacin de la imputacin. (artculos 286-287 ) Si de los actos de

investigacin practicados en esa fase de indagacin resultaren o se obtienen
elementos materiales probatorios, evidencias fsicas e informacin legalmente
obtenida que le permitan inferir razonablemente que el imputado es autor o
participe del delito que se investiga estara en condiciones de formular la
imputacin y con ella se le da inicio a la etapa de investigacin. Ya que con esta
actuacin del fiscal se inicia la investigacin. Y el indiciado adquiere la calidad de
imputado. La Corte suprema identifica la imputacin como una fase ms del
Proceso Penal.

En tanto la fiscala no encuentre los elementos materiales probatorios, evidencia fsica

o informacin legal que le permita formular imputacin, archivar la actuacin o intentar
la terminacin de la indagacin por la va de la preclusin, la indagacin podr
permanecer abierta hasta se venzan los trminos legales previstos.

Ejercicio del Derecho de Defensa en la Etapa de Indagacin.

22

FRANCISCO BORRERO

La Corte Constitucional en Sentencias C 799 de agosto 2 de 2005 12 y 025 de

enero 27 de 2009 proferidas en juicios de constitucionalidad es del criterio que el
derecho a la defensa se activa o se ejerce desde la captura y en la etapa de indagacin
y no solo a partir de que se adquiere la calidad de imputado como parece sugerirse en
los artculos 8, 126, 290, y como parece confirmarlo los artculos 237, 242, 243,244 y
245 que no permitan la participacin intervencin de indiciado y su defensor en las
audiencias de control de legalidad posterior ante el juez con funciones de control de
garanta en audiencia preliminar reservada, en ella slo podan asistir o intervenir el
fiscal, los funcionarios de polica judicial y los testigos o peritos que presentaron
declaraciones juradas con el fin de obtener la ordenen respectiva.
Y en la Sentencia C- 025 de enero 27 de 2009 declaro inconstitucional la expresin
slo del articulo 237 y la constitucionalidad condicionada de los artculos 242, 243,244
y 245 en el entendido que cundo el indiciado tenga conocimiento que en su contra se
adelanta un indagacin el juez de control de garanta debe autorizar su asistencia, e
intervencin en la audiencia de control de legalidad posterior relacionadas con tales
diligencias o actos de investigacin. 10

HACER O

ELABORAR GRAFICAS SOBRE LA ESTRUCTURA DE LA

INDAGACION

LA INVESTIGACION.
Esta etapa de igual manera es un procedimiento que consiste en el despliegue de
diligencias, de averiguaciones, dirigidas y coordinadas por el fiscal y ejecutadas
12

En la sentencia C 799 de agosto 2 de 2005 La corte Declar EXEQUIBLE la expresin una vez

adquirida la condicin de imputado contenida en el inciso 1 del artculo 8 de la ley 906 de 2004, por los
cargos examinados , sin perjuicio del ejercicio oportuno , dentro de los cauces legales, del derecho de
defensa por el presunto implicado o indiciado en la fase de indagacin e investigacin anterior a la
formulacin de la imputacin.

23

FRANCISCO BORRERO

materialmente por la polica judicial, bajo su dependencia funcional, en orden a buscar

elementos materiales probatorios y presentar informes (artculos 200 207 C. P. P )
busca fortalecer los elementos materiales probatorios o evidencias fsicas informacin
legalmente obtenidas que sirvieron de fundamento a la formulacin de la imputacin,
con el objetivo de poder acusar a los presuntos autores participes de la conducta
investigada, o solicitar la preclusin o dar aplicacin al principio de oportunidad .
En el Manual de Procedimientos de Fiscala en el sistema Penal Acusatorio, se le
define

La investigacin es la etapa en la que el fiscal delegado, con el apoyo de la

polica judicial, busca fortalecer los elementos materiales probatorios o evidencias

fsicas,

informacin legalmente obtenidas

que sirvieron de fundamento

la

formulacin de la Imputacin, con el objetivo de poder acusar a los presuntos autores

o participes de la conducta investigada, o solicitar la preclusin o dar aplicacin al
principio de oportunidad.
La investigacin es una etapa procesal, previa al juicio, est encaminada a determinar
si hay merito para acusar.
LIMITE - INICIO Y FINALIZACIN DE LA ETAPA DE INVESTIGACION
Esta etapa se inicia formalmente con la formulacin de la imputacin que debe efectuar
el fiscal en audiencia preliminar ante el juez de control de garanta (articulo 286- 287.).
Respecto de dicha fase dice la Corte Suprema de justicia Sala de casacin Penal:
Se desarrolla en el espacio de tiempo comprendido entre la audiencia de formulacin
de imputacin y la audiencia de formulacin de acusacin, que de acuerdo con el
articulo 175 en principio no podr exceder de 90 das, el termino ser de 120 das
cundo se presente concurso de delitos o cundo sean tres o ms los imputados
que participen

en la comisin del delito,

cundo se trate de delitos de

competencia de los jueces penales del circuito especializado; pero que n o

solicita la preclusin de la investigacin o dar aplicacin al principio de oportunidad.
(art.294) Durante esta etapa de investigacin el fisca y el imputado o su defensor
pueden adelantar labores tendientes a la recopilacin de informacin o elementos
24

FRANCISCO BORRERO

materiales probatorios que sean tiles en el juicio oral para la defensa de sus
intereses, Casacin 2135738 09-11-06.
DURACIN DE LA ACTUACIN.
ARTCULO 175. DURACIN DE LOS PROCEDIMIENTOS. Modificado por el
artculo 49 de la ley 1453 de 2011
Artculo 175. Duracin de los procedimientos. Modificado por el art. 49, Ley 1453 de
2011, Modificado por el art. 35, Ley 1474 de 2011. . El trmino de que dispone la
Fiscala para formular la acusacin o

solicitar la preclusin no podr exceder de

noventa (90) das contados desde el da siguiente a la formulacin de la imputacin,

salvo lo previsto en el artculo 294 de este cdigo.
El termino ser de ciento veinte (120) das cundo se presente

concurso de delitos o

cundo sean tres o ms los imputados o cuando se trate de delito, de competencia de

los jueces penales del circuito especializado.
La audiencia preparatoria deber realizarse por el juez de conocimiento a ms tardar
dentro de los cuarenta y cinco (45) das siguientes a la audiencia de formulacin de
acusacin.
La audiencia del juicio oral deber iniciarse dentro de los treinta (45) das siguientes a
la conclusin de la audiencia preparatoria.
PARAGRAFO. La Fiscala tendr un trmino mximo de dos aos contados a partir de
la recepcin de la noticia crimines, para formular imputacin u ordenar motivadamente
el archivo de la indagacin. Este trmino mximo ser de tres aos cundo se presente
concurso de delitos, o cundo sean tres o ms los imputados. Cundo se trate de
investigaciones por delitos que sean de competencia de los jueces penales del circuito
especializado el termino mximo ser de cinco aos.
13

Corte Suprema de justicia Sala de casacin Penal. Casacin 25738 09-11-06.

25

FRANCISCO BORRERO

PARAGRAFO. ADICIONADO. Art. 35. Ley 1474 de 2011 en los procesos

por delito de competencia de los jueces penales del circuito especializado, por delitos
contra la administracin pblica

y por delitos contra el patrimonio econmico que

recaiga sobre bienes del Estado respecto de los cuales proceda la detencin
preventiva, los anteriores trminos se duplicaran cuando sean tres (3) o ms los
imputados o los delitos objetos
La

de investigacin.

investigacin penal normalmente podra

finalizar o

terminar de tres formas

alternativas a saber: (i) Presentacin del escrito de acusacin, (que la Corte

Constitucional ha llamado fase de transicin) (ii) Solicitud de preclusin, (iii) Aplicacin
del principio de

oportunidad. Y en forma anormal por desistimiento, conciliacin y

mediacin,
ARTCULO 294. VENCIMIENTO DEL TRMINO. Modificado artculo 55 de la ley 1453
de 2011. Vencido el trmino previsto en el artculo 175 el Fiscal deber solicitar la
preclusin o formular la acusacin ante el juez de conocimiento. De no hacerlo,
perder competencia para seguir actuando de lo cual informara inmediatamente a su
respectivo superior.
En este evento el superior designara un nuevo fiscal quien deber adoptar la decisin
que corresponda en el trmino de sesenta (60) das, contados a partir del momento en
que se le asigne el caso. El termino ser de noventa (90) das cundo se presente
concurso de delitos, o cundo sean tres o ms los imputados o cundo el juzgamiento de
alguno de los delito sea de competencia de los jueces penales del circuito
especializado.
Vencido el plazo, si la situacin permanece sin definicin el imputado quedar en
libertad inmediata, y la defensa o el Ministerio Pbico solicitarn la preclusin al juez de
conocimiento.

26

FRANCISCO BORRERO

IMPUTACION Regulacin Normativa artculos 286 a 292 del C.P.P.

Sentencias Tipo C relacionadas con algunos aspectos de la formulacin de imputacin.
Sentencia C 425 de 30 de abril

2008 mediante esta sentencia se declar la

inexequibilidad de algunos apartes del artculo 289 y su pargrafo 3.

Sentencia C 303 de mayo 22 de 2013. M.P. Luis Guillermo Guerrero. Esta sentencia
aval la constitucionalidad de la imposibilidad de controvertir la imputacin. Por cuanto
el hecho de no poder controvertir la imputacin no viola el debido proceso.se
demandaron algunos apartes de los Artculos 286, 288, 351, 356 y 367 del C.P.P
relacionados con las facultades del sindicado en la audiencia de

formulacin de

imputacin la no rebaja de pena por la aceptacin condicional de cargos. Argumento

central de la Corte Constitucionl. La imposibilidad de controvertir la imputacin no
viola los derechos al debido proceso y a la defensa porque su fundamento se puede
atacar durante el resto del procedimiento. Y que adems conceder un descuento
punitivo

por el

allanamiento simple y no por el condicionado tampoco lesiona el

principio de equidad. Ya que en el allanamiento simple se subsanan los inconvenientes

probatorios y la actuacin termina anticipadamente, mientras que en el allanamiento
condicionado la controversia continua y la contribucin al proceso es prcticamente
nula. Por eso el beneficio carece de justificacin.
Se ha mantenido en nuestra legislacin penal la tradicin de que el titular de la accin
penal es el Estado y que partir la constitucin de 1991 la ejerce por intermedio de la
Fiscala General de la Nacin, lo que se reitera con el acto legislativo 03 de 2002. As
se prev en el artculo 250 de la Constitucin Poltica y se le da desarrollo legal en los
artculo 66, 286 a 292 del C.P.P.
Concepto genrico. Imputar es atribuir la realizacin de algo a alguien.
Concepto legal. En el campo del derecho penal es atribuirle a alguien la realizacin o
comisin de un delito.

27

FRANCISCO BORRERO

Artculo Art. 286. TRANSCRIBIR

El precitado articulo no solo nos da el concepto legal de imputacin, sino que adems
no indica que rgano estatal con facultades para intervenir en el proceso penal la hace
en representacin del Estado, en que consiste, a quien se hace, en qu escenario se
hace y ante quien se hace. Desde esta norma o desde aqu comienza a drsele o
revestirse de cierta solemnidad o formalidad a esta actuacin procesal.
Quien la hace. La hace la fiscala. En que consiste. En un acto de comunicacin
mediante el cual la fiscala le comunica a una persona la calidad de imputado, a quien
se hace. A la persona respecto de la cual existen elementos materiales probatorios y
evidencias fsicas o informacin legalmente obtenida que permitan

inferir

razonablemente que esa persona es autora o participe del delito por el cual se
investiga. En qu escenario se hace. En audiencia, que se denomina legalmente
audiencia preliminar.

Efectos que producen la formulacin de imputacin o situaciones que determina

Art. 287 C.P.P.
Con la formulacin de la imputacin queda legalmente vinculada la persona a la
investigacin o la actuacin procesal. Es decir que se tiene como uno de los medios de
vinculacin legal al proceso.

(i)

Cambia de estatus procesal la persona vinculada a la actuacin procesal.

Pasa de indiciado ha imputado.

(ii)

Interrumpe el trmino de la prescripcin de la accin penal. A partir de ella

comienza a contarse de nuevo el trmino de prescripcin de la accin penal
por el delito imputado.

(iii)

Habilita al fiscal para poder solicitar la imposicin de la medida de

aseguramiento que corresponda en el evento de ser procedente. Es decir
28

FRANCISCO BORRERO

que se tiene como un presupuesto previo para la solicitud de la imposicin de

la medida de aseguramiento. Sin previa imputacin no se podra solicitar la
imposicin de la medida de aseguramiento que corresponda, por cuanto se
desconocera las formas propias del juicio.
(iv)

Le permite a la defensa preparar de modo eficaz su actividad procesal.

Podramos decir que se ampla el ejercicio del derecho a la defensa artculos
290, 267 268. C.P.P. porque a partir de ella permite materializar la defensa
porque da a conocer la existencia del proceso penal iniciado y le seala al
imputado los hechos relevantes y la calificacin provisional de la conducta.

Posibilita al imputado el allanamiento o aceptacin de

los cargos incriminatorios hechos en ella. Es decir que
al sujeto destinatario al conocer los cargos
incriminatorios que se le hacen de manera provisional
tiene la posibilidad de aceptarlos o de allanarse para
obtener las rebajas de penas previstas.
CARACTERISTICAS.
Que la imputacin no se puede modificar o variar sino solo en la acusacin.
Que resulta incontrovertible
Que esta revestida de cierto formalismo.
Lenguaje sencillo, claro, comprensible.
Su aceptacin debe ser simple para tener derecho a la disminucin punitiva, si
se hace de manera condicionada no se pueden conceder o no procede descuento
punitivo. Es decir que el imputado solo debe limitarse a expresar si entiende y
acepta los trminos de la imputacin hecha en ese momento. Ni l ni su abogado
pueden atacar el acto
Contenido de la imputacin. Art. 288
29

FRANCISCO BORRERO

Formalidades. Art.289
a) Imputacin con indiciado presente
b) Imputacin con indiciado en contumacia Art. 291. Contumacia Transcribir Art.
c) Imputacin con indiciado ausente. Art. 127 Ausencia del imputado. .

AUDIENCIA PRELIMINAR DE FORMULACION DE IMPUTACIN

Desarrollo y dinmica de la audiencia de formulacin de imputacin.
En las Sentencias C 425 de 30 de abril 2008 y 303 de mayo 22 de 2013
Se trazan unas pautas que tiene gran incidencia en el desarrollo y dinmica de esta
audiencia preliminar.

30

FRANCISCO BORRERO

TITULO PRELIMINAR.
PRINCIPIOS RECTORES Y GARANTIAS PROCESALES.
El nuevo cdigo de procedimiento penal al igual que en el cdigo anterior se estructura
un titulo preliminar denominado normas rectoras se resreva
ARTCULO 1o. DIGNIDAD HUMANA. Los intervinientes en el proceso penal sern
tratados con el respeto debido a la dignidad humana.

ARTCULO 2o. LIBERTAD. Artculo modificado por el artculo 1 de la Ley 1142 de

2007. El nuevo texto es el siguiente: Toda persona tiene derecho a que se respete su
libertad. Nadie podr ser molestado en su persona ni privado de su libertad sino en
virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial competente, emitido con las
formalidades legales y por motivos previamente definidos en la ley.
El juez de control de garantas, previa solicitud de la Fiscala General de la Nacin,
ordenar la restriccin de la libertad del imputado cuando resulte necesaria para
garantizar su comparecencia o la preservacin de la prueba o la proteccin de la
comunidad, en especial, de las vctimas. Igualmente, por peticin de cualquiera de las
partes, en los trminos sealados en este cdigo, dispondr la modificacin o

31

FRANCISCO BORRERO

revocacin de la medida restrictiva si las circunstancias hubieren variado y la

convirtieren en irrazonable o desproporcionada.
En todos los casos se solicitar el control de legalidad de la captura al juez de
garantas, en el menor tiempo posible, sin superar las treinta y seis (36) horas
siguientes.
La novedad que se advierte en la redaccin de esta norma es el inciso 2 y 3o. Que
no !a traa el cdigo derogado (ley 600 de 2000). Ello en consideracin a el nuevo
modelo o esquema de procedimiento penal, donde se cambia el rol del fiscal y se crea
una nueva funcin de control de garanta cuyo ejercicio se le atribuyen al juez penal y
a un magistrado de la sala penal del tribunal superior de Bogot. Segn el articulo 39
del cdigo de procedimiento penal; y que sern ejercida por el juez penal del lugar
donde se cometi el delito y por un magistrado de la sala penal del tribunal superior
de Bogot cundo el caso se de competencia de la Corte Suprema de Justicia.
Pero esa facultad que se le da al juez de control de garanta para restringir el derecho
a la libertad mediante una orden de captura, est sometida a los criterios de necesidad.
Quedando en todo caso,

sometida a un control de legalidad posterior la captura,

control de legalidad que ha de ser realizado por el juez de control de garanta y que
ser solicitado por el fiscal en el menor tiempo posible, sin superar las treinta y seis
(36) ) horas siguientes.
Con esta norma rectora se le da parcialmente desarrollo al articulo 28 de la
constitucin, concretamente a su inciso 1o. norma esta que forma parte de las normas
constitucionales garantistas que sirven de control a la actividad jurisdiccional del
estado. Con ella se busca proteger el derecho a la tranquilidad personal, el derecho a
la libertad de locomocin. Y por otra parte establece una reserva judicial en favor de la
libertad individual, en el sentido que nicamente se facultad a las autoridades judiciales
para que puedan tomar decisiones que afecten tales derechos o garantas. Y no en
forma caprichosa, sino respetando el debido proceso, legalidad de la actuacin y
preexistencia de la ley, principio de legalidad y las formalidades legales.
32

FRANCISCO BORRERO

ARTCULO 3o. PRELACIN DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES. En la

actuacin prevalecer lo establecido en los tratados y convenios internacionales
ratificados por Colombia que traten sobre derechos humanos y que prohban su
limitacin durante los estados de excepcin, por formar bloque de constitucionalidad.

ARTCULO 4o. IGUALDAD. Es obligacin de los servidores judiciales hacer efectiva

la igualdad de los intervinientes en el desarrollo de la actuacin procesal y proteger,
especialmente, a aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o mental,
se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta.
El sexo, la raza, la condicin social, la profesin, el origen nacional o familiar, la
lengua, el credo religioso, la opinin poltica o filosfica, en ningn caso podrn ser
utilizados dentro del proceso penal como elementos de discriminacin.
Con este principio se busca o se pretende que las partes e intervinientes acten en
igualdad de condiciones. Que los servidores

judiciales eviten darle tratamientos

discriminatorio o desiguales a las personas intervinientes en el proceso penal, para que

el desarrollo de la actuacin procesal sea equilibrada.

ARTCULO 5o. IMPARCIALIDAD. En ejercicio de las funciones de control de

garantas, preclusin y juzgamiento, los jueces se orientarn por el imperativo de
establecer con objetividad la verdad y la justicia.

ARTCULO 6O. LEGALIDAD. Nadie podr ser investigado ni juzgado sino conforme a
la ley procesal vigente al momento de los hechos, con observancia de las formas
propias de cada juicio.

33

FRANCISCO BORRERO

La ley procesal de efectos sustanciales permisiva o favorable, aun cuando sea

posterior a la actuacin, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable.
Las disposiciones de este cdigo se aplicarn nica y exclusivamente para la
investigacin y el juzgamiento de los delitos cometidos con posterioridad a su vigencia.
Consagra la precitada norma tres garantas constitucionales fundamentales contenidas
en el artculo 29 de la Constitucin.
El inciso primero se refiere en primer lugar a la garanta de. Legalidad o de reserva o
de tipicidad de ndole penal sustantivo, procesal y de ejecucin penal, cuando alude
Nadie podr ser investigado, ni juzgado sino conforme a la ley procesal vigente a el
tiempo de la actuacin procesal. Es decir al carcter preexistente de la ley penal en
general, que al tiempo de cometerse el hecho punible, materia de dicho juzgamiento,
debe PREEXISTIR la ley penal que lo tipifique como delito y a la vez, la ley procesal
que seale el rito a seguirse para establecer la sancin y dems medidas pertinentes si
por razn de las normas reguladoras de la ritualidad del proceso, se pueden afectar
derechos fundamentales del procesado.
Y en segundo lugar se refiere a la garanta de la legalidad del proceso o debido
proceso legal en forma estricta, cuando alude y con observancia de la plenitud de las
formas propias de cada juicio. Por formas propias del juicio se entiende aquellos
sealamientos que el legislador hace en cada tipo de proceso y que son de obligatoria
observancia. As por ejemplo el legislador seala en los artculos 162, se refiere a los
requisitos comunes de los autos y de las sentencias 286,287,288, 289 que se refieren a
la formulacin de la imputacin, 337 del C.P.P

que se refieren a el escrito de

acusacin. Entonces en el evento que un funcionario judicial profiera una providencia

auto o sentencia sin motivacin, o con una motivacin aparente o anfibolgica estara
incurriendo en inobservancia de la plenitud de las formas propias del juicio. Y
consecuencialmente estara violando el debido proceso, situacin esta irregular que
dara lugar a una nulidad y quedar expuesto el funcionario a ser procesado por
prevaricato.

34

FRANCISCO BORRERO

O como lo expresa el tratadista Gilberto Martnez Rav significa que deben respetarse
en lo esencial los formalismos o procedimientos que la ley he previsto para la
indagacin, investigacin y juzgamiento.
Favorabilidad. Tambin consagra este artculo en tercer lugar, la garanta del principio
de favorabilidad que obliga a la aplicacin preferente e la ley procesal penal de efectos
sustanciales permisiva o favorable sobre la restrictiva o desfavorable aun cuando sea
posterior.

En materia penal y procesal penal de efectos sustanciales, la ley permisiva o favorable

aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable.
(Conc.: Arts. 29 inc. 3 C.N.; 6 C.P.).
Es este un principio garantista que tambin forma parte del debido proceso, por
encontrarse consagrado en el artculo 29 de la constitucin, sin embargo en este
artculo el legislador alude nuevamente a l. Segn este postulado la ley procesal penal
de afectos sustanciales permisiva o favorable se aplicara de preferencia a la restrictiva
o desfavorable.
Es una garanta fundamental del procesado, de mucha tradicin en nuestra legislacin
penal, de pronto lo novedoso se hace consistir en que de manera expresa el legislador
reconoce tambin la aplicacin preferente de la ley procesal penal de efectos
sustanciales cuando es favorable al procesado. Ya que antes de la vigencia de esta
norma haba disparidad de criterio doctrinarios en cuanto a la neutralidad de la norma
procesal, como todas las normas, favorece o perjudica y por lo tanto debe respetarse el
principio de Favorabilidad sin excepcin.
De todas maneras antes de la vigencia de esta norma exista abundante jurisprudencia
de la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema, orientada en el sentido de
reconocerte efectos retroactivos a la norma procesal ms favorable a los intereses del
procesado.

35

FRANCISCO BORRERO

Por lo dems la importancia del asunto estara en precisar cundo una norma procesal
penal es puramente procesal y cuando es procesal penal de efecto sustancial.
Si por ley penal sustancial se entiende aquella que consagra derechos y obligaciones,
su modificacin o extincin, estatuye delitos y sanciones, por ley procesal penal de
efectos sustanciales se podra entender aquella que consagra derechos y obligaciones.
A manera de ilustracin podramos citar el siguiente ejemplo:
Una persona que antes de entrar en vigencia el nuevo cdigo de procedimiento penal
estaba siendo procesada por un delito que ameritaba medida de aseguramiento de
caucin teniendo en cuenta el quantum mnimo de la pena. Recordemos que el anterior
cdigo consagraba varias clases de medida de aseguramiento (art. 388) entre ellas la
caucin cuando la pena mnima de prisin era inferior a dos aos. (Ejemplo un delito de
estafa art. 356 cdigo anterior). Y al entrar en vigencia el nuevo cdigo que prev
nicamente como medida de aseguramiento la detencin preventiva (art. 356 y su
procedencia en el 357 N.C.P.P.) para los delitos que tengan previsto una pena de
prisin cuyo mnimo sea o exceda de 4 aos. O no se encuentre relacionados en el
inciso 2 del precitado artculo 357 del nuevo cdigo. Entonces las personas que se
encontraban o se encuentren en esa situacin pueden solicitar la aplicacin de las
nuevas normas de procedimiento penal que le resulten favorable, en el sentido de pedir
que dejen sin efecto tal medida de aseguramiento, por cuanto el nuevo cdigo no
obliga a resolver situacin jurdica o como en el caso de un indicio grave o los dos
indicios graves como presupuesto de acuerdo con los artculos 388 del anterior cdigo
y 356 del nuevo cdigo.
El inciso final se refiere o tiene que ver con el rgimen de implementacin o vigencia
de este nuevo cdigo de procedimiento penal por cuanto regula aspectos relacionados
con el transito de legislacin.

ARTCULO 7o. PRESUNCIN DE INOCENCIA E IN DUBIO PRO REO. Toda persona

se presume inocente y debe ser tratada como tal, mientras no quede en firme decisin
judicial definitiva sobre su responsabilidad penal.
36

FRANCISCO BORRERO

En consecuencia, corresponder al rgano de persecucin penal la carga de la prueba

acerca de la responsabilidad penal. La duda que se presente se resolver a favor del
procesado.
En ningn caso podr invertirse esta carga probatoria.
Para

proferir

sentencia

condenatoria

deber

existir

convencimiento

de

la

responsabilidad penal del acusado, ms all de toda duda.

En la Constitucin de 1991 se elev a la categora de canon constitucional, aunque ya
haba sido reconocida en algunas normas de derecho internacional. El C. de P.P. la
consagra dentro de sus normas rectoras Art. 7.
Esta norma no solo se refiere a la garanta fundamental de la presuncin de inocencia,
sino consagra adems otras garantas.
La presuncin de inocencia es un derecho y garanta fundamental que ampara al
ciudadano procesado mientras se profiere sentencia condenatoria con trnsito o cosa
juzgada.
Es una situacin natural del hombre, ser inocente y libre.
La presuncin de inocencia tiene sede operativa a partir del momento en que una
persona es vinculada a un proceso. O desde el momento en que se inicie contra la
persona una actuacin penal.
La incidencia que tiene este principio con relacin a la carga de la prueba en las
investigaciones penales, es que al estar amparado con ella el sindicado no est
obligado a probar su inocencia, le corresponde al estado demostrar su responsabilidad
es decir destruir esa presuncin.
La presuncin de inocencia se considera destruida en los procesos penales con la
sentencia condenatoria debidamente ejecutoriada. Por ello se concluye que aun en el
trmite del recurso de casacin el procesado sigue amparado con la presuncin de
inocencia.

37

FRANCISCO BORRERO

La presuncin de inocencia se tiene como regla de trato, como regla de juicio y como
regla de prueba.
El inciso segundo de la norma consagrada el in dubio pro reo, que significa estar en
duda con el reo. Principio que se consagraba en el anterior cdigo de procedimiento
penal, pero no como norma rectora, sino en su artculo 445 en la parte referente al
juicio. Se consagra adems en este mismo inciso la garanta de no considerar como
antecedentes penales o contravenciones cualquier sindicacin, sino solamente las
sentencias judiciales en firmes, por ser estas las nicas que tienen la calidad de
antecedentes penales y contravenciones.
Con este ltimo principio se hace un reconocimiento expreso a la garant fundamental
de la presuncin de inocencia. Dando indicar que esa presuncin solo es destruida
cuando existe sentencia condenatoria con trnsito a cosa juzgada. Querindose indicar
que las solas sindicaciones que existan contra una persona no constituyen antecedente
penal. Esta es una garanta que se protege normalmente por las vas de la accin de
tutela.

ARTCULO 8o. DEFENSA. <Aparte subrayado CONDICIONALMENTE exequible> En

desarrollo de la actuacin, una vez adquirida la condicin de imputado, este tendr
derecho, en plena igualdad respecto del rgano de persecucin penal, en lo que aplica
a:
Corte Constitucional

- Aparte subrayado declarado EXEQUIBLE, por los cargos analizados, "... sin perjuicio
del ejercicio oportuno, dentro de los cauces legales, del derecho de defensa por el
presunto implicado o indiciado en la fase de indagacin e investigacin anterior a la
formulacin de la imputacin", por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-79905 de 2 de agosto de 2005, Magistrado Ponente Dr. Jaime Araujo Rentera.
38

FRANCISCO BORRERO

a) No ser obligado a declarar en contra de s mismo ni en contra de su cnyuge,

compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil,
o segundo de afinidad;

b) No autoincriminarse ni incriminar a su cnyuge, compaero permanente o parientes

dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad;
Corte Constitucional

- Aparte subrayado declarado EXEQUIBLE, por los cargos analizados, por la Corte
Constitucional mediante Sentencia C-799-05 de 2 de agosto de 2005, Magistrado
Ponente Dr. Jaime Araujo Rentera.
c) No se utilice el silencio en su contra;
d) No se utilice en su contra el contenido de las conversaciones tendientes a lograr un
acuerdo para la declaracin de responsabilidad en cualquiera de sus formas o de un
mtodo alternativo de solucin de conflictos, si no llegaren a perfeccionarse;
e) Ser odo, asistido y representado por un abogado de confianza o nombrado por el
Estado;
f) Ser asistido gratuitamente por un traductor debidamente acreditado o reconocido por
el juez, en el caso de no poder entender o expresarse en el idioma oficial; o de un
intrprete en el evento de no poder percibir el idioma por los rganos de los sentidos o
hacerse entender oralmente. Lo anterior no obsta para que pueda estar acompaado
por uno designado por l;
g) Tener comunicacin privada con su defensor antes de comparecer frente a las
autoridades;

39

FRANCISCO BORRERO

h) Conocer los cargos que le sean imputados, expresados en trminos que sean
comprensibles, con indicacin expresa de las circunstancias conocidas de modo,
tiempo y lugar que los fundamentan;

i) Disponer de tiempo razonable y de medios adecuados para la preparacin de la

defensa. De manera excepcional podr solicitar las prrrogas debidamente justificadas
y necesarias para la celebracin de las audiencias a las que deba comparecer;
j) Solicitar, conocer y controvertir las pruebas;
k) Tener un juicio pblico, oral, contradictorio, concentrado, imparcial, con inmediacin
de las pruebas y sin dilaciones injustificadas, en el cual pueda, si as lo desea, por s
mismo o por conducto de su defensor, interrogar en audiencia a los testigos de cargo y
a obtener la comparecencia, de ser necesario aun por medios coercitivos, de testigos o
peritos que puedan arrojar luz sobre los hechos objeto del debate;
l) Renunciar a los derechos contemplados en los literales b) y k) siempre y cuando se
trate de una manifestacin libre, consciente, voluntaria y debidamente informada. En
estos eventos requerir siempre el asesoramiento de su abogado defensor.

Corte Constitucional. - Aparte subrayado del Literal l) declarado EXEQUIBLE por los cargos formulados y conforme a las
consideraciones sealadas en la parte motiva de la decisin, C-1260-05 de 5 de diciembre de 2005, Magistrada Ponente Dra.
Clara Ins Vargas Hernndez.

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FRANCISCO BORRERO

"La renuncia a un juicio en las condiciones consagradas en el literal k) del artculo 8 de

la Ley 906 de 2004, debe interpretarse armnicamente con las dems disposiciones de
la ley 906 de 2004, y por lo tanto cumplir con las garantas legales y constitucionales
como las que refieren a que i) el imputado debe estar asesorado por su defensor (art.
368 de la Ley 906), ii) los actos estarn sujetos al control del juez de garantas o de
conocimiento, segn el caso, (arts. 131 y 368 de la Ley 906) para lo cual, iii) ser
imprescindible el interrogatorio personal del imputado o procesado a fin de que se
verifique que acta de manera libre, voluntaria, y debidamente informado de las
consecuencias de su decisin

(art. 131 de la Ley 906), iv) debe contarse con la

presencia del Ministerio Pblico, v) los preacuerdos obligan en la medida que no

desconozcan o quebranten garantas fundamentales del procesado (art. 351-4 de la
Ley 906), ya que vi) de advertir el juez algn desconocimiento rechazar la alegacin
de culpabilidad y adelantar el procedimiento como si hubiese habido una alegacin de
no culpabilidad (art. 368 de la Ley 906), entre otros sealamientos."

El proceso penal moderno se caracteriza por una progresiva y paulatina ampliacin de

los derechos de defensa. Por esta razn las constituciones contemporneas consagran
expresamente en sus textos disposiciones especficas para la accin de tutela de esta
garanta jurdica - procesal.
El derecho de defensa tiene proteccin constitucional y legal y se ampara a travs de la
accin de tutela, las nulidades y los recursos.

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FRANCISCO BORRERO

El artculo 29 de la constitucin poltica consagra el derecho a la defensa como una de

las garantas fundamentales del imputado, cuando dice . Quien sea sindicado tiene
derecho a la defensa y la asistencia de u abogado escogido por l, o de oficio, durante
la investigacin y el juzgamiento.
En ejercicio del derecho a la defensa el indiciado o imputado o acusado, tiene la
opcin de escoger un abogado particular o de su confianza y en ltimo caso a que el
funcionario judicial le nombre a un abogado del sistema nacional de defensora pblica.
Al exigir la norma que la defensa sea ininterrumpida est indicando que el indiciado
tiene derecho a la defensa tanto durante la indagacin, investigacin previa, en la
instruccin, como en el juzgamiento, es decir que debe gobernar a cada una de las
etapas del proceso. Que ha de ser unitaria y continua. E incluso el derecho a la
defensa surge desde el momento de la captura Art. 349-2.
El ejercicio del derecho de defensa es una condicin para la regularidad de la relacin
jurdico-procesal. Es decir, un presupuesto indispensable para la valides del proceso.
Por ello la defensa ha de ser unitaria y continua en el sentido de que no puede existir
un solo momento en que se restrinjan las posibilidades defensivas del sindicado, as en
otra etapa del proceso se garantice plenamente el contradictorio.
El derecho de defensa se ejerce por la actividad de dos sujetos: el abogado y el
imputado. El abogado ejerce la llamada defensa tcnica o letrada y el imputado la
defensa material. El defensor y el imputado son dos individuales constitutiva de una
parte nica, representada en dos rganos que vienen a articular la parte defendida.
El derecho a la defensa es una garanta absoluta. Con esto se quiere significar que no
puede ser suspendida ni siquiera en situaciones excepcionales (conmocin interior).

ARTCULO 9o. ORALIDAD. La actuacin procesal ser oral y en su realizacin se

utilizarn los medios tcnicos disponibles que permitan imprimirle mayor agilidad y
fidelidad, sin perjuicio de conservar registro de lo acontecido. A estos efectos se dejar
constancia de la actuacin.
42

FRANCISCO BORRERO

El proceso oral debe estar acompaado para que lo refuercen de los principios de
concentracin, inmediacin, contradiccin y publicidad.
Principio de la escritura y de la oralidad. En dos formas se pueden comunicar las
partes entre s y con el juez: en forma oral o en forma escrita. Histricamente, al no
existir la escritura, surgi primero la forma oral y prevaleci mientras las relaciones eran
pocas y sencillas, y an no se senta la necesidad de que un tribunal superior revisara
la actuacin del inferior. Despus viene el procedimiento escrito, ante el aumento de las
relaciones jurdicas y la necesidad de asegurar los resultados de la justicia. Se impone
durante muchos siglos. Pero este procedimiento escrito se vuelve complicado tardado,
por lo cual principian a surgir soluciones a esos defectos: revitalizar el procedimiento
escrito con principios del oral, o sea como una manera de suavizar el procedimiento
escrito aplicndole principios del oral y en el extremo se encuentra la sustitucin del
proceso escrito por el oral. En el siglo XVIII el proceso oral tom un gran auge y parte
de los pases europeo lo implementaron. Francia, Alemania y Austria.
El juicio oral goza de mucha simpata entre los procesalistas y, lo han acogido casi
todos los pises, y donde mayor aceptacin ha tenido es en el proceso penal. Colombia
e inclusive ha sido el ltimo de los pases Latinoamericano en adoptarlo.
Aunque no faltan los crticos.
Crticas.- Al proceso oral se le han hecho las crticas siguientes:
a) Se presta a la superficialidad y a una decisin de fondo precipitada .- Los que
hacen esta critica sostienen que las partes en el proceso escrito pueden meditar
y profundizar en sus alegato, lo mismo que el juez en su sentencia, a lo que no
se presta el escrito.
a)

El proceso oral se encuentra sujeto a omisiones, sorpresas y errores Esto se

debe a la precipitacin.
c) El proceso oral se presta a que prevalezca la oratoria- En el proceso oral se impone
el que tiene el don de la oratoria, por lo cual es posible que la parte vuelva importantes
cosas accesorias: que las verdades queden oculta y surja la mentira; que el juez resulte
43

FRANCISCO BORRERO

ms impresionado favorablemente a lo expuesto oralmente que a las realidades que

consten por escrito.

d) Demanda mayores recursos desde el punto de vista econmico y humano.

ARTCULO 10. ACTUACIN PROCESAL. La actuacin procesal se desarrollar

teniendo en cuenta el respeto a los derechos fundamentales de las personas que
intervienen en ella y la necesidad de lograr la eficacia del ejercicio de la justicia. En ella
los funcionarios judiciales harn prevalecer el derecho sustancial.
Para alcanzar esos efectos sern de obligatorio cumplimiento los procedimientos
orales, la utilizacin de los medios tcnicos pertinentes que los viabilicen y los trminos
fijados por la ley o el funcionario para cada actuacin.
El juez dispondr de amplias facultades en la forma prevista en este cdigo para
sancionar por desacato a las partes, testigos, peritos y dems intervinientes que
afecten con su comportamiento el orden y la marcha de los procedimientos.
El juez podr autorizar los acuerdos o estipulaciones a que lleguen las partes y que
versen sobre aspectos en los cuales no haya controversia sustantiva, sin que implique
renuncia de los derechos constitucionales.
El juez de control de garantas y el de conocimiento estarn en la obligacin de
corregir los actos irregulares no sancionables con nulidad, respetando siempre los
derechos y garantas de los intervinientes.
Esta norma consagra varios aspectos, en el primer inciso trata de buscar un equilibrio
entre la ecuacin Garantismo eficientsimo..
En la parte final de ese mismo inciso primero, se refiere a la aplicacin prevalente del
derecho sustancial sobre el procesal. En ella los funcionarios judiciales harn
prevalecer el derecho sustancial.

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FRANCISCO BORRERO

Para algunos esta norma constitucional en lo referente a la prevalencia del derecho

sustantivo, introduce una verdadera revolucin en la manera como debe concebir el
derecho.
Sin embargo nosotros consideramos que no debe entenderse as con esa emotividad
ya que mucho antes en nuestro ordenamiento procesal civil se haba concebido una
norma con ese perfil (art. 4 C.P.C.), que de pronto fue una norma que se desconoci o
se ignor, pero que est vigente desde el 1 de julio de 1971 y an continua vigente.
Hay que ser muy cuidadoso en la interpretacin de esta norma ya que si se le d una
interpretacin extensiva puede resultar muy peligroso en el sentido que se podra
incurrir en desconocimiento de las formas propias del juicio.
En todo caso la Corte Constitucional parece haber limitado la prevalencia del derecho
sustancial sobre el procesal solo con relacin a los derechos fundamentales. C. Conct.,
Sen. T- 224 de junio de 1992.
Con relacin a los alcances de esta disposicin existen dos providencias del CONSEJO
SUPERIOR DE LA JUDICTURA SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA. En las
cuales desatan un conflicto negativo de competencia entre un juzgado civil del circuito
de Medelln y el Tribunal Contenciosa Administrativo del respectivo distrito judicial que
se haba suscitado por el conocimiento de una demanda ORDINARIA contra el I.S.S.
que se haba presentado a los jueces civiles del Circuito por prejuicios ocasionados
como consecuencia de la lesin cervical diagnosticada producto de la falla en el
servicio mdico que incurri la institucin, en virtud que la paciente no fue sometida
al debido tratamiento acorde con las lesiones sufridas en un accidente ocurrido el 16 de
diciembre de 1992. Providencia de fecha FEBRERO 13 DE 1997. En esta providencia,
en el punto primero de su parte resolutiva se dirimi el conflicto de competencia
declarando que le corresponda a la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa,
representada por el Tribunal Administrativo de Antioquia el referido proceso. Y en el
punto segundo se orden compulsar copias al respectivo juzgado Civil del circuito de
Medelln para su informacin.

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FRANCISCO BORRERO

Y la otra es de fecha enero 30 de 1997 en la cual se desata un conflicto negativo de

competencia entre un juzgado civil del Circuito de Santa Marta y el Tribunal
Contencioso Administrativo de ese mismo Distrito judicial. Que se haba suscitado por
el conocimiento de una demanda ORDINARIA contra el I.S.S. que se haba presentado
a los jueces civiles del Circuito por prejuicios ocasionados producto de la falla en el
servicio mdico que incurri la institucin.
En cambio en esta providencia, en el punto primero de su parte resolutiva dems de
dirimirse el conflicto en la misma forma o en el mismo sentido, en el punto segundo se
orden adems de comulgar copias al respectivo Juzgado Civil del circuito, se orden
la remisin de la demanda ordinaria o de la actuacin al Tribunal administrativo del
Magdalena. Entre otras cosas, fue una decisin dividida con salvamento de voto de un
Magistrado y con aclaracin de voto de otro Magistrado.
Con los alcances de los dos referidos fallos queda prcticamente sin aplicacin la
causal de nulidad prevista en el C.P.C., en el articulo 140 ordinal 1 cuando
corresponde a distinta jurisdiccin.

En el inciso segundo Para alcanzar esos efectos sern de obligatorio cumplimiento los
procedimientos orales, la utilizacin de los medios tcnicos pertinentes que los
viabilicen y los trminos fijados por la ley o el funcionario para cada actuacin.
Establece la obligacin de utilizar los procedimientos orales y la utilizacin de los
medios tcnicos pertinentes que lo hagan viable o posible.
En el inciso tercero El juez dispondr de amplias facultades en la forma prevista en
este cdigo para sancionar por desacato a las partes, testigos, peritos y dems
intervinientes que afecten con su comportamiento el orden y la marcha de los
procedimientos. Se refiere a las amplias facultades disciplinarios que tiene el juez para
lograr la buena direccin o marcha regular del proceso.
En su inciso final trata el tema relacionado con la obligacin que tienen los jueces con
funciones de control de garanta y el de conocimiento, de corregir o subsanar los actos
46

FRANCISCO BORRERO

irregulares no sancionables con nulidad, condicionado al respectos los derechos y

garantas de los intervinientes. Los otros mecanismos legales distintos a la nulidad
que prev la ley para corregir o subsanar actos irregulares son la correccin del acto
por las va de la repeticin del acto y por la convalidacin.

ARTCULO 11. DERECHOS DE LAS VCTIMAS. El Estado garantizar el acceso de

las vctimas a la administracin de justicia, en los trminos establecidos en este cdigo.
En desarrollo de lo anterior, las vctimas tendrn derecho:
a) A recibir, durante todo el procedimiento, un trato humano y digno;
b) A la proteccin de su intimidad, a la garanta de su seguridad, y a la de sus familiares
y testigos a favor;
c) A una pronta e integral reparacin de los daos sufridos, a cargo del autor o partcipe
del injusto o de los terceros llamados a responder en los trminos de este cdigo;
d) A ser odas y a que se les facilite el aporte de pruebas;

e) A recibir desde el primer contacto con las autoridades y en los trminos establecidos
en este cdigo, informacin pertinente para la proteccin de sus intereses y a conocer
la verdad de los hechos que conforman las circunstancias del injusto del cual han sido
vctimas;
f) A que se consideren sus intereses al adoptar una decisin discrecional sobre el
ejercicio de la persecucin del injusto;
g) A ser informadas sobre la decisin definitiva relativa a la persecucin penal; a acudir,
en lo pertinente, ante el juez de control de garantas, y a interponer los recursos ante el
juez de conocimiento, cuando a ello hubiere lugar;

47

FRANCISCO BORRERO

h) <Aparte tachado INEXEQUIBLE> A ser asistidas durante el juicio y el incidente de

reparacin integral, si el inters de la justicia lo exigiere, por un abogado que podr ser
designado de oficio; -(Aparte tachado declarado INEXEQUIBLE,)
i) A recibir asistencia integral para su recuperacin en los trminos que seale la ley;
j) A ser asistidas gratuitamente por un traductor o intrprete en el evento de no conocer
el idioma oficial, o de no poder percibir el lenguaje por los rganos de los sentidos.

Corte Constitucional, sent. C- 516- de julio 11 de 2007

- Aparte tachado declarado INEXEQUIBLE, por los cargos analizados, por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-516-07 de
11 de julio de 2007, Magistrado Ponente Dr. Jaime Crdoba Trivio.

Corte constitucional Articulo declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante sentencia C 209 de 2007 de 21 de
marzo de 2007 magistrado ponente Dr. Dr.

Manuel Jos Cepeda.

48

FRANCISCO BORRERO

ARTCULO 12. LEALTAD. Todos los que intervienen en la actuacin, sin excepcin
alguna, estn en el deber de obrar con absoluta lealtad y buena fe.

Otro de los principios rectores es el de la lealtad, consagrado en el artculo

12 del estatuto procesal, en virtud del cual todas las personas que
intervienen en el proceso penal, sin excepcin alguna estn en el deber
de actuar con absoluta lealtad. Postulada que abarca no slo a las partes
sino tambin a los funcionarios judiciales fiscal o juez. Ello implica que el
rito procesal no debe ser utilizado como mecanismo dirigido a deformar la
verdad y menos como mecanismo de obstruccin que tienda, bien a evitar
una debida investigacin integral, o a obtener ventajas indebidas. Y que se
de un juego limpio.

ARTCULO 13. GRATUIDAD. La actuacin procesal no causar erogacin alguna a

quienes en ella intervengan, en cuanto al servicio que presta la administracin de
justicia.

ARTCULO 14. INTIMIDAD. Toda persona tiene derecho al respeto de su intimidad.

Nadie podr ser molestado en su vida privada.
No podrn hacerse registros, allanamientos ni incautaciones en domicilio, residencia, o
lugar de trabajo, sino en virtud de orden escrita del Fiscal General de la Nacin o su
delegado, con arreglo de las formalidades y motivos previamente definidos en este
cdigo. Se entienden excluidas las situaciones de flagrancia y dems contempladas por
la ley.
De la misma manera deber procederse cuando resulte necesaria la bsqueda
selectiva en las bases de datos computarizadas, mecnicas o de cualquier otra ndole,
que no sean de libre acceso, o cuando fuere necesario interceptar comunicaciones.
49

FRANCISCO BORRERO

Corte Constituciona sentecia C 336 de 9 de mayo de 2007.

Aparte subrayado declarado CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante sentencia C 336 de 2007
de 9 de mayo de 2007 magistrado ponente Dr. Jaime Crdoba Trivio, "en el entendido que se requiere de orden judicial previa
cuando se trata de los datos personales, organizados con fines legales y recogidos por instituciones o entidades pblicas o
privadas debidamente autorizadas para ello".
En estos casos, dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes deber adelantarse la respectiva audiencia ante el juez de control
de garantas, con el fin de determinar la legalidad formal y material de la actuacin.

ARTCULO 15. CONTRADICCIN. Las partes tendrn derecho a conocer y

controvertir las pruebas, as como a intervenir en su formacin, tanto las que sean
producidas o incorporadas en el juicio oral y en el incidente de reparacin integral,
como las que se practiquen en forma anticipada.

50

FRANCISCO BORRERO

El principio de contradiccin forma parte del debido proceso. Se encuentra

consagrado constitucionalmente en el inciso 3 del articulo 29 de la
constitucin es una faceta del derecho de defensa. Tambin llamado DE
BILATERALIDAD DE LA AUDIENCIA, DE CONTROVERSIA.
Sin embargo en este artculo se alude nuevamente a l, segn este
postulado todo el trmite procesal esta presidido por la idea de debate, de
controversia, de contradiccin, de lucha de contrarios. Y como es de
suponerse se opone a las decisiones judiciales secretas, a las pruebas
allegadas o practicadas de manera solapadas.
El proceso no puede entenderse como un monlogo del juez, sino como
un dialogo abierto entre los diversos intervinientes en su calidad de partes,
sujeto a acciones y reacciones, a ataques y contraataques; es un juego en
el cual los contendientes armados de la razn luchan por el predominio de
lo que creen es la verdad procesal.
El tiene plena aplicacin en todas las etapas del proceso sin excepcin
alguna. C. Constitucional. Sent. De fecha abril 22 de 1993.

Corte Constitucional

- Aparte subrayado declarado EXEQUIBLE por el cargo analizado, por la Corte

Constitucional mediante Sentencia C-1154-05 de 15 de noviembre de 2005, Magistrado

51

FRANCISCO BORRERO

Ponente Dr. Manuel Jos Cepeda Espinosa.

Para garantizar plenamente este derecho, en el caso de formular acusacin la Fiscala

General de la Nacin deber, por conducto del juez de conocimiento, suministrar todos
los elementos probatorios e informes de que tenga noticia, incluidos los que sean
favorables al procesado.

Corte Constitucional

ARTCULO 16. INMEDIACIN. En el juicio nicamente se estimar como prueba la

que haya sido producida o incorporada en forma pblica, oral, concentrada, y sujeta a
confrontacin y contradiccin ante el juez de conocimiento. En ningn caso podr
comisionarse para la prctica de pruebas. Sin embargo, en las circunstancias
excepcionalmente previstas en este cdigo, podr tenerse como prueba la producida o
incorporada de forma anticipada durante la audiencia ante el juez de control de
garantas.

Corte Constitucional

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FRANCISCO BORRERO

- La Corte Constitucional declar estarse a lo resuelto en la Sentencia C-591-05,

mediante Sentencia C-1154-05 de 15 de noviembre de 2005, Magistrado Ponente Dr.
Manuel Jos Cepeda Espinosa.

- Aparte subrayado declarado EXEQUIBLE, por el cargo analizado, por la Corte

Constitucional mediante Sentencia C-591-05 de 9 de junio de 2005, Magistrada
Ponente Dr. Clara Ins Vargas Hernndez.

Texto original de la Ley, publicada en el Diario Oficial No. 45.657, de 31 de agosto

de 2004:

ARTCULO 16. En el juicio nicamente se estimar como prueba la que haya sido
producida o incorporada en forma pblica, oral, concentrada, y sujeta a confrontacin y
contradiccin ante el juez de conocimiento. En ningn caso podr comisionarse para la
prctica de pruebas. Sin embargo, en las circunstancias excepcionalmente previstas en
este cdigo, podr tenerse como prueba la producida o incorporada de forma
anticipada durante la audiencia ante el juez de control de garantas o ante el juez de
conocimiento, segn el caso.

ARTCULO 17. CONCENTRACIN. Durante la actuacin procesal la prctica de

pruebas y el debate debern realizarse de manera continua, con preferencia en un
mismo da; si ello no fuere posible se har en das consecutivos, sin perjuicio de que el
juez que dirija la audiencia excepcionalmente la suspenda por un trmino hasta de
53

FRANCISCO BORRERO

treinta (30) das, si se presentaren circunstancias especiales que lo justifiquen. En todo

caso el juez velar porque no surjan otras audiencias concurrentes, de modo que
concentre su atencin en un solo asunto.

ARTCULO 18. PUBLICIDAD. La actuacin procesal ser pblica. Tendrn acceso a

ella, adems de los intervinientes, los medios de comunicacin y la comunidad en
general. Se exceptan los casos en los cuales el juez considere que la publicidad de
los procedimientos pone en peligro a las vctimas, jurados, testigos, peritos y dems
intervinientes; se afecte la seguridad nacional; se exponga a un dao psicolgico a los
menores de edad que deban intervenir; se menoscabe el derecho del acusado a un
juicio justo; o se comprometa seriamente el xito de la investigacin.

El principio de publicidad tambin forma parte del debido proceso. Al igual

que el de contradiccin se encuentra consagrado en el articulo 29 de la
constitucin y 14 del C.P.P. es una faceta del derecho de defensa. Las
actuaciones procesales deben gozar de publicidad para que los sujetos
procesales en igualdad de condiciones gocen de la oportunidad de
convertirlas y jams podrn ser sorprendidos con actuaciones secretas.
Salvo las excepciones consagradas en el artculo 293 del C.P.P.
Tanto la contradiccin como la publicidad son principios propios o
caractersticos del sistema acusatorio.

ARTCULO 19. JUEZ NATURAL. Nadie podr ser juzgado por juez o tribunal ad hoc o
especial, instituido con posterioridad a la comisin de un delito por fuera de la
estructura judicial ordinaria.

ARTCULO 20. DOBLE INSTANCIA. Las sentencias y los autos que se refieran a la
libertad del imputado o acusado, que afecten la prctica de las pruebas o que tengan

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FRANCISCO BORRERO

efectos patrimoniales, salvo las excepciones previstas en este cdigo, sern

susceptibles del recurso de apelacin.
El superior no podr agravar la situacin del apelante nico.

Doble Instancia y La Reformatio in pejus.

Se recogen en esta sola disposicin las garantas constitucionales de la
doble instancia y la prohibicin de la reformatio in pejes o de no reformar
en peor, a que se refiere el artculo 31 de la constitucin poltica.
La doble instancia es una garanta constitucional fundamental que forma
parte del debido proceso se encuentra consagrada en el art. 29 de la
Constitucin, sin embargo en ste artculo se alude nuevamente a l.
Con la expresin salvo las excepciones prevista la norma prev la
posibilidad que existen algunas providencias interlocutorias que no pueden
ser objeto de control de instancia.
Tales excepciones se concretaran por ejemplo, entre otras:

La providencia a travs de la cual se concede la libertad por hbeas

corpus.
La Reformatio in pejus.

Habamos dicho que la precitada norma consagra tambin la

prohibicin de la Reformatio in pejus, o reforma peyorativa que es parte
del debido proceso, y significa reformar en peor.
La limitante que se le impone al Superior con relacin a la sentencia es
de origen Constitucional y la que se le impone con relacin a las
providencias interlocutorias es de origen legal, tal como se establece en
el precitado artculo 20 del C.P.P. es decir, que el legislador la amplio
con relacin a las providencias interlocutorias.
55

FRANCISCO BORRERO

La prohibicin de la refromatio in pejus tiene como finalidad limitar la

potestad punitiva del Estado, garantizar la efectividad del derecho
fundamental de la defensa y de favorecer al condenado con la revisin
de la sentencia dentro del nico marco de las pretensiones solicitadas.
Para la Corte Constitucional esta prohibicin es una manifestacin del
principio de congruencia, segn el cual las pretensiones del recurrente y
su voluntad de interponer el recurso, condiciona la competencia del juez
que conoce del mismo. Lo que el procesado estime lesivo de sus
derechos, constituye el mbito exclusivo sobre el cual debe resolver el
ad quem.
Para la misma Corte Constitucional la expresin apelante nico
requisito necesario para limitar las facultades del juez de segunda
instancia, no hace relacin exclusiva al nmero de recurrente de la
sentencia condenatoria, sino a la naturaleza de sus pretensiones. As
por ejemplo si la parte civil apela o el fiscal o el agente del Ministerio
Pblico pero que sus pretensiones en el recurso se restringen al plano o
inters econmico y son, por lo tanto pretensiones de carcter civil, el
ejercicio de recursos en contra de la sentencia condenatoria no conduce
a inobservar la interdiccin peyorativa o reformatio in pejus, salvo en lo
relacionado con dicha pretensin. Queriendo decir, que no basta con
que el juez ad quem se limite a contabilizar el nmero de partes
recurrentes para concluir eo ipso la inexistencia de la prohibicin
constitucional por registrarse una pluralidad de apelantes. Por el
contrario el juez debe establecer la naturaleza de las pretensiones
esgrimidas y conformar sus facultades decisorias a lo estrictamente
permitido por la constitucin. (Corte Const., Sent. T 474, jul. 29/92.).
El superior no podr agravar la situacin del apelante nico.

Corte Constitucional

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FRANCISCO BORRERO

- La Corte Constitucional declar estarse a lo resuelto, por el cargo analizado, en la

Sentencia C-591-05, mediante Sentencia C-799-05 de 2 de agosto de 2005,
Magistrado Ponente Dr. Jaime Araujo Rentera.

- Inciso 2o. declarado EXEQUIBLE, por el cargo analizado, por la Corte Constitucional
mediante Sentencia C-591-05 de 9 de junio de 2005, Magistrada Ponente Dr. Clara
Ins Vargas Hernndez.

ARTCULO 21. COSA JUZGADA. La persona cuya situacin jurdica haya sido
definida por sentencia ejecutoriada o providencia que tenga la misma fuerza vinculante,
no ser sometida a nueva investigacin o juzgamiento por los mismos hechos, salvo
que la decisin haya sido obtenida mediante fraude o violencia, o en casos de
violaciones a los derechos humanos o infracciones graves al Derecho Internacional
Humanitario, que se establezcan mediante decisin de una instancia internacional de
supervisin y control de derechos humanos, respecto de la cual el Estado colombiano
ha aceptado formalmente la competencia.

Los vocablos cosa juzgada proviene del latn res judicata. Que significa
cosa decidida, lo que ya ha sido resuelto. Es otra de las garantas
constitucionales fundamentales que forma parte del debido proceso se
encuentra consagrado en el artculo 29 de la constitucin, sin embargo en
este artculo se alude nuevamente a ella.
A este postulado se le ha denominado tambin como principio de
irrefragabilidad de la cosa juzgada penal o la inmutabilidad de la
sentencia o de las providencia que tienen la misma fuerza vinculante de
la sentencia, mediante la cual se resuelve de manera definitiva la litis
una vez queda ejecutoriada. De conformidad con l se reputa que el

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FRANCISCO BORRERO

juicio sobre la litis es inmutable, intocable, definitivo y no puede ser

modificado por el funcionario judicial.
Se entiende tambin como una limitacin a la potestad punitiva del
estado y que en sus tiempos significo una preciosa conquista para la
seguridad individual en particular y para la seguridad jurdica en
general, de este postulado se deduce tambin el carcter absoluto de la
administracin de Justicia en el sentido que una vez decidida la
situacin procesal de la persona, se debe acatar la decisin que la ha
puesto termino, sin que sea permitido plantearlo de nuevo. De lo
contrario la incertidumbre reinara en la prctica jurdica y la funcin
judicial resultara menguada gravemente y sus fines no podran lograrse
ya que los procesos se convertiran en interminables.
El juez se encuentra vinculado a la sentencia misma; por lo cual se
encuentra obligado a no proferir nueva sentencia o decisin de fondo,
una vez que ha conocido del asunto y decidi mediante sentencia
anterior, pues impide al juez fallar nuevamente. Este efecto negativo de
la cosa juzgada se traduce en el principio conocido como non bis in
idem segn el cual nadie puede ser juzgado dos veces por el mismo
hecho o nadie puede ser perseguido judicialmente mas de una vez.
Para que la cosa juzgada tenga operancia en materia penal se requiere:

1. Que exista providencia de fondo; Esta providencia de fondo en

materia penal se refiere a la sentencia ejecutoria y a la resolucin de
preclusin de la investigacin y a el auto de cesacin
reprocedimiento, estas dos ltimas providencias son las que en el
procedimiento penal nuestro tienen la misma fuerza vinculante de la
sentencia.
2. Que la providencia se encuentre Ejecutoriada, bien sabido es que
una providencia se encuentra ejecutoriada, en una de tres hiptesis:
Cuando la ley no contempla recursos en su contra (art. 176 a 191
C.P.P.).
58

FRANCISCO BORRERO

Cuando la ley contempla los recursos, pero ellos no fueron

interpuestos dentro del trmino procesal oportuno (art. 176 a 191,
C.P.P.).
O finalmente, cuando habiendo sido interpuestos tales medios de
impugnacin, ellos ya fueron desatados.
3. Que se trate de una providencia que no este expresamente excluida
por la ley, de los efectos propios de la cosa juzgada.
Finalmente, es necesario que se trate de una providencia que, por virtud
de expresa disposicin legal, no se encuentre excluida de la posibilidad de
obtener o alcanzar estos efectos definitivos, cual es el caso que se conjuga
en relacin con la resolucin inhibitoria (art. 79, C.P.P.), que puede ser
revocada aunque se encuentre ejecutoriada, siempre que aparezcan
nuevas evidencias o medios o elementos materiales probatorios e
informacin que desvirten los fundamentos que sirvieron de base para
proferirla; o con la decisin que impone medida de aseguramiento, como
que, conforme a lo normado en los artculos 314 y 318 del C.P.P., no solo
puede accederse a la sustitucin de las medidas de aseguramiento
impuestas y, aun, a la revocatoria de las mismas, cuando aparezcan
nuevas evidencias o medios o elementos materiales probatorios e
informacin que desvirten los fundamentos que sirvieron de base para
imponerla, o a nivel procesal, que as lo ameriten.
Esta particular situacin es la que nos permite proponer la tesis de que si
bien se trata en estos casos de providencias que hacen trnsito a cosa
juzgada en sentido formal, no lo hacen en sentido material, como que,
pese a que haya precluido la oportunidad procesal indicada para su
impugnacin por las vas ordinarias, pueden ellas ser modificadas en el
futuro, por va de la revocatoria directa (utilizando un trmino que,
ciertamente, resulta ser ms propio del derecho administrativo).
Excepciones al principio de la cosa juzgada, la inmutabilidad de la cosa
juzgada se encuentra hoy ampliamente excepcionada. Y como
excepciones a tal principio, podramos proponer los siguientes eventos:
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FRANCISCO BORRERO

La Sentencia de Juez Extranjero

La Amnista y el Indulto
La Accin de Revisin
La Rehabilitacin del Condenado
Los Subrogados Penales
Rebaja de pena por colaboracin eficaz Arts. 396 y SS.
Las atribuciones del juez de ejecucin de penas para declarar la
ineficacia de la sentencia condenatoria (art. 38 numeral.7 y 9).
Hacer cesar o reducir, por Favorabilidad, una pena o medida de
seguridad impuestas en la sentencia.

ARTCULO 22. RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO. Cuando sea procedente, la

Fiscala General de la Nacin y los jueces debern adoptar las medidas necesarias
para hacer cesar los efectos producidos por el delito y las cosas vuelvan al estado
anterior, si ello fuere posible, de modo que se restablezcan los derechos quebrantados,
independientemente de la responsabilidad penal.

Poco a poco se ha venido entronizando en el procedimiento penal nuestro

una serie e medidas que el funcionario judicial puede adoptar en desarrollo
de la actuacin procesal en proteccin y defensa de los intereses de las
vctimas de los delitos.
60

FRANCISCO BORRERO

Entre esas medidas est comprendido el establecimiento del derecho que

tiene como finalidad o est encaminado a hacer cesar los efectos nocivos
creados por la omisin del hecho punible, y que las cosas vuelvan a su
estado anterior de modo que se restablezcan los derechos quebrantados.
El restablecimiento del derecho como mecanismo para la proteccin y
defensa de los intereses de las vctimas de delitos tiene su fundamento
constitucional en el artculo 250-4 de la constitucin y se le da desarrollo
legal en los artculos 85 y 101 C.P.P.
La Norma rectora que consagra el restablecimiento del derecho es del
siguiente tenor.

REVISION HASTA AQU MARZO 21 7 AM

Art. 21 Restablecimiento y reparacin del derecho.- El funcionario

judicial deber adoptar las medidas necesarias para que cesen los efectos
creado por la comisin de la conducta punible, las cosas vuelvan al estado
anterior y se indemnicen los perjuicios causados por la conducta punible.
Nota. La expresin que aparece entre comillas y reparacin de su
nomenclatura fue declarada inexequible).
Se analizaba entonces el Alcances de tal expresin utilizada en la anterior
norma derogada. cuando sea posible.
La expresin cuando sea posible debe entenderse en el sentido que el
restablecimiento del derecho como mecanismo para la proteccin y
defensa de las victima de los hechos punibles, solo puede adoptarse frente
a ciertos delitos teniendo en cuenta la clase de perjuicio que de ellos se
deriven y no frente a toda clase de prejuicio que de ellos se deriven y no
frente a toda clase de delitos. Ya que solo sera posible aplicarlo a aquellos

61

FRANCISCO BORRERO

delitos de los cuales se deriven prejuicios irremediables no resulta posible

o factible su aplicacin.
De todas maneras aunque en la relacin de la nueva norma rectora no se
haga expresa referencia a la expresin cuando sea posible, como lo hacia
la anterior norma derogada, la aplicacin de la medida tendiente a obtener
el restablecimiento del derecho solo puede hacerse en aquellos casos que
sea posible o como lo dice la norma constitucional si fuere el caso. Es
decir si fuere el caso de poderse hacer.
Prejuicio irremediables son aquellos que solo pueden ser reparados en su
integridad mediante indemnizacin. Decr. 2591/91 y Decr. Reglamentario
306/92. Sobre accin de tutela.
Ejemplo sera el aso en un delito de homicidio.
En cambios los prejuicios remediables admiten ser reparados por
indemnizacin o por restablecimiento del derecho, haciendo que las cosas
vuelvan a su estado anterior, sera el caso por ejemplo en es delito de
falsedad de documento pblico, que se utiliza como delito medio, para
cometer una estafa, delito fin, para vender un bien inmueble ajeno de
manera fraudulenta que seria el caso del articulo 61 del anterior cdigo
C.P.P. y en el nuevo cdigo el articulo 66, o en los casos que de manera
muy ilustrativa cita la tratadista MARIA VICTORIA PARRA, en su obra
Restablecimientos del Derecho.
Usurpacin de tierras art. 365 del C.P. anterior y 261 del nuevo cdigo
frente al cual se han destruido, variado, alterado o suprimido los mojones
que trazaban los linderos, este dos propiedades, a fin de obtener de esta
manera el sujeto activo del comportamiento, apropiarse de parte de un
bien inmueble, evento en los cuales, los derechos quebrantados se
restablecern decretando la reconstruccin de los linderos que separan los
bienes entrabados en el conflicto.
Igualmente, en tratndose del punible de perturbacin a la posesin sobre
inmueble, articulo 264 del nuevo cdigo penal se tiene que el juzgador o el
instructor, deben mantener en el transcurso de la investigacin, como
62

FRANCISCO BORRERO

finalidad primordial, el retornar el tranquilo disfrute de un bien, a quien

resulte perjudicado con tal hecho. As siendo la posesin una cuestin de
hecho, de nada valdra el que mediara una sentencia condenatoria, si no
se retornan por el funcionario las cosas a sus estado anterior, haciendo
cesar los actos que perturban el goce del inmueble a quien lo usa.
En sentencia de fecha marzo 1 de 1995 la Sala de Casacin Penal de la
Corte Suprema de Justicia relacion como mecanismo de proteccin y
defensa de los intereses las victimas de u delito los siguientes: artculos
que correspondan a el cdigo vigente e ese momento o sea el derecto
2700/91. Cdigo anterior.; 250 4 de la constitucin, 11, 14, 19, 52, 56, 58,
59, 60, (61) este ltimo articulo 61 contiene una especie de
restablecimiento del derecho. 120, numerales 3 y 6, 338, 339, 340, 341.
En el nuevo cdigo esos mismos mecanismos de proteccin y defensa de
los intereses se las victimas de un delito se consagran igualmente en los
artculos 56, 60, 62, 63, 64, 66, 67.
Si confrontamos los textos de los precitados artculos 60, 62 y 66 del
nuevo cdigo penal podemos concluir que tiene algunos aspectos
comunes pero que tambin tienen sus diferencias, en cuanto a su
operancia y a su oportunidad procesal para su aplicacin.
As; la aplicacin del Art. 60 est condicionada a la imposicin de una
medida de aseguramiento en contra del sindicado.
El Art. 62 opera por Ministerio de la misma ley o de pleno derecho. Y tiene
aplicacin una vez el sindicado haya sido vinculado legalmente al proceso.
Y el Art. 66 opera o tiene aplicacin una vez se haya demostrado la
tipicidad del hecho punible, con relacin a los delitos que all se
especifican, sin necesidad de imposicin de medida.

63

FRANCISCO BORRERO

ARTCULO 23. CLUSULA DE EXCLUSIN. Toda prueba obtenida con violacin de

las garantas fundamentales ser nula de pleno derecho, por lo que deber excluirse de
la actuacin procesal.

Igual tratamiento recibirn las pruebas que sean consecuencia de las pruebas
excluidas, o las que solo puedan explicarse en razn de su existencia.
<Jurisprudencia Vigencia>

Corte Constitucional

- Artculo declarado EXEQUIBLE, por el cargo analizado, por la Corte Constitucional

mediante Sentencia C-591-05 de 9 de junio de 2005, Magistrada Ponente Dr. Clara
Ins Vargas Hernndez.

ARTCULO 24. MBITO DE LA JURISDICCIN PENAL. Las indagaciones,

investigaciones, imputaciones, acusaciones y juzgamientos por las conductas previstas
en la ley penal como delito, sern adelantados por los rganos y mediante los
procedimientos establecidos en este cdigo y dems disposiciones complementarias.

ARTCULO 25. INTEGRACIN. En materias que no estn expresamente reguladas en

este cdigo o dems disposiciones complementarias, son aplicables las del Cdigo de

64

FRANCISCO BORRERO

Procedimiento Civil y las de otros ordenamientos procesales cuando no se opongan a

la naturaleza del procedimiento penal.

ARTCULO 26. PREVALENCIA. Las normas rectoras son obligatorias y prevalecen

sobre cualquier otra disposicin de este cdigo. Sern utilizadas como fundamento de
interpretacin.
Del contenido de este artculo podemos inferir algunas caractersticas de las normas
rectoras.
Primera caracterstica. Que son obligatorias, es decir que tienen fuerza vinculante
tanto para el juez como para las partes, segundo, son prevalentes, quiere decir que
tienen cierta jerarqua sobre el resto de normas del cdigo,

tercero, que sirven de

pauta o gua interpretativa o de faro hermenutico y, como

cuarta y ultima

caracterstica podramos sealar son normas garantistas y en su mayora son

reiteraciones de garantas constitucionales fundamentales.
ARTCULO 27. MODULADORES DE LA ACTIVIDAD PROCESAL. En el desarrollo de
la investigacin y en el proceso penal los servidores pblicos se ceirn a criterios de
necesidad, ponderacin, legalidad y correccin en el comportamiento, para evitar
excesos contrarios a la funcin pblica, especialmente a la justicia.

Capitulo IV
JURISDICCION Y COMPETENCIA

1. Jurisdiccin.
65

FRANCISCO BORRERO

El nuevo cdigo de procedimiento penal en sus artculos 28, 29,30 y 31 regula el tema
de la jurisdiccin. En estas normas se refiere a algunas caractersticas de la jurisdiccin
penal ordinaria, su objeto, mbito, rganos que las cumplen y sus excepciones
Concepto.

En el lenguaje jurdico la palabra jurisdiccin tiene varias acepciones la que ms

interesa a nuestro trabajo son las que la definen en termino genrico como el espacio
territorial donde el funcionario o servidor pblico ejerce autoridad o mando.
Y la que la estima como funcin del Estado, junto con la legislativa y administrativa, es
decir que constituye una de las tres funciones del estado.
Tambin se le da el sentido de prerrogativa autoridad o poder de un rgano publico. En
este ltimo sentido es que se utiliza en el cdigo de rgimen poltico y Municipal,
cuando establece las funciones de jurisdiccin y mando.
Para el Estado ejercer esa funcin jurisdiccional estatal se crearon rganos especficos
a los cuales se refieren los artculos 31 del C.P.P. y 116 de la Constitucin Poltica.

1.2. Fundamento Constitucional.

El fundamento constitucional de este tema lo encontramos en los artculos 234, 236,

239, 246, 247 y 248 de la Constitucin Poltica.

2. Diferentes Manifestaciones De La Jurisdiccin Penal

66

FRANCISCO BORRERO

Para una mejor comprensin de este tpico de la jurisdiccin, resulta oportuno

transcribir aqu el novedoso comentario que sobre el particular hace el tratadista
Domingo Orlando Rojas El concepto de jurisdiccin ofreca poca claridad, derivada de
la propia constitucin de 1886 bajo cuya inspiracin se poda hablar de tantas
jurisdicciones como materias tiene el derecho, o sea, de la jurisdiccin penal, civil,
laboral etc. La cual se trata en la carta de 1991 con mucha exactitud.
La sala Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura, en providencia de junio 15
de 1992, con ponencia del magistrado JAIME GIRALDO ANGEL, sobre el particular
expres lo siguiente:
..De tal manera he quedado claro con la nueva organizacin constitucional, que la
divisin por materias de la jurisdiccin ordinaria, establecida exclusivamente ara facilitar
la administracin de Justicia, no crea diferentes jurisdicciones y que estas no surgen
del criterio material del tema tratado, sino de su contenido orgnico. En el caso de la
jurisdiccin ordinaria, el rgano jurisdiccional es una unidad que comprende desde el
juzgado de inferior categora hasta la mxima corporacin, y se la define como
ordinaria porque compone el sistema de administracin de Justicia que abarc a todos
los temas, dando lugar ms adelante, por divisin del trabajo, a la creacin de las
distintas competencias, a saber : la civil de familia, la pena y la laboral; y
posteriormente con referencia a toda la organizacin al establecimiento de
jurisdicciones especiales para los cuales se instituyen rganos diferentes de
desarrollo
De manera que dicho concepto fue superado por la carta de 1991 en la cual se trata
con claridad este aspecto al puntualizar la existencia de la jurisdiccin ordinaria; la
contencioso-administrativa, la constitucional y las especiales de indgena, la de jueces
de paz, la pena militar, la eclesistica, prevista en el Concordato, y la coactiva, para las
cuales se establecieron rganos distintos de desarrollo (Arts. 234, 236, 239, 246 y 247).
Se llama ordinaria porque se ejerce en forma permanente por rganos comunes, vale
decir, por los jueces y tribunales sealados por la ley con la misin exclusiva de
administrar Justicia (Arts. 31 del C.P.P.), mediante procedimientos generales y con
67

FRANCISCO BORRERO

respecto a las personas que carecen de fuero. Jurisdiccin especial es la que se ejerce
incidentalmente por personas o corporaciones que no hacen parte de la rama
jurisdiccional, esto es, por rganos de jurisdiccin extraordinarios, en casos muy
especiales, como el Senado de la Repblica que puede juzgar previa acusacin e la
Cmara de Representantes, a los altos funcionarios del Estado, por delitos oficiales
(Arts. 174 y 178 num. 3 de la C. Poli.), los Tribunales Militares, las autoridades de
polica, los jueces de paz y la de indgena (Art. 30 parte final del C.P.P., 246 y 247 de la
C. Poli.).
ARTCULO 28. LA JURISDICCIN PENAL ORDINARIA. La jurisdiccin penal
ordinaria es nica y nacional, con independencia de los procedimientos que se
establezcan en este cdigo para la persecucin penal. Corresponde a la jurisdiccin
penal la persecucin y el juzgamiento de los delitos cometidos en el territorio nacional,
y los cometidos en el extranjero en los casos que determinen los Tratados
Internacionales suscritos y ratificados por Colombia y la legislacin interna.
ARTCULO 29. OBJETO DE LA JURISDICCIN PENAL ORDINARIA.
Este es una norma rectora que tiene relacin con el tema de la jurisdiccin art 24
ARTCULO 24. MBITO DE LA JURISDICCIN PENAL. Las indagaciones,
investigaciones, imputaciones, acusaciones y juzgamientos por las conductas previstas
en la ley penal como delito, sern adelantados por los rganos y mediante los
procedimientos establecidos en este cdigo y dems disposiciones complementarias.

ARTCULO 30. EXCEPCIONES A LA JURISDICCIN PENAL ORDINARIA. Se

exceptan los delitos cometidos por miembros de la Fuerza Pblica en servicio activo y
en relacin con el mismo servicio, y los asuntos de los cuales conozca la jurisdiccin
indgena.
ARTCULO 31. RGANOS DE LA JURISDICCIN. La administracin de justicia en lo
penal est conformada por los siguientes rganos:

68

FRANCISCO BORRERO

1. La Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia.

2. Los tribunales superiores de distrito judicial.
3. Los juzgados penales de circuito especializados.
4. Los juzgados penales de circuito.
5. Los juzgados penales municipales.
6. Los juzgados promiscuos cuando resuelven asuntos de carcter penal.
7. Los juzgados de ejecucin de penas y medidas de seguridad.
8. Los jurados en las causas criminales, en los trminos que determine la ley.
PARGRAFO 1o. Tambin ejercern jurisdiccin penal las autoridades judiciales que
excepcionalmente cumplen funciones de control de garantas.
PARGRAFO 2o. El Congreso de la Repblica y la Fiscala General de la Nacin
ejercern determinadas funciones judiciales.
En el nuevo modelo de procedimiento penal la Fiscala perdi las funciones judiciales
ms importantes, como resolver situacin jurdica, proferir resolucin de acusacin o
preclusin, ordenar capturas de manera general.
Dentro de las determinadas y pocas funciones judiciales que ejerce la fiscala
podramos contar las previstas en los artculos 79, 114 ordinales 2,3 y 7 del C.P.P.
Algunos procesalistas son del criterio que la Fiscala no cumple funciones judiciales
por cuanto la fase de indagacin y de investigacin mas que todo constituyen un
procedimiento y no hay proceso, que el proceso se inicia es con la acusacin.

Se debe aclarar que la Corte no esta ordenando el control del juez de garanta para el
archivo de las diligencias sino sealando que cuando exista una controversia sobre la

69

FRANCISCO BORRERO

reanudacin de la investigacin, no se excluya que las victimas puedan acudir al juez

de control de garanta.
El extracto de la citada jurisprudencia sirven de sustento a la tesis que esa funcin
encomendada a la fiscala es ti en el precitado articulo es tpicamente judicial.

DE LA COMPETENCIA.
Como no resulta conveniente desde el punto de vista de la calidad y eficiencia de la
prestacin del servicio de administracin de Justicia que los funcionarios judiciales
puedan conocer indistintamente de toda clase de asuntos, se explica entonces la
distribucin por materias de la funcin jurisdiccional ordinaria, creando las distintas
competencias civil. Familia, penal y laboral, pero an tratndose de la misma materia
como la penal ordinaria se impone la divisin de trabajo.

3.1. Concepto.

Se entiende por competencia la facultad o aptitud legal que tiene el funcionario para
resolver uno o varios casos determinados.

3.2. Fundamento constitucional.

El fundamento constitucional de la competencia lo encontramos en los artculos 29

inciso 2, 116, 121 y 122 de la Constitucin Poltica regida por el principio de legalidad o
de competencia reglada. Por ello se comenta que al funcionario pblico se le dice lo
que puede hacer y al particular lo que no puede hacer.

70

FRANCISCO BORRERO

A la competencia de los rganos que administran justicia en materia penal se refieren

los artculos 32 a 41 del C.P.P. y ellos son de acuerdo al articulo 31 la sala penal de
casacin de la Corte Suprema de Justicia, de las salas de decisin de los Tribunales
Superiores de Distrito respecto de los jueces penales del circuito especializados, los
Tribunales Superiores de Distrito , de los Jueces penales de circuito especializados, del
circuito, Jueces penales del Circuito, Jueces Penales Municipales y de los jueces de
ejecucin de pena y medidas de seguridad y la de el ejercicio de la funcin de garanta.
A la competencia de la Fiscala General de la Nacin se refiere el artculo 45 del C.P.P.
Desde el punto de vista de su mbito territorial.

ARTCULO 32. DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. La Sala de Casacin Penal

de la Corte Suprema de Justicia conoce:

1. De la casacin.

2. De la accin de revisin cuando la sentencia o la preclusin ejecutoriadas hayan sido

proferidas en nica o segunda instancia por esta corporacin o por los tribunales.

3. De los recursos de apelacin contra los autos y sentencias que profieran en primera
instancia los tribunales superiores.

4. De la definicin de competencia cuando se trate de aforados constitucionales y

legales, o de tribunales, o de juzgados de diferentes distritos.

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FRANCISCO BORRERO

5. Del juzgamiento de los funcionarios a que se refieren los artculos 174 y 235 numeral
2 de la Constitucin Poltica.

6. Del juzgamiento de los funcionarios a que se refiere el artculo 235 numeral 4 de la

Constitucin Poltica.

7. De la investigacin y juzgamiento de los Senadores y Representantes a la Cmara.

<Jurisprudencia Vigencia>
8. De las solicitudes de cambio de radicacin de procesos penales de un distrito judicial
a otro durante el juzgamiento.

9. Del juzgamiento del vice procurador, vice fiscal, magistrados de los consejos
seccionales de la judicatura, del Tribunal Superior Militar, del Consejo Nacional
Electoral, fiscales delegados ante la Corte Suprema de Justicia y Tribunales,
Procuradores Delegados, Procuradores Judiciales II, Registrador Nacional del Estado
Civil, Director Nacional de Fiscala y Directores Seccionales de Fiscala.
PARGRAFO. Cuando los funcionarios a los que se refieren los numerales 6, 7 y 9
anteriores hubieren cesado en el ejercicio de sus cargos, el fuero solo se mantendr
para los delitos que tengan relacin con las funciones desempeadas.
ARTCULO 33. DE LOS TRIBUNALES SUPERIORES DE DISTRITO RESPECTO DE
LOS JUECES PENALES DE CIRCUITO ESPECIALIZADOS. Los tribunales superiores
de distrito respecto de los jueces penales de circuito especializados conocen:
1. Del recurso de apelacin de los autos y sentencias que sean proferidas en primera
instancia por los jueces penales de circuito especializados.

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FRANCISCO BORRERO

2. En primera instancia, de los procesos que se sigan a los jueces penales de circuito
especializados y fiscales delegados ante

los juzgados penales de circuito

especializados por los delitos que cometan en ejercicio de sus funciones o por razn de
ellas.
3. De la accin de revisin contra sentencias proferidas por los jueces penales de
circuito especializados, y preclusiones proferidas en investigaciones por delitos de su
competencia.
4. De las solicitudes de cambio de radicacin dentro del mismo distrito.
5. De la definicin de competencia de los jueces del mismo distrito.
6. Del recurso de apelacin interpuesto en contra la decisin del juez de ejecucin de
penas cuando se trate de condenados por delitos de competencia de los jueces
penales de circuito especializados.

ARTCULO 34. DE LOS TRIBUNALES SUPERIORES DE DISTRITO. Las salas

penales de los tribunales superiores de distrito judicial conocen:

1. De los recursos de apelacin contra los autos y sentencias que en primera instancia
profieran los jueces del circuito y de las sentencias proferidas por los municipales del
mismo distrito.

2. En primera instancia, de las actuaciones que se sigan a los jueces del circuito, de
ejecucin de penas y medidas de seguridad, municipales, de menores, de familia,
penales militares, procuradores provinciales, procuradores grado I, personeros
distritales y municipales cuando actan como agentes del Ministerio Pblico en la
actuacin penal, y a los fiscales delegados ante los jueces penales del circuito,

73

FRANCISCO BORRERO

municipales o promiscuos, por los delitos que cometan en ejercicio de sus funciones o
por razn de ellas.

3. De la accin de revisin contra sentencias proferidas por los jueces de circuito o

municipales

pertenecientes

al

mismo

distrito,

preclusiones

proferidas

en

investigaciones por delitos de su competencia.

4. De las solicitudes de cambio de radicacin dentro del mismo distrito.

5. De la definicin de competencia de los jueces del circuito del mismo distrito, o

municipales de diferentes circuitos.

6. Del recurso de apelacin interpuesto contra la decisin del juez de ejecucin de

penas.

ARTCULO 35. DE LOS JUECES PENALES DE CIRCUITO ESPECIALIZADOS. Los

jueces penales de circuito especializado conocen de:

1. Genocidio.
2. Homicidio agravado segn los numerales 8, 9 y 10 del artculo 104 del Cdigo
Penal.

3. Lesiones personales agravadas segn los numerales 8, 9 y 10 del artculo 104 del
Cdigo Penal.
74

FRANCISCO BORRERO

4. Los delitos contra personas y bienes protegidos por el Derecho Internacional

Humanitario.
5. Secuestro extorsivo o agravado segn los numerales 6, 7, 11 y 16 del artculo 170
del Cdigo Penal.
6. Desaparicin forzada.
7. Apoderamiento de aeronaves, naves o medio de transporte colectivo.
8. Tortura.
9. Desplazamiento forzado.
10. Constreimiento ilegal agravado segn el numeral 1 del artculo 183 del Cdigo
Penal.
11. Constreimiento para delinquir agravado segn el numeral 1 del artculo 185 del
Cdigo Penal.
12. Hurto de hidrocarburos o sus derivados cuando se sustraigan de un oleoducto,
gasoducto, naftaducto o poliducto, o que se encuentren almacenados en fuentes
inmediatas de abastecimiento o plantas de bombeo.

ARTCULO 36. DE LOS JUECES PENALES DEL CIRCUITO. Los jueces penales de
circuito conocen:

1. Del recurso de apelacin contra los autos proferidos por los jueces penales
municipales o cuando ejerzan la funcin de control de garantas.

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FRANCISCO BORRERO

2. De los procesos que no tengan asignacin especial de competencia.

3. De la definicin de competencia de los jueces penales o promiscuos municipales del

mismo circuito.

ARTCULO 37. DE LOS JUECES PENALES MUNICIPALES.

modificado por el

artculo 2 de la Ley 1142 de 2007. El nuevo texto es el siguiente:> Los jueces penales
municipales conocen:

1. De los delitos de lesiones personales.

2. De los delitos contra el patrimonio econmico en cuanta equivalente a una cantidad

no superior en pesos en ciento cincuenta (150) salarios mnimos mensuales legales
vigentes al momento de la comisin del hecho.

3. De los procesos por delitos que requieren querella aunque el sujeto pasivo sea un
menor de edad, un inimputable, o la persona haya sido sorprendida en flagrancia e
implique investigacin oficiosa.

La investigacin de oficio no impide aplicar, cuando la decisin se considere necesaria,

los efectos propios de la querella para beneficio y reparacin integral de la vctima del
injusto. En los delitos de violencia intrafamiliar, los beneficios quedarn supeditados a
la valoracin positiva del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.

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FRANCISCO BORRERO

4. De los delitos de violencia intrafamiliar e inasistencia alimentaria.

5. De la funcin de control de garantas.

ARTCULO 38. DE LOS JUECES DE EJECUCIN DE PENAS Y MEDIDAS DE

SEGURIDAD. Los jueces de ejecucin de penas y medidas de seguridad conocen:

1. De las decisiones necesarias para que las sentencias ejecutoriadas que impongan
sanciones penales se cumplan.

2. De la acumulacin jurdica de penas en caso de varias sentencias condenatorias

proferidas en procesos distintos contra la misma persona.

3. Sobre la libertad condicional y su revocatoria.

4. De lo relacionado con la rebaja de la pena y redencin de pena por trabajo, estudio o

enseanza.

5. De la aprobacin previa de las propuestas que formulen las autoridades

penitenciarias o de las solicitudes de reconocimiento de beneficios administrativos que
supongan una modificacin en las condiciones de cumplimiento de la condena o una
reduccin del tiempo de privacin efectiva de libertad.

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FRANCISCO BORRERO

6. De la verificacin del lugar y condiciones en que se deba cumplir la pena o la medida

de seguridad. Asimismo, del control para exigir los correctivos o imponerlos si se
desatienden, y la forma como se cumplen las medidas de seguridad impuestas a los
inimputables.

En ejerc||||||icio de esta funcin, participarn con los gerentes o directores de los

centros de rehabilitacin en todo lo concerniente a los condenados inimputables y
ordenar la modificacin o cesacin de las respectivas medidas, de acuerdo con los
informes suministrados por los equipos teraputicos responsables del cuidado,
tratamiento y rehabilitacin de estas personas. Si lo estima conveniente podr ordenar
las verificaciones de rigor acudiendo a colaboraciones oficiales o privadas.

7. De la aplicacin del principio de favorabilidad cuando debido a una ley posterior

hubiere lugar a reduccin, modificacin, sustitucin, suspensin o extincin de la
sancin penal.

8. De la extincin de la sancin penal.

9. Del reconocimiento de la ineficacia de la sentencia condenatoria cuando la norma

incriminadora haya sido declarada inexequible o haya perdido su vigencia.

PARGRAFO primero. Cuando se trate de condenados que gocen de fuero

constitucional o legal, la competencia para la ejecucin de las sanciones penales
corresponder, en primera instancia, a los jueces de ejecucin de penas y medidas de

78

FRANCISCO BORRERO

seguridad del lugar donde se encuentre cumpliendo la pena. La segunda instancia

corresponder al respectivo juez de conocimiento.

PARGRAFO 2o.Pargrafo adicionado por el artculo 1 de la Ley 937 de 2004. El

nuevo texto es el siguiente:> Los jueces penales del circuito y penales municipales
conocern y decretarn la extincin de la sancin penal por prescripcin en los
procesos de su competencia.
ARTCULO 39. DE LA FUNCIN DE CONTROL DE GARANTAS. Modificado por el
artculo 3 de la Ley 1142 de 2007. La funcin de control de garantas ser ejercida por
un juez penal municipal del lugar donde se cometi el delito.
Si ms de un juez penal municipal resultare competente para ejercer la funcin de
control de garantas, esta ser ejercida por el que se encuentre disponible de acuerdo
con los turnos previamente establecidos. El juez que ejerza el control de garantas
quedar impedido para conocer del mismo caso en su fondo.
Si la captura se produjo en lugar distinto al de la comisin de la conducta punible, la
funcin de control de garantas podr efectuarla el juez penal municipal del territorio
donde se realiz la aprehensin o de aquel donde por razones de urgencia o seguridad
haya sido recluido el capturado. A falta de este se acudir al juez municipal de otra
especialidad.
Si despus de ejercido el control judicial de la captura el fiscal formula imputacin,
solicita imposicin de medida de aseguramiento o realiza cualquier otra solicitud dentro
del mismo asunto, se aplicar la misma regla del inciso anterior.
Cuando el acto sobre el cual deba ejercerse la funcin de control de garantas
corresponda a un asunto que por competencia est asignado a juez penal municipal, o
concurra causal de impedimento y slo exista un funcionario de dicha especialidad en
el respectivo municipio, la funcin de control de garantas deber ejercerla otro juez
municipal del mismo lugar sin importar su especialidad o, a falta de este, el del
municipio ms prximo.
79

FRANCISCO BORRERO

PARGRAFO 1o. En los casos que conozca la Corte Suprema de Justicia, la funcin
de juez de control de garantas ser ejercida por un magistrado de la sala penal del
Tribunal Superior de Bogot.
PARGRAFO 2o. Cuando el lugar donde se cometi el hecho pertenezca a un circuito
en el que haya cuatro o ms jueces municipales, un nmero determinado y
proporcional de jueces ejercern exclusivamente la funcin de control de garantas, de
acuerdo con la distribucin y organizacin dispuesta por la Sala Administrativa del
Consejo Superior de la Judicatura o de los respectivos Consejos Seccionales de la
Judicatura, previo estudio de los factores que para el asunto se deban tener en cuenta.
PARGRAFO 3o. Habr jueces de garantas ambulantes que acten en los sitios
donde slo existe un juez municipal y, adems, se trate de un lugar en el que el
traslado de las partes e intervinientes se dificulte por razones de transporte, distancia,
fuerza mayor u otras anlogas.
4. Clasificacin de la Competencia.
A nivel de doctrina se ha clasificado la competencia en prorrogable art 22,52, e
improrrogable, privativa y preventiva, y excepcional Art.34 delegada.
4.1. Competencia prorrogable. En materia penal se manifiesta en los Arts. 22, 52
primera parte. En los cuales se prorroga la competencia de juez penal. Que se refieren
en su orden a el restablecimiento del derecho y a la conexidad. En el entendido que en
estos eventos se prorroga la competencia del juez penal.
4.2. Competencia privativa. Es la regla general, o sea, la que surge cuando un solo
funcionario judicial es el competente para conocer del asunto.
4.3. Competencia preventiva. Se manifiesta en el Art. 43 -2 del C.P.P.

o a

prevencin.
La competencia propia llamada tambin originaria es la que emana de la ley de modo
directo.

80

FRANCISCO BORRERO

4.4. Competencia delegada. Es la que se ejerce en virtud de encargo o comisin del

juez a quien se ha asignado el conocimiento del asunto y con respecto a ciertos actos
procesales.
Ocurre cuando un fiscal o juez, en virtud de comisin que le otorga uno de igual o de
superior jerarqua, segn el caso, la facultad para llevar a cabo determinada actuacin.
En el nuevo sistema prcticamente no se aplica.
5. Factores Determinantes de la Competencia.
Tanto constitucional como legalmente y atendiendo razones como la gravedad o
naturaleza del hecho punible y en otros casos a su cuanta como con los delitos contra
el patrimonio econmico, la calidad del justiciable o sindicado, el lugar de la comisin
del delito, subordinacin funcional o por razones de economa procesal el legislador
establece algunos factores determinantes de la competencia. Que permiten concretar,
en un momento dado, que funcionario judicial es el competente para decidir un
proceso. Esos factores, admitidos por la doctrina y jurisprudencia son los siguientes:
Factor objetivo, factor subjetivo, factor funcional, factor territorial, factor de conexidad.
5.1. Factor objetivo.
En este factor como determinante de la competencia se tiene en cuenta la naturaleza o
gravedad el delito y en otros casos la cuanta, como ocurre en los delitos contra el
patrimonio econmico. Lo encontramos expresado plenamente en los artculos 35 y 37
del C.P.P., en el cual se le atribuye la competencia a los jueces penales Municipales
teniendo en cuenta la naturaleza o gravedad e delito y la cuanta en los delitos contra el
patrimonio econmico. Actualmente hasta el equivalente 150 salarios mnimos es de
competencia de los jueces penales Municipales.
5.2. Factor Subjetivo.
En este factor determinante de la competencia se tiene en cuenta la calidad el sujeto
procesal conocido como indiciado, imputado, acusado o el justiciable.

81

FRANCISCO BORRERO

Por otra parte este factor determinante de la competencia puede ser de origen
Constitucional o legal. Dando lugar al surgimiento de los llamados fueros subjetivo
constitucional y fuero subjetivo legal, por ello con razn se dice que es una
manifestacin procesal de los fueros.
El fuero subjetivo constitucional se expresa o manifiesta en los artculos 235 numerales
2, 3 y 4; de la Constitucin Poltica.
El fuero subjetivo legal se expresa o manifiesta en varios artculos del C.P.P. a manera
de ilustracin citaramos los artculos 32 numeral 5, 33 numeral 2.; 34 numeral 2.

5.3. Factor Funcional.

Est relacionado con el principio de la doble instancia o la subordinacin funcional de

los funcionarios. Por norma general los procesos penales son de dos instancias, la
segunda de las cuales conoce o decide el superior jerrquico del funcionario que
conoci de la primera. As por ejemplo. La decisin que profiere un juez penal Municipal
en primera instancia, en caso de ser apelada, la apelacin la decide su superior
jerrquico, que en este caso sera el juez penal del circuito. Esa competencia del
superior es determinada por el factor funcional. Esta se expresa o manifiesta tambin
en los artculos 32 numeral 3, 33 numeral 1, 34, numeral 1,36 numeral 1.

5.4. Factor Territorial.

En este factor determinante de la competencia se tiene en cuenta el lugar donde se

cometi el delito artculo 43. Se aplica en la etapa de juzgamiento.

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FRANCISCO BORRERO

Podramos decir que son varios los motivos o las razones para tener en cuenta el factor
territorial como determinante de la competencia, entre los cuales pueden citarse la
distribucin de trabajo de modo conveniente en todos los funcionarios del pas,
cuestin que redunda en beneficio de una buena organizacin de la administracin de
Justicia, que de paso facilitara la aplicacin oportuna da la ley penal, aparece mas fcil
y provechosa la bsqueda de la prueba, se inspira tambin en la comodidad defensiva
del acusado, razn por la cual se ha tomado como principio regulador que el
funcionario encargado de juzgar sea el del lugar donde se cometi el delito.
Tal como podemos observar la regla general es de fcil aplicacin en la mayora de los
casos, porque de manera muy excepcional puede ofrecer problema establecer el lugar
de la comisin del delito. Sin embargo el legislador previo en el articulo 43 inciso 2, del
C.P.P. la

Competencia a prevencin los eventos excepcionales que puedan

presentarse. Que en algunos casos puede depender de la naturaleza del delito y otros
de la prueba en cuanto la lugar del territorio donde se cometi.
El territorio sirve para fijar los lmites dentro de los cuales el funcionario ejerce su
jurisdiccin, o sea que se relaciona con el lugar donde debe adelantarse o seguirse el
juzgamiento, para lo cual el territorio se divide de conformidad con el artculo 42 en
Distritos, Circuitos y Municipios.
En la etapa instructiva que adelanta la fiscala no se tiene en cuenta o no se aplica el
factor territorial como determinante de la competencia por la sabida consideracin que
el Fiscal General y sus delegados tienen competencia en todo el territorio nacional.
(Articulo 45 del C.P.P.). Sin embargo ellos estn obligados a acusar ante los jueces
competentes para conocer del proceso. O sea que no existe lmite de competencia
territorial para ellos en su tarea de investigar.

5.5. Factor de Conexidad.

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FRANCISCO BORRERO

La palabra conexidad etimolgicamente significa enlazado en el campo del derecho

penal se utiliza para sealar el nexo lgico que une, ata o vincula un delito a otro.
Cuando se trata de concurso de hechos punibles.
La conexidad como factor determinante de la competencia es una medida de orden
pblico, se fundamenta u obedece a razones de economa procesal, al conocimiento
integro de los hechos realizados, al examen en conjunto de las pruebas recogidas.
Legalmente se expresa o manifiesta en los artculos 50,51 y 52, del C.P.P. La
conexidad como factor determinante de la competencia constituye una excepcin al
principio de la unidad procesal consagrado en el

articulo 50 la

conexidad como

determinante de la competencia es aplicable en la instruccin y en el juicio.

ARTCULO 50. UNIDAD PROCESAL. Por cada delito se adelantar una sola actuacin
procesal, cualquiera que sea el nmero de autores o partcipes, salvo las excepciones
constitucionales y legales.
Los delitos conexos se investigarn y juzgarn conjuntamente. La ruptura de la unidad
procesal no genera nulidad siempre que no afecte las garantas constitucionales.
ARTCULO 51. CONEXIDAD. Al formular la acusacin el fiscal podr solicitar al juez de
conocimiento que se decrete la conexidad cuando:
1. El delito haya sido cometido en coparticipacin criminal.
2. Se impute a una persona la comisin de ms de un delito con una accin u omisin o
varias acciones u omisiones, realizadas con unidad de tiempo y lugar.
3. Se impute a una persona la comisin de varios delitos, cuando unos se han realizado
con el fin de facilitar la ejecucin o procurar la impunidad de otros; o con ocasin o
como consecuencia de otro.
4. Se impute a una o ms personas la comisin de uno o varios delitos en las que
exista homogeneidad en el modo de actuar de los autores o partcipes, relacin

84

FRANCISCO BORRERO

razonable de lugar y tiempo, y, la evidencia aportada a una de las investigaciones

pueda influir en la otra.
PARGRAFO. La defensa en la audiencia preparatoria podr solicitar se decrete la
conexidad invocando alguna de las causales anteriores.
ARTCULO 52. COMPETENCIA POR CONEXIDAD. Cuando deban juzgarse delitos
conexos conocer de ellos el juez de mayor jerarqua de acuerdo con la competencia
por razn del fuero legal o la naturaleza del asunto; si corresponden a la misma
jerarqua ser factor de competencia el territorio, en forma excluyente y preferente, en
el siguiente orden: donde se haya cometido el delito ms grave; donde se haya
realizado el mayor nmero de delitos; donde se haya producido la primera aprehensin
o donde se haya formulado primero la imputacin.
Cuando se trate de conexidad entre delitos de competencia del juez penal de circuito
especializado y cualquier otro funcionario judicial corresponder el juzgamiento a aquel.

6. Diferentes Modalidades de Conexidad.

Del texto del precitado artculo 51 pueden inferirse las siguientes modalidades o clases
de conexidad:

La objetiva o sustancial prevista en el inciso 1 y 4.

La cronolgica y procesal, prevista en el inciso 2.

85

FRANCISCO BORRERO

La ideolgica y consecuencial previstas en el inciso 3.

ARTCULO 53. RUPTURA DE LA UNIDAD PROCESAL. Adems de lo previsto en otras

disposiciones, no se conservar la unidad procesal en los siguientes casos:
1. Cuando en la comisin del delito intervenga una persona para cuyo juzgamiento
exista fuero constitucional o legal que implique cambio de competencia o que est
atribuido a una jurisdiccin especial.
2. Cuando se decrete nulidad parcial de la actuacin procesal que obligue a reponer el
trmite con relacin a uno de los acusados o de delitos.
3. Cuando no se haya proferido para todos los delitos o para todos los procesados
decisiones que anticipadamente ponga fin al proceso.
4. Cuando la terminacin del proceso sea producto de la aplicacin de los mecanismos
de justicia restaurativa o del principio de oportunidad y no comprenda a todos los
delitos o a todos los acusados.

5. Cuando en el juzgamiento las pruebas determinen la posible existencia de otro

delito, o la vinculacin de una persona en calidad de autor o partcipe.

PARGRAFO. Para los efectos indicados en este artculo se entender que el juez
penal de circuito especializado es de superior jerarqua respecto del juez de circuito.

HACER GRAFCA CUADRO SOBRE LOS FACTORES QUE DETERMINAN LA

COMPETENCIA.

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FRANCISCO BORRERO

CAPITULO
DEFINICIN DE COMPETENCIA.
Con la creacin de esta nueva institucin se remplaza la controvertida, polmica y
complicada figura de la COLISION DE COMPETENCIA, que era causa de muchos
retardos y dilacin en el trmite del proceso; y era apenas obvio que con esas
caractersticas deba desaparecer ante el nuevo sistema que es sinnimo de celeridad
y eficiencia. Ya que de acuerdo con los alcances de ella el juez de conocimiento ante el
cual se haya presentado el escrito de acusacin si se considera incompetente, as
debe hacrselo saber a las partes en la misma audiencia y remitir el asunto o la
actuacin inmediatamente al funcionario competente que deba definirla. Esta norma
tiene Concordancia con los artculos 32-4o, 33-5o, 34-5, 36-3. Que se refieren a la
competencia para resolver sobre la definicin de competencia o sea para determinar
quien es el juez competente cundo se presente inconformidad acerca de quien es el
juez competente.

ARTCULO 54. TRMITE. Cuando el juez ante el cual se haya presentado la

acusacin manifieste su incompetencia, as lo har saber a las partes en la misma
audiencia y remitir el asunto inmediatamente al funcionario que deba definirla, quien
en el trmino improrrogable de tres (3) das decidir de plano. Igual procedimiento se

87

FRANCISCO BORRERO

aplicar cuando se trate de lo previsto en el artculo 286 de este cdigo y cuando la

incompetencia la proponga la defensa.
Esta norma tiene concordancia con el

artculo 43 inciso 3. Que se refiere a la

oportunidad que tienen las partes para controvertir la competencia del juez, la cual es
nicamente en la audiencia de formulacin de casacin.
ARTCULO 55. PRRROGA. Se entiende prorrogada la competencia si no se
manifiesta o alega la incompetencia en la oportunidad indicada en el artculo anterior,
salvo que esta devenga del factor subjetivo o est radicada en funcionario de superior
jerarqua.
En estos eventos el juez, de oficio o a solicitud del fiscal o de la defensa, de encontrar
la causal de incompetencia sobreviniente en audiencia preparatoria o de juicio oral,
remitir el asunto ante el funcionario que deba definir la competencia, para que este, en
el trmino de tres (3) das, adopte de plano las decisiones a que hubiere lugar.

PARGRAFO. Para los efectos indicados en este artculo se entender que el juez
penal de circuito especializado es de superior jerarqua respecto del juez de circuito.
Colisin de Competencia
Es la controversia que surge entre jueces o tribunales en torno a determinar a quien le
corresponda adelantar la actuacin, bien por que ambos se consideran competentes
para conocer de ella o bien porque ambos se consideran incompetentes para conocer
de ella, el art. 93 de la ley 600 traa un concepto de colisin de competencia.

En el Art. 93

de la derogada Ley 600 de 2000 Concepto. Hay colisin de

competencia cuando dos o ms funcionarios judiciales consideren que a cada uno de

ellos corresponde adelantar la actuacin, o cuando se niegan a conocerla por estimar
que no es de competencia de ninguno de ellos.

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FRANCISCO BORRERO

Tambin procede cuando tratndose de delitos conexos, se adelantan varias

actuaciones procesales de manera simultnea. (Conc.; Art. 90 C de P.P.).
Del texto de la precitada norma se infera que la colisin poda ser de dos clases
positiva y negativa.
El juez que se consideraba incompetente le remita la actuacin al que el considerara
incompetente, y este a su vez poda negarse a conocer del caso, entonces era cuando
se le remita al competente para decidir.

7. Diferencia Entre Jurisdiccin y Competencia.

Se dice que la jurisdiccin es el gnero ya que ella es un poder absoluto o general de

aplicar el derecho, y de ella estn investidos todos los funcionarios judiciales, la
competencia en cambio es la especie. Un funcionario puede tener jurisdiccin y puede
carecer de competencia para conocer de determinado asunto.

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FRANCISCO BORRERO

Capitulo V

FACTORES QUE IMPLICAN DESPLAZAMIENTO DEL FUNCIONARIO JUDICIAL.

Cambio de Radicacin, los Impedimentos y Recusaciones

I. Cambio de Radicacin.

90

FRANCISCO BORRERO

1._ Concepto.

El cambio de radicacin de proceso constituye una medida extraordinaria y excepcional

mediante la cual se dispone el juzgamiento del sindicado en un distrito o circuito distinto
de aquel en que se cometi el delito y donde normalmente debera ser juzgado. El
cambio de radicacin se da para que el proceso sea ventilado en otro medio judicial. Es
por tanto una excepcin a la regla de la competencia por el factor territorial.

2._ Finalidad y Procedencia.

ARTCULO 46. FINALIDAD Y PROCEDENCIA. El cambio de radicacin podr

disponerse excepcionalmente cuando en el territorio donde se est adelantando la
actuacin procesal existan circunstancias que puedan afectar el orden pblico, la
imparcialidad o la independencia de la administracin de justicia, las garantas
procesales, la publicidad del juzgamiento, la seguridad o integridad personal de los
intervinientes, en especial de las vctimas, o de los servidores pblicos.

De acuerdo con este articulo el cambio de radicacin procede cuando en el sitio o el

territorio donde se esta adelantando el proceso existen circunstancias que pueden
afectar el orden pblico, la imparcialidad o independencia de la administracin de
Justicia, las garantas procesales, la publicidad del juicio y la seguridad o integrada
personal de las partes e intervinientes, en especial de las victimas o de los servidores
pblicos. As pues que siempre que exista un ambiente impropio para el juzgamiento
procede la solicitud de cambio de radicacin. En forma sintetizada podemos decir que
procede cuando en un determinado sitio la justicia no esta en capacidad de ser
administrada con rectitud y eficacia. Y son motivos externos al juzgador o sea causas
ambientales ms que todo.
91

FRANCISCO BORRERO

Y tiene fundamentalmente como finalidad garantizar la imparcialidad o independencia

de la administracin de Justicia, las garantas procesales, la publicidad del juicio, como
quien dice garantizar un debido proceso y por otra parte la seguridad personal tanto del
sindicado, como de los dems sujetos procesales y de los funcionarios judiciales.

3._ Oportunidad, Legitimacin, Trmite y Fijacin del sitio para continuar el

Proceso.

A la oportunidad procesal para presentar la solicitud, legitimacin, competencia, su

trmite y competencia Fijacin del sitio para continuar el Proceso se refieren los
artculos 47 a 49. Del C.P.P.
En cuanto a la oportunidad procesal para solicitar el cambio de radicacin ella puede
hacerse hasta antes de iniciarse

el juicio oral y en cuanto a la legitimacin para

presentarla o solicitarla las partes, el Ministerio Pblico, el Gobierno nacional ste

ultimo nicamente por razones de orden pblico, o de seguridad de los intervinientes,
en especial de la victima, estn legitimidades e incluso el mismo funcionario que esta
conociendo de la actuacin. La solicitud se podr presentar ante el mismo funcionario
que est conociendo del proceso, caso en el cual, ste informara al superior
competente para decidirla. Y cundo es el mismo juez que esta conociendo del proceso
lo solicitar directamente ante el funcionario encargado para resolverla. La solicitud
debe ser debidamente sustentada

y con ella se deben aportar los elementos

cognoscitivos pertinentes en que se funda. El superior tendr tres das para resolverla
o decidirla. El auto mediante el cual se resuelve la solicitud de cambio de radicacin no
es recurrible ya que no admite recurso alguno. Artculos 47 y 48 del C.P.P.
La competencia para decidir o resolver la solicitud de cambio de radiacin varia segn
los alcances de la misma, es decir, si el cambio de radicacin del proceso penal es de
un distrito judicial a otro seria de competencia de la Corte suprema de Justicia Sala de
Casacin Penal de conformidad con el numeral 8 del artculo 32. Y si la solicitud de
92

FRANCISCO BORRERO

cambio de radiacin del proceso es dentro del mismo distrito el competente para
decidirla sera el Tribunal Superior del Distrito Judicial de conformidad con el inciso 4
del artculo 34 del C.P.P.
Fijacin del sitio para continuar el proceso. A la fijacin el sitio para continuar el trmite
del proceso se refiere el artculo 49. Del C.P.P. De acuerdo con este artculo el
funcionario judicial competente, al disponer el cambio de radicacin, sealara el lugar
donde deba continuar el proceso, previo informe del gobierno nacional o departamental
sobre los sitios donde no sea conveniente fijar la nueva radicacin.
Si el Tribunal Superior de Distrito, al conocer del cambio de radicacin, estima
conveniente que sta se haga en otro distrito, La solicitud pasar a la Corte Suprema
de Justicia, para que decida. Negado el cambio, podr el Tribunal Superior de Distrito
disponer lo conveniente dentro del territorio de su competencia.
Resulta un tanto polmico la viabilidad del cambio de radicacin del proceso en la
etapa instructiva ya que en la doctrina no existe un criterio uniforme debido a la
redaccin algo confusa de tales normas el tratadista domingo Orlando Rojas, sostiene
que en la instruccin no opera el cambio de radicacin en la forma indicada para la
etapa del juicio, lo que no constituye gran innovacin, sino que el Fiscal general de la
Nacin, cuando sea necesario para asegurar su eficiencia, podr ordenar la remisin la
actuacin adelantada por un fiscal delegado al despacho de cualquier otro, informar al
Ministerio Pblico y a las partes e intervinientes (articulo 116 num.2.).
Frente a los alcances de estas normas podra pensarse en un cambio de radicacin en
la etapa instructiva con un tramite simplificado y bastante ambiguo, confuso que en
estricta tcnica legislativa no sera propiamente un cambio de radicacin y mas que
todo prima es un criterio rutinario de las ya conocidas reasignaciones. Por cuanto esta
distante de la filosofa en que esta inspirado el cambio de radicacin en la etapa del
juicio.

93

FRANCISCO BORRERO

ARTCULO 47. SOLICITUD DE CAMBIO. Antes de iniciarse la audiencia del juicio oral,
las partes, el Ministerio Pblico o el Gobierno Nacional, oralmente o por escrito, podrn
solicitar el cambio de radicacin ante el juez que est conociendo del proceso, quien
informar al superior competente para decidir.

El juez que est conociendo de la actuacin tambin podr solicitar el cambio de

radicacin ante el funcionario competente para resolverla.

PARGRAFO. El Gobierno Nacional solo podr solicitar el cambio de radicacin por

razones de orden pblico o de seguridad de los intervinientes, en especial de las
vctimas, o de los servidores pblicos.

ARTCULO 48. TRMITE. La solicitud debe ser debidamente sustentada y a ella se

acompaarn los elementos cognoscitivos pertinentes. El superior tendr tres (3) das
para decidir mediante auto contra el cual no pro cede recurso alguno. El juicio oral no
podr iniciarse hasta tanto el superior no la decida. El juez que conozca de la solicitud
rechazar de plano la que no cumpla con los requisitos exigidos en esta disposicin.

ARTCULO 49. FIJACIN DEL SITIO PARA CONTINUAR EL PROCESO. El superior

competente para resolver el cambio de radicacin sealar el lugar donde deba
continuar el proceso, previo informe del Gobierno Nacional o departamental sobre los
sitios donde no sea conveniente fijar la nueva radicacin.

Si el tribunal superior de distrito, al conocer del cambio de radicacin, estima

conveniente que esta se haga en otro distrito, la solicitud pasar a la Corte Suprema de
Justicia para que decida. En este caso la Corte podr, si encuentra procedente el
94

FRANCISCO BORRERO

cambio de radicacin, sealar otro distrito, o escoger el sitio en donde debe continuar el
proceso en el mismo distrito, previo informe del Gobierno Nacional o departamental en
el sentido anotado.
CAPITULO
II. Impedimentos y Recusaciones.

Generalidades: Con miras a lograr una recta e imparcial justicia la ley ha establecido
ciertas y determinadas circunstancias de orden objetivo y subjetivo que impiden a los
funcionarios judiciales conocer de los asuntos, lo que implicara su separacin o
desplazamiento.
Se justifica la institucin por cuanto los particulares que tienen que acudir a los
estrados en defensa de sus intereses no pueden escoger sus jueces, si no que tienen
que someterse a los que la ley les seala. Esta imposicin, con todo y su contenido
legal, no puede ser absoluta porque la imparcialidad y los medios para hacerla efectiva,
introducen algunas limitaciones que impiden a el juez en ciertos eventos su
conocimiento y permite que sea otro el que venga a definir los litigios.
En el sistema procesal nuestro la institucin de los impedimentos y su contrapartida la
recusacin, se aplica a todos los funcionarios que administran justicia, tanto en forma
permanente como los magistrados y jueces, en general, o en forma transitoria, como
los rbitros y conjueces, igualmente son recusables los agentes del ministerio pblico,
los que cumplen funciones permanentes o transitorias de polica judicial, los empleados
de los despachos judiciales y de la Fiscaliza, los peritos. Arts. (63 y 411).
El cdigo de procedimiento penal en su artculo 56 hace una enumeracin taxativa de
las causales de impedimento, causal esta que se han organizado en torno a las ideas
de afecto, amistad intima, enemistad grave, inters y parentesco. Y del artculo 60 se
infiere que son causales de recusacin las mismas causales de impedimento. Lo que le
da un doble enfoque a la institucin de la recusacin. Haciendo claridad que ese criterio

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FRANCISCO BORRERO

de la taxatividad de las causales se ha flexivisado hasta el punto de admitirse algunas

otras circunstancias o motivos como causales no previstas expresamente e la ley.

1._ Doble enfoque.

Aunque lo ideal sera que los funcionarios judiciales y las dems personas a quien se
les hace extensivo las causales de impedimento, se declaren impedido de acuerdo con
la causal sealada en la ley, sin que hubiera necesidad de intervencin de parte, el
legislador ha querido ser celoso hasta el extremo para evitar as el desprestigio de la
justicia. Por esta razn la causales presentan ese doble enfoque: por un lado, sirven
para que el funcionario que sienta reservas morales para decidir con plena
imparcialidad de declare, impedido para actuar en un proceso determinado; y por el
otro, para que en caso de silencio del funcionario, pueda la parte adelantar su
recusacin.

ARTCULO 56. CAUSALES DE IMPEDIMENTO. Son causales de impedimento:

1. Que el funcionario judicial, su cnyuge o compaero o compaera permanente, o
algn pariente suyo dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de
afinidad, tenga inters en la actuacin procesal.
2. Que el funcionario judicial sea acreedor o deudor de alguna de las partes, del
denunciante, de la vctima o del perjudicado, de su cnyuge o compaero permanente
o algn pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de
afinidad.
3. Que el funcionario judicial, o su cnyuge o compaero o compaera permanente,
sea pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad,
del apoderado o defensor de alguna de las partes.

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FRANCISCO BORRERO

4. Que el funcionario judicial haya sido apoderado o defensor de alguna de las partes, o
sea o haya sido contraparte de cualquiera de ellos, o haya dado consejo o manifestado
su opinin sobre el asunto materia del proceso.
5. Que exista amistad ntima o enemistad grave entre alguna de las partes,
denunciante, vctima o perjudicado y el funcionario judicial.
6. Que el funcionario haya dictado la providencia de cuya revisin se trata, o hubiere
participado dentro del proceso, o sea cnyuge o compaero o compaera permanente
o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad, del
funcionario que dict la providencia a revisar.

7. Que el funcionario judicial haya dejado vencer, sin actuar, los trminos que la ley
seale al efecto, a menos que la demora sea debidamente justificada.
8. Que el fiscal haya dejado vencer el trmino previsto en el artculo 175 de este cdigo
para formular acusacin o solicitar la preclusin ante el juez de conocimiento.
9. Que el funcionario judicial, su cnyuge o compaero o compaera permanente, o
pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad, sea
socio, en sociedad colectiva, de responsabilidad limitada o en comandita simple o de
hecho, de alguna de las partes, del denunciante, de la vctima o del perjudicado.
10. Que el funcionario judicial sea heredero o legatario de alguna de las partes, del
denunciante, de la vctima o del perjudicado, o lo sea su cnyuge o compaero o
compaera permanente, o alguno de sus parientes dentro del cuarto grado de
consanguinidad o civil, o segundo de afinidad.
11. Que antes de formular la imputacin el funcionario judicial haya estado vinculado
legalmente a una investigacin penal, o disciplinaria en la que le hayan formulado
cargos, por denuncia o queja instaurada por alguno de los intervinientes. Si la denuncia
o la queja fuere presentada con posterioridad a la formulacin de la imputacin,
proceder el impedimento cuando se vincule jurdicamente al funcionario judicial.
97

FRANCISCO BORRERO

12. Que el juez haya intervenido como fiscal dentro de la actuacin.

13. Que el juez haya ejercido el control de garantas o conocido de la audiencia
preliminar de reconsideracin, caso en el cual quedar impedido para conocer el juicio
en su fondo.
14. Que el juez haya conocido de la solicitud de preclusin formulada por la Fiscala
General de la Nacin y la haya negado, caso en el cual quedar impedido para conocer
el juicio en su fondo.
15. Que el juez o fiscal haya sido asistido judicialmente, durante los ltimos tres (3)
aos, por un abogado que sea parte en el proceso.

ARTCULO 57. TRMITE PARA EL IMPEDIMENTO. Cuando el funcionario judicial se

encuentre incurso en una de las causales de impedimento deber manifestarlo a la
Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia o a la sala penal del tribunal de distrito,
segn corresponda, para que sea sustrado del conocimiento del asunto.

ARTCULO 58. IMPEDIMENTO DEL FISCAL GENERAL DE LA NACIN. Si el Fiscal

General de la Nacin se declarare impedido o no aceptare la recusacin, enviar la
actuacin a la Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia, para que resuelva de plano.

Si prosperare el impedimento o la recusacin, continuar conociendo de la actuacin el

Vicefiscal General de la Nacin.

ARTCULO 59. IMPEDIMENTO CONJUNTO. Si la causal de impedimento se extiende

a varios integrantes de las salas de decisin de los tribunales, el trmite se har
conjuntamente.

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FRANCISCO BORRERO

ARTCULO 60. REQUISITOS Y FORMAS DE RECUSACIN. Si el funcionario en

quien se d una causal de impedimento no la declarare, cualquiera de las partes podr
recusarlo.
La recusacin se propondr y decidir en los trminos de este cdigo.

ARTCULO 61. IMPROCEDENCIA DEL IMPEDIMENTO Y DE LA RECUSACIN. No

son recusables los funcionarios judiciales a quienes corresponda decidir el incidente.
No habr lugar a recusacin cuando el motivo de impedimento surja del cambio de
defensor de una de las partes, a menos que la formule la parte contraria o el Ministerio
Pblico.

ARTCULO 62. SUSPENSIN DE LA ACTUACIN PROCESAL. Desde cuando se

presente la recusacin o se manifieste el impedimento del funcionario judicial hasta que
se resuelva definitivamente, se suspender la actuacin.

Cuando la recusacin propuesta por el procesado o su defensor se declare infundada,

no correr la prescripcin de la accin entre el momento de la peticin y la decisin
correspondiente.

ARTCULO 63. IMPEDIMENTOS Y RECUSACIN DE OTROS FUNCIONARIOS Y

EMPLEADOS. Las causales de impedimento y las sanciones se aplicarn a los
fiscales, agentes del Ministerio Pblico, miembros de los organismos que cumplan
funciones permanentes o transitorias de polica judicial, y empleados de los despachos
judiciales, quienes las pondrn en conocimiento de su inmediato superior tan pronto
como adviertan su existencia, sin perjuicio de que los interesados puedan recusarlos.
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FRANCISCO BORRERO

El superior decidir de plano y, si hallare fundada la causal de recusacin o

impedimento, proceder a reemplazarlo.

Cuando se trate de impedimento o recusacin de personero municipal, la manifestacin

se har ante el procur ador provincial de su jurisdiccin, quien proceder a
reemplazarlo, si hubiere lugar a ello, por un funcionario de su propia dependencia o de
la misma personera, o por el personero del municipio ms cercano.

En los casos de la Procuradura General de la Nacin, Fiscala General de la Nacin y

dems entidades que tengan funciones de polica judicial, se entender por superior la
persona que indique el jefe de la respectiva entidad, conforme a su estructura.

En estos casos no se suspender la actuacin.

ARTCULO 64. DESAPARICIN DE LA CAUSAL. En ningn caso se recuperar la

competencia por la desaparicin de la causal de impedimento.

ARTCULO 65. IMPROCEDENCIA DE LA IMPUGNACIN. Las decisiones que se

profieran en el trmite de un impedimento o recusacin no tendrn recurso alguno.

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FRANCISCO BORRERO

Capitulo III

ACCION QUE NACEN DEL DELITO

Seccin I Accin Penal.

Las acciones que nacen del delito son: La Accin Penal, la Accin Civil, la accin de
extincin de dominio, haciendo la claridad de que la accin civil y la accin de extincin
de dominio son contingente por cuanto no todos los delitos dan origen a ellas, eso se
deduce o se infieren de los artculos 94, del C.P y 66, 102 200 y 207del C.P.P., Ley
793 de 2002. Sobre extincin de dominio, tambin se considera adems que del delito
pueden nacer otras acciones como las administrativas, la de responsabilidad Poltica y
la disciplinaria.

101

FRANCISCO BORRERO

2._ Titularidad y Obligatoriedad de la Accin Penal. Siempre ha sido tradicional en

nuestro sistema procesal atribuirle la Titularidad de la accin penal al Estado y a ello se
refiere el Art. 66 del C.P.P. y se indica adems en esta norma los rganos judiciales a
travs de los cuales se ejerce, lo que se concreta en el Art. 31 del C.P.P.
ARTCULO 66. TITULARIDAD Y OBLIGATORIEDAD. El Estado, por intermedio de la
Fiscala General de la Nacin, est obligado a ejercer la accin penal y a realizar la
investigacin de los hechos que revistan las caractersticas de un delito, de oficio o que
lleguen a su conocimiento por medio de denuncia, peticin especial, querella o
cualquier otro medio, salvo las excepciones contempladas en la Constitucin Poltica y
en este cdigo.
No podr, en consecuencia, suspender, interrumpir ni renunciar a la persecucin
penal, salvo en los casos que establezca la ley para aplicar el principio de oportunidad
regulado dentro del marco de la poltica criminal del Estado, el cual estar sometido al
control de legalidad por parte del juez de control de garantas.
3._ Caractersticas de la Accin Penal. La accin penal tiene las siguientes
caractersticas, es Pblica, e Indivisible, Irrevocable e intransmisible.
3.1. Es pblica, por cuanto corresponde a un inters pblico, general, colectivo, esta
caracterstica se ha atenuado un poco de acuerdo con los Arts.70, 74, 76, 522 y 523.
del C.P.P. que con esto podemos decir que es relativamente negociable.
3.2. Es Indivisible, quiere decir que no puede dividirse, y que cobija a todas las
personas que intervienen en la comisin del delito, el Art. 76 del C.P.P. nos da un
ejemplo de la indivisibilidad.
3.3. Es irrevocable porque, como norma general una vez iniciada la investigacin no
puede suspenden, interrumpir ni renunciar a la persecucin penal o a su desarrollo y
solo termina con la sentencia judicial, salvo algunas excepciones como cuando la
actuacin termina de modo extraordinario, por aplicacin del principio de oportunidad,
por aceptacin de cargos, preacuerdos, negociaciones, desistimiento, o por alicacin

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FRANCISCO BORRERO

de alguno de los mecanismos alternativos de justicia restaurativa, como la conciliacin

o mediacin.
3.4. Es Intransmisible, por cuando no se transmite a ningn titulo, no se trasmite a sus
herederos, o a familiares, lo que consecuencialmente la hace que sea de carcter
eminentemente personal.
4. Medios a travs de los cuales puede llegar al conocimiento del funcionario la
notitia criminis o noticia criminal.
Las formas o medios como puede llegar a conocimiento del funcionario el hecho
delictivo o la llamada por los autores Notitia Criminis o noticia criminal son: por
denuncia, por querella, por peticin especial, por conocimiento personal, por notoriedad
publica, por informes de los organismos de seguridad y otros medios de informacin; el
annimo.

5. Comentarios sobre la Denuncia y la Querella.

5.1. Concepto o definicin de Denuncia. La denuncia es un acto formal mediante el

cual una persona, perjudicada o no con la infraccin penal, pone en conocimiento del
funcionario judicial todo a los detalles y circunstancias que conoce en relacin con un
delito.
5.2. Requisitos de la Denuncia: A los requisitos de la denuncia se refiere el Art. 69 del
C.P.P.
ARTCULO 69. REQUISITOS DE LA DENUNCIA, DE LA QUERELLA O DE LA
PETICIN. La denuncia, querella o peticin se har verbalmente, o por escrito, o por
cualquier medio tcnico que permita la identificacin del autor, dejando constancia del
da y hora de su presentacin y contendr una relacin detallada de los hechos que
conozca el denunciante. Este deber manifestar, si le consta, que los mismos hechos

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FRANCISCO BORRERO

ya han sido puestos en conocimiento de otro funcionario. Quien la reciba advertir al

denunciante que la falsa denuncia implica responsabilidad penal.
En todo caso se inadmitirn las denuncias sin fundamento.
La denuncia solo podr ampliarse por una sola vez a instancia del denunciante, o del
funcionario competente, sobre aspectos de importancia para la investigacin.
Los escritos annimos que no suministren evidencias o datos concretos que permitan
encauzar la investigacin se archivarn por el fiscal correspondiente.
La Corte Constitucional mediante Sentencia C-1177-05 de 17 de noviembre de 2005,
declarado CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE las expresiones En todo caso se
inadmitirn las denuncias sin fundamento. "en el entendido que la inadmisin de la
denuncia nicamente procede cuando el hecho no existi, o no reviste las
caractersticas de delito. Esta decisin, debidamente motivada, debe ser adoptada por
el fiscal y comunicada al denunciante y al Ministerio Pblico" y por una sola vez

Esta norma adems de indicarnos los requisitos de la denuncia, nos indica la forma
como debe hacerse.
De la precitada norma podramos inferir como requisitos de la denuncia los siguientes:
1 Podr hacerse verbalmente o por escrito, o por cualquier medio tcnico que permita
la identificacin del autor.
2 Que debe constar en ella la fecha de presentacin.
3 Debe contener una relacin detallada o pormenorizada de los hechos que conozca
el denunciante.
4 la manifestacin del denunciante acerca de si esos mismos hechos haban sido
puesto en conocimiento de otro funcionario.

104

FRANCISCO BORRERO

Tambin podramos agregar como requisito de la denuncia, aunque la norma no lo dice.

La identificacin plena del denunciante y la firma del denunciante. Y la designacin del
funcionario al cual se dirige si fuere por escrito.
ARTCULO 67. DEBER DE DENUNCIAR. Toda persona debe denunciar a la autoridad
los delitos de cuya comisin tenga conocimiento y que deban investigarse de oficio.
El servidor pblico que conozca de la comisin de un delito que deba investigarse de
oficio, iniciar sin tardanza la investigacin si tuviere competencia para ello; en caso
contrario, pondr inmediatamente el hecho en conocimiento ante la autoridad
competente.
Del inciso primero de esta norma se infiere que ese deber de denunciar las conductas
punibles investigables de oficio es predicable de toda persona. Pero nicamente con
relacin a los delitos investigables de oficio, se investigan de manera oficiosa todos
aquellos delitos que no estn expresamente previstos como querellables. En el artculo
74 del C.P.P. se relacionan los delitos querellables.
5.3. Exoneracin al deber de denunciar.

A la exoneracin del deber de denunciar se refiere el artculo 68 que encuentra su

fundamento constitucional en el artculo 33 de la constitucin establecindose en ellos
claras y expresas excepciones.
Lo que las precipitadas normas consagran son excepciones y no prohibiciones lo que
indica que si las personas que no estn

obligadas a declarar de acuerdo con la

precitada norma, quieren hacerlo, lo pueden hacer potestativamente.

ARTCULO 68. EXONERACIN DEL DEBER DE DENUNCIAR. Nadie est obligado a

formular denuncia contra s mismo, contra su cnyuge, compaero o compaera
permanente o contra sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o
segundo de afinidad, ni a denunciar cuando medie el secreto profesional.
105

FRANCISCO BORRERO

5.4. Penalizacin de la violacin de ese deber de denunciar por particulares.

En el cdigo penal de 1980 no se tipific como delito la conducta del particular que no
denunciara hechos punibles que se investigaran de manera oficiosa, como ocurra en el
cdigo penal de 1936. El nuevo cdigo penal trae una norma reviviendo la penalizacin
de esa misma conducta cuando se omite denunciar determinados delitos que se
consideran graves. Art. 441.modificado por el articulo 9 dela ley 733 de 2002, articulo
14 de la ley 1121 de 2006.
6._ La Querella.
6.1. Concepto. La querella es en sntesis, la denuncia presentada por el mismo sujeto
pasivo del hecho punible o por su representante legal. En cuanto a sus requisitos
formales son los mismos de la denuncia. (art. 69). Adems podramos decir que ella
constituye una excepcin al principio de la oficiosidad de la accin penal, regularmente
la titularidad para su ejercicio corresponde al sujeto pasivo del hecho punible o titular
del bien jurdico afectado o vulnerado con la infraccin, persona que, como se sabe, no
coincide siempre con el perjudicado. Conc. Arts. 71 y 74.
6.2. La querella como condicin de procesabilidad. (art. 70)
La querella al igual que la peticin de parte son condiciones de procesabilidad de la
accin penal. Significa esto que para poder iniciar la accin penal por delitos que
requieren querella o peticin d parte es necesario que la respectiva querella o peticin
de parte sea formulada por la persona que de acuerdo con la ley este legitimada para
ello.
La querella debe ser presentada o formulada con las mismas formalidades y facultades
establecidas para la denuncia.
Cuando el delito sea querellable y afecte el inters pblico, el Ministerio Pblico podr
formularla.
106

FRANCISCO BORRERO

Y cuando sea el Estado el sujeto pasivo del hecho punible que requiere peticin
especial, sta deber ser presentada por el Procurador General de la Nacin.
ARTCULO 70. CONDICIONES DE PROCESABILIDAD. La querella y la peticin
especial son condiciones de procesabilidad de la accin penal.
Cuando el delito requiera peticin especial deber ser presentada por el Procurador
General de la Nacin.
6.3. Querellante legitimo. Art. 71.
Como en esta clase de delitos no se puede iniciar la accin penal sino por solicitud
expresa de la persona facultada por la ley para hacerlo, es necesario precisar que
personas tienen la condicin que querellantes legtimos. El artculo 71 establece que,
por regla general, es querellante legtimo el sujeto pasivo del hecho punible o, en otras
palabras la victima o el titular del bien jurdico tutelado que resulta vulnerado o puesto
en peligro.
La norma prev la solucin a los casos en que el sujeto pasivo sea un incapaz o una
persona jurdica. Ya que en este caso la querella puede ser presentada por su
representante legal. Y si el querellante legtimo ha fallecido, podrn presentarla sus
herederos.
Prev la solucin cuando por cualquier circunstancia el sujeto pasivo estuviere
imposibilitado para formular la querella, o sea incapaz y carece de representante legal,
o ste sea autor o participe de la conducta punible, ya que la querella puede ser
presentada por: a). El defensor de familia b). El agente del Ministerio Pblico;

o los

perjudicados directos.
Para estos efectos podra entenderse como perjudicados directos los herederos o los
del grupo familiar u otras personas que sufran las consecuencias del delito. Pero, (si la
imposibilidad proviene la situacin de incapacidad ser el representante legal el
legitimado para instaurarla.

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FRANCISCO BORRERO

En los delitos de inasistencia alimentaria ser tambin querellante legtimo el Defensor

de Familia.
Esta norma hay que interpretarla armonizndola con el encabezamiento o la primera
parte del artculo 74. En el cual se prev que cuando la victima de un delito querellables
es un menor de edad, un inimputable, cualquier persona puede presentar la querella,, o
la persona haya sido capturada en flagrancia, se debe seguir impulsando la
investigacin oficiosamente. o se da a entender ms bien que se investiga
oficiosamente.
Y por ltimo cuando el sujeto pasivo del delito querellables sea la sociedad o se afecte
el inters pblico o colectivo el Procurador General de la Nacin podr formular la
querella.
ARTCULO 71. QUERELLANTE LEGTIMO. La querella nicamente puede ser
presentada por el sujeto pasivo del delito. Si este fuere incapaz o persona jurdica,
debe ser formulada por su representante legal. Si el querellante legtimo ha fallecido,
podrn presentarla sus herederos.

Cuando el sujeto pasivo estuviere imposibilitado para formular la querella, o sea

incapaz y carezca de representante legal, o este sea autor o partcipe del delito, puede
presentarla el Defensor de Familia, el agente del Ministerio Pblico o los perjudicados
directos.

En el delito de inasistencia alimentaria ser tambin querellante legtimo el Defensor de

Familia.
El Procurador General de la Nacin podr formular querella cuando se afecte el inters
pblico o colectivo.
La intervencin de un servidor pblico como representante de un menor incapaz, no
impide que pueda conciliar o desistir. El juez tendr especial cuidado de verificar que la
108

FRANCISCO BORRERO

causa de esta actuacin o del acuerdo, se produzca en beneficio de la vctima para

garantizar la reparacin integral o la indemnizacin econmica.
6.4. Querellante ilegitimo.
Se entendera por querellante ilegitimo la persona que sin estar facultada por la ley
presenta la querella.
6.5. Consecuencias de la falta de querella o de la falta de legitimacin del
querellante y de la no presentacin de la querella dentro del trmino.
La consecuencia procesal que acarrea la falta de querella o la falta de legitimacin del
querellante o la no presentacin de la querella dentro del termino legal, es la de no
poder iniciarse la accin penal y en el evento de hacerse iniciando as, no podr
proseguirse.
6.6. Extensin de la querella. Art. 72.
La querella se extiende de derecho contra todos los que hubieren participado en el
delito.
6.7. Caducidad de la querella. art.73
El trmino de caducidad de la querella segn el artculo 73 es de seis (6) meses,
contados a partir de la comisin de la conducta punible. Es decir que la querella debe
presentarse dentro del trmino de seis (6) contado desde el momento de la comisin de
la conducta punible.
Se advierte una novedad en esta norma que es su inciso segundo. En el sentido de
que si el querellante legtimo por cuestiones de fuerza mayor o caso fortuito
acreditados, no hubiere tenido conocimiento o enterado de su ocurrencia, el trmino se
contar a partir del momento en que aquellos desaparezcan, sin que en este caso sea
superior a seis (6) meses.
ARTCULO 73. CADUCIDAD DE LA QUERELLA. La querella debe presentarse dentro
de los seis (6) meses siguientes a la comisin del delito. No obstante, cuando el
109

FRANCISCO BORRERO

querellante legtimo por razones de fuerza mayor o caso fortuito acreditados no hubiere
tenido conocimiento de su ocurrencia, el trmino se contar a partir del momento en
que aquellos desaparezcan, sin que en este caso sea superior a seis (6) meses.
Delitos que requieren querella de parte.
En el artculo 74 del C.P.P. se relacionan los delitos querellables, se ha venido
ampliando considerablemente en nuestra legislacin el numero o gama de delitos
querellables, por razones de poltica criminal. Es decir que la investigacin y el
juzgamiento de los delitos relacionados en este articulo no se pueden adelantar sino
por solicitud expresa del sujeto pasivo del delito o sus representantes, estos son los
delitos que la doctrina denomina querellables.
ARTCULO 74. DELITOS QUE REQUIEREN QUERELLA. <Artculo modificado por el
artculo 4 de la Ley 1142 de 2007. El nuevo texto es el siguiente:> Para iniciar la accin
penal ser necesario querella en los siguientes delitos, excepto cuando el sujeto pasivo
sea un menor de edad, un inimputable o la persona haya sido capturada en flagrancia:
1. Aquellos que de conformidad con el Cdigo Penal no tienen sealada pena privativa
de la libertad.
2. Induccin o ayuda al suicidio (C. P. artculo 107); lesiones personales sin secuelas
que produjeren incapacidad para trabajar o enfermedad que supere treinta (30) das sin
exceder de sesenta (60) das (C. P. artculo 112 incisos 1o y 2o); lesiones personales
con deformidad fsica transitoria (C. P. artculo 113 inciso 1o); lesiones personales con
perturbacin funcional transitoria (C. P. artculo 114 inciso 1o); parto o aborto
preterintencional (C. P. artculo 118); lesiones personales culposas que produjeren
incapacidad para trabajar o enfermedad que supere treinta (30) das (C. P. artculo
120); injuria (C. P. artculo 220); calumnia (C. P. artculo 221); injuria y calumnia
indirecta (C. P. artculo 222); injuria por vas de hecho (C. P. artculo 226); injurias
recprocas (C. P. artculo 227); maltrato mediante restriccin a la libertad fsica (C. P.
artculo 230); malversacin y dilapidacin de los bienes de familiares (C. P. artculo
236); hurto simple de cuanta superior a diez (10) salarios mnimos mensuales legales
vigentes y que no exceda de ciento cincuenta (150) salarios mnimos mensuales
110

FRANCISCO BORRERO

legales vigentes (C. P. artculo 239); alteracin, desfiguracin y suplantacin de marcas

de ganado (C. P. artculo 243); estafa de cuanta superior a diez (10) salarios mnimos
mensuales legales vigentes y que no exceda de ciento cincuenta (150) salarios
mnimos mensuales legales vigentes (C. P. artculo 246); emisin y transferencia ilegal
de cheques de cuanta superior a diez (10) salarios mnimos mensuales legales
vigentes (C. P. artculo 248); abuso de confianza de cuanta superior a diez (10)
salarios mnimos mensuales legales vigentes (C. P. artculo 249); aprovechamiento de
error ajeno o caso fortuito de cuanta superior a diez (10) salarios mnimos mensuales
legales vigentes (C. P. artculo 252); alzamiento de bienes de cuanta superior a diez
(10) salarios mnimos mensuales legales vigentes (C. P. artculo 253); disposicin de
bien propio gravado con prenda de cuanta superior a diez (10) salarios mnimos
mensuales legales vigentes (C. P. artculo 255); malversacin y dilapidacin de bienes
(C. P. artculo 259); usurpacin de tierras (C. P. artculo 261); usurpacin de aguas (C.
P. artculo 262); invasin de tierras o edificios (C. P. artculo 263); dao en bien ajeno
de cuanta superior a diez (10) salarios mnimos mensuales legales vigentes (C. P.
artculo 265); falsa autoacusacin (C. P. artculo 437); infidelidad a los deberes
profesionales (C.P. artculo 445).
La reforma introducida por el articulo 4 de la ley 1142 de 2007 fue por adiccin en la
medida que consisti en ampliar las excepciones contempladas en el encabezamiento
de la norma original, ya que la extendi con relacin a los inimputables y cuando la
persona es sorprendida en flagrancia.
Caractersticas de los delitos querellables
Los

delitos

querellables

se

caracterizan

por

ser

conciliables,

desistibles

excarcelables.
Situacin Jurdica procesal del denunciante o querellante
El denunciante, querellante o vctima no es parte en el proceso penal, de acuerdo con
las sentencias tipo C de la Corte Constitucional se tiene como un interviniente
especialmente protegido o un interviniente privilegiado.

111

FRANCISCO BORRERO

6.8. 1. Desistimiento de la querella.

ARTCULO 76. DESISTIMIENTO DE LA QUERELLA. En cualquier momento de la
actuacin y antes de concluir la audiencia preparatoria, el querellante podr manifestar
verbalmente o por escrito su deseo de no continuar con los procedimientos.
Si al momento de presentarse la solicitud no se hubiese formulado la imputacin, le
corresponde a la Fiscala verificar que ella sea voluntaria, libre e informada, antes de
proceder a aceptarla y archivar las diligencias.
Si se hubiere formulado la imputacin le corresponder al juez de conocimiento, luego
de escuchar el parecer de la Fiscala, determinar si acepta el desistimiento.
En cualquier caso el desistimiento se har extensivo a todos los autores o partcipes
del delito investigado, y una vez aceptado no admitir retractacin.
La querella es desistible. El desistimiento segn el artculo 76 podr presentarse
verbalmente o por escrito, y la oportunidad procesal para presentarlo es bastante
amplia por cuanto la referida norma prev que puede hacerse en cualquier momento
de la actuacin hasta antes de concluir la audiencia preparatoria. El desistimiento de la
querella tiene como caracterstica que no admite retraccin ni condicin alguna, y tiene
adems que ser un acto voluntario, libre e informado, consciente y espontneo del
querellante, el nuevo cdigo de procedimiento al igual que el anterior no exige, que sea
aceptado por parte del sindicado, como condicin para poderse extinguir la accin
penal.
El inciso 4o de la norma prev una especie de extensin del desistimiento, cuando en
el evento de ser varios los imputados o sindicados, ste se hubiese presentado
nicamente a favor de uno, entonces debe comprender a todos los coparticipes lo que
facilita su operancia practica.
El funcionario competente para decidir sobre su aceptacin puede ser el fiscal o el juez
de conocimiento, dependiendo de la oportunidad en que se presente segn los incisos
112

FRANCISCO BORRERO

2 y 3 del precitado articulo 76, ya que si el se presenta en la fase de indagacin lo

resuelve el fiscal a motus propio y de aceptarlo archiva las diligencias o la actuacin,
pero si se presenta ya despus de haberse formulado la imputacin en la etapa de
investigacin o del juicio obviamente antes de concluir la audiencia preparatoria el
competente para resolverlo es el juez del conocimiento, ser el quien decida sobre su
aceptacin, luego de escuchar el parecer o la opinin, o criterio de la fiscala; lo cual
deber hacerse en audiencia.
7._ El Annimo.
El actual cdigo de procedimiento penal (ley 906 de 2004

al igual que el cdigo

anterior (ley 600 de 2000)) hace referencia tambin a el annimo como medio de
activacin legal de la Justicia penal, como lo hace con la denuncia, la querella, la
peticin de parte y los informes rendidos por los organismos de seguridad del Estado.
Art. 69 inciso final.

Los escritos annimos que no suministren evidencias o datos

concretos que permitan encauzar la investigacin se archivarn por el fiscal

correspondiente.
Antes de entrar en vigencia en nuevo cdigo varias eran las disposiciones que se
referan a el annimo como tal, Articulo 27 numeral 1 de la ley 24 de 1992, por la cual
se establece la organizacin y funcionamiento de la Defensora del Pueblo y se dictan
otras disposiciones. Sobre la recepcin y tramite de quejas, reza: se inadmitirn
quejas que sean annimas o aquellas que carezcan de fundamento. Esta prohibicin
ser obligatoria para todo el Ministerio Pblico.
Artculo 38 de la ley 190 de 1995. Conocida como Estatuto Anticorrupcin. Esta norma
se remita a el artculo 27 de la ley 24 de 1992. Y su tenor literal es como sigue: Lo
dispuesto en el artculo 27 numeral 1 de la ley 24 de 1992 se aplicar en materia penal
y disciplinaria, al menos que existan medios probatorios suficientes sobre la comisin
de un delito o infraccin disciplinaria qu3 permitan adelantar la investigacin de oficio.
En el Artculo 28 pargrafo nico de la ley 333 de 1996 conocida como la ley de
extincin de dominio se estableca. En todo caso, no se podr abrir o iniciar

113

FRANCISCO BORRERO

investigacin alguna contra personas naturales o jurdicas con base en

annimos o pruebas obtenidas ilegalmente.
Se conoce tambin la existencia de varios autos de la Sala de Casacin Penal de la
Corte Suprema de Justicia, tales como el auto de Dic. 2 de 1980, auto de 23 de junio
de 1982, auto de febrero 18 de 1997, el auto de noviembre 25 1998, y Sentencia de
Septiembre 17 de 1998 del Consejo de Estado Sala de lo contencioso Administrativo.
Seccin segunda.
8._ Formas de Terminacin de La Accin Penal.
Algunos motivos legales que dan lugar a la terminacin de la accin penal estn
consagrados en el artculo 77 C.P.P., y otros en el 82 C.P.
Esa facultad que tiene el estado no es indefinida tiene lmites, entre los motivos que
dan lugar a la terminacin de la accin penal tenemos: a) la muerte del procesado; b)
es desistimiento; c) la amnista; d) la prescripcin; e) la oblacin; f) conciliacin; g)
mediacin ; retractacin; h) el pago; i) la preclusin de la investigacin; j) por aplicacin
dl principio de oportunidad y, por agotamiento, es decir por sentencia, aqu en este
caso la accin penal termina cuando ha cumplido su cometido.
ARTCULO 77. EXTINCIN. La accin penal se extingue por muerte del imputado o
acusado, prescripcin, aplicacin del principio de oportunidad, amnista, oblacin,
caducidad de la querella, desistimiento, y en los dems casos contemplados por la ley.

114

FRANCISCO BORRERO

PARTES E INTERVINIENTES

En los dos cdigos de procedimiento penal anteriores a el actual, decreto 2700 de

1991 y ley 600 de 2000 a las personas u rganos facultados para intervenir el proceso
penal se les dio la denominacin de sujetos procesales, en el nuevo cdigo se les
denomina partes e intervinientes, entre los cuales se relaciona la Fiscala general de la
Nacin, Defensa, Imputado, victimas artculos 113 a 137 y Ministerio Pblico artculos
109 a 112..

115

FRANCISCO BORRERO

TERMINOS PROCESALES
Concepto.
El termino o plazo es para el derecho procesal un preciso espacio de tiempo
establecido, con fines concretos y en relacin con atribucin de las partes e
intervinientes, en inters de una pronta Administracin de Justicia para la proteccin de
derechos a la libertad personal tiene como finalidad el cumplimiento de determinada
actividad procesal y de regular el impulso procesal, Espitia Garzn Fabio.
O podramos definirlo tambin como lo ha entendido la Corte Constitucional Los
trminos judiciales constituyen el espacio o medida de tiempo establecido por la ley o el
juez, con arreglo a sta, para que las partes que intervienen e un proceso o los
auxiliares de la justicia realicen determinados actos procesales
Unidad de medida de los trminos, Los trminos procesales podrn expresarse en
horas, das, meses y aos. El trmino de la distancia ser el necesario para la
movilizacin de las personas o las cosas.
Computo de los trminos en la persecucin penal,

en las indagaciones e

Investigacin y en el juicio.- Diferencia.

De acuerdo con el articulo 157 que se titula, Oportunidad, la persecucin penal y las
indagaciones pertinentes podrn adelantarse en cualquier momento. Y todos los das
son hbiles para ese efecto.
Las actuaciones que se desarrollen ante los jueces que cumplan la funcin de control
de gar garanta sern concentradas. Todos los das y horas son hbiles para ejercicio
de esta funcin

116

FRANCISCO BORRERO

Las actuaciones que se surtan ante el juez de conocimiento se adelantan en das y

horas hbiles, de acuerdo con el horario establecido oficialmente.
Sin embargo, cuando las circunstancias particulares de un caso lo ameriten, previa
decisin motivada

del juez competente, podr habilitarse otros das con el fin de

asegurar el derecho a un juicio sin dilaciones injustificadas.

Clases de trminos.- art. 158, 159,325 y 522 Los trminos se clasifican segn su
origen en :
a) Legales
b) Judiciales
c) convencionales

3.1. Trmino LegaL_ Es aquel que la ley ha previsto de manera expresa, como por
ejemplo: el termino para adoptar decisiones, el termino que tiene el fiscal

para

formular la acusacin, solicitar la preclusin, o aplicar el principio de oportunidad o el

que tienen el juez del conocimiento para realizar la audiencia de acusacin,
preparatoria o de juicio oral. etc. Varios son los artculos del cdigo que consagran
trminos legales. 175, 338,343,
3.2. Trmino JudiciaL _ El trmino judicial es aquel que seala el funcionario judicial
a falta de un trmino legal, sin que pueda exceder de cinco ( 5) das. ejemplo: el art.
159.
3.3. Trmino Convencional._ Seria aquel que acuerdan las partes e intervinientes
como por ejemplo en el caso de obtenerse una conciliacin y fijar o acordar un plazo
dentro del cual se pagara la obligacin adquirida
3.4 Segn la persona a quin afecta :
117

FRANCISCO BORRERO

3.4.1 Particular _ Cuando se refiere en particular a determinada parte o interviniente.

Ejemplo: seria el trmino que tiene la victima para presentar el incidente de reparacin
integral art. 106
3.4.2. Termino comn. Cundo se refiere o afecta de manera comn a todas las partes
e intervinientes. Como por ejemplo: el trmino de ejecutoria de las providencias
judiciales, que es comn para todas las partes e intervinientes
Caractersticas de los trminos.
a) Son de estricto cumplimiento art. 156
b) Como regla general son irrenunciables, pero la persona en favor de quien
se conceden puede renunciar a el. art.
c) Como regla general son improrrogables, excepcionalmente y con la debida
justificacin Pueden admitir prorrogas. art. 158
Fundamento Constitucional y Legal de la Obligacin de Cumplir Estrictamente
los Trminos.
Art 29 y 228 Constitucin poltico.

PROVIDENCIAS JUDICIALES
Regulacin Normativa.
Las normas constitucionales y legales aplicables a este tema son las siguientes:
Constitucin Poltica art. 230
Ley estatutaria de la Administracin de Justicia arts. 7 y 55
Cdigo de Procedimiento penal arts. 161 a 167
Clases.

118

FRANCISCO BORRERO

El artculo 161 de nuestro estatuto procesal penal clasifica a las providencias judiciales
ateniendo al objeto y al fin que persiguen. En La siguiente forma.
Art. 161. Clases.- Las providencias judiciales son:
1. Sentencias, si deciden sobre el objeto del proceso, bien en nica, primera o
segunda instancia, o en virtud de la casacin o de la accin de revisin.
2. Autos si resuelven algn incidente o aspecto sustancial.
3. 0rdenes, si se limitan a disponer cualquier otro trmite de los que la ley
establece para dar curso a la actuacin o evitar el entorpecimiento de la misma,
sern verbales, de cumplimiento inmediato y de ella se dejara un registro.
Pargrafo. Las decisiones que en su competencia tome la Fiscala General de la
Nacin tambin se llamarn ordenes y, salvo lo relacionado con audiencia, oralidad
y recurso, debern reunir los requisitos previstos en el artculo siguiente en cuanto
le sean aplicables.
Se abandona la distincin que traa el cdigo de procedimiento penal anterior en su
artculo 169 entre autos interlocutorios y autos de sustanciacin. Pero de acuerdo con
el ordinal 3 del precitado artculo 161 del nuevo cdigo el concepto de rdenes
equivale, se asimila o remplaza a los antes llamados autos de sustanciacin ya que
persiguen el mismo fin. (Limitarse a disponer cualquier otro trmite de los que la ley
establece para dar curso a la actuacin o evitar el entorpecimiento de la misma.),
guardando las proporciones ya que desde el punto de vista de su estructura, los autos
de sustanciacin en el modelo anterior siempre deban constar por escrito y algunas se
notificaban y, ahora en este nuevo modelo de procedimiento las ordenes se sern
verbales y no se notifican. (Art. 168)
En cuanto a los requisitos que debe contener o que deben cumplir en su estructuracin
o redaccin

los autos interlocutorios y las sentencias

en el nuevo cdigo de

procedimiento penal se refunden en una sola norma, (Art. 162), a diferencia de lo que
ocurra en el cdigo de procedimiento penal anterior que los requisitos para cada uno
de esas providencias se trataban por separado en los (art. 170 y 171)
Requisitos comunes
119

FRANCISCO BORRERO

Art. 162.

120

FRANCISCO BORRERO

NOTIFICACIONES DE LAS PROVIDENCIAS, CITACIONES Y COMUNICACINES

ENTRE LOS INTERVINIENTES EN EL PROCESO PENALAS.
En materia de notificaciones resulta obvio que en el nuevo cdigo de procedimiento
penal se simplificaron las formas de notificacin que traa el cdigo de procedimiento
penal anterior.
En el Cdigo anterior se regulaban cinco formas de notificacin, la personal, por
estado, por edicto, por conducta concluyente y en estrado. Es decir, las mismas formas
de notificacin del C.P.C.
En el nuevo cdigo de procedimiento penal al adoptarse el mtodo de la oralidad y la
estructura de audiencias se simplificaron las formas de notificacin, resultando ahora la
notificacin en estrado la regla general y de manera excepcional la notificacin
mediante comunicacin, esa comunicacin puede ser escrita dirigida por telegrama,
correo certificado, facsmil, correo electrnico o cualquier otro medio idneo que haya
sido indicado por las partes.

Tambin se prev la notificacin personal pero en

circunstancias especiales o extraordinarias, como cuando se adoptan decisiones con

posterioridad al vencimiento del trmino legal y con relacin a las partes que tenga o
tuvieren vocacin de impugnacin.
Esto ltimo referente a la vocacin de impugnacin es lo que se conoca en el cdigo
de procedimiento anterior y actualmente en la doctrina como inters jurdico para
recurrir. Que deviene del agravio o perjuicio que puede causar la providencia a las
partes o a una de ellas, o a los intervinientes con vocacin de parte.
Art. 168. - Criterio general. Se notifican las sentencias y los autos.

121

FRANCISCO BORRERO

Como en este nuevo modelo de procedimiento intervienen por decirlo as tres

funcionarios judiciales con poderes de ordenacin, resulta importante aclarar que la
notificacin o comunicacin para notificaciones se har por orden del funcionario que
profiera la providencia y as debe ordenarlo en la misma y tramitarse por secretara.
As, por ejemplo, las citaciones para que las partes e intervinientes comparezcan a la
audiencia preliminar debern ser ordenadas por el juez que ejerce funciones de control
de garanta. (Art. 171 y 172.)

RECURSOS
Modificado por la ley 1395 de 2010
Ha resultado muy deficiente y anti tcnica la regulacin de los recursos ordinarios en el
nuevo cdigo de procedimiento penal. No se preciso o regul en forma completa el
trmite del recurso de reposicin, como tampoco se consagr en forma expresa el
trmite del recurso de apelacin en forma subsidiaria del recurso de reposicin, es
decir, de hacer uso simultneo de tales recursos, no se regul en forma expresa nada
en lo concerniente a las facultades o competencia del superior al momento de desatar
el recurso de apelacin, tal como se prevea en la ley 600 en su artculo 204, aunque
con relacin a la sentencia se aplicara la norma constitucional 231 y la norma legal
rectora 20, en el sentido que se limita sus facultades para no reformar en peor cundo
se trate de apelante nico. Se haba desconocido tambin el recurso de queja que se
haba consagrado expresamente en el cdigo de procedimiento penal anterior,
existiendo un gran vacio legislativo. Estas graves omisiones relativas
122

en que se

FRANCISCO BORRERO

incurri fue deliberada e intencional por cuanto se ha pretendido entender que las
partes utilizan los recursos simplemente

como maniobras dilatorias y no como

garantas de un debido proceso, del derecho a la defensa o de contradiccin. De pronto

por aquello del eficientsimo sin percatarse de los atropellos por desconocer el
garantsmo.
De acuerdo con el nuevo cdigo de procedimiento penal al igual que e anterior existen
dos clases de recursos Ordinario y extraordinario.
Pero, el nuevo cdigo solo haba consagrado expresamente dentro de los recursos
ordinarios el de reposicin y apelacin. Art.176. Se haba desconocido el recurso de
queja que se haba consagrado expresamente en el cdigo de procedimiento penal
anterior. Como tampoco se consagr en forma expresa el trmite del recurso de
apelacin en forma subsidiaria del recurso de reposicin, es decir, de hacer uso
simultaneo de tales recursos.
Este vacio legislativo que se advierte fue en cierto modo corregido por la sala penal de
la Corte Suprema de Justicia en sentencia de tutela 28680 de diciembre 12 de 2006.
En este fallo de tutela la Corte tutelo el derecho al debido proceso y ordeno revocar la
providencia

recurrida.

Pero

afortunadamente

posteriormente por l ley 1395 de 2010.

Sustentacin de los recursos.
Recurso contra sentencia

123

estos

errores

fueron

corregido

FRANCISCO BORRERO
DINAMICA Y DESARROLLO DE LA
ACUSACIN.

AUDIENCIA DE FORMULACION DE

PRCTICA: Podramos decir que esta audiencia se practica y desarrolla agotando

varias fases i) La instalacin, el juez instala la audiencia y antes de declararla abierta
verifica la presencia de las partes e intervinientes cuya asistencia es indispensable para
la valides de la audiencia ii) El juez ordena a la Fiscala a que le d traslado del escrito
de acusacin a las dems partes e intervinientes, para que estos puedan conocerlo y
enterarse del su contenido. El escrito de acusacin debe contener dos partes: los
hechos que constituyen la acusacin y el anexo de descubrimiento de pruebas. iii)
concede el uso de la palabra a las partes e interviniente en su orden, primero a la
fiscala, despus al Ministerio pblico se estuviere presente, luego a la vctima o su
apoderado y por ltimo a la defensa; para que si encontraren alguna causal de
incompetencia, o impedimento, recusacin o nulidad la aleguen o expresen oralmente,
y para que adems hagan observaciones sobre el escrito de acusacin para que en el
evento de que ste no cumpla con todo los requisitos formales que exige el artculo
339, sealen oralmente sus deficiencias. iv.) En el evento que cualquiera de las partes
e intervinientes hubiesen solicitado aclaracin, adiccin o correccin del escrito de
acusacin le concede el uso de la palabra al Fiscal para que aclare, adicione o corrija
de inmediato el escrito de acusacin. v) El Juez concede la palabra al fiscal para que
formule la acusacin. es decir, permite que el fiscal exponga oralmente los
fundamentos de la acusacin. vi) El juez le solicita al fiscal cuales son los elementos
materiales probatorios, evidencia fsica o informacin legalmente obtenida con que
cuenta para cumplir con lo relacionado con el descubrimiento de la prueba .vii.) El
Fiscal enuncia los elementos de conocimiento. viii.) La defensa, la vctima o su
apoderado o representante pueden solicitar al juez de conocimiento que ordene a la
fiscala o a quien corresponda, el descubrimiento, exhibicin o entrega de copia de un
elemento material probatorio especifico y evidencia fsica de que tenga conocimiento.
ix) Despus que el fiscal haya agotado la fase de la formulacin da la acusacin y
antes de que se termine la audiencia el acusado puede solicitar la suspensin
condicional del procedimiento a prueba, en este caso el juez permitir que dialogue con
la fiscala para llegar a un acuerdo, determinar las obligaciones y condiciones en que
hay que cumplir las mismas y el termino o periodo de suspensin del procedimiento.
Si la fiscala aplica la suspensin del procedimiento a prueba y el juez a s lo declara y
obviamente quedar suspendida la programacin de la audiencia preparatoria. xi. Se
constituye en una nueva oportunidad para la fiscala y acusado lleguen a acuerdos.
xii .) Permite el reconocimiento formal de las victimas en el proceso. Xiii) permite tomar
medidas de proteccin a las vctimas, que deben ser tiles, necesarias y
proporcionadas.

124

FRANCISCO BORRERO

OBJETO O PROPOSITO DE ESTA AUDIENCIA- QU POSIBILITA

Como bien podemos observar de acuerdo a la dinmica y desarrollo de esta audiencia
podemos inferir o concluir que los temas o aspectos que se pueden tratar abordar y
decidir en ella son cuestiones en primer lugar relacionados con la competencia del
juez, los impedimentos o recusaciones, nulidades o irregularidades que afecten el
debido proceso, circunstancias o aspectos que apuntan bsicamente a sanear la
actuacin procesal buscando garantizar su normal desarrollo.
Revisar el cumplimiento de los requisitos formales del escrito de acusacin. En la
medida que le permite al juez e conocimiento hacer un control formal del escrito de
acusacin, las partes e interviniente pueden hacerle sus reparos, en el evento de que
no cumpla con los requisitos formales a que se refiere el artculo 337 del C.P.P. para
que la fiscala lo aclare, adicione o corrija o adicione. A diferencia de otros sistemas en
los que esta audiencia se puede determinar por parte del juez si procede o no la
acusacin con base en los elementos materiales probatorios, evidencia fsica e
informacin legalmente obtenida recaudados en la investigacin., si existe probabilidad
de la participacin del acusado en la conducta punible y por lo tanto la procedencia
de la acusacin. En nuestro sistema este control material no se consagr o no se
previo, de tal manera que la labor del juez y de las partes solo se limita a hacer reparos
en sus aspecto formal y la congruencia con la imputacin.

Dentro de ella o en su desarrollo tambin se inicia el cumplimiento del descubrimiento

de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica, el cual es un aspecto
sustancial de la actuacin y de mucha trascendencia ya que toca en sus cimientos el
debido proceso y el derecho a la defensa y muchas otras garantas constitucionales
fundamentales, como son entre otros la lealtad, publicidad, contradiccin, e igualdad, e
imparcialidad, legalidad objetividad
Que el Fiscal haga o exprese de viva voz los fundamentos de la acusacin.

Y CUL ES EL ROL O PAPEL DE LAS PARTES E INTERVINIENTES EN ESTA

AUDIENCIA.
ROL DE LA DEFENSA:
e acuerdo con su dinmica o desarrollo como defensor del acusado y con su
acompaamiento la ley los facultad a ejercer con plenitud el derecho a la defensa
tcnica y material por tanto en su desempeo practico la defensa:

125

FRANCISCO BORRERO

a) Tiene derecho a conocer el contenido total del escrito de acusacin y su

documento anexo. Lo cual se cumple con el traslado. Para as preparar bien la
defensa tcnica y material.
b) Alegar de manera oral motivos o circunstancias que den lugar a la estructuracin
de causales de impedimentos, recusaciones en busca de garantizar la plena
imparcialidad del juez de conocimiento.
c) Alegar de igual manera
motivos o circunstancias que den lugar a la
configuracin o estructuracin de causales de nulidad para que se corrijan los
vicios de procedimientos que afecten el debido proceso.
d) Provocar que el juez ejerza un control formal sobre el escrito de acusacin, para
que en el evento de que no cumpla con los requisitos legales de carcter formal,
el juez ordene al fiscal corregirlo, adicionarlo o aclararlo.
e) Escuchar de viva voz los fundamentos de la acusacin. Los hechos relevantes,
circunstancia de tiempo, modo y de lugar lo llamamos Aspectos facticos. La
relacin de las pruebas y evidencias, documentos, objetos u otros elementos
que se aduzcan o se pretendan utilizar en el juicio.
f) A solicitarle o exigirle al juez que el descubrimiento probatorio que haga la
fiscala sea lo ms completo posible dentro de esta audiencia, solicitarle al juez
de conocimiento que ordene a la fiscala o a quien corresponda,
el
descubrimiento, exhibicin o entrega de copia de un elemento material
probatorio especifico y evidencia fsica de que tenga conocimiento.
g) El acusado puede solicitar despus que el fiscal haya agotado la fase de la
formulacin da la acusacin y antes de que se termine la audiencia la
suspensin condicional del procedimiento a prueba, en este caso el juez
permitir que dialogue con la fiscala para llegar a un acuerdo, determinar las
obligaciones y condiciones en que hay que cumplir las mismas y el termino o
periodo de suspensin del procedimiento. Si la fiscala aplica la suspensin del
procedimiento a prueba y el juez a s lo declara y obviamente quedar
suspendida la programacin de la audiencia preparatoria.
h) Podemos celebrar preacuerdos negociaciones con la fiscala aprovechando
que esta audiencia se constituye en una nueva oportunidad para la fiscala y
acusado lleguen a acuerdos.
i) Tenemos derechos aquedar enterados en estrado sobre la fecha para la
realizacin de la actuacin o audiencia que prosigue.
Rol de la Vctima:
De acuerdo con su dinmica o desarrollo, el apoderado de la vctima la ley lo facultad
a ejercer con plenitud la defensa de sus interese o derechos por tanto puede:

126

FRANCISCO BORRERO

a) Conocer el contenido total del escrito de acusacin y su documento anexo. Lo

cual se cumple con el traslado. Para as preparar bien la defensa de sus
intereses o derechos.
b) Alegar de manera oral motivos o circunstancias que den lugar a la estructuracin
de causales de impedimentos, recusaciones en busca de garantizar la plena
imparcialidad del juez de conocimiento.
c) Alegar de igual manera
motivos o circunstancias que den lugar a la
configuracin o estructuracin de causales de nulidad para que se corrijan los
vicios de procedimientos que afecten el debido proceso.
d) Provocar que el juez ejerza un control formal sobre el escrito de acusacin, para
que en el evento de que no cumpla con los requisitos legales de carcter formal,
el juez ordene al fiscal corregirlo, adicionarlo o aclararlo.
e) Escuchar de viva voz los fundamentos de la acusacin. Los hechos relevantes,
circunstancia de tiempo, modo y de lugar lo llamamos Aspectos facticos. La
relacin de las pruebas y evidencias, documentos, objetos u otros elementos
que se aduzcan o se pretendan utilizar en el juicio.
f) A solicitarle o exigirle al juez que el descubrimiento probatorio que haga la
fiscala sea lo ms completo posible dentro de esta audiencia, solicitarle al juez
de conocimiento que ordene a la fiscala o a quien corresponda,
el
descubrimiento, exhibicin o entrega de copia de un elemento material
probatorio especifico y evidencia fsica de que tenga conocimiento.
g) A que la tengan en cuenta o a Intervenir en el trmite de la suspensin
condicional del procedimiento a prueba,
j) A que la tengan en cuenta o Intervenir en el trmite de los preacuerdos y
negociaciones celebrado entre la fiscala y el acusado.
j) Permite el reconocimiento formal de las victimas en el proceso.
k) Solicitar al juez directamente la adopcin de medidas de proteccin integral a
su favor y de sus testigos, que deben ser tiles, necesarias y proporcionadas.
l) Tenemos derechos aquedar enterados en estrado sobre la fecha para la

realizacin de la actuacin o audiencia que prosigue.

ROL DEL FISCAL

La Fiscala como rgano Estatal que interviene en el proceso penal, es el rgano de

persecucin penal a su cargo esta.

127

FRANCISCO BORRERO

a) Presentar el escrito de acusacin, con su documento anexo ante el juez

competente, este escrito debe ajustarse a los requisitos formales que prev el
artculo 337.
b) Formular oralmente la acusacin expresando su fundamento

c) Alegar de manera oral motivos o circunstancias que den lugar a la estructuracin

de causales de impedimentos, recusaciones en busca de garantizar la plena
imparcialidad del juez de conocimiento.
d) Alegar de igual manera
motivos o circunstancias que den lugar a la
configuracin o estructuracin de causales de nulidad para que se corrijan los
vicios de procedimientos que afecten el debido proceso.
e) Cumplir lo relacionado con el descubrimiento de la prueba.
f) Solicitar al juez que adopte las medidas de proteccin necesarias para la
proteccin integral de las vctimas o testigos.

ROL DEL MINISTERIO PBLICO

El Ministerio pblico es tambin otro rgano estatal que interviene en el proceso penal
cuya presencia o participacin en el mismo es duramente criticada atendiendo el
carcter adversativo o de parte del nuevo sistema o modelo de procedimiento penal
colombiano, su rol dentro del proceso penal no est muy bien definido y de pronto se
torna algo confuso, ya que en los pases donde este sistema funciona no tiene
participacin como tal. De todas maneras podramos apuntar la realizacin de algunas
actividades o actuaciones que puede desarrollar en esta audiencia y que tienen que
ver con su rol o papel.
a) Tiene derecho a conocer el contenido total del escrito de acusacin y su
documento anexo. Lo cual se cumple con el traslado.
b) Alegar de manera oral motivos o circunstancias que den lugar a la estructuracin
de causales de impedimentos, recusaciones en busca de garantizar la plena
imparcialidad del juez de conocimiento.
c) Alegar de igual manera
motivos o circunstancias que den lugar a la
configuracin o estructuracin de causales de nulidad para que se corrijan los
vicios de procedimientos que afecten el debido proceso.
d) Provocar que el juez ejerza un control formal sobre el escrito de acusacin, para
que en el evento de que no cumpla con los requisitos legales de carcter formal,
el juez ordene al fiscal corregirlo, adicionarlo o aclararlo.
e) Escuchar de viva voz los fundamentos de la acusacin. Los hechos relevantes,
circunstancia de tiempo, modo y de lugar lo llamamos Aspectos facticos. La

128

FRANCISCO BORRERO

relacin de las pruebas y evidencias, documentos, objetos u otros elementos

que se aduzcan o se pretendan utilizar en el juicio.
f) Su presencia en la audiencia no es obligatoria, sino facultativa. Tal como se dice
en el artculo 109 su intervencin en el proceso penal se da cuando sea
necesaria, en defensa del orden jurdico, del patrimonio pblico, o de los
derechos y garantas fundamentales y en el literal g del articulo 111, participar
cundo lo considere necesario, en las audiencias conforme a lo previsto en este
cdigo.

ROL DEL JUEZ DE CONOCIMIENTO

El juez es tambin otro rgano estatal que interviene en el proceso pero en calidad de
tercero imparcial, a quien le corresponde decidir lo que se haya controvertido o tratado
en dicha audiencia ya que es l quien la preside.
i)El juez instala la audiencia y antes de declararla abierta verifica la presencia de las
partes e intervinientes cuya asistencia es indispensable para la valides de la audiencia
y les concede el uso de la palabra para que se identifiquen y den a conocer la calidad
en que intervienen y den a conocer el lugar donde pueden ser localizado para el envo
de de las citaciones, y para los efectos del registro o grabaciones en audio.
ii) El juez ordena a la Fiscala a que le d traslado del escrito de acusacin a las dems
partes e intervinientes, para que estos puedan conocerlo y enterarse del su contenido.
iii) Como director de la audiencia concede el uso de la palabra a las partes e
interviniente en su orden, primero a la fiscala, despus al Ministerio pblico se
estuviere presente, luego a la vctima o su apoderado y por ltimo a la defensa; para
que si encontraren alguna causal de incompetencia, o impedimento, recusacin o
nulidad la aleguen o expresen oralmente, y para que adems hagan observaciones
sobre el escrito de acusacin para que en el evento de que ste no cumpla con todo
los requisitos formales que exige el artculo 339, sealen oralmente sus deficiencias.
iv.) En el evento que cualquiera de las partes e intervinientes hubiesen solicitado
aclaracin, adiccin o correccin del escrito de acusacin le conceder el uso de la
palabra al Fiscal para que aclare, adicione o corrija de inmediato el escrito de
acusacin.
v) El Juez concede la palabra al fiscal para que formule la acusacin. es decir, permite
que el fiscal exponga oralmente los fundamentos de la acusacin.

129

FRANCISCO BORRERO

vi) El juez le solicita al fiscal cuales son los elementos materiales probatorios, evidencia
fsica o informacin legalmente obtenida con que cuenta para cumplir con lo
relacionado con el descubrimiento de la prueba ..
vi) El juez debe velar o ser celoso para que el descubrimiento probatorio que haga la
fiscala sea lo ms completo posible dentro de esta audiencia.
vii) El juez debe dentro de esta misma audiencia fijar la fecha, hora y lugar para la
celebracin de la audiencia preparatoria para que las partes e intervinientes queden
notificadas en estrado, es decir all mismo.
Decisiones del Juez de conocimiento.
En lo que tiene que ver con las decisiones que pude adoptar en el desarrollo de dicha
audiencia tenemos que el juez de conocimiento de conformidad con el artculo 343 del
C.P.P: pude adoptar en el desarrollo de dicha audiencia las siguientes decisiones,
segn el caso:
Ordenar Incorporar las correcciones a la acusacin leda
Aprobar o improbar los acuerdos a que hayan llegado las partes
Suspender condicionalmente el procedimiento cuando corresponda
Fijar fecha, hora y lugar para la audiencia preparatoria la cual debe realizarse en un
trmino no inferior a quince (15) das ni superior a los treinta (30) das siguientes a su
sealamiento. A falta de sala, el juez puede habilitar cualquier recinto pblico idneo.

Con la decisin del juez que declara formulada la acusacin, con las correcciones
incorporadas , si hubo lugar a ellas, queda formalizada la acusacin, que como acto
complejo que es, est integrada por el escrito de acusacin y la respectiva audiencia
de formulacin de acusacin.

AUDIENCIA PREPARATORIA

Nocin

130

FRANCISCO BORRERO
Bsicamente esta audiencia tiene como finalidad planear, delimitar y determinar la actividad
probatoria que se desarrollara en la audiencia de juicio oral, con la que cada parte pretender
demostrar su teora del caso, ya que en ella se toman decisiones relativas a las pruebas que
se harn valer en la audiencia de juicio oral y su orden, tambin en ella se programa o se
seala la fecha, hora y lugar para la celebracin de la audiencia de juicio oral.

Quin la preside? La preside o dirige el juez competente al que se le haya asignado el

caso o la actuacin procesal penal.
Programacin de la audiencia: Su programacin se hace una vez concluida la
audiencia de formulacin de acusacin. El juez competente al que se le haya asignado
el caso o la actuacin procesal penal, atendiendo la programacin que de esta
audiencia se haya hecho al concluir la audiencia de formulacin de acusacin, de
conformidad con el artculo 343 del C.P.P. proceder a instalarla. Lo que indica que
dicha audiencia se celebra a iniciativa de l.
Cul es el termino para celebrarla? Debe realizarse en un trmino no inferior a quince
(15) das ni superior a los treinta (30) das siguientes a su sealamiento. Es decir entre
quine o treinta das despus de haberse realizado la audiencia de formulacin de
acusacin. A falta de sala, el juez puede habilitar cualquier recinto pblico idneo.
Articulo (343 C.P.P.)
Participantes: Quienes deben participar para que tenga valides la audiencia. Es
obligatoria o indispensable para la valides de esta audiencia la asistencia del juez, del
Fiscal y de la defensa.

DINAMICA Y DESARROLLO DE LA AUDINCIA PREPARATORIA.

PRCTICA: Podramos decir que esta audiencia se practica y desarrolla agotando

varias fases i) La instalacin, el juez instala la audiencia y verifica la presencia de las
partes e intervinientes cuya asistencia es indispensable para la valides de la audiencia
ii) Esta audiencia se abre consultando a las partes e intervinientes, (defensa,
apoderado de la vctima, Ministerio Pblico) si estuvieren presente acerca del
cumplimiento, por parte de la fiscala, de los dispuesto respecto al descubrimiento
probatorio. Art. 356 ordinal primero. Para lo cual se les concede la palabra, para que
manifiesten, se
pronuncien o hagan las observaciones pertinentes sobre el
descubrimiento de pruebas que realizo la fiscala tanto en la sede de la audiencia de
formulacin de acusacin como el efectuado fuera de ella, haber si ha sido completo o
no, o seale algn elemento material probatorio o informacin que no ha sido
descubierto, o no se le ha dado a conocer. ii) Que en el evento que la defensa o el
apoderado de la victima hayan hecho reparos al descubrimiento probatorio realizado
por la fiscala debe otorgrsele el uso de la palabra a la fiscala para que controvierta lo
131

FRANCISCO BORRERO

planteado por los destinatarios de ese descubrimiento, y pueda explicar de pronto que
lo solicitado est excluido como material probatorio o informacin que deba
descubrirse, por estar amparado con las restricciones al descubrimiento de la prueba,
o para que entregue lo solicitado. iii) El juez ordena a la defensa que descubra sus
elementos materiales probatorios y evidencia fsica que tenga en su poder o posea y
que pretenda hacer valer en el juicio oral, ( La defensa no debe descubrir elementos
probatorios que incriminen al acusado, salvo que los quiera hacer valer de alguna
manera en el juicio oral). iv) Concluido lo relativo al descubrimiento, el juez preguntara
a las partes si hay estipulaciones probatorias; si as se lo solicitan las partes, podr
decretar un receso hasta de una hora para que las partes discutan el punto y las
presenten. v) El juez revisa que las estipulaciones no violen ninguna garanta
fundamental y, de ser as las aprobara y devolver para que se incorporen durante el
juicio oral. vi) El juez concede la palabra a las partes, a la vctima y al Ministerio pblico
para que enuncien o soliciten las pruebas que harn valer en la audiencia de juicio
oral. (haciendo claridad que el Ministerio pblico solo puede solicitar pruebas de
manera excepcional de acuerdo con el inciso final del articulo 357) su iniciativa
probatoria es residual, solo puede solicitar pruebas que hayan sido ignorada por las
partes y que tengan esencial influencia en los resultados del juicio.vii) El juez concede
el uso de la palabra a las partes para que se pronuncien sobre la admisibilidad,
exclusin o rechazo de las pruebas ofrecidas, garantizando el derecho de
contradiccin. Viii) Oda las partes y el Ministerio Pblico, si estuviere presente, el juez
se pronunciar sobre las solicitudes de inadmisibilidad, indicando , si es as, los
motivos por los cuales no acepta determinado medio de pruebas. ix) Seguidamente, el
juez ordenar la prctica de las pruebas que hayan sido admitidas, las cuales habr de
practicarse en la audiencia de juicio oral. x) Cada una de las partes deber indicar al
juez el orden de presentacin de las pruebas (primero las de la fiscala y luego las de la
defensa), y el orden en que sern interrogado los testigos. xi) Al juez le est prohibido
decretar pruebas de oficio.xii) El juez fijara en ella la fecha, hora y lugar para la
celebracin de la audiencia de juicio oral la cual deber realizarse dentro del trmino
de los 30 das siguientes a la terminacin de la audiencia preparatoria.

OBJETO O PROPOSITO DE LA AUDIENCIA PREPARATORIA.- QUE POSIBILITA

Como bien podemos observar de acuerdo a la dinmica y desarrollo de esta audiencia
podemos inferir o concluir que los temas o aspectos que se pueden tratar, abordar y
decidir en ella son cuestiones en primer lugar relacionados con:

132

FRANCISCO BORRERO

La revisin del procedimiento en el descubrimiento de las pruebas y exhibicin

por parte de la fiscala y la defensa, para ver si fue completo y leal, para s es
del caso se le hagan los reparos pertinentes.

Que la defensa descubra los elementos materiales probatorios y evidencia fsica

que har valer en el juicio.
Informar al juez sobre estipulaciones probatorias. Para que no se debatan
hechos que de comn acuerdo las partes lo entienden o lo tienen como
probados.
La Solicitud de prctica de pruebas. Enunciar las pruebas que cada parte har
valer en el juicio, incluida la prueba anticipada.
Que las partes, victima y ministerio pblico soliciten la aplicacin de las reglas
de exclusin de medios probatorios, que sean inadmisibles de acuerdo con las
reglas de pruebas. El juez tomara en cada caso la decisin pertinente,
susceptibles de recursos ordinarios, eventos en el cual la audiencia se
suspender hasta que se produzca la decisin de segunda instancia.

Dentro de
ella o en su desarrollo se continua
el cumplimiento del
descubrimiento de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica, (pero
en esta oportunidad a cargo de la defensa) que como se dijo antes es un
aspecto sustancial de la actuacin y de mucha trascendencia ya que toca en sus
cimientos el debido proceso y el derecho a la defensa y muchas otras garantas
constitucionales fundamentales, como son entre otros la lealtad, publicidad,
contradiccin, e igualdad, e imparcialidad, legalidad objetividad
Por ltimo en ella se determina o establece la programacin de la audiencia de
juicio oral, es decir se fija fecha, hora y sala para el inicio del juicio oral que
deber realizarse dentro de los.

Y CUL ES EL ROL O PAPEL DE LAS PARTES E INTERVINIENTES EN LA

AUDIENCIA PREPARATORIA.
ROL DE LA DEFENSA:
De acuerdo con su dinmica o desarrollo, como defensor del acusado y con su
acompaamiento la ley los facultad a ejercer con plenitud el derecho a la defensa
tcnica y material, por tanto en su desempeo prctico:
k) La defensa puede hacer La revisin del procedimiento en el descubrimiento de
las pruebas y exhibicin por parte de la fiscala, para ver si fue completo y leal,
para s es del caso se le hagan los reparos pertinentes.
133

FRANCISCO BORRERO

La defensa descubra los elementos materiales probatorios y evidencia fsica que

har valer en el juicio.
La defensa puede Informar al juez sobre estipulaciones probatorias. Para que no
se debatan hechos que de comn acuerdo las partes lo entienden o lo tienen
como probados.
La defensa puede Solicitar la prctica de pruebas.es decir enunciar las pruebas
que har valer en el juicio, incluida la prueba anticipada.
La defensa puede solicitar la aplicacin de las reglas de exclusin de medios
probatorios, que sean inadmisibles de acuerdo con las reglas de pruebas. El
juez tomara en cada caso la decisin pertinente, susceptibles de recursos
ordinarios, eventos en la cual la audiencia se suspender hasta que se produzca
la decisin de segunda instancia.
La defensa puede plantear objeciones en aquellos actos procesales que lo
permiten (Admisibilidad de pruebas. (Audiencia preparatoria Arts.355 a 362,374
a 382)
La defensa puede solicitarle o exigirle al juez que el descubrimiento probatorio
que haga la fiscala sea lo ms completo posible dentro de esta audiencia,
solicitarle al juez de conocimiento que ordene a la fiscala o a quien
corresponda, el descubrimiento, exhibicin o entrega de copia de un elemento
material probatorio especifico y evidencia fsica de que tenga conocimiento.
Puede asesorar u orientar al imputado o acusado en la celebracin de
preacuerdos negociaciones con la fiscala aprovechando que esta audiencia se
constituye en una nueva oportunidad para la fiscala y acusado lleguen a
acuerdos.

ROL DE LAVICTIMA:

De acuerdo con su dinmica o desarrollo como apoderado de la vctima y con su

acompaamiento la ley nos facultad a ejercer con plenitud la defensa de sus interese o
derechos por tanto podemos:
a) El apoderado de la victima puede hacer la revisin al procedimiento en el
descubrimiento de las pruebas y exhibicin por parte de la fiscala, para ver
si fue completo y leal, para s es del caso se le hagan los reparos
pertinentes.

134

FRANCISCO BORRERO

b) A solicitarle o exigirle al juez que el descubrimiento probatorio que haga la

defensa sea lo ms completo posible dentro de esta audiencia, solicitarle al
juez de conocimiento que ordene a la defensa, el descubrimiento, exhibicin
o entrega de copia de un elemento material probatorio especifico y evidencia
fsica de que tenga conocimiento.
c) Solicitar que la defensa descubra los elementos materiales probatorios y
evidencia fsica que har valer en el juicio.
d) Informar al juez sobre estipulaciones probatorias. Para que no se debatan
hechos que de comn acuerdo las partes lo entienden o lo tienen como
probados.
e) Solicitar prctica de pruebas. Enunciar las pruebas que har valer en el
juicio, incluida la prueba anticipada.
f) Soliciten la aplicacin de las reglas de exclusin de medios probatorios, que
sean inadmisibles de acuerdo con las reglas de pruebas.
g) A que la tengan en cuenta o Intervenir en el trmite de los preacuerdos y
negociaciones celebrado entre la fiscala y el acusado.
i) Tiene derecho aquedar enterado en estrado sobre la fecha para la realizacin de
la actuacin o audiencia que prosigue, que en este caso ser audiencia de juicio oral.

ROL DEL FISCAL

La Fiscala como rgano Estatal que interviene en el proceso penal, es el rgano de

persecucin penal a su cargo esta.

La revisin del procedimiento en el descubrimiento de las pruebas y exhibicin

por parte de la defensa, para ver si fue completo y leal, para s es del caso le
hagan los reparos pertinentes.

Solicitar que la defensa descubra los elementos materiales probatorios y

evidencia fsica que har valer en el juicio.
Informar al juez sobre estipulaciones probatorias. Para que no se debatan
hechos que de comn acuerdo las partes lo entienden o lo tienen como
probados.
Solicitar la prctica de pruebas. Enunciar las pruebas que har valer en el juicio,
incluida la prueba anticipada.
g) Solicitar la aplicacin de las reglas de exclusin de medios probatorios, que
sean inadmisibles de acuerdo con las reglas de pruebas.
135

FRANCISCO BORRERO

ROL DEL MINISTERIO PBLICO

El Ministerio pblico es tambin otro rgano estatal que interviene en el proceso penal
cuya presencia o participacin en el mismo es duramente criticada atendiendo el
carcter adversativo o de parte del nuevo sistema o modelo de procedimiento penal
colombiano, su rol dentro del proceso penal no est muy bien definido y de pronto se
torna algo confuso, ya que en los pases donde este sistema funciona no tiene
participacin como tal. De todas maneras podramos apuntar la realizacin de algunas
actividades o actuaciones que puede desarrollar en esta audiencia y que tienen que
ver con su rol o papel.
g) La intervencin el Ministerio Pblico en el proceso penal se da cuando sea
necesaria, en defensa del orden jurdico, del patrimonio pblico, o de los
derechos y garantas fundamentales tal como se establece en el literal g del
articulo 109 y 111 del C.P.P, participar cundo lo considere necesario, en las
audiencias conforme a lo previsto en este cdigo.
h) La revisin del procedimiento en el descubrimiento de las pruebas y exhibicin
por parte de la fiscala y la defensa, para ver si fue completo y leal, para s es
del caso se le hagan los reparos pertinentes.
i) Velar que la defensa descubra los elementos materiales probatorios y evidencia
fsica que har valer en el juicio.
j) Puede solicitar prctica de pruebas de manera excepcional articulo 357
inciso final del C.P.P.
k) Solicitar la aplicacin de las reglas de exclusin de medios probatorios, que sean
inadmisibles de acuerdo con las reglas de pruebas.

ROL DEL JUEZ DE CONOCIMIENTO

El juez es tambin otro rgano estatal que interviene en el proceso pero en calidad de
tercero imparcial, a quien le corresponde decidir lo que se haya controvertido o tratado
en dicha audiencia ya que es l quien la preside.

El juez instala la audiencia y antes de declararla abierta verifica la presencia de

las partes e intervinientes cuya asistencia es indispensable para la valides de la
audiencia y les concede el uso de la palabra para que se identifiquen y den a
conocer la calidad en que intervienen, el lugar donde pueden ser localizado
para el envo de de las citaciones y para los efectos del registro o grabaciones.
El juez como director de la audiencia le solicita a la defensa cuales son los
elementos materiales probatorios, evidencia fsica o informacin legalmente
136

FRANCISCO BORRERO

obtenida con que cuenta para cumplir con lo relacionado con el descubrimiento
de las pruebas.
vi) El juez debe velar o ser celoso para que el descubrimiento probatorio que
haga la defensa sea lo ms completo posible dentro de esta audiencia.
El juez decide sobre los reparos hechos al proceso de descubrimiento
probatorio.
Como director de la audiencia ordena que tanto la fiscala como la defensa,
enuncien o soliciten las pruebas que harn valer en la audiencia de juicio oral ,
incluida la prueba anticipada,

El juez decide sobre la aprobacin o no de las estipulaciones probatorias hechas

por las partes. Si observan que no violen ninguna garanta fundamental. las
aprobara y las devolver para que se incorporen durante el juicio oral. Pero si
advierte que violan garantas fundamentales no las aprueba.

Oda las partes y el Ministerio Pblico, si estuviere presente, el juez se

pronunciar mediante decisin
motivada, sobre las solicitudes de
inadmisibilidad de las pruebas.
El juez ordenar la prctica de las pruebas que hayan sido admitidas, las cuales
habr de practicarse en la audiencia de juicio oral.
vi) El juez concede la palabra a las partes, a la vctima y al Ministerio pblico
para que enuncien o soliciten las pruebas que harn valer en la audiencia de
juicio oral.
El juez debe dentro de esta misma audiencia deber fijar la fecha, hora y lugar
para la celebracin de la audiencia preparatoria para que las partes e
intervinientes queden notificadas en estrado, es decir all mismo.

Decisiones del Juez de conocimiento.

En lo que tiene que ver con las decisiones que pude adoptar en el desarrollo de dicha
audiencia tenemos que el juez de conocimiento pude adoptar en el desarrollo de dicha
audiencia las siguientes decisiones, segn el caso:

El Juez decide sobre los reparos hechos al proceso de descubrimiento

probatorio.

137

FRANCISCO BORRERO

El juez decide sobre la aprobacin o no de las estipulaciones probatorias hechas

por las partes. Si observan que no violen ninguna garanta fundamental. las
aprobara y las devolver para que se incorporen durante el juicio oral. Pero si
advierte que violan garantas fundamentales no las aprueba.

Oda las partes y el Ministerio Pblico, si estuviere presente, el juez se

pronunciar mediante decisin
motivada, sobre las solicitudes de
inadmisibilidad de las pruebas y sobre la exclusin de las pruebas ilegales.
El juez ordenar la prctica de las pruebas que hayan sido admitidas, las cuales
habr de practicarse en la audiencia de juicio oral y sobre el orden en que
deben presentarse.

AUDIENCA DE JUICIO ORAL

Nocin
Esta audiencia es la ms importante que se celebra en la etapa del juicio, es en este escenario
o espacio donde se determina la responsabilidad penal del acusado, el juez decide si lo
condena o absuelve con base en el debate probatorio que en condiciones de plena igualdad
realiza la fiscala y la defensa, regida por los principios de oralidad, igualdad, e imparcialidad,
contradiccin, concentracin e inmediacin. Podramos decir adems que esta audiencia no
tiene una estructura compleja en trminos formales,

Quin la preside? La preside o dirige el juez de conocimiento competente al que se le

haya asignado el caso o la actuacin procesal penal. Esta audiencia nunca debe
tramitarse ante dos funcionarios diferentes, el mismo juez que la inicia es quien debe
terminarla y es el mismo que debe emitir el sentido del fallo y dictar la sentencia.
Dada su gran importancia se le da al juez que la preside como director de la misma
especficos poderes de direccin para guardar el orden y respeto en su desarrollo o
practica, e incluso ordenar retirar a las personas o el pblico asistente que perturbe su
desarrollo y si es del caso ejerza sus poderes disciplinarios.

Programacin de la audiencia: Su programacin se hace una vez concluida la

audiencia preparatoria. El juez competente al que se le haya asignado el caso o la
actuacin procesal penal, atendiendo la programacin que de esta audiencia se haya
138

FRANCISCO BORRERO

hecho al concluir la audiencia preparatoria, de conformidad con el artculo 365 del

C.P.P. proceder a instalarla. Lo que indica que dicha audiencia se celebra a iniciativa
de l.
Cul es el termino para celebrarla? Se debe realizar dentro de los treinta (30) das
siguientes a la terminacin de la audiencia preparatoria. . A falta de sala, el juez puede
habilitar cualquier recinto pblico idneo. Articulo (365 C.P.P.) fija fecha, hora y lugar
para la celebracin de audiencia de juicio oral,

Participantes: Quienes deben participar para que tenga valides la audiencia de Juicio
oral. Es obligatoria o indispensable para la valides de esta audiencia la asistencia del
juez, del Fiscal y de la defensa y el imputado, este ultimo puede renunciar al derecho a
estar presente o de asistir a la audiencia de juicio oral.

DINAMICA Y DESARROLLO DE LA AUDINCIADE JUICIO ORAL.

PRCTICA: Podramos decir que esta audiencia se practica y desarrolla agotando

varias fases, la primera fase, es la referida a la instalacin y verificacin de la asistencia
de las partes cuya asistencia es indispensable para la valides de la audiencia, la
segunda fase, a la de advertencia del juez al publico asistentes para que se guarde
silencio, respeto y decoro en la sala y la amenaza de ser retirados. La tercera fase la
de determinacin o indicacin del orden de la
audiencias por las partes e
intervinientes, donde las partes brevemente se refieran al orden de la audiencia. La
cuarta fase es la de alegacin inicial, la quinta a la presentacin de la teora del caso o
de los alegatos de apertura, la Sexta al debate probatorio, la Sptima, a los alegatos
de clausura, alegato final o de cierre.

i) La instalacin, el juez instala la audiencia y verifica la presencia de las partes

e intervinientes cuya asistencia es indispensable para la valides de la audiencia
ii) Acto seguido el juez le advierte a las personas presente para que guarden
silencio y observen decoro y respecto, disciplina, para evitar su retiro de la sala.
iii) El juez concede el uso de la palabra a las partes e intervinientes, para que
brevemente se refieran al orden de la audiencia. iv) El juez le advierte al
acusado, que le asiste el derecho guardar silencio y a no autoincriminarse, y le
concede el uso de la palabra para que manifieste, sin apremio ni juramento, si
se declara inocente o culpable. Si el acusado se declara culpable tendr
derecho a la rebaja de una sexta parte de la pena imponible respecto de los
cargos aceptados. ( Esto ltimo se llama fase de declaracin inicial). v)
Presentacin de la teora del caso; o alegatos de apertura. Para esto, el juez
139

FRANCISCO BORRERO

concede el uso de la palabra a las partes e intervinientes, para que hagan su

exposicin oral y descriptiva del caso. vi) El juez ordena la presentacin y
prctica de las pruebas de la Fiscala y luego las de la Defensa, si se hubieren
ofrecido o decretado. Las partes presentan y controvierten los materiales
probatorios y evidencia fsica que pretenden hacer valer como pruebas vii)
Presentacin de los Alegatos de de clausura, alegato final o de cierre. Para
ello, el juez concede el uso de la palabra a las partes e intervinientes, para que
hagan su exposicin oral, en un discurso argumentativo donde las partes hacen
un anlisis de las pruebas y sobre la responsabilidad del acusado. Viii) Puede
plantearse objeciones en aquellos actos procesales que lo permiten (Preguntas
dirigidas a un testigo o perito. (Interrogatorio cruzado del testigo, Arts. 391 a
395). Repuestas. (Arts. 391 a 395). Alegatos de apertura y de conclusin. (Arts.
371 - 443)
El juez emite el sentido del fallo. Una vez presentados los alegatos de clausura o de
cierre, el juez declarar que el debate ha terminado, y podr hacer uso de la opcin o
facultad de hacer un receso hasta por dos horas para anunciar el sentido del fallo. El
cual dar a conocer de manera oral y pblica inmediatamente despus del receso, y
deber indicar o contener el delito por el cual se halla a la persona culpable o inocente..

OBJETO O PROPOSITO DE LA AUDIENCIA DE JUICO ORAL- QUE POSIBILITA.

Como bien podemos observar de acuerdo a la dinmica y desarrollo de esta audiencia
podemos inferir o concluir que los temas o aspectos que se pueden tratar, abordar y
decidir en ella son los siguiente:
i) Se determina el orden de la audiencia. ii) Se le da a conocer al acusado por
parte del
juez, que le asiste el derecho a guardar silencio y a no
autoincriminarse, y la opcin de poder hacer manifestaciones de culpabilidad
preacordadas, sin apremio ni juramento, si se declara inocente o culpable. Si el
acusado se declara culpable tendr derecho a la rebaja de una sexta parte de la
pena imponible respecto de los cargos aceptados. ( Esto ltimo se llama fase
de declaracin inicial). iv) En ella se hace la Presentacin de la teora del caso;
o alegatos de apertura. Para esto, el juez concede el uso de la palabra a las
partes e intervinientes, para que hagan su exposicin oral y descriptiva del
caso. v) En ella el juez ordena la presentacin y prctica de las pruebas de la
Fiscala y luego las de la Defensa, si se hubieren ofrecido o decretado. Las
partes presentan y controvierten los materiales probatorios y evidencia fsica que
pretenden hacer valer como pruebas vi) en ella el juez ordena la presentacin de
140

FRANCISCO BORRERO

los Alegatos de
de clausura, alegato final o de cierre. Para ello, el juez
concede el uso de la palabra a las partes e intervinientes, para que hagan su
exposicin oral, en un discurso argumentativo donde las partes hacen un
anlisis de las pruebas y sobre la responsabilidad del acusado.vii) Se Puede
plantear objeciones en aquellos actos procesales que lo permiten, (Preguntas
dirigidas a un testigo o perito. (Interrogatorio cruzado del testigo, Arts. 391 a
395). Repuestas. (Arts. 391 a 395). Alegatos de apertura y de conclusin. (Arts.
371 - 443). vii) En ella se posibilita la emisin del sentido del fallo.

Y CUL ES EL ROL O PAPEL DE LAS PARTES E INTERVINIENTES EN LA

AUDIENCIA DE JUICO ORAL.
ROL DE LA DEFENSA:
De acuerdo con su dinmica o desarrollo, como defensor del acusado y con su
acompaamiento la ley los facultad a ejercer con plenitud el derecho a la defensa
tcnica y material:.

La defensa puede intervenir para la determinacin del orden de la audiencia.

La defensa si lo desea puede hacer la presentacin de la teora del caso; o
alegatos de apertura y alegatos de clausura, final o de cierre, ya que para l no
es obligatorio, sino potestativo o facultativo.

La defensa tiene derecho a intervenir en la prctica y produccin de las prueba.

Puede plantear objeciones en aquellos actos procesales que lo permiten

(Preguntas dirigidas a un testigo o perito. (Interrogatorio cruzado del testigo,
Arts. 391 a 395). Repuestas. (Arts. 391 a 395). Alegatos de apertura y de
clausura, final o de cierre. (Arts. 371 - 443)

Puede interponer recurso ordinarios

susceptible su procedencia.

ROL DEL APODERADO DE LA VICTIMA:

141

en todas aquellas decisiones que sean

FRANCISCO BORRERO

De acuerdo con su dinmica o desarrollo como apoderado de la vctima y con su

acompaamiento la ley nos facultad a ejercer con plenitud la defensa de sus interese o
derechos por tanto podemos:

El apoderado de la victima puede intervenir para la determinacin del orden de

la audiencia.
El apoderado de la victima puede presentar alegatos de clausura, final o de
cierre,

Puede plantear objeciones en algunos actos procesales que

(Alegatos de apertura y de conclusin. (Arts. 371 - 443)

Puede interponer recursos ordinarios contra todas aquellas decisiones en que

sean susceptible su procedencia.

lo permiten.

ROL DEL FISCAL

La Fiscala como rgano Estatal que interviene en el proceso penal, es el rgano de
persecucin penal a su cargo esta.

La Fiscala puede intervenir para la determinacin del orden de la audiencia.

La Fiscala est obligada hacer la presentacin de la teora del caso o alegatos
de apertura y alegatos de clausura, final o de cierre.

La Fiscala tiene derecho a intervenir en la prctica y produccin de las prueba.

Puede plantear objeciones en aquellos actos procesales que lo permiten

(Preguntas dirigidas a un testigo o perito. (Interrogatorio cruzado del testigo,
Arts. 391 a 395). Repuestas. (Arts. 391 a 395). Alegatos de apertura y de
clausura, final o de cierre. (Arts. 371 - 443)

Puede interponer recursos ordinarios contra todas aquellas decisiones en que

sean susceptible su procedencia.

ROL DEL MINISTERIO PBLICO

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FRANCISCO BORRERO

El Ministerio pblico es tambin otro rgano estatal que interviene en el proceso penal
cuya presencia o participacin en el mismo es duramente criticada atendiendo el
carcter adversativo o de parte del nuevo sistema o modelo de procedimiento penal
colombiano, su rol dentro del proceso penal no est muy bien definido y de pronto se
torna algo confuso, ya que en los pases donde este sistema funciona no tiene
participacin como tal. De todas maneras podramos apuntar la realizacin de algunas
actividades o actuaciones que puede desarrollar en esta audiencia y que tienen que
ver con su rol o papel.

La intervencin el Ministerio Pblico en el proceso penal se da cuando sea

necesaria, en defensa del orden jurdico, del patrimonio pblico, o de los
derechos y garantas fundamentales tal como se establece en el literal g del
articulo 109 y 111 del C.P.P, participar cundo lo considere necesario, en las
audiencias conforme a lo previsto en este cdigo.

ROL DEL JUEZ DE CONOCIMIENTO

El juez es tambin otro rgano estatal que interviene en el proceso pero en calidad de
tercero imparcial, a quien le corresponde decidir lo que se haya controvertido o tratado
en dicha audiencia ya que es l quien la preside.

El juez instala la audiencia y verifica la presencia de las partes e intervinientes

cuya asistencia es indispensable para la valides de la audiencia
El juez como director de la audiencia le advierte al pblico presente para que
guarden silencio y observen decoro y respecto, disciplina, para evitar su retiro
de la sala.
le advierte a las personas presente para que guarden silencio y observen
decoro y respecto, disciplina, para evitar su retiro de la sala.
El juez concede el uso de la palabra a las partes e intervinientes, para que
brevemente se refieran al orden de la audiencia.
El juez le advierte al acusado, que le asiste el derecho guardar silencio y a no
autoincriminarse, y le concede el uso de la palabra para que manifieste, sin
apremio ni juramento, si se declara inocente o culpable. ( Esto ltimo se llama
fase de declaracin inicial).
El juez concede el uso de la palabra a las partes e intervinientes, para que
hagan la presentacin de la teora del caso; o alegatos de apertura, es decir, su
exposicin oral y descriptiva del caso.
El juez ordena la presentacin y prctica de las pruebas de la Fiscala y luego
las de la Defensa, si se hubieren ofrecido o decretado.

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FRANCISCO BORRERO

El juez concede el uso de la palabra a las partes e intervinientes, para que

presenten los Alegatos de de clausura, alegato final o de cierre. para que
hagan su exposicin oral, en un discurso argumentativo donde las partes hacen
un anlisis de las pruebas y sobre la responsabilidad del acusado.
Decide sobre las objeciones planteadas por las partes. Puede plantearse
objeciones en aquellos actos procesales que lo permiten (Preguntas dirigidas a
un testigo o perito. (Interrogatorio cruzado del testigo, Arts. 391 a 395).
Repuestas. (Arts. 391 a 395). Alegatos de apertura y de conclusin. (Arts. 371 443)
El juez emite el sentido del fallo. Una vez presentados los alegatos de clausura
o de cierre, el juez declarar que el debate ha terminado, y podr hacer uso de
la opcin o facultad de hacer un receso hasta por dos horas para anunciar el
sentido del fallo. El cual dar a conocer de manera oral y pblica
inmediatamente despus del receso, y deber indicar o contener el delito por el
cual se halla a la persona culpable o inocente..

Decisiones del Juez de conocimiento.

En lo que tiene que ver con las decisiones que pude adoptar en el desarrollo de dicha
audiencia tenemos que el juez de conocimiento pude adoptar en el desarrollo de dicha
audiencia las siguientes decisiones, segn el caso:

El juez emite el sentido del fallo. Una vez presentados los alegatos de clausura
o de cierre, el juez declarar que el debate ha terminado, y podr hacer uso de
la opcin o facultad de hacer un receso hasta por dos horas para anunciar el
sentido del fallo, el cual dar a conocer de manera oral y pblica inmediatamente
despus del receso, y deber referirse a las alegaciones hechas en los alegatos
finales o de clausura, indicar el delito por el cual se halla a la persona culpable o
inocente.

Si el sentido del fallo se anuncia en sentido absolutorio, citar a sentencia de lectura de

fallo la cual ser absolutoria.
Si el sentido del fallo se anuncia en sentido condenatorio, citar a audiencia de
individualizacin de pena y lectura de fallo, para dicha audiencia citara a la fiscala y al
defensor para que intervengan y se refieran brevemente a las condiciones individuales
o personales, familiares y sociales, modo de vivir y antecedentes de todo orden del
culpable. Y si lo consideran conveniente puedan referirse tambin a la probable
determinacin de la pena y a la concesin de algn subrogado penal como la
Suspensin condicional de la ejecucin de la pena y la libertad condicional.
144

FRANCISCO BORRERO

La Corte Suprema de justicia ha planteado la posibilidad que eventualmente y de

manera excepcional, el sentido del fallo puede variar al proferir la sentencia. . AS: que
si el sentido del fallo se anuncio como absolutorio o declarando inocente al acusado, la
sentencia cambie y condene, o viceversa. . (C.S.J. Sent. Sep.17/2007 Rad. 27336
M.P.Augusto Ibaez, Guzman, Jorge luis Quintero Milanes)

145

FRANCISCO BORRERO

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