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El tipo penal del cohecho pasivo (art. 256, Cd. Pen.) Artculo 256:
"Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e
inhabilitacin especial perpetua, el funcionario pblico que por s o
por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra ddiva o
aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o dejar
de hacer algo relativo a sus funciones"
El bien jurdico tutelado
El inters jurdicamente tutelado es el correcto y normal funcionamiento de la
administracin pblica. Sin perjuicio de ello, el catlogo de comportamientos
ilcitos aqu enumerados enfoca la problemtica de la venalidad de los
funcionarios pblicos que ocupan cargos en dicha administracin, sin tener en
cuenta la licitud o ilicitud del acto en s mismo. La finalidad de este captulo
est sin duda en la idea de eliminar la corrupcin y el soborno de la
administracin pblica para que puedan servir a los intereses generales y
actuar de esta manera ms eficazmente. Esta finalidad se logra no solo
castigando al funcionario sino tambin castigando al particular que intenta
sobornar al funcionario. Esta actividad del funcionario debe ser repudiada, no
slo desde la ptica del Derecho represivo, sino tambin desde el punto de
vista general del Derecho, y aun, en cierta forma, de la tica, que debe estar
presente en el ejercicio de la funcin pblica. Es que la venalidad, aun en el
acto en que el funcionario cumple su funcin, deteriora el Estado de Derecho,
poniendo en peligro su propio funcionamiento, ya que, como se sabe, y como
bien lo hizo notar Max Weber, que haba tomado como ejemplo a la eficiente
burocracia alemana, ste es esencial para que el Estado funcione como tal. La
falta de una burocracia inteligente y eficiente lleva al desorden y a la
corrupcin del propio Estado. De modo que se protege, adems del normal
funcionamiento de la administracin, que los funcionarios acten o desarrollen
sus funciones sin otro incentivo que el deber, por una parte, y el sueldo que
reciben del Estado. Cualquier excusa, como ser el bajo sueldo, el horario, una
familia grande para alimentar, etctera no tiene justificacin en este mbito. Lo
que rige a los funcionarios pblicos, dentro de sus funciones, es slo el
cumplimiento del deber. Si no est dispuesto a ello, su obligacin es dejar la
administracin pblica. Por eso las penas deben ser severas, tal como se ha
propuesto en el proyecto presentado por la comisin nombrada al efecto. Tanto
es cierto lo antes afirmado que la ley no slo ha descripto, en este captulo,
tipos penales para los funcionarios pblicos, como sujetos aptos para lesionar o
perturbar al bien jurdico tutelado, sino tambin a todo particular que con su
ofrecimiento anime o incite a la venalidad de aqullos. Agrega Creus que estos
delitos castigan la corrupcin del funcionario pblico procurando proteger el
funcionamiento normal de la administracin, que puede verse amenazado por
la sola existencia de la venalidad, sin consideracin a la licitud o ilicitud del
La promesa puede ser directa o indirecta. La diferencia entre ambas pasa por
el hecho de que la primera requiere estar dirigida a funcionario pblico
determinado, mientras que la segunda tan slo exige su manifestacin, ms no
su individualizacin en funcionario alguno.
El funcionario puede aceptar por si o a travs de una persona interpuesta.
Es decir, la recepcin de la cosa o la aceptacin de la promesa puedan ser
realizadas por el propio funcionario pblico, o en su defecto, por alguna otra
persona que represente sus intereses.
Esta persona interpuesta debe actuar de acuerdo con el funcionario para que
se encuadre la conducta dentro del tipo en cuestin. En cambio, si no hay un
acuerdo entre el funcionario y la persona interpuesta se tratar de lo que se ha
dado en llamar la venta de humo, dentro del artculo 172 del Cdigo Penal.
La persona que acta como representante del funcionario puede ser otro
funcionario pblico, en este caso no es necesario que medie una relacin de
subordinacin.
El tipo subjetivo
El tipo penal en cuestin slo acepta el dolo directo.
El agente debe tener conocimiento y voluntad de realizar los elementos que
integran el tipo penal objetivo. Por lo tanto, el funcionario pblico debe conocer
y aceptar el contrato que se le ofrece por la otra parte, y que este contrato
tiene por fin que l debe hacer o dejar de hacer algo relativo a sus funciones,
de modo que la cosa que recibe, o la promesa que se le hace, es parte de ese
acuerdo previo.
Sujeto activo. Autora: Este tipo penal es un delito de los llamados especiales
propios, por lo tanto sujeto activo slo puede serlo el funcionario pblico.
Consumacin
El delito se consuma con el pacto, y con el recibimiento dinero o la ddiva, o al
aceptarse la promesa independientemente de si el funcionario cumple o no con
lo pactado.
Tentativa
El problema de la tentativa en el presente delito es de difcil
conceptualizacin, segn la opinin de la mayora de la doctrina, ya que, desde
esta perspectiva, el delito se consuma con la aceptacin de la promesa y el
recibimiento del precio, por lo que antes que se formalice el pacto slo hay
actos preparatorios. Por ende no hay tentativa, porque la misma no es posible.
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76809,d.cWc delitos contra la fe publica