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LA CONSTITUCIN HORIZONTAL

Teora constitucional y giro decolonial

Alejandro Mdici

LA CONSTITUCIN HORIZONTAL
Teora constitucional y giro decolonial
Prlogo de David Snchez Rubio

Centro de Estudios Jurdicos y Sociales Mispat, A.C.


Facultad de Derecho de la Universidad Autnoma de San Luis Potos
Educacin para las Ciencias en Chiapas, A.C.
Aguascalientes / San Luis Potos / San Cristbal de Las Casas
2012

Primera edicin, 2012


Derechos reservados por
Alejandro Mdici
Centro de Estudios Jurdicos y Sociales Mispat, A.C.
Coln #443, Barrio de Triana,
C.P. 20000, Aguascalientes, Ags.
Universidad Autnoma de San Luis Potos
lvaro Obregn #64, Centro
C.P. 78000, San Luis Potos, S.L.P.
Educacin para las Ciencias en Chiapas, A.C.
Felipe Flores 85-A, Barrio de Guadalupe.
C.P. 29230 San Cristbal de Las Casas, Chiapas.
ISBN 978-607-8062-20-1

Agradecimientos

En primer lugar, al iusfilsofo sevillano y gran amigo David Snchez


Rubio, por prologar estas reflexiones, prestigindolas y hacindolas ms
interesantes para el pblico crtico.
Al Prof. Dr. Alejandro Rosillo Martnez por su generosidad al aceptar
este texto para su publicacin en la importante coleccin de pensamiento
jurdico crtico que orienta en la Facultad de Derecho de la Universidad
Autnoma de San Luis Potos.
A los compaeros y compaeras del CEAPEDI, de la Universidad
Nacional del Comahue, en la Patagonia Argentina, con quienes he tenido la fortuna de compartir numerosos encuentros y reflexiones acerca de
la problemtica decolonial, en especial a Mara Eugenia Borsani, Carlos
Pescader y Martn Daz.
A los compaeros y compaeras del GESCO de la Universidad de Buenos
Aires por sus crticas y aportes.

NDICE
Prlogo por David Snchez Rubio

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Introduccin

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Primera parte

Captulo Primero
Aperturas tericas: perspectiva modernidad/colonialidad,
narratividad del derecho y pluralismo jurdico
1. La perspectiva de anlisis modernidad/colonialidad.
2. Del derecho monista analizado al derecho pluralista contado.
3. El paradigma occidental de los derechos humanos
como vector del proceso Modernidad/colonialidad.
3.1. Paradigma eurocntrico de los Derechos Humanos: lmites internos.
3.2. Perspectiva histrica- estructural.
4. Las formaciones polticas de Amrica Latina y la colonialidad del poder.
5. El constitucionalismo moderno/colonial en nuestra regin.

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Segunda parte
Captulo Segundo
Estado constitucional y procesos de democratizacin.
1. Las tensiones entre democracia y estado de derecho.
2. Argumentos sobre la tensin entre estado
de derecho constitucional y democracia.
2.1. Discusiones tericas contemporneas.
2.2. Discusiones histricas.
3. Procesos de democratizacin y teora de la democracia.
4. Democracia y teora en el siglo XX: la formacin del canon.
5. Democracia: el canon dominante.
6. Consecuencias del canon dominante en la comprensin
de los procesos de democratizacin.
7. Los mecanismos de informacin, control y participacin en la
democracia representativa: la relacin de representacin poltica.
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Captulo Tercero
Democratizar la democracia.

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1. Apertura a otras teoras democrticas.


2. Innovacin democrtica desde el Sur.
3. Las dimensiones axiales de un anlisis crtico
de los procesos de democratizacin.
3.1. Consenso exigente.
3.2. Innovacin institucional: Solidaridad intergeneracional.
Geopoltica del conocimiento.
3.3. Un nuevo igualitarismo. La relacin derechos-participacin-ciudadana social.
Participacin como derecho y como garanta.
4. Poder constituyente y procesos de democratizacin en el
nuevo constitucionalismo latinoamericano.

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Tercera parte.
Captulo Cuarto
Constitucionalismo y giro decolonial.

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1. El neoconstitucionalismo como paradigma del estado de derecho.


Potenciales y lmites desde Nuestra Amrica.
2. Principales aspectos del neoconstitucionalismo.
3. Los desafos del neoconstitucionalismo desde Amrica Latina.
Captulo Quinto
El estado constitucional en Amrica Latina.
1. El constitucionalismo histrico y la narrativa del progreso.
2. Supuestos bsicos: discurso constitucional, narratividad y simbolismo:
las imgenes rectoras.
3. Constitucionalismo e imgenes de la constitucin.
4. El neoconstitucionalismo reciente en Amrica Latina.
Constitucin declarativa avanzada + relativa ineficacia.

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Captulo Sexto
El nuevo constitucionalismo decolonial en Bolivia y Ecuador.

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Introduccin.
1. Prembulos y narratividad constitucional.

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2. Forma de Estado.
3. Forma de Gobierno.
4. Sistema de Derechos.

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Captulo Sptimo
Nuevo constitucionalismo latinoamericano y ecologa poltica.

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1. Colonialidad del poder y naturaleza.


2. Las imgenes rectoras acerca de la naturaleza en el estado constitucional.
3. El cambio de paradigma: la naturaleza integrada en el ambiente
vs. recursos naturales.
4. Ecologismo popular, conflictos socioambientales y procesos constituyentes
en Bolivia y Ecuador.
5. Las imgenes rectoras acerca de la naturaleza en las nuevas constituciones:
buen vivir y derechos de la naturaleza.
6. La constitucin ecolgica y los conflictos socio ambientales en el nuevo marco.
7. El carcter crtico pedaggico de las nuevas constituciones.

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Captulo Octavo
Conclusin. La constitucin horizontal.

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Bibliografa.

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PRLOGO
Cuando le el original, necesario y valiossimo libro de mi querido y admirado Alejandro
Mdici que ahora pretendo prologar, me llam la atencin, entre otras cosas, lo que el
autor argentino seala sobre la necesidad de que la propia realidad y el mismo contexto
latinoamericano en el mbito poltico, jurdico y cultural sean siempre los referentes para
cualquier anlisis que se realice desde conceptos, teoras y doctrinas, independientemente
de los lugares en los que se hayan concebido y articulado. El hecho de la pluralidad y la
diversidad tnica y de culturas y la influencia de la modernidad/ colonialidad en su giro
decolonial, son elementos que deben ser tenidos en cuenta no slo cuando se interpreta
el mundo social de Amrica Latina, sino tambin siempre que se produzcan normas,
leyes, constituciones e instituciones tanto de carcter jurdico como poltico, encargadas
de regular, ordenar y canalizar los conflictos sociales o de dar expresin de las demandas
populares basadas en las peculiaridades de la textura mltiple y heterognea de la cultura
y la historia de la regin.
Si algo caracteriza a Latinoamrica es que est conformada por colectivos que,
fueron la mayora subalternizados por una modernidad blanca y criolla imperialista y
colonial tanto en lo econmico como en lo libidinal, lo sexual, lo tnico, lo poltico, lo
econmico, lo epistemolgico y lo cultural. Esos pueblos victimizados fueron y continan siendo los pueblos indgenas, las comunidades de negros y de origen esclavo,
los campesinos y campesinas, colectivos de trabajadores y trabajadoras, comunidades de
pescadores, las mujeres a partir de la dimensin patriarcal y machista tanto precolombina
como occidental, los homosexuales y lesbianas, los mestizos, y las mayoras socioeconmicas empobrecidas y despreciadas en general.
A partir de este hecho, y coincidiendo con el planteamiento de Alejandro Mdici,
cualquier proceso de democratizacin, cualquier idea de democracia o de derechos humanos que se proyecte sobre la regin, cualquier creacin y aplicacin de una constitucin o norma fundamental que se establezca en los pases latinoamericanos y cualquier
concepto que se tenga de lo poltico y la poltica, si no incorpora y acepta la dimensin
participativa de la pluralidad y la diversidad etno-cultural bajo el rostro de violencia originaria de la modernidad colonial importada, desde su nacimiento est abocada al fracaso
y a reproducir contextos y estructuras inspiradas por espiritualidades, lgicas y dinmicas
de exclusin, de dominacin y de jerarquas discriminadoras.
A lo largo de la densa historia de Amrica Latina, junto con su permanencia en el
tiempo, se han ideo sucediendo proyectos, imaginarios y formas de pensar, defendidos
por grupos humanos que han expresado determinadas formas de comprender sus reali11

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

dades y de presentar alternativas con las que poder salir de las adversidades, los obstculos de sus entornos convivenciales.
En este sentido, el mismo filsofo mexicano Leopoldo Zea elabor una serie de
imgenes o modelos que los grupos humanos ms o menos influyentes o con aspiraciones de autoafirmarse en el proceso de desarrollo poltico, social y cultural de sus pases,
han tenido como marco justificador de sus intereses y demandas. Zea habla de sucesivos
proyectos que se han intentado aplicar como respuestas a las adversidades sociales,
polticas, econmicas y culturales surgidas en cada momento. Estos proyectos son los siguiente: ibero, sajn, conservador, civilizador y libertario o asuntivo (Filosofa de la historia
americana, pp. 104 ss., 133 ss., 190 ss., 212 ss., 244 ss., 270 ss.). Mientras que los proyectos
ibero y sajn procedan de los procesos colonizadores y expansionistas de occidente de
carcter religioso en el primer caso, con la Corona espaola y, en el segundo caso, comercial con los ingleses y holandeses, los otros tres proyectos se enmarcan en la herencia de
estos dos primeros proyectos pero desarrollados de manera ms interna a partir de los
diversos procesos de independencia. Los proyectos ibero y sajn se basan en la superioridad de los espaoles, portugueses e ingleses, en su versin blanca, propietaria, cristiana,
heterosexual, patriarcal y de mayora de edad frente a los indgenas. El desconocimiento
inicial del colonizador de los valores del colonizado, junto a la confluencia y el flujo cultural posterior, consolidan la marginacin de los nativos, adems de originar nuevos sujetos
y grupos humanos que se encuentran interpelados en su condicin de ser sujetos de la
historia o de sus propias historias ancestrales. Indios, criollos, negros y mestizos conforman un complejo y heterogneo colectivo humano que pugna por posicionarse y buscar
su lugar como sujetos dignos de significar sus realidades.
Los indgenas y los negros, estructuralmente discriminados, asesinados y/o marginados, se afanan por conservar aquello que el proceso de aculturacin occidental desvanece y elimina. Los criollos y los mestizos, segn los casos, o bien tratan de restablecer
el orden hispano, pero con ellos ahora en el poder, o bien prefieren renegar del pasado
para adoptar el modelo liberal occidental, aunque no haya salido de sus entraas. Se desarrolla toda una dialctica de conflictos, luchas, desrdenes y disputas. Desde los inicios
de la independencia, germina la fragmentacin social y la debilidad poltica y econmica
de Amrica Latina. Sin una cohesin interna, un pas o nacin se ver amenazado tanto
interna como externamente.
Para los conservadores, fue el espritu a la propia independencia y emancipacin
de Espaa una prolongacin y fruto del espritu espaol. Y la organizacin de centralizadora de la burocracia de los Austrias y de los Borbones permitira enderezar el rumbo
frente a la anarqua y el caos. En el mismo pasado colonial se encontraban las bases para
un orden poltico y burocrtico regulador de lo propio. Bajo estos argumentos, Gabriel
Garca Moreno en Ecuador, Juan Manuel de Rosas en Argentina, Diego Portales en Chile
y Lucas Alamn en Mxico, entre otros, lograron ocupar el vaco de poder dejado por los

Prlogo

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espaoles. Todos ellos establecieron gobiernos fuertes, rgidos y autoritarios. Importar e


imitar ideales democrticos del constitucionalismo europeo y estadounidense no era la
solucin y el mejor camino. La centralizacin y la jerarqua social evitaban que las leyes y
las constituciones forneas rigieran en una realidad distinta.
En cambio, para los liberales, el autoritarismo feudal ibero y criollo eran un obstculo y una obscenidad frente a sus ideales civilizadores. La alternativa para sacar a sus
pases adelante estaba en subirse al carro del progreso ofrecido por el espritu del capitalismo. Para ellos, Espaa estaba de capa cada en Europa. La fuerza de la ilustracin
pareca garantizar mejor la obtencin de libertades hasta ahora ausentes. Y la racionalidad
cientfica y tcnica ofreca los medios necesarios para tramitar las soluciones ms adecuadas. Haba que abrir las fronteras a las grandes potencias. Inglaterra y Estados Unidos
principalmente, material e intelectualmente, les proporcionaran libertad, desarrollo y
progreso. Hombres como Faustino Sarmiento y Juan Bautista Alberdi eran partidarios de
la eliminacin de la tradicin espaola y de las culturas indias por ser elementos opuestos
al avance de la civilizacin. Por medio de la inmigracin y la recolonizacin de europeos,
la libertad de comercio, la importacin y la creacin de industrias s estaran garantizadas.
Toda esta secuencia de proyectos sealados por Leopoldo Zea, independientemente de sus lmites y defectos, expresan algo que es comn con lo planteado desde
el punto de vista jurdico-poltico por Alejandro Mdici en La constitucin horizontal,
pero extensible a otras reas: la historia de Amrica Latina ha estado caracterizada por la
importacin de modelos filosficos, polticos, jurdicos y econmicos que han tenido una
dificultad enorme para conseguir los mismos logros de las sociedades europeas que son
fruto de la tradicin moderna e ilustrada. O bien el problema resida en la prepotencia o
inadecuacin de los modelos importados porque sacrificaban la compleja realidad que les
exceda, siendo los contextos ms importantes que las ideas, las teoras y los sistemas forneos, o bien porque se responsabilizaba a la propia incapacidad de los latinoamericanos
de hacer efectivas las normas, los programas, las instituciones y los sistemas procedentes
del mundo anglosajn y francs.
Esto es lo que viene ocurriendo desde el siglo XIX en Amrica Latina, al menos,
en el terreno jurdico y poltico, aplicndose leyes y sistemas extraos, forneos y extranjeros a la propia realidad, organizndose sus pueblos poltica y jurdicamente sin llevar a
sus constituciones oficiales y escritas atributos privativos de sus realidades nacionales, autctonas, y limitndose a imitar o copiar leyes, normas, preceptos e instituciones de pueblos con otras idiosincrasias y nacidas con otras necesidades y en diferentes realidades.
En este sentido, ilustres y famosos personajes de la talla de Simn Bolvar, Domingo Faustino Sarmiento, Jos Mart, Jos Enrique Rod, Antonio Caso, Samuel Ramos y
un sinfn de polticos, filsofos, gobernantes, juristas, telogos, socilogos, economistas,
literatos, etc., se han referido a estos problemas y dificultades. El mismo Antonio Caso,

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

refirindose a la constitucin liberal mexicana de 1857, sealaba que nunca estuvo vigente porque se pidi al extranjero sin ser expresin genuina de lo que haba en la propia
casa: Nos concebimos polticamente diversos de cmo somos en realidad. (Zea, Dependencia y liberacin en la cultura latinoamericana, Editorial Joaqun Mortiz S.A., Mxico, 1974,
p. 79). En cada pueblo, los problemas nacionales jams ha sido resueltos sucesivamente,
uno detrs de otro, sino que se han ido acumulando en forma de expectativas, intereses y
necesidades sin posibilidad alguna de darles una solucin adecuada. La historia de Latinoamrica es una historia de yuxtaposiciones que en vez de seguir un proceso dialctico uniforme y graduado, ha sido acompaada por una permanente renuncia a asimilar, adecuar,
ajustar concepciones polticas, econmicas, jurdicas o culturales propias. Queriendo ser
libres se han forjado nuevas cadenas que los desangran por sacrificar la propia realidad
por ideales extraos (David Snchez Rubio, Filosofa, derecho y liberacin en Amrica
Latina, Descle de Brouwer, Bilbao, 1999, pp. 37-38).
Aos antes, en febrero de 1819, Simn Bolvar en su Discurso de Angostura,
mostraba cmo la heterogeneidad cultural, racial y tnica de las noveles naciones poda
ser la base esperanzadora sobre la que constituir una comunidad latinoamericana solidaria de seres humanos, con una identidad que reflejara el modo de ser peculiar americano.
No obstante, el pesimismo asol al prcer de la Independencia cuando se dio cuenta de
la imposible unificacin y coordinacin de todos los elementos que conformaban la rica
y conflictiva realidad latinoamericana. La rivalidad y el odio personal y racial, las luchas
por ocupar el vaco de poder dejado por la metrpoli, las ambiciones exclusivistas y el
espritu corporativista, impidieron elaborar un proyecto omniabarcador y propio de lo
plural americano.
Sarmiento, en Facundo, al referirse a los argentinos, contrapona dos culturas, dos
modos de vida que consideraba incompatibles entre s. Uno originario del lugar, tachado
de negativo. Otro venido de Europa y valorado positivamente. En juego estaban aquellos
hombres que Sarmiento describa como superiores, con sus productos culturales, y aquellos otros calificados como inferiores, como la escoria sobre la que haba que actuar, con
sus imaginarios, para depurar la capacidad de obtener un progreso de alto nivel acorde
con los pases occidentales.
Nuestra Amrica de Jos Mart es el ms claro intento de paliar el error de fijarse en aquellos que parecan ser los prototipos de humanidad adecuados con la realidad
latinoamericana. Hacer causa por los ms marginados, los pobres, los victimizados por
la historia, era la mejor forma de iniciar la recuperacin de los pueblos de la regin, que
siempre por querer fijar sus ojos hacia los horizontes de la atractiva Europa y su ms fiel
heredera, los Estados Unidos, siempre amenazante, se han ido alienando en su identidad,
en sus capacidad de significar la propia realidad y sus entornos de manera coherente y
efectiva, y han ido seleccionando el seleccionando el reconocimiento humano digno a

Prlogo

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unos pocos frente a una mayora ignorada, vilipendiada y humillada (Jos Mart, Poltica de
Nuestra Amrica, Mxico-Madrid-Buenos Aires-Bogot, Siglo XXI, 1977).
Alejandro Mdici se hace heredero de esa tradicin que se preocupa de la conveniencia o no conveniencia, la pertinencia o no pertinencia y de la adecuacin o no adecuacin de importar y adaptar modelos tericos, culturales, normativos e institucionales
que repercuten en la manera de entender y en influir en el modo de cmo debe funcionar
y desenvolverse los mundo polticos y jurdicos latinoamericanos. Pero lo hace desde el
punto de vista poltico y el mbito del derecho constitucional. En este campo, plantea
la dificultad de que conceptos como los de democracia, derechos humanos y las teoras
garantistas y neoconstitucionales de los estados constitucionales de Derecho se importen
e interpreten sin atender a la textura multicultural y pluritnica latinoamericana, ni a la
realidad propia del capitalismo asimtrico y dependiente y a la dimensin decolonial de
la modernidad aplicada. Los procesos de democratizacin y los procesos de lucha por
los derechos humanos ha estados condicionados por mentalidades estrechas, racistas,
clasistas y machistas simblicamente articuladas por los ideales abstractos universales de
libertad, propios de la tradicin liberal.
Para ello, el autor argentino intenta analizar el problema de la relacin democraciaestado constitucional de derecho a partir de teoras que puedan entender el cruce entre
procesos histricos y modelos de anlisis tericos y construir un marco de evaluacin
desde otro canon democrtico diverso al aplicado en la academia y en la poltica oficial y
hegemnica. Alejandro Mdici parte de la premisa de que el estado de derecho democrtico, constitucional y social, constituye un concepto central en la reflexin jurdico poltica contempornea en Europa y Amrica. El problema es que, por distintas razones, no se
realiza en su totalidad, sino parcialmente y de manera defectuosa. Las causas pueden ser
mltiples y muchos son los males endmicos de la regin que provocan la inefectividad
de democracia de alta intensidad y una estructural violacin de los derechos humanos
sin una real garanta. Lo ms llamativo de las ideas defendidas por Alejandro Mdici es
la inadecuacin del modelo neoconstitucionalista bsico que usualmente se aplica, en
el sentido de que no es que el modelo es ineficaz porque existen dficits en la cultura
poltica latinoamericana, sino que el modelo mismo no resulta totalmente adecuado a
las peculiaridades de la idiosincrasia y la estructura cultural e histrica regional. No es un
problema tanto deficiencias, incapacidades, infantilidades, debilidades o particularismos
de la ciudadana latinoamericana, sino tambin a la implantacin de un modelo normativo externo de estado constitucional de derecho que no tiene en cuenta las relaciones
sociales complejas y plurales de Amrica Latina. Dicho modelo no incorpora la complejidad y diversidad de las sociedades y los procesos histricos del continente.
Para suplir este error y esta ceguera conceptual, el politlogo argentino ofrece un
marco ms adecuado, aunque generalista, como propuesta a ser desarrollada en el futuro,
en el campo del Derecho Poltico, que tenga en cuenta las exigencias contextuales, una

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

teora actualizada y enunciada en situacin sensible a ese abismo que existe entre lo que
se dice y lo que se hace en materia de democracia, derechos humanos y estado constitucional de derecho, y atenta al papel de las relaciones sociales, polticas y econmicas, las
fuerzas sociopolticas, las culturas polticas que en el mbito regional y local antagonizan,
obstaculizan e impiden el desarrollo de esos tres conceptos. Varios son los pasos a seguir
en este nuevo marco terico de anlisis, de los cuales solo vamos a destacar algunos:
- Hay que partir de la consideracin de que la realidad latinoamericana es poscolonial, perifrica y subalternizada. Es decir, explicado segn la terminologa de Leopoldo
Zea, los proyectos ibero, sajn, conservador y civilizador o liberal estn caracterizados
por formar parte de una modernidad colonial basada en narrativas, imaginarios y saberes que clasifican a la humanidad racial, patriarcal y de manera clasista en superiores
(los occidentales, criollos o no) e inferiores (indgenas, negros, mestizos, mujeres). Esta
versin de la modernidad se basa en una lgica y una dinmica de dominacin de otros
y la subalternalizacin del ser, del saber y del poder de aquellos colectivos ajenos a la tradicin moderna que deben incorporarla y padecerla. Estos colectivos victimizados abren
y desarrollan procesos de lucha de liberacin que se dan en los mrgenes del sistema
mundo moderno/colonial. Autores como Walter Wignolo, Santiago Castro Gmez, Ramn Grosfoquel, Anibal Quijano, Edgar Lander, Enrique Dussel, Boaventura de Sousa
Santos, entre otros ofrecen un insumo necesario a ser incorporado en los estudios sociopolticos y jurdicos.
La diferencia colonial se establece como un orden de desigualdades fcticas en los
estados latinoamericanos solapndose las estructuras de clase con las diferencias racial y
cultural jerarquizadas por las lites e intelectuales criollos, ideolgicamente. Se posicionan
en un punto de superioridad frente a las poblaciones originarias y campesinas subalternas, as como frente a la naturaleza.
Los modelos occidentales polticos y jurdicos se basan en un paradigma positivista, formalista, procedimentalista, monista y excesivamente estatalista que basado en la
pretensin moderna de unidad, sistema, cierre, lenguaje tcnico y especializado, ignora
formas de normatividad informales y plurales basadas en narraciones sociales pluriculturales conformada por mltiples sujetos. Interesante es la adaptacin que Alejandro
Mdici realiza de los planteamientos del iusfilsofo belga Franois Ost y su distincin
entre el derecho oficial dominante denominado derecho analizado y la alternativa de
comprensin que, sin rechazar, el modelo positivista, abre su horizonte para la teora
constitucional y el neconstitucionalismo de la regin, se llama derecho narrado o contado, que como complemento del modelo predominante, sera una comprensin alternativa y sensible a la pertenencia del derecho al dominio de la narrativa social, a sus formas
de eticidad y a las valoraciones morales histricas de sociedades plurales, desiguales y
complejas.

Prlogo

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Especial mencin merece la crisis del paradigma jurdico monista que tiene que ser
superado por el paradigma pluralista del derecho. No solo los actuales procesos de globalizacin estn demostrando el surgimiento de actores sociales poderosos que elaboran
normas jurdicas ms all del dominio y el control de los estados (multinacionales, FMI,
OMC, Unin Europea, por ejemplo), sino la propia estructura fragmentada, plural, multicultural y perifrica de Amrica Latina, manifiestan la diversidad de actores locales que
producen sus propios derechos (comunidades de vecinos, pueblos indgenas, quilombos,
grupos de narcotrficos y mafias, etc.).
El concepto de derechos humanos importado y adaptado desde la modernidad colonial se basa en un molde o traje que solo atiende al horizonte de sentido, al cuerpo y a la
espiritualidad occidental, propietaria, individualista y comercial, no reconociendo a otros
sujetos humanos con corporalidades y espiritualidades diferentes (por ejemplo, afrodescendientes, mujeres e indgenas). Adems, se cimenta sobre una concepcin universalista abstracta, estatalista, legalista y post-violatoria de los mismo. Las consecuencias son
claras desde el punto de vista del desempoderamiento de las mayoras populares. Frente
a ella, el autor argentino ofrece, basndose en autores como Johan Galtung y Joaqun
Herrera Flores, una concepcin compleja, relacional, contextualizada y sociomaterialista
de los derechos humanos, abierta a la variable diatpica y pluriversal. Y afirma sobre el
proyecto moderno de los derechos humanos: es ciego a la diferencia frente a la regla de
la diferencia colonial que est operando como lnea de separacin abismal: de este lado
de la lnea los varones blancos, europeos, propietarios que tienen autonoma moral y por
tanto derechos (calificativos a los que aadira, creyente y heterosexual). Del otro lado de
la lnea: los esclavos, siervos, pobres y mujeres que estn equiparados a la incapacidad de
nios y dementes.
Los procesos de democratizacin y los modelos de democracia son de baja intensidad y al igual que el concepto de derechos humanos, se basan en un paradigma simplificador, politicista y estrecho, basado en el procedimiento, en la representacin, en el culto al
voto y al sufragio universal y ajeno a la dimensin estructuralmente desigual y asimtrica
de las sociabilidad econmica, simblica, institucional y cultural de los pases en los que
se implementan. Las consecuencias desde la mirada de las mayoras populares, es la ausencia de control de los gobernantes, la excesiva delegacin, la pasividad y la inaccin y el
rechazo de cualquier expresin participativa comunitaria y/o democrtica que cuestiona
las deficiencias de una democracia aparente controlada y subyugada por la corrupcin, el
clientelismo y la lgica del mercado depredador capitalista.
Otros elementos que incorpora Alejandro Mdici en su nueva propuesta terica se
centran en la realidad pluricultural y multitnica latinoamericana, el anlisis comparativo
entre en nuevo constitucionalismo europeo y anglosajn y el nuevo constitucionalismo
latinoamericano centrado principalmente en Ecuador y Bolivia, y la demanda de unos

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

derechos para la naturaleza basados en ethos del buen vivir andino del sumak kawsay y
el suma quamaa aymara.
Leopoldo Zea como alternativa a los proyectos conservador y civilizador, ambos
basados en la cultura ibera y sajona respectivamente, ya que ninguno de ellos pretenda
incorporar un ideal de reconocimiento de sociedad plural, participativa, justa y solidaria,
propone lo que denomina proyecto libertario y asuntivo inspirado en Simn Bolvar. El
libertador se dio cuenta de las razones que ocasionaron las luchas, las guerras, la falsa
conciencia y el desarraigo en el que incurran los latinoamericanos, rechazndose unos a
otros, fomentndose la fragmentacin y la divisin. Se haban formado bajo un rgimen
que lo haba mantenido unido bajo el manto de la autoridad y la dependencia. Esto haca,
en ocasiones, que se extendiera una cultura de servidumbre, de obediencia y docilidad.
Adems, las constituciones occidentales creaban una igualdad ficticia que ignoraba la
rica diversidad del continente. Por esta razn Bolvar defenda que lo circunstancial, lo
autctono deba predominar, pero no como rechazo de todo lo anterior, sino como
complemento aglutinador de lo positivo de los proyectos ibero, sajn, conservador y
civilizador.
Pese al ideal utpico e infructuoso del libertador, el esfuerzo de Simn Bolvar no
iba a ser en vano. Aos despus, como reaccin al ideario positivista y a esa sucesiva dinmica de superposiciones y yuxtaposiciones culturales, una serie de clebres intelectuales
y polticos, adquirieron, elaboraron y presentaron una conciencia ms lcida, extensa y
comprensiva de recuperar los contextos y los entornos propios de la realidad latinoamericana. Jos Mart, Antonio Caso, Alfonso Reyes, Csar Zumeta, Manuel Ugarte, Arturo
Andrs Roig, el propio Leopoldo Zea, Horacio Cerutti, etc. plantearon la necesidad de
dejar de renegar del pasado y de cerrar puertas al futuro, reclamando una vuelta a la realidad y a la historia propias (de las que uno nunca sali). Leopoldo Zea habla en trminos
de mestizaje cultural como una manera de acabar con esa historia de yerros y yuxtaposiciones equivocadas. Si los anteriores proyectos generaban distinto tipo de dependencia,
ahora hay que enfrentarla desde un proyecto de liberacin que sepa asumir, reconocer y
permitir la pluralidad cultural latinoamericana.
Teniendo en cuenta esta propuesta, yo dira que Alejandro Mdici se sita en esta
tradicin de recuperacin de lo multicultural, no solo reconocindolo como hecho ni
como medio analtico, sino tambin como propuesta normativa. Amrica Latina se ha
fundado sobre la idea de un estado monocultural y monoorganizativo articulado de manera perifrica en el sistema mundial, negando la pluralidad social y cultural de sus sociedades. De ah que se haya sufrido de un dficit crnico de legitimacin social debido a
la incongruencia de ignorar la estructura de la constitucin primigenia que se encuentra
en sus bases. Es como si Mdici propone un proyecto no asuntivo basado en el mestizaje zeasiano, sino pluriasuntivo, desde el reconocimiento de las diferencias y a partir del
pensamiento decolonial, que las constituciones y las normas jurdicas deben reconocer y

Prlogo

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tener en cuenta junto con la participacin de sus actores protagonistas, principalmente


conformado por grupos subalternos, sin rechazar los elementos positivos del constitucionalismo occidental tradicional, ahora ms atento a la realidad y al contexto latinoamericano.
Es por esta razn que demanda una atencin necesaria de la idiosincrasia y a la
constitucin primigenia y sociocultural de la regin y, por ello el autor se centra en explicitar las caractersticas de los procesos constituyentes realizados recientemente en Bolivia
y Ecuador que parten del reconocimiento del pluriverso socio-cultural y de las luchas
histricas populares de colectivos oprimidos desde distintas formas de colonialismo. El
llamado nuevo constitucionalismo latinoamericano, se diferencia, entre otras cosas, por
la incorporacin de mayores expresiones de la democracia en formatos participativos y
comunitarios, no solo representativos, y por un mayor papel poltico y constituyente de
la sociedad civil, el pueblo y las clases subalternas. Adems, se reconocen una serie de
derechos y figuras jurdicas no reconocidas por el neoconstitucionalismo occidental de
corte europeo y anglosajn, como son los derechos colectivos, los derechos de autonoma, de autoorganizacin, el derecho a la tierra, el reconocimiento del pluralismo jurdico
frente a la intencin monopolizadora del Estado y la incorporacin de los derechos de la
naturaleza y la conciencia ambiental junto con el respeto de la biodiversidad, instancias
tradicionalmente excluidas en el seno del contrato social y del contractualismo y neocontractualismo modernos.
Finalmente, muy acertada es la utilizacin como instrumento hermenutico el
concepto de constitucin horizontal que da ttulo al libro y que retoma del iusfilsofo
brasileo Luiz Fernando Coelho y que intenta traducir en el mbito de la teora constitucional el emplazamiento y la pluralidad de sujetos victimizadas por la diferencia colonial, hacindose necesaria la reescritura de las narrativas de la modernidad desde otros
lugares epistmicos y socioculturales. En este marco, en palabras del mismo Mdici, al
reconocerse explcitamente el carcter plurinacional, pluricultural, demodiverso y por
lo tanto el pluralismo jurdico, y transformarlos en uno de los criterios organizadores de
la forma del estado, de gobierno, de representacin poltica, de la demodiversidad, del
poder judicial y del control de constitucionalidad; las constituciones de Bolivia y Ecuador,
especialmente la primera, parecen resolver la tensin entre unidad y pluralidad/complejidad en una forma que exige reiterpretar el principio de supremaca constitucional.
Frente a la constitucin tradicional vertical y jerrquica, explicada bajo el esquema piramidal kelseniano, ahora la supremaca en estos pases estara dada por ser la constitucin
de sentido que coordina y media entre la pluralidad de saberes y prcticas jurdicas con
hondas races, igualndose el reconocimiento de modos de vida y culturas con ideas de
dignidad humana diversas. Se levanta as un proceso pluritpico tramado en principios y
valores mltiples que tiene el principio de horizontalidad e interlegalidad cultural como
norte. De ah que la constitucin se entienda y pase a ser un ncleo de referencia, no en

20

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

un plano vertical, sino horizontal, para la interpretacin y la aplicacin de la pluralidad


de normas jurdicas y para la accin poltica a travs del derecho. La constitucin no es
que sea superior y externa a las prcticas, situaciones o casos, sino que ms bien habita
en ellas, dndoles sentido e integrndolas, coordinndolas y complementndolas de una
forma o de otra.
En definitiva, creo que con La constitucin horizontal nos encontramos ante un libro fresco, original y creativo que aporta un insumo de un valor incalculable para avanzar
en una comprensin crtica y comprometida del derecho que permite analizar y contribuir
para entender la realidad dependiente, colonial y plurinacional latinoamerica, ofreciendo
materiales con los que poder enfrentar sus injusticias epistemolgicas, sociales, polticas,
econmicas y culturales. No sorprende, dada la calidad intelectual y humana de su autor.
David Snchez Rubio
(Profesor Titular de Filosofa del Derecho. Universidad de Sevilla)

INTRODUCCIN
El problema de la relacin democracia estado de derecho constitucional abre una serie
de posiciones, tanto para la comprensin de los procesos de democratizacin como para
las teoras explicativas de ambos trminos de la relacin. En este caso se trata de comprender la misma en su complejidad y matices desde nuestra regin.
O ms preciso sera decir que uno de los objetivos de este texto es empezar a
pensar los procesos de democratizacin y el estado constitucional en plural, en proceso
y ms all de Un Canon. Con ese fin, se analizan las recientes experiencias constituyentes
en Amrica Latina para verificar si efectivamente existe una modificacin o innovacin,
un descentramiento y ms an, alternativas al canon hegemnico.
El estado de derecho democrtico, constitucional y social, constituye un concepto
central de la reflexin jurdico poltica contempornea. Configura un modelo normativo
de organizacin del poder y de vinculacin entre gobierno y ciudadana. Sin embargo,
dicho modelo no se realiza en su totalidad, sino de forma parcial. Se encuentra en tensin
con tendencias a la desvinculacin jurdica de poderes sociales (pblicos y privados) que
por eso mismo, como viene sosteniendo Luigi Ferrajoli, devienen salvajes o neoabsolutistas.
La utilizacin de la categora crtica de poderes sociales salvajes o neoabsolutistas que adoptamos de la teora general del garantismo jurdico, debe ser entonces
contextualizada en las circunstancias histricas de nuestra regin. Si en el pensamiento
de Ferrajoli (1997:931/934) el estatuto de la misma tiene una funcin crtica al interior
de las aporas de la modernidad jurdica y constituye una peticin de principio a favor del
desarrollo de todas las promesas incumplidas y de las potencialidades emancipadoras de
dicha modernidad, en nuestro contexto esos poderes sociales tienen en gran parte que
ver con la persistencia de la colonialidad del poder. Si en el pensamiento de Ferrajoli y
de las tendencias ms progresistas del neoconstitucionalismo noratlntico se trata de una
discusin al interior de la modernidad y la cultura jurdica occidental, en nuestro contexto
se trata de destacar la inextricable articulacin del neoabsolutismo con la colonialidad en
dichos poderes y ms ampliamente tambin con la colonialidad del saber y del ser.
Lo que en el discurso garantista y neoconstitucionalista se configura como una
crtica emancipatoria, en un discurso jurdico poltico desde la crtica a la dimensin
de colonialidad de nuestra modernidad jurdica perifrica latinoamericana pasa por la
problemtica relacin entre derecho y liberacin en los mrgenes de la cultura jurdica
occidental. Si en el contexto europeo o norteamericano la crtica de los garantismos y
neoconstitucionalismos se da al interior del monismo jurdico, en nuestro contexto debe
21

22

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

darse una crtica que incorpore las herramientas del pluralismo jurdico, de la demodiversidad y del interculturalismo.
Usualmente el diagnstico sobre este problema se basa en la adopcin de un modelo cerrado y acabado de estado de derecho constitucional calcado de la cultura poltico
jurdica demoliberal de las naciones del Norte de Occidente, principalmente los Estados
Unidos y los estados principales de la Unin Europea, consideradas experiencias ejemplares. En esta mirada se enfatiza el contraste entre un constitucionalismo latinoamericano de contenidos avanzados en el plano de los derechos y la pervivencia de zonas
opacas en los estados, la concentracin de poderes en la institucin presidencial que suele
encarnar con modalidades delegativas o decisionistas el mando del estado, la ineficacia
de los derechos sociales, ambientales, pero tambin de los personalsimos; en un contexto de pauperizacin para amplios sectores de la regin ms desigual del planeta, con
la consiguiente desconfianza frente a la representacin y volatilidad de los procesos de
legitimacin poltica.
Pese a que dialogaremos con estas perspectivas, entendemos que existen tambin
problemas de inadecuacin a la realidad regional del modelo bsico que usualmente se
adopta de estado de derecho y de democracia. No es que el modelo no termina de tener
eficacia porque existen dficits en la cultura poltica regional, sino que el modelo mismo
no resulta totalmente adecuado a las peculiaridades de la textura cultural e histrica de
Amrica Latina.
Intentamos no repetir la definicin de conceptos que aparecen vacos de contenido frente a las exigencias contextuales, o en el mejor de los casos ms conectados con
experiencias ajenas. Por ello deberemos realizar un recorrido de doble va entre contexto
histrico cultural y modelo para analizar las peculiaridades de aqul y las inadecuaciones
de ste, haciendo eje, mucho ms que en su puesta en prctica deficiente atribuida a las
carencias de nuestro entorno, en su concepcin misma frente a la complejidad y diversidad de las sociedades latinoamericanas y sus procesos histricos.
Con esos fines asumimos los postulados de la perspectiva crtica modernidad/
colonialidad que, aplicada a los campos sociojurdicos, parte de su consideracin histrica
y contextual, abierta al pluralismo cultural de nuestra regin. La relativa (in)eficacia del
estado de derecho se debe en parte importante a la implantacin de un modelo normativo externo de estado constitucional sobrepuesto a relaciones sociales complejas y
diversas en Amrica Latina, caracterizadas por la persistencia de la colonialidad del poder
y la articulacin subordinada al sistema mundial del capitalismo histrico.
En consecuencia sostendremos, sobre la base del anlisis de experiencias recientes
de procesos sociales que generaron cambios en el modelo normativo del estado constitucional la posibilidad y necesidad de problematizar algunos de los supuestos bsicos del
estado constitucional en nuestra regin (monismo estatal nacional cultural, concepcin
occidental de la dignidad humana, paradigma de los derechos, igualdad jurdica formal).

Introduccin

23

El concepto de constitucin repensado crticamente y en situacin puede partir


de las herramientas conceptuales del pensamiento crtico decolonial y la filosofa de la
liberacin. Constitucin es derecho sobre el derecho, normatividad y organizacin de la
voluntad de convivencia consensual y factible de una comunidad poltica, abierta a un
proceso histrico dado por la tensin entre la clausura totalizadora y su transformacin
e incluso reemplazo desde la exterioridad de la comunidad crtica de las vctimas que
pugnan por nuevas y plurales concepciones de la dignidad humana.
Por el lado de su arquitectnica, la constitucin puede verse como subsumiendo
analgicamente en sus normas de derechos y obligaciones, sus principios y sus valores,
los supuestos implcitos de la poltica: material, consensual y de factibilidad, desde los que
funda la legitimidad y validez jurdica de las restantes normas del ordenamiento positivo
y orienta la prctica constitucional jurdico poltica de una comunidad interpretativa, que
en el marco del estado plurinacional, debe considerarse como mucho ms extensa. Desde la crtica, ella es un proceso abierto al poder constituyente del pueblo entendido no
como cuerpo poltico abstracto o sinnimo de la comunidad poltica sino en tanto que
plebs, comunidad crtica de los oprimidos, excluidos, vctimas e invisibilizados, que en el
Sur global son aquellos grupos subalternizados sometidos a la herida y diferencia colonial
que impugnan, desde la diversidad, las premisas moderno/coloniales de un constitucionalismo adoptado.
La intencin de este texto no es construir un estudio comparativo del constitucionalismo regional, tarea que excede las posibilidades del autor, sino construir un marco
comprensivo de los contrastes e innovaciones generales del novsimo constitucionalismo
de Ecuador, de Bolivia, y en algunos tramos de Venezuela, respecto al usual. Adems
por ser quien escribe originario de Argentina, frecuentemente ese contraste se construye
frente a la Constitucin Argentina. No obstante, no nos privamos de dialogar con las
tendencias del constitucionalismo y del neoconstitucionalismo.
Hemos dividido este texto en tres partes. En la primera realizamos unas aperturas
tericas para repensar la relacin entre el modelo de estado constitucional de derecho y
el contexto complejo regional.
En la segunda parte analizamos la relacin entre estado de derecho y democracia.
Pasamos revista al canon democrtico dominante y a sus consecuencias a la hora de pensar los procesos de democratizacin regionales. Finalmente proponemos unos nuevos
criterios que potencialmente pueden resultar ms fecundos para pensar las tareas e innovaciones democrticas desde el Sur. Los procesos constituyentes recientes en Venezuela,
en Bolivia y en Ecuador exigen repensar la relacin entre democracia y estado constitucional, mediada por el ejercicio del poder constituyente popular.
En la tercera parte, dialogamos con y analizamos las premisas de los neoconstitucionalismos europeos y estadounidenses, sus potencialidades y lmites desde la perspectiva de nuestra regin. A continuacin, partiendo de la apertura del derecho al marco

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

histrico cultural, enfatizamos la importancia de las funciones simblicas en el plano del


derecho constitucional. Los procesos constituyentes recientes de Bolivia y Ecuador nos
proveern insumos para repensar el modelo de estado constitucional y su vinculacin con
el contexto social.
Nos ocuparemos de los cambios en la forma de estado, de gobierno, en el sistema
de los derechos y en la relacin entre seres humanos y naturaleza. Enfatizaremos en torno a las nuevas imgenes rectoras acerca de esta ltima relacin que implican los nuevos
textos constitucionales en el marco de una crisis civilizatoria que tiene en la misma una
de sus dimensiones fundamentales del malestar sociocultural contemporneo. En nuestra
regin, afectada por el intercambio desigual de flujos de materiales y energa, se verifica
una conflictividad ecolgica creciente que requiere no solamente vincular el anlisis de
la constitucin como producto cultural con la ecologa poltica sino tambin con el giro
decolonial que plantean los conflictos socio-ambientales enunciados desde los mrgenes
materiales y simblicos del sistema mundo moderno/colonial. Finalmente sacaremos
algunas conclusiones acerca del concepto de constitucin.

PRIMERA PARTE
Como marco terico, cuyas categoras de anlisis utilizaremos especialmente en la tercera
y ltima parte, exploramos la pertinencia del proyecto modernidad/ colonialidad; de una
comprensin narrativa del derecho que completa el dominante paradigma analtico positivista acrtico en la teora, la enseanza y el sentido comn de los juristas; del pluralismo
jurdico en el entendimiento que el mismo es ms adecuado para la comprensin de los
campos sociojurdicos de nuestras sociedades pluriculturales y postcoloniales, en este
extremo occidente que es Amrica Latina.
El paradigma occidental de los derechos humanos si por una parte es portador de
las promesas del discurso jurdico y moral de la modernidad, por otra debe ser interpelado
crticamente en su pretensin de equiparar su localismo globalizado con la universalidad.
La crtica a la colonialidad epistmica en dicho paradigma desde la diferencia colonial
constituye los lugares de enunciacin de esa interpelacin que busca abrir los derechos
humanos a una genuina interculturalidad para dar cabida al dilogo entre plurales formas
(iguales y a la vez diversas), de entender la dignidad humana.
Esta bsqueda de nuevas herramientas tericas crticas y contextuales a nuestra
realidad parte de la sospecha de que durante mucho tiempo el anlisis constitucional del
estado de derecho en nuestra regin, con excepciones importantes pero escasas, como la
constitucin social de Quertaro de 1917, o el desarrollo temprano del juicio de amparo
en la constitucin mexicana de 1857, busc las inadecuaciones a un modelo adoptado a
priori desde la teora europea y noroccidental.

CAPTULO PRIMERO
APERTURAS TERICAS:
PERSPECTIVA MODERNIDAD/COLONIALIDAD,
NARRATIVIDAD DEL DERECHO
Y PLURALISMO JURDICO
1. La perspectiva de anlisis modernidad/colonialidad
La perspectiva o proyecto de investigacin modernidad/ colonialidad rene a una serie
de pensadores de distintas reas de las ciencias sociales provenientes de los Estados Unidos y Amrica Latina que, en su diversidad y matices, comparten sin embargo, una serie
de notas bsicas comunes.
1.- Su diagnstico acerca de los orgenes de la modernidad que fechan en 1492
con la invasin y conquista de lo que hoy llamamos Amrica. Sin este proceso histrico
y la emergencia del circuito comercial del Atlntico, los estados europeo occidentales
(Portugal, Espaa, Francia, Holanda, Inglaterra) no hubieran podido formar primero un
sistema interestatal ni disputarse la hegemona de la economa mundo capitalista naciente.
Entonces la hiptesis de la constitucin conjunta e inescindible de la modernidad temprana y del primer colonialismo es fundante para estas perspectivas (Dussel. 2007).
2.- Este proceso de emergencia del tndem modernidad/colonialidad puede entenderse tambin en trminos de Wallerstein como la constitucin del Sistema/Mundo,
con la consiguiente jerarquizacin de sus zonas en Centro/Semiperiferia/ Periferia, y el
papel de las relaciones econmicas de explotacin y dominacin entre esas zonas que
jugaron un rol fundamental en tal estructuracin. (Wallerstein. 1996:489/490 y ss.).
3.- De esta manera, quienes adscriben al proyecto modernidad/colonialidad toman
una verdadera perspectiva mundial acerca de la modernidad, que cuestiona las narrativas
dominantes basadas en la idea de su gensis intraeuropea y su pretendido difusionismo a
partir de Europa Occidental tomada como punto cero de su expansin cultural, econmica, poltica al resto del mundo.
4.- La dominacin de otros y la subalternizacin de sus formas de conocimiento
aparecen entonces de forma inevitable como la otra cara, o el lado oscuro de la modernidad en forma de la colonialidad del ser, del saber y del poder.
5.- La consecuente crtica del eurocentrismo como forma hegemnica de conocimiento del proceso modernidad/colonialidad.
De aqu surgen una serie de corolarios comunes:
1. No existe modernidad sin colonialidad.
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28

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

2. La modernidad se basa en un proceso de violencia (acumulacin originaria


del capital) y de clasificacin de las poblaciones del mundo con el surgimiento
de la idea moderna de raza (Quijano), en un proceso de control global de las
distintas formas de trabajo.
3.- La diferencia colonial lleva a los conflictos de liberacin, (negacin de la negacin del otro, afirmacin de la alteridad desde la exterioridad en la contradiccin totalidad-alteridad), a las formas de conocimiento o epistemologas fronterizas, formas de
saber y de ver el mundo que se plantean desde los mrgenes del sistema mundo moderno/colonial.
4.- La diferencia entre conflictos de emancipacin y conflictos de liberacin. Los
primeros son aquellos que se dan al interior de las formas epistmicas, culturales y polticas eurocentradas, que tienen su origen frecuentemente en los conflictos sociales al
interior de las sociedades noratlnticas o entre las naciones de ese espacio geopoltico y
geocultural, como por ej. las disputas por la hegemona del sistema/mundo o el conflicto
entre clases sociales (burguesa y proletariado).
Esta distincin sin embargo, es sobre todo analtica, ya que en la prctica los conflictos de emancipacin y de liberacin se dan frecuentemente mezclados. De ah la especial atencin que le dedican quienes se articulan en el proyecto modernidad/colonialidad
a los conflictos que se producen en los mrgenes, por los grupos subalternizados y su
prctica poltica. Ej. Las luchas de las comunidades originarias o campesinas, las luchas de
liberacin, los conflictos socioambientales o los conflictos socioculturales que hacen a la
presencia de minoras sociales culturales en los estados noratlnticos, etc.
5.- As, con matices disciplinarios y de perspectivas, se han puesto desde los crticos que se pueden considerar enlazados por su comn afirmacin de los supuestos bsicos de la perspectiva modernidad/colonialidad, nfasis en diversos aspectos:
a) desde la filosofa de la liberacin, Enrique Dussel ha hecho eje en el tema de las
falacias eurocntricas a la hora de explicar la Modernidad, la historia pretendidamente
universal basada en la centralidad del eje Grecia/Roma/Cristianismo/Modernidad, la
conformacin del Sistema/mundo moderno/colonial a travs de procesos de profunda
violencia que deben ser pensados a partir de una filosofa y de una tica contextualizada
en Amrica Latina y desde las vctimas (2007: 11/13).
b) Por su parte, Anbal Quijano (2000: 201 y ss.) ha mostrado cmo la dimensin
de colonialidad del poder moderno se ejerci y se ejerce a travs de las formas de clasificacin de los grupos por medio de una divisin jerrquica de sus posiciones sociales en
funcin del color de su piel, que est en el origen del racismo moderno; as como la funcin de esta clasificacin que supone formas de control global del trabajo y su subordinacin al engranaje mayor de la acumulacin de capital hecha posible por la conformacin
del circuito comercial del Atlntico a partir de los siglos XV/XVI. Las jerarquas modernas construidas sobre la base de la raza, las clases sociales y el gnero toman entonces

Aperturas tericas

29

su funcin y sentido como vectores de dominacin y explotacin en el sistema mundo


moderno/colonial. El propio Quijano en desarrollos muy importantes que aqu apenas
podemos reflejar de forma introductoria para enmarcar tericamente las cuestiones de
este texto, ha sealado como esta dimensin de colonialidad ha arraigado capilarmente
en las formas de la intersubjetividad y dimensiones relacionadas: el imaginario social, la
memoria histrica y las formas de conocimiento. Jugndose por tanto tambin la posibilidad de las liberaciones o el giro decolonial en el espacio de la intersubjetividad (2001b).
c) Ms recientemente, el conjunto de autores que podemos ubicar en lo que ha
dado en llamarse el giro decolonial (Walter Mignolo, Santiago Castro Gmez, Ramn
Grosfoguel, Nelson Maldonado Torres, entre otros), se han preocupado por las dimensiones ontolgicas y epistemolgicas, es decir, de la colonialidad del saber, del ser y de
la cultura en general. La colonialidad sera al mismo tiempo el lugar de enunciacin de las
cegueras del proyecto moderno y de la posibilidad de la pluriversalidad, de las historias
locales que pugnan por superar su afectacin por la expansin occidental. (Castro Gmez
y Grosfoguel. 2007; Mignolo. 2001; Maldonado Torres. 2007).
6.- En todo caso la alteridad radical permite pensar otras epistemes y otros mundos. No habra LA alternativa, sino las alternativas. A esta posibilidad de pensar un mundo donde quepan muchas mundos se la puede denominar de diversas formas: Transmodernidad (Dussel. 1998: 51/52), Diversalidad (Mignolo. 2001: 34), Pluriversalidad
(Snchez Rubio. 2007:100). Todos neologismos que surgen en el seno de la perspectiva
modernidad/colonialidad para oponerse al universalismo a priori y abstracto de las formas de conocimiento y cultura eurocntricas. Las formas de conocimiento, de identificacin y de cultura que han sido subalternizadas como folklricas, supersticiosas, tradicionales son revalorizadas en esta perspectiva, ya que contienen elementos simblicos para
impugnar desde los mrgenes, desde la diferencia colonial.
7.- No se trata de volver a esencias o conservar purezas incontaminadas, el carcter mundial del proyecto moderno eurocntrico no deja intocada a la alteridad. Se trata
de recentrar la comprensin en y a partir de las historias locales, para seguir los usos posibles, el remapeo de las tendencias globales, para plantear proyectos alternativos, otros
mundos posibles. La diversidad potencial de la mundializacin que se construye desde
mltiples voces, historias y proyectos locales, se confronta con la globalizacin que es
homogeneidad, pensamiento y voz nicos.
8.- La cuestin del pluralismo cultural, las sociedades multiculturales, toma aqu
desde la diferencia colonial un carcter diverso a las discusiones polticamente correctas
de la academia europea y norteamericana. Se trata principalmente de una cuestin de
poder, que requiere su transferencia, redistribucin e institucionalizacin (como lo muestran los recientes procesos de lucha en nuestra regin, empezando por el del zapatismo,
pero especialmente los de Bolivia y de Ecuador, que incluso logran cambiar la forma del

30

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

estado e incluirla en sus nuevas constituciones, entre otros aspectos innovadores de este
novsimo constitucionalismo regional de contenidos decoloniales).
2. Del derecho monista analizado al derecho pluralista contado
A continuacin, es posible y necesario en una indagacin sobre las inadecuaciones del
modelo estado de derecho constitucional a la diversidad sociocultural de las formaciones polticas de nuestra regin, pensar cul es la comprensin implcita operante acerca
del derecho que acompaa esa relativa inconsistencia o externalidad del modelo. Como
partimos de la base que los problemas de relativa ineficacia del mismo tienen que ver no
tanto y no solamente con problemas de subdesarrollo o particularismo cultural de nuestras sociedades de Amrica Latina, sino tambin con la relativa inadecuacin del modelo
mismo, tenemos que preguntarnos por el paradigma implcito acerca del derecho que
acompaa a tal estado de derecho.
Como sostiene Franois Ost (2005:24) es necesario pensar el derecho desde el
fondo comn de la narratividad social. Las expresiones de dicha narratividad que informa la identidad histrica de toda sociedad, productos de toda cultura (mitos, religiones,
literatura, arte, la historia en tanto relato socialmente construido y transmitido por una
sociedad acerca de su devenir, etc) son portadores de una prescriptividad en el nivel
tico. La formalizacin de sistemas normativos morales y jurdicos positivos hunde sus
races en esa fuente cuya trama comn es el lenguaje. Al revs de lo que propone el
paradigma positivista analtico que pretende delimitar y clausurar un mbito del derecho como lenguaje tcnico formalizado, sistema autopoytico, jerarqua y cierre separado
abismalmente de su contexto. Por el contrario, el derecho contado es abierto o heteropoytico siempre relacional a unas imgenes histricas que la sociedad tiene de s misma y
que contienen en su narratividad prescripciones a la espera de forma normativa.
Como sostiene Robert Cover, a quien tambin podemos ubicar en esta comprensin narrativa del derecho, Ningn conjunto de instituciones o preceptos legales existe sin narraciones que lo siten y le den significado. Toda constitucin tiene una pica, todo declogo tiene una Escritura.
Cuando se lo entiende en el contexto de las narraciones que le dan sentido, el derecho deja de ser un mero
sistema de reglas a ser observadas, y se transforma en un mundo en que vivimos. En este mundo normativo, el derecho y la narracin estn relacionados inseparablemente. Todo precepto legal exige ser situado
dentro de un discurso, tener una historia y un destino, un comienzo y un final, una explicacin y un
propsito. Y toda narracin exige imperiosamente un sentido prescriptivo, un mensaje moral (Cover.
2002: 15/16). A ese mundo normativo tramado por narrativas y prescripciones, Cover
lo denomina nomos. En las sociedades pluralistas los distintos grupos sociales pueden ser
entendidos como comunidades nmicas construyendo por historia, memoria e identidad, o por simple deriva narrativa frente al derecho positivo institucionalizado y soportado por el estado, sus propias interpretaciones y prescripciones. Vistas as las cosas, es

Aperturas tericas

31

evidente que en el paradigma dominante el significado del derecho, el problema de la


hermenutica o de la interpretacin jurdica, se reduce a un problema bastante estrecho,
que confronta a funcionarios y a aquellos que buscan predecir, controlar u obtener beneficios de la conducta de esos funcionarios al aplicar preceptos jurdicos. (2002:18).
El significado del derecho est determinado por nuestros compromisos interpretativos y muchas de nuestras acciones slo pueden ser entendidas en relacin a la normatividad. Pero esos preceptos y principios normativos no se reducen a la imperatividad de
las exigencias de la sociedad, el pueblo, el soberano, el estado o Dios. Son tambin signos
a travs de los cuales nos integramos en una comunidad y nos comunicamos con otras
personas y grupos.
Esto es importante para nuestra investigacin, ya que si la relativa inconsistencia
del modelo de estado constitucional adoptado, tiene que ver con una construccin con
pretensin de modernidad pero que es ciega a la colonialidad, su componente jurdico, es
decir, el derecho como lenguaje normativo del poder estatal, medio de organizacin apoyado en ltima instancia en la pretensin legtima y legal de violencia, presumiblemente
se construir sobre premisas epistemolgicas coherentes con tal carcter moderno/colonial.
Operar tambin al interior del discurso y prcticas jurdicas dominantes la pretensin moderna de unidad o monismo, sistema, cierre abismal, saber y lenguaje tcnico
especializado respecto a formas de normatividad consuetudinarias, informales, de textura simblica densa por su parcial indistincin de narrativas propias de la pluralidad de
culturas. La separacin de derecho y simbolismo cultural en forma de reglas jurdicas
analizables e interpretables lgicamente en forma tcnica es un sesgo pretencioso de
la ciencia jurdica contempornea que resulta difcil de sostener ms all de su prestigio
hegemnico en los crculos acadmicos. El derecho moderno/ colonial tambin est preado de esa dimensin simblica como todo producto cultural en tanto ella es tributaria
de las dimensiones bsicas de la intersubjetividad que est compuesta por la memoria
histrica, el imaginario social y las perspectivas de conocimiento (Quijano. 2001b). El
derecho analizado moderno/colonial participa entonces de este mito del conocimiento
cientfico de construirse a partir de una diferencia abismal con otras formas de saber a las
que se les imputan la densidad simblica como residuo no contemporneo y externo al
ncleo de racionalidad occidental.
Al mismo tiempo estas caractersticas ocultarn el carcter sobreimpuesto y sobreactuado de tal derecho sobre otras formas de normatividad social en el plano moral y en el jurdico, propias del pluralismo de sociedades postcoloniales, pero tambin
atravesadas por la complejidad de las cadenas normativas del pluralismo jurdico de la
globalizacin. Cuestiones que analizaremos un poco ms adelante, para empezar por
un anlisis del sesgo del paradigma jurdico dominante adoptado en la comprensin del
derecho corriente.

32

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

Es posible entonces contraponer al paradigma dominante, que con Franois Ost


podemos llamar del derecho analizado, una forma alternativa de comprensin que
vendra no a negar al primero, sino a mostrar por contraste su inadecuacin parcial a las
nuevas situaciones que concitan la atencin de la teora constitucional y el neoconstitucionalismo regional y a completarlo, que llamaremos del derecho narrado o contado
(Ost. 2005:41).
El derecho analizado sera entonces la comprensin dominante en la enseanza
y en las prcticas de los operadores jurdicos especializados vinculados al estado y al
mercado, y que sintticamente se autocomprende reflexivamente a travs de las teoras
positivistas y analticas acerca del derecho, aunque tambin impregna el sentido comn
de los juristas e informa, por lo tanto, sus prcticas cotidianas en el ejercicio profesional,
los tribunales, al legislar, etc.
El derecho narrado, por su parte, sera una comprensin alternativa y complementaria de la anterior, sensible a la pertenencia del derecho al dominio de la narratividad
social, a sus formas de eticidad y a las valoraciones morales histricas de sociedades
plurales, desiguales y complejas desde donde esperamos estar mejor pertrechados para
comprender tanto los lmites del modelo de estado constitucional en su pretendido cierre jurdico monista, como las innovaciones y complejidades que plantean los procesos
recientes del neoconstitucionalismo regional en su apertura y pluralismo cultural.
Con ese fin recorremos a continuacin las principales distinciones entre uno y otro
paradigma, con la idea de que a veces estas distinciones marcan contradicciones y otras la
necesidad de completar o complementar ambos:
a) El derecho analizado parte del dogma del dualismo irreductible entre el ser y el
deber ser, el hecho y el derecho, cuya lnea de separacin abismal levanta una
frontera o muralla, no slo entre el dominio de lo jurdico y el resto de los campos sociales: econmico, poltico, cultural, etc. , sino fundamentalmente en la
comprensin del derecho como pura normatividad. De ah la bsqueda de mtodos que respondan a esa escisin entre la perspectiva interna y la perspectiva
externa como el estudio de la causalidad y la imputacin en Hans Kelsen, o en la
iusfilosofa analtica el trabajo sobre la precisin tcnica del lenguaje jurdico formalizado. Tanto la imputacin de consecuencias jurdicas como la formalizacin
tcnica del lenguaje a la hora de describir hechos operan en el terreno normativo
como externo o separado de los hechos de conducta. Por un lado estn los hechos, por el otro las normas que les imputan consecuencias en el plano del deber
ser y los describen de forma tcnico jurdica precisa.
a) El derecho contado deber entonces partir de la constatacin que el hecho
est siempre penetrado de significaciones ms o menos valorizadas. El hecho no
se produce a la espera de atribucin de significados ni de imputacin de consecuencias jurdicas por su calificacin tcnica a travs del lenguaje especializado

Aperturas tericas

33

del derecho, el hecho ya siempre viene preado de significaciones y valoraciones.


Por otro lado, el derecho tiene performatividad, es capaz de crear sus propios hechos, de hacer cosas con palabras. Sobre esta peculiaridad abundaremos en c.
b) En el derecho analizado, por consiguiente, la validacin de una norma slo puede provenir de otra norma. En esta dinmica de derivacin lgico normativa a
medida que vamos ascendiendo en generalidad y abstraccin el hedor poltico
moral se hace difcil de simular, pero en aras de la depuracin metdica y de la coherencia de la autocomprensin jurdica moderna es posible recurrir a la hiptesis cientfica de una norma fundamental no puesta, sino supuesta, fundamento
de validez del conjunto de las normas del ordenamiento jurdico positivo. Como
se ha destacado (Ost y Van der Kerchove. 2006:72 y ss.), existe analoga con el
argumento escolstico medieval enderezado a probar racionalmente la existencia
de Dios: todo lo que existe tiene que tener una causa que le d existencia y como
no puede admitirse una serie indefinida de causas segundas es necesario llegar
a una causa primera que existe y no sea causada. Anlogamente, la norma fundamental, fundante o bsica, que es fundamento de validez de todas las normas
inferiores pero ella misma no tiene una norma superior que la fundamente y por
eso es una hiptesis cientfica o supuesto de conocimiento necesario. Al final de
su vida, Kelsen debi reconocer que era ms apropiado considerar a esta norma
fundamental como una ficcin de acuerdo a la filosofa del como s de Vaihinger. (Kelsen. 1994:85/86). Explcitamente Kelsen desarrolla un paralelo con
la cuestin teolgica, como ya haba hecho en escritos anteriores por otra parte,
preguntndose porqu en teologa hay que obedecer los mandatos de Dios. El
jurista austraco responde que la nica respuesta posible es que se presupone que
los creyentes deben conformarse a los mandatos de Dios. Es la afirmacin sobre la
validez de una norma que debe ser presupuesta en el pensamiento de un hombre creyente para
fundamentar la validez de las normas de la moral religiosaNo es una norma positiva sino
una norma presupuesta en el pensamiento de un hombre creyente (1994:82). Pero un poco
ms adelante en este mismo y sorprendente texto, Kelsen admite que una norma
para ser tal no puede ser apenas pensada, debe ser expresin de un acto de voluntad: En contra de la suposicin de una norma establecida no por un acto real de voluntad
sino presupuesta solamente en el pensamiento jurdico, se puede hacer valer, que una norma puede constituir nicamente el sentido de un acto de voluntad, no de un acto de pensamientoSe
puede hacer frente a esta objecin solamente reconociendo que junto a la norma bsica pensada
tambin debe ser pensada una autoridad imaginaria, cuyo acto de voluntad fingido encuentra
su sentido en la norma bsica Con ello la norma bsica se torna en genuina ficcin
una ficcin es el recurso de que se vale el pensamiento cuando no logra alcanzar su objetivo con
el material dadose diferencia de una hiptesis por el hecho de que la acompaa, o debera
acompaarla, la conciencia de que no corresponde a la realidad (1984:86).

34

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

Pero esta transformacin radical, que sin embargo usualmente pasa desapercibida para los remanentes seguidores del positivismo kelseniano, que buscaba
salvar la funcin de la norma fundante o bsica en la teora del derecho, termina
afectando la propia pretensin de pureza al fundar la validez del ordenamiento
jurdico en el orden de lo ficticio o ficcional de una norma que no es tal, emanada
a su vez de una autoridad imaginaria.
b) El derecho contado, se desacopla de esta problemtica filosfica y epistemolgicamente embarazosa, que surge slo si se fuerza una depuracin metdica
que termina no siendo tal, como vimos, en el propio autor de la Teora Pura
del Derecho. Como parte de la pertenencia al fondo social comn del lenguaje,
lo considera (al derecho) abierto a las narraciones, mitos y ficciones que muchas
veces pueden tener un carcter fundador y fundamentador.
Como sostiene Cover, Una tradicin legal es, entonces, parte constitutiva de un complejo
mundo normativo. La tradicin no slo incluye un corpus iuris, sino tambin un lenguaje y un
mythos narraciones en la que sitan al corpus iuris quienes expresan su voluntad a travs
de l. Estos mitos establecen paradigmas de comportamiento: crean relaciones entre el mundo
normativo y el material, entre las limitaciones de la realidad y las demandas de una tica
(2002: 22).
Entre la descripcin y la prescripcin moral o jurdica formalizada acta la narracin. Las normas jurdicas arrastran en su vida: fuentes, creacin, formalizacin, aplicacin, interpretacin, muerte, esas narraciones. Derecho e imaginario
social son una amalgama indisoluble. De ah lo inconsistente de estudiar el derecho con pretensin de pureza siendo que se trata de una prctica constitutivamente impura social, histrica y culturalmente enraizada desde su narratividad.
c) El derecho analizado pretende entonces apoyarse para aplicar y seguir sus normas en hechos empricos debidamente establecidos por medios de prueba fcticos en cuanto a la verdad de los mismos.
c) El derecho contado completa esta perspectiva al resaltar la capacidad de nominar, de infundir sus posibles a lo real. Incluso, como vimos, recurriendo a la
utilizacin de ficciones. Como por ej. las personas jurdicas o morales, el patrimonio, los inmuebles por accesin. En el derecho contado decir es hacer
porque el derecho es un lenguaje de fuerte performatividad, produce estados de
cosas y cambios en los estados jurdicos de las personas que inciden en sus derechos y obligaciones y por lo tanto en sus capacidades y posibilidades de hacer o
no hacer. (Mar. 1994: 19/20).
d) El derecho analizado establece frente a los hechos empricos las normas que
declinan las distintas modalidades de imperatividad: obligan, prohben o permiten conductas o comportamientos.

Aperturas tericas

35

d) El derecho contado, influido por la teora de los actos de lenguaje (Austin,


Searle) completa enfatizando la importancia que tienen para la vida social y jurdica las normas constitutivas que no se limitan a reglar comportamientos ya
existentes, sino que constituyen los comportamientos por ellas buscados, del
mismo modo que las reglas del juego crean la posibilidad misma de jugar. Son
normas que producen instituciones, fijan sus objetivos, los esquemas a los que
hay que conformarse para tener eficacia jurdica, etc. Estas normas prescriben
trayectorias que dejan a los actores gran parte de improvisacin y muchas veces
requieren de ellos que acuerden entrar en el juego (Austin. 2006). El derecho
es una fuerza por la que nuestras palabras ejercen influencia sobre otros, que
afecta el curso de los mundos vitales a travs del espacio normativo. Al mismo
tiempo, nos permite separar la realidad de nuestras visiones y nos rescata de
las construcciones mentales de excesiva deriva que colisionan con la realidad
histrica.
e) El derecho analizado tiende a enfatizar por lo tanto la imperatividad de las normas jurdicas. Ordenar aqu es sinnimo de mandar, prescribir conductas. Toda
una tradicin de positivismo jurdico que considera la imperatividad como una
de las cualidades del derecho se desprende de y remonta a la famosa sentencia de
Hobbes (2007): auctoritas non veritas facit legem.
e) El derecho contado en cambio al subrayar la productividad instituyente del
discurso jurdico considera la imperatividad del derecho desde esta perspectiva
que lo hace capaz de producir realidad. Por lo tanto ordenar ser igual a nombrar, jerarquizar, clasificar, definir. Nominar en definitiva la realidad al mismo
tiempo que se la construye. Por eso mismo, un nomos, en tanto mundo de derecho, supone la aplicacin de la voluntad humana tanto a un estado de cosas
existente, como a nuestras visiones de estados de cosas alternativos, a construir.
Vivir en un mundo legal requiere que uno integre no slo el ser y el deber ser, sino
el ser, el deber ser, y el podra ser. Ahora bien, los cdigos que relacionan nuestros sistemas normativos con nuestras construcciones de la realidad y nuestras
visiones acerca lo que el mundo podra ser son narrativos. La inteligibilidad del
comportamiento normativo es inherente al carcter comunitario de la narracin,
que aporta el contexto para ese comportamiento. Los roles o papeles que asumimos se tornan previsibles o funcionales a expectativas regularizadas socialmente
en la medida en que se inscriben dentro de un guin comn.
f) El derecho analizado concibe el razonamiento jurdico segn el modelo deductivo del silogismo lgico con el fin de subsumir los hechos en el derecho, siguiendo
el objetivo de la coherencia lgica. El derecho moderno/colonial como discurso
con pretensin de sistematicidad y coherencia lgica sera as una diferenciacin,
un cdigo propio de la autonoma del sistema jurdico sintomtico de civiliza-

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

cin por oposicin a formas culturales menos complejas y desarrolladas, por lo


tanto pre- modernas o atrasadas. En ese sentido, es heredero de una narrativa
moderna/colonial que se remonta a Hobbes, Locke, Bentham, Blackstone, Austin, que consideran que la superacin del salvajismo o estado natural tiene que
ver con la adopcin de un sistema de leyes escritas permanentes correspondientes a un sistema de autoridad, ambos rasgos propios de la sociedad civil o de
las naciones civilizadas. Otras formas de derecho, y en especial la costumbre, se
ven reducidas a una categora perifrica que se sita en oposicin al derecho a
travs de su asociacin con lo salvaje y con esos remanentes en pequea escala
de un pasado recalcitrante que an est por transformarse en modernidad. En
opinin de Bentham la costumbre es para los brutos, mientras que la ley es propia
de las naciones civilizadas. En la misma lnea Austin contrastaba el derecho como
producto positivo de la voluntad, al que contrapona con las reglas que se basan
en la costumbre bruta a las que consideraba producciones monstruosas o rudas de un
intelecto infantil o imbcil (Fitzpatrick.1998:63). De esta manera, las plurales formas de derecho se ven reducidas a costumbre y son definidas por sus carencias
en relacin al derecho moderno/colonial. Si siguiendo a Sousa Santos (2009:54),
podemos caracterizar genricamente el derecho como un cuerpo de procedimientos
regularizados y estndares normativos que se considera exigible,en un grupo determinado
y que contribuye a la creacin, prevencin y resolucin de disputas a travs de discursos argumentativos unidos a la amenaza, estamos habilitados a pensar que esta funcin puede adoptar una pluralidad de formas sociales ms all del formato del derecho
moderno/occidental que reclama como esenciales a lo jurdico las notas de diferenciacin burocrtica, lenguaje tcnico formalizado y especialmente imperatividad en ltima instancia violenta aplicadas por agencias especializadas, es decir,
tambin burocrticamente. De esta forma las tres notas estructurales que Santos atribuye al derecho: retrica, burocracia y violencia (2009:55), en su versin
hegemnica moderna/colonial aparecen fuertemente sesgadas y reducidas, en
su amplia variabilidad histrica y cultural, hacia los dos ltimos componentes a
travs de la diferenciacin estatal de burocracia y administracin de la coaccin,
y el componente retrico reducido a un discurso tcnico formal diferenciado del
fondo social comn del lenguaje.
f ) El derecho contado, privilegiando lo que se llamaba el espritu o la idea
del derecho, prioriza la coherencia narrativa y evidencia la importancia de la
interpretacin de los textos y de la naturaleza argumentativa, retrica y tpica
de las discusiones jurdicas. De esta forma, prioriza lo que Santos llama el componente estructural retrico del derecho, o lo que venimos llamando la narratividad abierta al fondo comn del lenguaje y del simbolismo, que alcanza tanto
a la descripcin de los hechos como a los argumentos, enlaza estas dimensiones

Aperturas tericas

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fcticas y normativas en los procesos jurdicos. El juez en definitiva articula al


dictar sentencia el relato de los hechos con los modelos narrativos que le ofrece
el derecho. Ms an los legisladores ponen en liza al discutir una ley diversas argumentaciones que no pueden separarse de una comprensin histrica y cultural
vinculada a las narrativas acerca de los problemas y los fines que la legislacin
debe solucionar y promover, respectivamente. Los constituyentes que crean una
constitucin no lo hacen de la nada sino en un contexto histrico poltico de
argumentacin que remite a las narraciones en liza acerca de la nacin, el pueblo,
la democracia, la ciudadana, el estado. Incluso cuando se adoptan soluciones e
ingenieras institucionales de importacin, como frecuentemente ha sucedido en
el constitucionalismo regional, no se puede omitir la carga de construir una discursividad fundamentadora que construye una cierta narrativa justificadora acerca de la conveniencia, los fines del estado, las necesidades sociales organizativas,
etc. Por ejemplo, en el constitucionalismo liberal del siglo XIX en nuestra regin,
una de las narrativas eje que acompao la constitucionalizacin fue la necesidad
de la construccin de la nacin en el camino del progreso y de la civilizacin.
Esas narrativas a comparar, eventualmente a componer o escoger en la actividad
interpretativa y creadora del derecho toma sus tpicos de las imaginarios sociales
y de las imgenes rectoras acerca del mundo, los seres humanos, la naturaleza,
etc.
De hecho, como desarrollaremos ms adelante, Peter Hberle, que entiende al
derecho y la teora constitucional como ciencia de la cultura, propone el trabajo
interpretativo que conecta derecho y moralidad social a partir de las imgenes
rectoras constitucionalizadas (Hberle. 2001). Esta comprensin resulta an ms
importante en contextos de pluralismo cultural y jurdico donde el derecho debera trabajar a partir de narrativas diversas de gran densidad, como en los estados
de nuestra regin, donde incluso las constituciones ms recientes abren la puerta, cuando no reconocen explcitamente, el pluralismo jurdico. Ese trabajo entre
relatos es potencialmente muy fecundo all donde se va imponiendo la necesidad
de una hermenutica intercultural y pluritpica (Sousa Santos. 2002: 200).
g) El derecho analizado tiene una subjetividad implcita sobre la que trabaja sus
supuestos y categoras. Generalmente el trabajo sobre las normas positivas o
sobre la correccin tcnica del lenguaje jurdico deja entre parntesis u omite
considerar filosficamente el problema de la subjetividad que est detrs de sus
construcciones. En tanto producto cultural del mbito occidental moderno/colonial el derecho analizado construye sobre la figura del sujeto y de sus derechos
subjetivos derivada de la narrativa iusnaturalista racional, que pese a su complejidad, diversidad y trayectoria histrica dilatada entre los siglos XVII y XIX puede
caracterizarse a travs de dos notas comunes: Una, que los hombres, antes de

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

constituirse en sociedad polticamente organizada viven en un estado de naturaleza del que surgen derechos naturales supuestos sin que sean objeto de
ningn tipo de aprendizaje, conflicto o imposicin. A travs de estas retricas se
naturalizan en la prctica instituciones histricas propias de la peculiaridad cultural de la sociedad moderna/colonial como la propiedad privada derivada del trabajo que modifica la naturaleza, la acumulacin e intercambio de sus productos
por medio de la moneda y los contratos incluso entre individuos fcticamente
desiguales (Capella. 2001: 108/109). Dos, el paso asegurador y perfeccionador
del estado de naturaleza y sus derechos naturales al estado o sociedad poltica a
travs de un pacto en el que participan esos individuos. En este par de elementos comunes bsicos de la narrativa iusnaturalista racional, el protagonista es el
sujeto: en el primer caso porque es seor de un mbito de objetos naturales y
artificiales que se determina a travs de sus derechos naturales especialmente
de propiedad y de intercambio contractual; en el segundo al ser protagonista de
la sociedad poltica o estado moderno/colonial en tanto constructo por medio
de acuerdo voluntario del conjunto de los sujetos y con el fin de asegurar esas
libertades y derechos. De donde surgen las categoras moderno/coloniales peculiares de la cultura poltica occidental: lo pblico y lo privado y una subjetividad que se construye sobre la relacin entre ambas (Cabo Martn. 2010:29). Lo
privado como fundamento, es decir la forma institucionalizada y positivizada de
los derechos y libertades subjetivas y lo pblico como su aseguramiento y marco
de garantas. El sujeto y sus derechos subjetivos entonces como protagonista
del mbito privado y del pblico es individuo propietario. La propiedad privada
naturalizada despus de un proceso histrico de recepcin y refuncionalizacin
de la propiedad del derecho romano va a ser no apenas un derecho, sino toda
una configuracin jurdica, un principio bsico y determinante de organizacin
social, incluso de la racionalidad adecuada y de la subjetividad misma. Se entiende
que la propiedad es el apoyo del hombre que la necesita para desarrollarse como tal y a la vez,
la propiedad es la extensin de la personalidad. Porque la primera propiedad que el hombre
tiene es la de s mismo, es decir, su trabajoPero adems inscrito en la propiedad , est la exigencia de protegerla, por lo que la propiedad demanda de manera necesaria un poder adecuado
que garantice su conservacin despliegue y disfrute (el mbito de lo pblico)en el que, por
otra parte, el protagonista debe ser el hombre propietario porque slo l tiene los conocimientos
(que slo los recursos econmicos pueden adquirir) y el inters para conseguir su funcionamiento
adecuado (2010:30).
De esta forma la subjetividad y sus derechos subjetivos, junto a la racionalidad
propia y funcional de y a la sociedad del capitalismo, en su fase concurrencial primero, estn en la base del derecho privado y del derecho pblico moderno/colonial a travs del derecho civil y del constitucionalismo respectivamente. (2010:

Aperturas tericas

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36/37). La dogmtica jurdica alemana oper la jurifidicacin de la relacin entre


estado y sujetos, al tratar a aqul como persona jurdica y a estos como sujetos
de derecho, y la teora pura culmin el desvanecimiento del sujeto en el discurso
jurdico positivista al tratar al primero como imputador y a los segundos como
destinatarios o centros de imputacin normativa. En ambos casos, el macrosujeto estado y los individuos portadores de derechos subjetivos han sido abstrados
en un grado tan alto, que generalmente se trabaja el material normativo y su lenguaje dando como supuestos ya siempre en forma aproblemtica el enunciador
y destinatarios del mismo.
g) El derecho contado al hacer explcita su referencia cultural-narrativa, su pertenencia a comunidades nmicas, en el lenguaje de Cover, no puede desentenderse de los sujetos que actan en las narraciones culturales, ni dejar de reconstruir sus trayectorias narrativas como comprensin de los cambios histricos. Al
mostrar la relacin entre subjetividad, narraciones sociales y normatividad social,
puede poner en crisis la relacin hegemnica entre sujetos y normas al mostrar
trayectorias narrativas diversas, invisibilizadas, reprimidas y/o posibles. Como
puede admitir subjetividades diversas en su diferencia constitutiva, sin pretender
homogeneizarlas a partir de un criterio de equivalencia o igualdad abstractas,
resulta ms apropiado para contextos de pluralismo cultural y para ampliar la
comprensin de los derechos humanos a sus dimensiones culturales, colectivas,
o incluso a otras formas de comprender la dignidad humana que no se enuncian
en el lenguaje jurdico institucional de lo que la cultura occidental denomina
como tales derechos humanos.
h) El derecho analizado, por lo tanto, se caracteriza tambin por una concepcin
utilitarista e instrumental de lo racional. Se inscribe inercialmente en esa tendencia de explicacin de lo social en trminos de bsqueda, por los actores, de sus
intereses, por ejemplo, el homo oeconomicus de la teora econmica que busca siempre maximizar su satisfaccin, o el homo politicus de la teora poltica rawlsoniana que busca autointeresadamente en una situacin ficticia e hipottica de velo
de la ignorancia donde desconoce su fortuna en la vida, establecer reglas justas
para acceder a los bienes primarios. Es decir, la justicia como equidad surge
del autointers de los sujetos y no de un sentido moral de justicia compartido.
En todo caso, a un consenso superpuesto acerca de los principios de justicia
se llega slo reconstructivamente, partiendo de aquello que individuos primariamente autointeresados compartiran.
h) El derecho contado completa enfatizando que el derecho no es slo vehculo
de pretensiones estratgicas sino que juega tambin en los procesos de identificacin simblica, de satisfaccin de la necesidad de identificacin, de pertenencia o de ruptura con las significaciones imaginarias instituidas e instituyentes de

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

una sociedad. El derecho juega tanto un papel simblico como uno pedaggico
en la narracin, difusin e interpretacin de valores que las narrativas e imgenes sociales institucionalizadas por medio del derecho portan. De hecho las
anticipaciones racionales como las ficciones del contrato social, la situacin
originaria de Rawls, o la situacin ideal de comunicacin de Habermas son contrafcticas y muestran por lo tanto debilidad al pretender fundar una legitimidad
de las instituciones y del derecho que vayan ms all de lo procedimental-formal.
No es que no tengan presupuestos morales sustanciales, pero los mismos son
tomados como supuesto bsico subyacente que no se cuestiona al partir de la
pretendida autoconciencia moral de la modernidad, que es lo que no se discute
ni en el pacto social, ni en la situacin originaria, ni en la situacin ideal de comunicacin.
En la realidad histrica difcilmente los sujetos sociales pueden evitar partir, aunque sea para trascenderlas, de las narraciones de sus comunidades y grupos de
pertenencia y el ethos que les es propio, como ha destacado la crtica comunitarista. O les resulta imposible y eventualmente daoso abstraerse de su corporalidad en situacin, como ha resaltado la crtica feminista de estos experimentos
mentales.
h) En el plano del tiempo, el derecho analizado se preocupa fundamentalmente
de las estructuras y carece de perspectiva de la historia. Es incapaz de pensar las
transiciones jurdicas. Un estado dado del sistema jurdico sucede a otro como
imgenes estticas, diapositivas que van pasando sin que se explique la secuencia
de la historia. As por ejemplo, en la teora kelseniana del derecho la diferencia
entre un orden jurdico y otro posterior de distinto signo, por ejemplo, entre
la Repblica de Weimar y el III Reich Nacional Socialista se explica por una
fractura del antecedente lgico normativo. Todava guardo el recuerdo amargo
de una profesora de Introduccin al Derecho en mi primer ao en la Facultad
(Argentina, 1984) que explicaba que la diferencia entre la recin iniciada democracia y la sanguinaria dictadura autodenominada Proceso de Reorganizacin
Nacional, que gener 30.000 desaparecidos, endeudamiento externo, pobreza
y desindustrializacin de mi pas entre 1976 y 1983, era el cambio de la norma
fundamental. Nunca dej de pensar que esa educacin jurdica hegemnica, y
esto ms all de las intenciones crticas del propio Kelsen, en Amrica Latina fue
funcional al autoritarismo y a lo que ahora llamo colonialidad del poder.
h) El derecho contado, al reconstruir las trayectorias narrativas permite incorporar el proceso histrico a la comprensin del derecho. Incluso crticamente
permite un saber genealgico que muestra como la narrativa dominante se construye como rgimen de verdad al vencer o silenciar otras trayectorias posibles,

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poniendo en crisis, al hacer presentes esas ausencias y emergencias, la identificacin narrativa de los sujetos y el derecho (Foucault. 1987).
i) El derecho analizado se articula en torno a pirmides normativas y escalonamientos de poder, aprehende con dificultad los casos e historias particulares
que deben ser subsumidas. La norma ms general del ordenamiento, es decir la
constitucin, es por lo tanto imaginada jerrquicamente en el vrtice de la pirmide jurdica.
i) En cambio, el punto de vista se invierte en el derecho contado, es a partir de
la historia singular que el derecho se reconstruye, y a partir del caso particular la
coherencia narrativa y la racionalidad argumentativa del derecho son puestas a
prueba. En contextos de pluralismo esta caracterstica se acenta ya que son las
narraciones alternativas de diversas comunidades nmicas en una situacin,
las que ponen a prueba la racionalidad argumentativa misma. El derecho debe
componer o mediar o elegir entre narrativas rivales para enmarcar una situacin
concreta.
Aqu, pensando en la constitucin, su carcter implica que sea capaz de ductilidad para permitir soluciones diferentes mantenindose al mismo tiempo como
eje o ncleo de sentido. Es decir, que sea un hilo de Ariadna conductor en el
laberinto de la complejidad de narrativas plurales segn la feliz metfora de Luiz
Fernando Coelho (2006: 311). Que pueda habitar las situaciones sin perder su
carcter de ncleo de sentido de un derecho abierto al pluralismo. Ms adelante
abundaremos sobre esta imagen de la constitucin horizonte frente a la tradicional constitucin vrtice.
j) Finalmente, el derecho analizado parte de la presuncin explcita o implcita del
monismo jurdico estatalista y monocultural que resulta ser el supuesto bsico
subyacente de estas caractersticas que hemos reseado hasta aqu. El paradigma
del derecho analizado tiene como base necesaria al estado nacional monocultural
y monolingstico.
j) El derecho contado parece ms adecuado por las razones ya apuntadas en
este itinerario de comparacin, a una situacin de pluralismo sociocultural dado
su carcter abierto a las narrativas sociales. La pretensin monista que se quiere
tambin universal y normal es en realidad una peculiaridad que acompaa la
institucin por antonomasia del proyecto moderno/colonial: el estado. El constructo moderno/colonial que es el estado nacin moderno tiene la pretensin
del monopolio de la creacin y aplicacin del derecho positivo. Sin embargo, una
primera objecin que podemos levantar es que la creacin de significados jurdicos, la jurisgnesis, siempre se lleva a cabo a travs de un proceso cultural (Cover.
2002: 24). Ese proceso siempre es expresivo de comunidades nmicas, aunque
sea aquellas que consiguen instrumentalizar las burocracias y violencia estatales

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

para imponer su narracin o retrica y silenciar otras, bloqueando en ese aspecto


el circuito de reaccin cultural, y/o tambin simplemente como efecto de la as
llamada por Joaqun Herrera Flores (2005:135) primera ley de la termodinmica
cultural: al formalizarse las acciones y reacciones culturales se tiende a perder
progresivamente la capacidad creativa, resultando en ambos supuestos el bloqueo del circuito de reaccin cultural. Y como sabemos la abstraccin, descontextualizacin y formalizacin son caractersticos del derecho moderno/colonial
en tanto que producto cultural y estn en la base del malestar jurdico cultural
que alimenta la crtica (Herrera Flores. 2011).
Pero esas mismas caractersticas son funcionales al gesto imperial de pretender
acotar el problema, inherente al derecho, de la multiplicidad de significado: el
hecho de que las fuerzas de la jurisgnesis jams crean un solo mundo, sino muchos. Es este
problema el que conduce a la preocupacin imperial de mantener el mundo, ya
que mantener el mundo no es tarea menor, y requiere tanto esfuerzo como crearlo (Cover.
2002: 33).
Pese a esos esfuerzos imperiales, la experiencia social histrica de los procesos
de las sociedades postcoloniales y en la actualidad los procesos jurdicos de escala
transnacional vinculados a la globalizacin muestran, no obstante esa tendencia
a la entropa formal del derecho moderno/colonial, la persistencia de la realidad
del pluralismo jurdico, es decir la coexistencia y confluencia de derechos de
formas, procesos, racionalidades, escalas y fines diversos dentro de un mismo
espacio jurdico poltico (Sousa Santos. 2009:91, Wolkmer. 2006: 31).
3. El paradigma occidental de los derechos humanos como
vector del proceso Modernidad/Colonialidad
El pensamiento occidental se configura como un pensamiento abismal. Abismal en el
sentido que absolutiza dualismos que lo separan y lo ponen en una distancia jerrquica
respecto de otras formas de conocimiento y de cultura. Esta estructura jerrquica y dual
opera en muchos registros culturales. Por ejemplo en el plano del Conocimiento que se
estructura en forma absoluta en torno al par verdad/falsedad, y tambin en el plano
del derecho que se organiza en torno a las distinciones legalidad/ilegalidad/ alegalidad .
Se configura un sistema de distinciones visibles e invisibles. Las invisibles son establecidas a
travs de lneas radicales que dividen la realidad social en dos universosla divisin es tal que el otro
lado de la lnea desaparece como realidad, se convierte en no existente. No existente significa no existir en
ninguna forma relevante o comprensible de ser (Sousa Santos. 2010:11/12).
Estas jerarquizaciones y dualizaciones son posibles desde una mirada imperial /
eurocntrica: es el grado cero desde donde jerarquizar/organizar /medir el tiempo/
espacio del mundo.

Aperturas tericas

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Por ejemplo la tensin tpica de los procesos de la modernidad que Sousa Santos
ha construido a partir de la relacin entre regulacin y emancipacin, no juega al otro
lado de la lnea, es decir, en la cara oscura de la modernidad que constituye la colonialidad:
slo se aplica a las sociedades metropolitanas. Sera impensable aplicarla a los territorios
coloniales. All, al otro lado de la lnea de separacin abismal, otra dicotoma fue aplicada:
la que tiene que ver con el par apropiacin/violencia, pero esto sin comprometer la pretensin de universalidad. Justamente porque se invisibiliza la contemporaneidad, lo que
sucede al otro lado de la lnea es, en el mejor de los casos no contemporneo, atrasado,
salvaje, brbaro, perifrico pero sirve para ratificar lo moderno como punto de llegada,
contemporaneidad, modernidad y en fin, el lugar de medida y de enunciacin de valores
y estndares universales.
Los procesos y prcticas que han ido construyndose en los discursos acerca de
Derechos humanos y Desarrollo, preados de promesas de emancipacin, sin embargo,
participan de los claroscuros de la modernidad/colonialidad, vistos crticamente desde
esta perspectiva configuran procesos que son al mismo tiempo vectores de modernidad/
colonialidad.
En estos procesos impera entonces el discurso abismal, que tambin se puede explicar como la regla de la diferencia colonial. Esta regla, se aplica cuando se defiende
que una proposicin normativa de supuesta validez universal no se aplica a la colonia en
funcin de alguna deficiencia moral inherente a esta ltima (Chatterjee, 2008:30). El abismo que se pretende separa el lugar desde donde se enuncia la regla, se evala y se mide,
es el fundamento de esta diferencia. El mecanismo de la regla de la diferencia colonial
opera ms all de la poca del colonialismo formal tiendo las relaciones de poder de
una colonialidad persistente. Ejemplos de cmo opera esta regla se pueden rastrear hasta
la actualidad, son numerosos en la historia de los derechos humanos, pero sin ir ms
lejos en los procesos de desarrollo, se registra la transferencia de numerosas formas de
produccin y explotacin extractivista de la naturaleza, que, prohibidas en los estados
donde las empresas transnacionales tienen su sede, son sin embargo exportados e implementados en los pases del Sur, como por ej. la megaminera a cielo abierto que separa los
metales preciosos por detonaciones explosivas y posterior lixiviacin utilizando cianuro
o mercurio, que por ms precauciones que se tomen, filtra a las fuentes de agua contaminndolas. Este tipo de procesos est frecuentemente prohibido en la Unin Europea o
en estados de los Estados Unidos, por citar el lugar donde tienen su sede varias empresas
transnacionales dedicadas a este tipo de explotaciones; pero son promovidas por el Banco Mundial en los pases del Sur como prcticas de desarrollo sustentable generadora
de progreso econmico y social.

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

3.1. Paradigma eurocntrico de los Derechos Humanos: lmites internos


La narrativa dominante sobre los derechos humanos participa de este carcter abismal,
desde sus primeras formulaciones los derechos naturales del ser humano eran propios
de una sociedad civil entendida como una forma de convivencia civilizada coherente con
el consenso expresado en un pacto de asociacin o social entre individuos moralmente
autnomos para el respeto mutuo y la garanta de sus derechos. Esta situacin propia de
las sociedades civilizadas de Europa Occidental y del Norte, se contrapona al estado de
naturaleza que no slo era una ficcin explicativa sino que se consideraba era el estadio
histrico atrasado en el que se situaban los pueblos originarios calificados como salvajes
de las zonas bajo colonizacin de Amrica. Como dice Sousa Santos, al otro lado de la
lnea abismal la dicotoma legal/ilegal cede espacio a un estado de excepcin generalizado
o a la alegalidad (2010:14).
Adems, la ficcin del estado de naturaleza serva para naturalizar determinadas
caractersticas de las relaciones sociales emergentes en Europa Occidental que entonces
aparecan como el producto de un desarrollo natural y racional: la propiedad privada, el
individualismo, la libre contratacin entre desiguales, el derecho formalizado y sistematizado por escrito, etc. Caractersticas todas que hacan a la emergencia de la sociedad civil
europea al mismo tiempo iban sealando el abismo con las sociedades salvajes donde
dichas peculiaridades de la cultura occidental al ser naturalizadas y universalizadas servan
para marcar las carencias de ellas del resto de las sociedades, que eran a partir de ah evaluadas como inferiores y atrasadas.
Tpicamente es el mecanismo discursivo de construccin de la diferencia colonial
que opera en el Segundo Ensayo de John Locke y que Franz Hinkelammert ha denominado como la inversin ideolgica de los derechos humanos (Hinkelammert, 2000:
79). En funcin de la mirada desde una posicin de imperialismo cultural que opera una
inferiorizacin de las culturas, saberes, concepciones de la dignidad humana de las zonas
colonizadas, se opera la diferencia colonial por la que se considera que las relaciones civilizadas en las que impera el respeto y la garanta por los derechos inherentes a los seres
humanos estn vedadas a los grupos que estn en estado de naturaleza y son reluctantes
por accin o por omisin a incorporarse al pacto fundante de la sociedad civil. Frente a
esos grupos entonces no rigen las mismas reglas sino las propias del trato con el salvajismo, en el mejor de los casos hay una misin del hombre blanco occidental y cristiano de
velar, primero por la evangelizacin, luego por la civilizacin, despus por el desarrollo
de esas zonas y pueblos que se definen por sus carencias. Aqu viene la inversin de los
derechos, que se transforman en un derecho de conquista, colonizacin, reduccin a servidumbre, que siempre ser ms beneficioso en tanto al fin y al cabo permita la entrada
en la sociedad civil, en la civilizacin y el desarrollo de esos pueblos.

Aperturas tericas

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La historiadora Lynn Hunt, en su libro acerca de La Invencin de los Derechos Humanos se pregunta acerca de muchos de los hombres que fueron impulsores de dichos
derechos en los contextos revolucionarios de Francia y de los Estados Unidos: Cmo
estos hombres, que vivan en sociedades edificadas sobre la esclavitud, la subordinacin y la sumisin
aparentemente natural, pudieron en algn momento considerar como iguales a otros hombres que no se
les parecan en nada, y en algunos casos, incluso a las mujeres? De qu modo se convirti la igualdad de
derechos en una verdad evidente en lugares tan inslitos? Es asombroso que hombres como Jefferson,
propietario de esclavos, y La Fayette, un aristcrata, pudieran hablar como lo hicieron de los derechos
evidentes e inalienables de todos los hombres (Hunt. 2010:17). La respuesta de la autora, llega
unas pginas ms adelante de su historia de los derechos humanos, en trminos de una
diferencia surgida al interior del propio discurso filosfico moderno: La nueva perspectiva
que aparece antes de finalizar el siglo XVIII se centraba en la creencia de que todos los individuos
normales son igualmente capaces de vivir juntos en una moral de autogobiernoEn el siglo XVIII ,
(y de hecho, hasta la actualidad) no se supona que toda la gente fuera igualmente capaz de tener una
autonoma moral. Al igual que los nios y los locos nos cuenta, los esclavos, los sirvientes,
las personas que no posean propiedades y las mujeres carecan del estatus independiente
que se requera para ser plenamente autnomos. Por lo que concluye de forma tautolgica: Si los defensores de los derechos humanos universales, iguales y naturales excluan de forma
automtica algunas categoras de personas del ejercicio de esos derechos, ello era debido principalmente a
que consideraban que no eran del todo capaces de tener autonoma moral (2010:27).
Bien, esta explicacin en trminos de una distincin al interior del proyecto moderno enunciando los derechos humanos es ciega frente a la regla de la diferencia colonial
que est operando como lnea de separacin abismal: de este lado de la lnea los varones
blancos, europeos, propietarios tienen autonoma moral y por lo tanto, derechos. Del
otro lado de la lnea: los esclavos, siervos, pobres y las mujeres estn equiparados a la incapacidad de nios y dementes. Pero una cosa es clara: ello no impide sino que confirma
la consideracin de los derechos como universales, iguales y naturales.
De esta manera, y pese a todas las aporas que supone la regla de la diferencia
colonial, los derechos humanos que son un significante del mbito cultural Europeo
Occidental para significar una peculiar concepcin de la dignidad humana ligada al individualismo propietario, la emergencia de la economa capitalista de mercado, el trabajo
asalariado, etc., son considerados como universales, desde un universalismo apriorstico
abstracto. Se formula la norma reductora: Derechos Humanos occidentales = Derechos
Humanos universales.
3.2. Perspectiva histrica-estructural
Desde una perspectiva histrica-estructural, Johan Galtung explica las caractersticas del
paradigma dominante de los derechos humanos desde su ubicacin en las coordenadas

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

de la cosmovisin cultural occidental. La modernidad occidental es heredera de una


tica vertical trascendente cuyo tomo es el individuo (Galtung, 1999:15). Pensemos en
una regla moral bsica que aparece en diversas cosmovisiones culturales: no hagas a los
dems lo que no quieres que te hagan a ti. En una cosmovisin inmanente de reciprocidad de derechos y deberes, como por ej., la budista, o la que se encuentra frecuentemente
en pueblos originarios de Nuestra Amrica, esta regla genera una relacin horizontal
entre sujetos enlazados por deberes mutuos.
En cambio, en la cosmovisin judeocristiana de la que ser deudora la cultura europea occidental la obligacin no es solamente del ofensor frente al prjimo, el ofendido
o la vctima, sino que aparece un tercero por encima que ser Dios, luego la institucin
que media entre la divinidad y el mundo de los hombres, es decir, la Iglesia dentro del mbito cultural de la cristiandad occidental, y por un proceso de secularizacin la institucin
que surgir como producto tpico del proceso de disolucin de la unidad religiosa de la
cristiandad y que, al mismo tiempo, concentrar los medios de administracin: el estado.
Ya en el siglo XX la estructura se complejizar con la creacin de instituciones
internacionales que concentrarn progresivamente algunas de las funciones normativas y
gubernamentales que antes estaban reservadas al estado nacin, en primer lugar, la ONU
y toda su constelacin de agencias especializadas.
La estructura normativa que se corresponde con esta tica trascendente e individualista es una donde existe en el vrtice de la jerarqua un Transmisor de normas que
van dirigidas a unos receptores, encargados de hacerlas cumplir y que tienen unos objetos
en este caso los individuos con su esfera de deberes y derechos. Existe un isomorfismo
estructural en el tiempo por el que se pasa del Transmisor Dios, luego el estado, finalmente al Transmisor ONU, u otras instituciones internacionales y regionales (OEA, UE,
etc.). El receptor siempre es el poder terrenal mediador, la Iglesia y despus el estado, y
los objetos son los individuos definidos en trminos de sus deberes y ms modernamente
de sus derechos.
De esta forma, la estructura normativa muestra un transmisor de normas en las
instituciones internacionales y regionales, unos receptores que son los estados y unos objetos de las normas que son los individuos. A su vez, esta estructura normativa se articula
con una estructura social de reciprocidades que enlaza a todos estos actores: los estados
estn obligados frente a las instituciones internacionales y cumplir con sus obligaciones
en trminos de estndares de derechos humanos, presentacin de informes, adopcin de
polticas pblicas, adopcin de contenidos normativos en forma de firma y ratificacin
de tratados internacionales, o de leyes internas, etc., les confiere legitimidad ante esas
instituciones y en general, la comunidad internacional. Por el lado de la relacin entre los
receptores normativos de los derechos humanos, es decir, los estados y los objetos de las
normas, es decir, los individuos, existe una relacin de deberes de estos hacia los estados,

Aperturas tericas

47

ej., pagar impuestos, armarse en caso de guerra, etc., y a cambio, ellos reciben derechos
que consisten en conjuntos de acciones y omisiones por parte del estado.
Adems, Galtung en su anlisis muestra como la formulacin de los derechos
humanos que tiene pretensin de universalidad en realidad depende de las caractersticas
de la cosmovisin occidental que define en trminos de tiempo/espacio/conocimiento y
naturaleza entre otras dimensiones (Galtung, 1999: 24).
Espacio: La visin occidental de la dimensin espacial parte de un mundo que
puede ser dividido en tres partes: un centro o como vimos punto cero que est en
Occidente, una periferia a la espera de recibir lo que fuera que venga de Occidente; y un
recalcitrante mal, que rechaza recibir la palabra y los bienes y servicios que se le asignen,
y sobre todo es reluctante a ser incorporado como un Occidente de segunda categora.
En esta imagen de la organizacin espacial del mundo existen tres ideas: centralismo, con
Occidente como centro causal del mundo, universalismo abstracto, con la idea de que lo
que es bueno para Occidente es bueno para el mundo, y una visin dicotmica bien/mal
que marginaliza al segundo, intentando derrotarlo con cruzadas morales y guerreras.
Como sabemos, los derechos humanos son un significante de dignidad humana
propio de Occidente, cuando la ONU adopt la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en 1948, antes de los procesos de descolonizacin afro asiticos, la presencia de
los estados y de la concepcin cultural occidental era abrumadoramente predominante.
De esta forma Occidente, especialmente los estados noratlnticos, constituyen el
punto de definicin desde donde se enuncian e institucionalizan los derechos humanos y
se definen las pautas institucionales.
Por lo tanto, este difusionismo de los derechos desde el centro o punto cero occidental hace que la mayor relevancia en la definicin de las normas, estndares de cumplimiento y en los mecanismos de evaluacin quede para los estados occidentales. Esto
posibilita a los pases de Occidente nombrarse a s mismos jueces del resto del mundo,
distribuyendo certificados de alto o bajo nivel de cumplimiento.
Tiempo: El punto de definicin es el presente o punto de llegada desde donde
se mide el avance/retroceso: lo anterior o atrasado. Esto, como vimos, ya opera en la
narrativa moderna que contrapone el estado natural a la sociedad civil en John Locke: la
coexistencia entre los colonizadores blancos europeos significa la sociedad civil a partir
de la que se define a los pueblos originarios y extraeuropeos en general como en un estadio histrico anterior: atrasados, brbaros, salvajes.
La idea de progreso supone la convergencia asinttica en un estadio final de la
historia del que Occidente est mucho ms prximo. La idea de progresividad siempre
mide los avances y retrasos en trminos de estndares de los estados ms avanzados
noroccidentales. En materia de derechos humanos Occidente es ms avanzado al poder
definir lo universal desde sus propios parmetros. Por lo tanto se trata de profecas
autocumplidas. Otras prcticas o concepciones de dignidad humana se considerarn

48

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

entonces no progresivas o atrasadas respecto a las occidentales, y toda posibilidad de


progreso se entender como adopcin de estndares ya previamente definidos en base a
la cosmovisin occidental.
Conocimiento: La estructura del conocimiento moderno occidental atomstica y
deductiva influye en una visin de normas de derechos individuales, individuos y casos
judiciales. Con la consiguiente dificultad para el reconocimiento de derechos colectivos
y de violaciones de derechos que provienen no de la accin de actores individuales con
intencionalidad, sino de las condiciones estructurales de violencia social.
Naturaleza: en la cosmovisin occidental la visin predominante de la naturaleza la
considera como medio inerte/ objeto manipulable y utilizable indefinidamente para fines
de rentabilidad econmica y social. Esta visin de la naturaleza se afirm con la emergencia del nuevo paradigma cientfico moderno: Galileo, Coprnico, Kepler, Newton.
Desde entonces las leyes naturales no tienen misterio alguno: se expresan en lenguaje fsico matemtico. A su vez, en el centro de ese universo natural traducible en trminos de
leyes fsico matemticas y por lo tanto manipulable, se ubica el sujeto moderno racional
egosta cartesiano. En efecto, Descartes distingui a este sujeto moderno de la naturaleza
y de su propia corporalidad situada al trazar un abismo entre la sustancia pensante y la
sustancia extensa.
Desde estas premisas, los derechos humanos fueron pensados en la cosmovisin
occidental como cerradamente antropocntricos. La naturaleza no tiene derechos ni genera responsabilidades.
Sintticamente, algunos de los puntos ciegos del paradigma occidental dominante
en torno a los derechos humanos:
Al basarse en actores individuales (individuos, estados) y en su intencionalidad
(eje bien /mal) resulta ciego a la violencia estructural edificada en las relaciones sociales,
entre otras formas de opresin, resulta ciego a su carcter moderno/colonial y a su propia dimensin de colonialidad en tanto pretende hacer pasar por universal lo que es una
concepcin de la dignidad humana propia de una cosmovisin cultural particular.
La restauracin simblica del equilibrio moral se produce: a) Luego de que los
derechos han sido violados en las relaciones sociales, b) a travs de la responsabilidad y
eventual sancin a los individuos y estados, por medio de la estructura judicial casustica,
cuyo tiempo es acontecimental (se juzga el hecho y no las estructuras ). No se considera el contexto ni los procesos sociales, las tramas en donde se juega la mayor o menor
vigencia de los derechos humanos descriptos en el plano normativo.
De todas las violaciones de derechos que todos los das suceden en el mundo,
los que encuentran reparacin a travs de casos judiciales son una nfima minora, siguiendo a David Snchez Rubio podemos preguntar Podramos decir, siendo generosos, que
la proporcin es un 99,999% de vulneraciones de derechos humanos y un 0,001% de casos que s son
atendidos judicialmente con sentencia favorable y de manera efectiva? Pese al conocimiento que tenemos de

Aperturas tericas

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esta desproporcin entre lo violado y lo garantizado estatalmente, algo sucede cuando el imaginario que
predomina en nuestro cotidiano se da por satisfecho resignadamente cuando concibe que derechos humanos
pasan, nicamente por las vas normativa y judicial que los hace realmente efectivos (Snchez Rubio,
2007:13).
Adems, agrega el iusfilsofo sevillano resulta curioso que cuando pensamos que los derechos humanos slo se cumplen por va jurdico-positiva y que, adems, se vulneran principalmente antes
de ser reclamados ante los tribunales, al final resulta que estamos defendiendo una posicin post violatoria
y contradictoria de derechos humanos, es decir, que slo se hacen efectivos cuando han sido violados, no
antes (2007:14).
Disocia titularidad y ejercicio de los derechos. Los derechos evidentes e innatos de que somos titulares, sin embargo, slo pueden hacerse valer por mediacin de
especialistas del derecho, en rituales formalizados y establecidos a travs de normas del
propio estado, que por accin u omisin resulta ser el responsable por la violacin de
esos mismos derechos.
Finalmente, el imaginario occidental no considera, o tiene grandes dificultades
para hacerlo, concepciones de la dignidad humana extra occidentales acerca de las relaciones entre los seres humanos y de stos con la naturaleza. Como de forma implcita
siempre los derechos van acompaados por deberes, es muy difcil en la concepcin
occidental dominante, adjudicar derechos a quienes no se puede obligar: por ejemplo, las
generaciones futuras y la naturaleza (Sousa Santos, 2010:112).
A estas limitaciones internas del paradigma de los derechos humanos occidental,
que hemos pensado con la ayuda de Galtung, Sousa Santos y Snchez Rubio, hay que
sumarles las limitaciones contextuales que surgen de la inexistencia de un orden jurdico
mundial vertical, sino ms vale de formas plurales de derecho con fines, formas y tiempos
diversos y la incidencia de los procesos de globalizacin neoliberal en esas pluralidades
jurdicas.
Como hemos explicado en otra parte, (Medici. 2011: 190) ello genera problemas
para concretar el imaginario vertical de los derechos humanos en el contexto de la globalizacin. En efecto, lejos de ser la Carta de las Naciones Unidas y los pactos internacionales de derechos humanos algo as como una proto constitucin mundial, ellos coexisten
con otras formas de derecho propios de la globalizacin neoliberal, como la nueva lex
mercatoria que regula informalmente el mercado inter e intraempresario de las empresas
transnacionales buscando maximizar su rentabilidad y el nuevo derecho internacional
pblico de la liberalizacin de los mercados de bienes y servicios, como el tratado constitutivo de la OMC, los acuerdos regionales de libre comercio como el NAFTA, los Tratados de Libre Comercio bilaterales, como los celebrados por Estados Unidos con Per
o Colombia, entre otros estados. Se trata de una situacin de pluralismo jurdico que
muestra juridicidades en pugna. Ellas se armonizan ideolgicamente en el discurso de la
globalizacin neoliberal como nueva forma de colonialidad. Al mismo tiempo las condi-

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

cionalidades impuestas por las organizaciones econmico financieras internacionales, en


el SE asitico, en Amrica Latina, e incluso en los estados del sur de Europa, refuerzan
una competencia entre la libertad y movilidad de la acumulacin de capital y los derechos
sociales y ambientales. Por lo tanto, los estados, son receptores de cadenas de normas
heterogneas y a menudo contradictorias, formuladas por diversos transmisores normativos, como por ejemplo la ONU, las agencias de aplicacin y seguimiento de los tratados
internacionales de derechos humanos, la OMC, etc. Pero estas pluralidades jurdicas se
articulan y jerarquizan por medio de diferenciales de eficacia y condicionalidades que hacen a la pugna por mantener su hegemona del discurso y las prcticas de la globalizacin
econmica financiera neoliberal. Si en Amrica Latina pareciera que su hegemona sufre
un retroceso parcial, dada la emergencia de una serie de gobiernos progresistas o con
algunos matices heterodoxos frente al Consenso de Washington en Bolivia, Ecuador,
Venezuela, Brasil, Uruguay, Argentina, etc., su regreso al centro de la escena montada
sobre la crisis en la propios Estados Unidos y la Unin Europea, proyecta una sombra
ominosa que amenaza con destruir los ltimos restos del estado de bienestar en la regin
misma donde se ensay y teoriz de forma predominante esa forma estatal de compromiso social.
4. Las formaciones polticas de Amrica Latina y la colonialidad del poder
El carcter complejo de las formaciones sociales latinoamericanas en general y andinas
en especial, como Bolivia y Ecuador, muestra cmo histricamente el modo de vida capitalista perifrico se ha desarrollado de forma desigual y combinada con otros modos
de satisfacer las necesidades humanas, como ejemplos podemos mencionar la produccin comunitaria basada en el ayllu, la produccin familiar mercantil simple o artesanal,
las formas de explotacin del trabajo casi serviles en la minera y en los latifundios, las
comunidades de cazadores recolectores en las zonas selvticas como el Chaco o la Amazona, etc.
Todas esas formas de trabajo y de control del trabajo no son, en Amrica Latina,
pre-capitalistas, sino que actan simultneamente y estn articuladas alrededor del capital
y del mercado mundial a partir de 1492. Todas estas formas productivas y culturales han
sido y son subordinadas, subsumidas formalmente en el modo de vida dominante que es
el capitalismo perifrico postcolonial al que son funcionales. Con lo que a la caracterstica
desigualdad social y exclusin de la relacin social capitalista perifrica, propia de la subsuncin real de la fuerza de trabajo asalariada en el proceso de acumulacin de capital, se
suma la subordinacin e instrumentalizacin de las otras formas de satisfacer necesidades
mencionadas, es decir, el proceso de subsuncin formal en el capital (Marx, 2001:54), que
en las formaciones boliviana y ecuatoriana es inescindible de la colonialidad del poder y
del ejercicio del colonialismo interno, sobre la base de la categora ideolgica de raza. Se

Aperturas tericas

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trata de la racializacin ideolgica de la dominacin y explotacin clasista de las mayoras


pertenecientes tnica y culturalmente a las comunidades originarias y campesinas.
El racismo, originario entonces de la clasificacin colonial y del proceso de invencin de Amrica Latina, sufrir a partir de all un efecto de alusin/elusin, de desplazamiento y de ocultamiento, al pretender justificarse cientficamente en el paso de la
primera a la segunda modernidad con la consiguiente diferenciacin imperial. Como dice
el filsofo radicado en la Patagonia Martn Daz: este racismo epistmico y biolgico oculto
en la geografa de la razn occidental, resultar decisivo para la negacin y eliminacin de las existencias
y los saberes que no se inscriben o adecuan a la tipologa del ser y del pensar diseada por la razn
moderno imperial; en donde Europa y los EE.UU. en nuestro continente aparecern como el centro y la
culminacin tanto del saber como de la civilizacin (Daz. 2010).
Anbal Quijano, en una interpretacin fundadora de la perspectiva modernidad/
colonialidad, ha mostrado cmo en Amrica Latina, por supuesto, con grandes variaciones histricas y geogrficas segn las regiones, las nuevas identidades histricas producidas sobre la idea de raza, fueron asociadas a la nueva estructura global de control
del trabajo. As raza y divisin del trabajo en clases quedaron articuladas reforzndose
mutuamente como estructuras de desigualdad (Quijano, 2000: 202/203). La distribucin
racista del trabajo a lo largo del capitalismo moderno/ colonial y postcolonial en las
distintas regiones de Nuestra Amrica qued firmemente establecida y persisti con la
organizacin de estados liberales eurocntricos, monoculturales, gobernados por elites
criollas ideolgicamente blancas, con procesos de democratizacin restringida.
Esta peculiar textura es diversa en la construccin de las naciones latinoamericanas
pero puede a efectos histrico comparativos, segn el socilogo peruano, agruparse en
cuatro trayectorias para las formaciones polticas latinoamericanas:
a) Aquellas experiencias donde se produjeron procesos revolucionarios ms o menos radicales como Cuba, Mxico y Bolivia, originaron un proceso limitado
pero real de descolonizacin a travs de la construccin de la ciudadana social nacional integradora y asimilacionista con las mayoras tnicas. No obstante
compartir el hecho revolucionario, el camino seguido por estas tres formaciones
de nuestra regin es muy diverso, entre la reafirmacin revolucionaria en la adversidad de aos de bloqueo y relativo aislamiento incluso del resto de los pases
de la regin en el caso cubano, que slo en forma reciente se va superando a travs de iniciativas como el ALBA; las peripecias de la recomposicin seorial de
las clases dominantes (Zavaleta Mercado. 1986:15) despus de la experiencia de
la revolucin de 1952 y el Movimiento Nacionalista Revolucionario en Bolivia,
pasando por el neoliberalismo hasta el actual ciclo de movilizacin y refundacin
del estado. Discurriendo finalmente por los avatares mexicanos del paso de la
revolucin institucionalizada al partido dominante y de all al neoliberalismo y la
unin comercial con los Estados Unidos y Canad, atravesados por resistencias

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

de movimientos sociales urbanos, campesinos e indgenas e intentos de articulacin poltica nacional de los mismos. Puede decirse que se justifica la agrupacin
de Quijano por la importancia del hecho revolucionario en la conformacin de
un imaginario nacional popular en Cuba, Mxico y Bolivia; que en los dos ltimos casos alent (Bolivia) las resistencias y el paso a la actual etapa postneoliberal del proyecto de estado plurinacional comunitario y que alienta an en Mxico
las diversas resistencias populares al neoliberalismo.
b) En Per, Guatemala, Nicaragua y Ecuador las polticas de exterminio tnico fracasaron en el largo plazo frustrando un proyecto de homogeneizacin nacional
de la poblacin originaria y afrodescendiente reapareciendo el conflicto entre
criollos-mestizos y originarios peridicamente de nuevas formas y sobre la base
de diversos clivajes conflictivos.
c) En las naciones del Cono Sur americano, Argentina, Uruguay, Chile, con semejanzas en los estados del Sur de Brasil (Rio Grande do Sul, Santa Catarina, Paran) el aspecto relativamente moderno que presentan es sin duda acompaado
como su sombra por la capilaridad de los procesos de colonialidad del poder
vinculados a la biopoltica de las poblaciones: genocidio de las comunidades
originarias, fomento masivo de la inmigracin europea, no obstante el xito del
proceso biopoltico de homogeneizacin racial y cultural sigue siendo parcial en
estos casos. En el caso argentino y uruguayo es muy fuerte la tendencia negacionista de esa realidad a travs de la asuncin acrtica de la narrativa sarmientina
de la conquista del desierto como hecho inevitable de progreso y a partir de
ah la refundacin de la nacin moderna a travs de la inmigracin europea, de
la que descenderan los actuales argentinos y uruguayos. No obstante un estudio
sobre la composicin gentica de la poblacin argentina por ejemplo, realizado
recientemente por la Universidad de Buenos Aires, ha demostrado que el 50%
de los habitantes de Argentina tiene marcadores genticos que los emparentan
con las comunidades originarias.
d) En Brasil, Venezuela, Colombia y Panam donde la poblacin no blanca constituye porcentajes importantes de la poblacin, se construy un proceso de enmascaramiento de las jerarquas raciales por medio del mito de la democracia
racial, que invisibiliza de manera casi absoluta los conflictos tnico/raciales; an cuando
ellos forman parte de la cotidianeidad de la vida social de esas naciones (Quintero. 2009:
209).
En todos los casos las elites hegemnicas ilustradas organizadoras de los estados
latinoamericanos han intentado, a partir del siglo XIX, construir la identidad nacional y
sus diseos culturales e institucionales, por medio de la escritura de una narrativa de modernidad y progreso: la redaccin de constituciones, ensayos, manuales escolares, gramticas regionales, novelas nacionales (Castro Gomez. 2000: 141/160). Todos estos produc-

Aperturas tericas

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tos culturales pretenden dejar a un lado la barbarie y ser instrumentos civilizadores, no


obstante estar profundamente enraizados en la persistencia de la colonialidad del poder,
del ser y del saber funcional a la construccin de un estado monocultural, monoorganizativo superpuesto al pluralismo social de nuestra regin.
De ah que pese a este enorme esfuerzo de construccin del ser nacional en los
estados latinoamericanos, ste ha sido siempre relativamente inconsistente, al decir de
Pablo Quintero, se ha verificado la precariedad, parcialidad y difcil sostenibilidad
de las identidades nacionales (2009:210). El destacado intelectual y actual vicepresidente
de Bolivia, lvaro Garca Linera, ha sintetizado un diagnstico extendido en las vertientes crticas de las ciencias sociales acerca de esta situacin como de carencia de solidez
estatal. Esta carencia se produjo histricamente por la ausencia de una relacin orgnica
entre sociedad y estado. Ello ocurre, argumenta, cuando el estado es y se presenta ms o
menos abiertamente como organizacin poltica exclusiva de una parte de la sociedad en
apronte, contencin y exclusin de otras partes mayoritarias de la sociedad civil, dando
lugar a lo que Ren Zavaleta Mercado denominaba un estado aparente superpuesto a la
formacin social, y parcialmente externo a la misma. Externalidad dada no slo por su
imposicin, consenso dbil y atrofia hegemnica. Sino tambin por sus caractersticas
relativamente inapropiadas para la formacin social, que explican esa calidad impuesta,
de consensualidad dbil e incapacidad de construccin de hegemona social. El estado
aparente es centralista, monocultural, monoorganizativo y excluyente. Bajo un barniz de
modernidad presenta una estructura patrimonial y colonial (Garcia Linera. 2003:75/76).
En mayor o menor medida entonces, con importantes variaciones regionales producto de los distintos procesos histricos de construccin de la formacin poltica o relacin estado sociedad, an en los casos de aquellas formaciones donde se da un proceso
relativo de cambio que usualmente llamamos modernizacin y este cambio arraiga ms
capilarmente, la modernidad de la construccin social estatal no puede desentenderse de
su otra cara: la colonialidad del poder, del ser y del saber.
De modo tal que los casos de procesos constituyentes decoloniales recientes en
nuestra regin, deben servirnos de insumo para pensar crticamente las peculiaridades
del estado constitucional que, ms all de su forma moderna, tuvo y tiene momentos de
tensin e inefectividad parcial respecto a las prcticas sociales, polticas y culturales que
se dan al calor de la inconsistencia y externalidad relativa del estado en relacin con la
sociedad.
5. El constitucionalismo moderno/colonial en nuestra regin
La ineficacia relativamente alta de los modelos constitucionales adoptados en Amrica
Latina es registrada por el discurso poltico jurdico dominante no en trminos de su inadecuacin al contexto, sino a la inversa; es la barbarie, la incultura, o ms modernamen-

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

te, el subdesarrollo poltico y las deficiencias de la cultura cvica que impide la realizacin
del modelo de estado constitucional de derecho como expresin de la racionalidad y
modernidad jurdica.
Uno de los tpicos recurrentes: Es tambin frecuente en los pases latinoamericanos que
los males polticos, sociales y econmicossuelan ser achacados, con increble ligereza, a defectos, imperfecciones o lagunas de la Constitucin, la que as es convertida en el verdadero chivo emisario de todos
los males habidos y por haber (Linares Quintana. 1981:558). Quedando entonces a salvo el
modelo los obstculos a la realizacin del mismo provienen de la sociedad y hunden sus
races tanto en la dominacin espaola como en la inferioridad de las razas americanas.
A diferencia de la dominacin britnica de la Amrica del Norte, la dominacin espaola
no habra preparado a los pueblos de Hispanoamrica para el rgimen de la libertad,
la simiente cultivada por el truculento despotismo de los reyes absolutos germin lgicamente en el brutal
despotismo de los caudillos. De ah ese poema brbaro de servidumbre y de desorden, esa sublevacin
ciclpea, la gauchocracia, que agrava la anarqua hasta la demencia, exalta la crueldad hasta el delirio,
tie de sangre la historia de las pampas (1981:550).
Es entonces la ndole incivilizada de la realidad social de nuestra regin la que no
se adecua a la racionalidad presumida e incuestionada de los modelos de organizacin
institucional plasmados en los textos constitucionales. Veamos uno de los textos fundadores de la sociologa positivista argentina, que introduce esta narracin de racismo
epistmico con pretensiones cientficas. Se trata del texto Sociologa Argentina de
Jos Ingenieros: La formacin de la nacionalidad argentina y de todos los pases americanos, primitivamente poblados por razas de color es en su origen un simple episodio de la lucha de razas; en la
historia de la humanidad podra figurar en el captulo que estudiara la expansin de la raza blanca, su
adaptacin a nuevos ambientes naturales y la progresiva preponderancia de su civilizacin donde esta
ha sido posible (1946:31). El tema de la relacin entre el medio y la raza como concede
el propio Ingenieros, haba sido en realidad adelantado con prosa brillante y entusiasta
por el gran intelectual orgnico de la formacin del estado nacional Domingo Faustino
Sarmiento en obras como Facundo, civilizacin y barbarie, y Conflicto y armonas en las razas
de Amrica.
Era un tema compartido y asumido por las elites organizadoras de la nacionalidad
en toda la regin, como lo explica Fernndez Retamar: despus de la independencia fueron
notorios los intentos por disear patrias a la medida del criollo: valindonos de esta ltima palabra para
aludir al descendiente americano de europeos que se crea uno de ellos, y en consecuencia radicalmente
distinto del aborigen, el negro y el mestizo americanostales patrias se imaginaron homlogas o versiones
transatlnticas de pases europeos de capitalismo desarrolladode ah el anhelo de procurarse inmigracin blanca, es decir, europea; y el haber facilitado la condicin neocolonial que usufructuaron nuevas metrpolis: Inglaterra en primer lugar (Fernndez Retamar. 2006: 31/32). Figuras notables y en
otros temas no siempre concordantes, compartan este racismo epistmico que justificaba la relacin de colonialidad al interior de los nuevos estados que se estaban organizando

Aperturas tericas

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en nuestra regin: el venezolano-chileno Andrs Bello, el chileno Victorino Lastarria, el


cubano Jos Antonio Saco, el mexicano Justo Sierra, los argentinos Esteban Echeverra y
Juan B. Alberdi, adems del mencionado Sarmiento, entre otros muchos.
Pero en la narrativa de Ingenieros el tema tomaba una pretensin de cientificidad
sobre la base del discurso positivista y socialdarwinista: cuando se encuentran en un mismo
medio, varias razas luchan por la vida y sobreviven las mejor adaptadasla superioridad de la raza
blanca es un hecho aceptado hasta por los que niegan la existencia de la lucha de razas. La seleccin
natural, inviolable a la larga para el hombre como para las dems especies, tiende a extinguir las razas
de color, toda vez que se encuentran frente a frente con la blanca en las regiones habitables por sta.
(Ingenieros. 1946:32/35).
La epistemologa racista de Ingenieros a principios del siglo XX, en tanto discurso
avanzado dentro de su gnero, incorporaba la diferencia imperial (Mignolo.2003:23)
que supuso la cesura entre la primera modernidad con el papel dominante de Espaa y
Portugal, y la segunda modernidad donde el rol hegemnico de dominacin colonial se
desplaz al Norte de Europa, lo que explicaba tambin la diferencia entre los procesos
coloniales de Amrica del Norte respecto a los de Amrica al sur del Ro Bravo: la
zona templada del norte se llen de laboriosos y esforzados colonos que deseaban formarse una patria
nueva, mientras la tropical fue invadida por aventureros, frailes y funcionarios que venan a hacer fortuna
para volver con ella a su pas. Esta diferencia en el origen de la colonizacin, como lo entrevi Sarmiento,
determin el diverso grado de desarrollo de los pases del Norte y los del Sur, pues contribuy a que se
formaran dos ambientes sociales esencialmente diversos por sus costumbres, su cultura, su rgimen econmico, etc. La raza, aparte de las diferencias del medio, determin una disparidad inicial en las dos colonizaciones. Le bon explica de esa manera que Estados Unidos y Sud Amrica, no obstante haberse
copiado en la segunda las instituciones de los primeros, den el espectculo respectivo de la
fuerza triunfante y de la decadencia miserable (1946: 37), resaltado nuestro.
As, no es de extraar que en general se compartiera entre los constitucionalistas
demoliberales el diagnstico acerca de la ineficacia o carcter simblico de las constituciones de la regin pese a su perfeccin en el sentido de copiar las instituciones principales del constitucionalismo estadounidense y europeo occidental: Un anlisis cuidadoso
del texto de las constituciones que han regido y rigen en las naciones hispanoamericanas revela que en
muchas de ellas la perfeccin de las instituciones escritas en el papel est muy lejos de la realidad poltica,
social y econmica existente en dichos pueblos, sealando un abismal desajuste entre la teora y prctica
constitucional. En muchas de esas leyes fundamentales podran encontrarse instituciones que jams alcanzaron plena vigencia efectiva y que luciran mejor en un museo poltico que en un instrumento de gobierno
y administracin (Linares Quintana. 1981: 557).
Siendo correcto el diagnstico acerca del desajuste entre teora y prctica constitucional, no obstante la teora constitucional demoliberal de la regin en general ha tendido
a imputar su causa al subdesarrollo poltico y cultural imperante, en vez de analizar la
relativa exterioridad e inconsistencia del modelo constitucional para tener vigencia en las

56

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

sociedades de la regin. De esta forma el conflicto social no ha sido pensado dentro del
modelo constitucional y su implementacin. La ndole del sujeto constituyente y de los
procesos constitucionales no ha sido reflexionada y por accin u omisin la teora constitucional ha sido cmplice de la colonialidad del poder.
La subjetividad jurdica implcita en los modelos constitucionales demoliberales
adoptados, como titularidad de derechos subjetivos formalmente igual ante el derecho,
produjo la ocultacin jurdica de la diferencia colonial e impidi que esa diferencia y el
conflicto que supone fueran explcitamente consideradas en los procesos constitucionales. La diferencia colonial invisibilizada y/o justificada por los modelos constitucionales
confirman entonces la igualdad, la generalidad y la universalidad del derecho constitucional moderno/colonial de nuestra regin que solamente pudieron habitar en la letra de los
textos constitucionales.
As las cosas, no es de extraar que en general hasta bien entrado el siglo XX en
Amrica Latina los procesos constituyentes hayan tenido caractersticas excluyentes de
las mayoras populares plurales, coloridas y sexuadas. Tambin el recurso al golpe de estado y la discontinuidad constitucional para evitar los procesos de movilizacin popular
y democratizacin. Ni el hecho que las instituciones adoptadas, dado que como vemos,
la racionalidad y conveniencia civilizadoras del modelo constitucional demoliberal noratlntico estaban fuera de toda discusin, no tenan eficacia por las caractersticas de
subdesarrollo poltico y cultural de la realidad social de nuestra regin medidas desde los
parmetros adoptados por el colonialismo epistmico.
A pesar de ello, es necesario no olvidar las excepciones a esta tendencia general
que podemos encontrar en la historia constitucional de nuestra regin, e incluso yendo
ms atrs, en lo que recientemente se ha sealado constituye una verdadera tradicin
hispanoamericana de derechos humanos constituida frente a las tensiones de la modernidad/colonialidad temprana en Nuestra Amrica (Rosillo. 2010: 43/44). Dicha tradicin
arranca con la legislacin protectoria de los habitantes originarios en tiempos coloniales y
la promocin e interpretacin de la misma realizada por Bartolom de las Casas y Alonso
de la Veracruz entre otros, en el marco de los debates que se produjeron en relacin al
trato de las comunidades originarias y su encuadramiento teolgico jurdico. La legislacin de Indias, pese a su ineficacia relativa, dio un tratamiento desigual tuitivo de los
grupos desaventajados tomando en cuenta las circunstancias fcticas condicionantes a su
dignidad humana y fue una herramienta de activismo filosfico, poltico y jurdico para
los mencionados Las Casas y Veracruz en los marcos de las narrativas culturales dominantes en el proceso de colonizacin de la modernidad temprana, interpretados de forma
alternativa (Wolkmer. 2006b:97) ; en el Reglamento de Tierras de la Banda Oriental de
1815 y las instrucciones a los delegados de dicha regin a la Asamblea Constituyente de
las Provincias Unidas del Ro de La Plata de 1813, dadas por Jos Gervasio Artigas en el
Congreso de las Tres Cruces, donde se adoptaba un modelo de soberana popular ma-

Aperturas tericas

57

terial basado en el proceso de distribucin de la propiedad de la tierra que espant a los


hacendados y juristas de Buenos Aires, quienes prefirieron permitir la invasin de la entonces llamada Banda Oriental del Ro de la Plata por Portugal y despus por el Imperio
de Brasil, antes que ceder sus privilegios propietarios ante el peligro de la defensa del derecho popular realizada por el lder oriental (Sampay. 1973: 18/19); en el desarrollo del
proceso de amparo como garanta constitucional en el derecho mexicano, plasmado en la
constitucin de dicha nacin en 1857 o el origen mundial del constitucionalismo social en
la Constitucin de Quertaro de 1917 al calor de la revolucin mexicana. Como ha sealado Snchez Agesta, frecuentemente en el anlisis constitucional se obvia la creacin del
constitucionalismo social en Amrica Latina y ms especficamente como consecuencia
del proceso revolucionario mexicano de principios del siglo pasado. La originalidad es
doble porque el contenido social de la Constitucin de 1917 alcanza no slo a las reivindicaciones de los trabajadores urbanos, sino que, tpicamente enraizada en el contexto
regional de la concentracin latifundista de la propiedad de la tierra, establece la funcin
social de la propiedad y la reforma agraria. Es pues, pese a la sobreabundancia de citas
referentes al constitucionalismo europeo que toman como referencia a la Constitucin de
Weimar de 1919, una creacin original del constitucionalismo iberoamericano que tuvo
inmediatamente eco en otros estados regionales como el Pacto de Unin Centroamericano firmado en San Jos de Costa Rica en 1921 (Snchez Agesta. 1987: 191/201/202).
Dentro de esta tendencia minoritaria de constitucionalismo original y creativo de
nuestra regin, creo que hay que inscribir las nuevas constituciones de Venezuela, Bolivia
y Ecuador. Especialmente las dos ltimas plantean una nueva agenda decolonial para el
constitucionalismo regional e inspiran estas reflexiones a partir de la inclusin del estado
plurinacional, la demodiversidad, nuevos derechos vinculados a la racionalidad reproductiva y desarrollo de la vida y la expresa mencin constitucional a la voluntad descolonizadora, como contenido fundamental del proyecto poltico institucional en marcha en esas
naciones.

SEGUNDA PARTE
Los procesos constitucionales recientes en nuestra regin, han abierto una nueva agenda
de temas en la consideracin de la relacin entre democracia y estado constitucional. Para
situar la relacin en este nuevo contexto, partiremos de revisar algunas de las discusiones
tericas e histricas acerca de las tensiones entre democracia y estado de derecho(1), para
despus analizar las caractersticas e incompletudes del canon democrtico dominante (2)
y las alternativas tericas y prcticas especialmente las que surgen de los procesos de democratizacin en nuestra regin como parte del Sur global y las instituciones y prcticas
en los procesos venezolano, boliviano y ecuatoriano recientes (3), finalmente, volvemos
sobre el problema de la democracia y el estado constitucional mediada ahora por la figura
del poder constituyente.

CAPTULO SEGUNDO
ESTADO CONSTITUCIONAL
Y PROCESOS DE DEMOCRATIZACIN
1. Las tensiones entre democracia y estado de derecho
Existe una tensin entre la democracia, basada en la voluntad de las mayoras y el estado
de derecho como conjunto de vnculos y lmites a los poderes sociales. Sin embargo, ni
la definicin de lo que sea la democracia es unvoca, sobre todo si la pensamos en sus
aspectos deliberativos e instituyentes, ni su institucionalizacin en el estado de derecho,
tal cual lo conocemos hoy, sealan una forma ltima e insuperable. Es necesario pensar
el trabajo de la democracia en y con el estado de derecho, como innovaciones institucionales y consensos exigentes.
El estado de derecho contemporneo es un estado constitucional. Los derechos
fundamentales de las personas y la soberana popular son sus fundamentos de legitimidad. Decir esto es incurrir casi en una redundancia. Pero es necesario comenzar estas
reflexiones reiterando que el estado de derecho constitucional supone un conjunto de
lmites y vnculos al absolutismo de los poderes sociales pblicos y privados. Indagar
sobre el pasado, presente o futuro del estado de derecho es interrogarse de forma crtica
sobre las posibilidades, los alcances y los lmites del derecho como instrumento de regulacin del poder.
Es posible hacerlo desde dos perspectivas, la externa y la interna. La primera se
pregunta por la legitimidad de la arquitectura institucional del estado de derecho en relacin a una serie de valores, entendidos como preferencias sociales generalizadas en un
determinado contexto histrico, que determinan el marco de consenso que sustenta la
legitimidad poltica. En ese sentido, las instituciones del estado de derecho, organizadas
por medio de una constitucin jurdica destacada, sern ms o menos legtimas a la luz de
dichos valores sociales e intereses. En s misma, la arquitectura constitucional no es ms
que la positivizacin en forma de derecho constitucional de un conjunto de ideologas,
valores e intereses de fuerzas sociales en pugna sobre cmo debe organizarse un estado.
El consenso social originario de los procesos constituyentes y de las prcticas institucionales polticas y jurdicas posteriores, mantienen siempre un grado de tensin con
la dinmica de la vida social, sus preferencias valorativas generalizadas, los intereses, las
ideologas y la accin de las fuerzas sociales y polticas que las impulsan.
De ah que desde la perspectiva externa al orden jurdico, el problema de la legitimidad de las instituciones es teorizado por la Filosofa Poltica, la Ciencia Poltica y el
Derecho Poltico.
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62

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

Desde el punto de vista interno, en tanto el estado de derecho constitucional es


la captacin en forma de orden normativo del reparto social de los bienes y de la
palabra,1 los valores, intereses e ideologas aparecen objetivados como normas de competencia, de conducta y principios constitucionales. Normas supremas: el derecho sobre
la creacin del derecho que pretenden y deben tener fuerza normativa y vinculante para
los poderes sociales pblicos y privados.
Esto tiene consecuencias en el anlisis de la tensin, interna al estado de derecho,
que se produce entre validez jurdica (sustancial y formal) y eficacia. Las contradicciones
y lagunas entre los niveles normativos y el grado de cumplimiento efectivo en el orden de
las conductas del estado de derecho en tanto que orden normativo, son preocupacin de
la Teora Constitucional y del Derecho Constitucional.
Es en esos planos (externo e interno), donde hay que situar la tensin entre democracia y estado constitucional de derecho. En un sentido usual la democracia contempornea es entendida como un sistema representativo, de competencia plural entre partidos
polticos, que supone la alternancia en el poder, el principio de decisin y gobierno mayoritario y el respeto de las minoras.
Ella es algo ms y algo menos de su sentido etimolgico y originario de gobierno
del pueblo. Algo ms ya que la acepcin comn ms aceptada, supone esas caractersticas (representacin, partidos, elecciones, regla mayoritaria). Algo menos, en tanto las caractersticas asamblearias, deliberativas e instituyentes inherentes al concepto originario,
que tena como regla bsica el sorteo (dada la igualdad expresada en la isegora e isonoma
de la ciudadana, del concepto originario oriundo de Atenas y la Grecia clsica), son cada
vez ms difciles de constatar en los usos contemporneos, especialmente en la escala
estatal nacional.
1 La idea del reparto, originaria de la filosofa jurdica trialista de Werner Goldschmidt, adoptada
en los fundamentos tericos de su visin del Derecho Constitucional por Germn Bidart Campos, es formulada de la siguiente forma: el reparto es del orden de lo conductual y distribuye
potencias (todo aquello que favorece la reproduccin y desarrollo de la vida) o impotencias (todo
aquello que niega u obstaculiza la reproduccin y desarrollo de la vida). Este orden de repartos
fctico es captado lgicamente en sus conductas ejemplares por la normatividad constitucional,
en forma de normas de organizacin y de conducta, donde a la potencia corresponden derechos
y a la impotencia corresponden obligaciones. Para nosotros, el reparto es un orden fctico de
distribucin del poder a travs de la distribucin de la palabra, idea que tomamos prestada de
Ricardo Entelman, y al mismo tiempo, es reparto de los bienes sociales satisfactores de necesidades humanas, suponiendo por eso un orden de jerarquizacin y valorizacin de las necesidades.
Cules necesidades?, de quines? y cmo se proveen sus satisfactores? En esto nos inspiramos
en la teora de las necesidades de la filsofa hngara Agnes Heller y sus aplicaciones al campo de
la fundamentacin de los derechos humanos por Joaqun Herrera Flores. Ver: (Bidart Campos.
2005),(Goldschmidt. 1973) (Entelman. 1990) , (Heller.1998 y 1998b) y (Herrera Flores. 1989).

Estado constitucional y procesos de democratizacin

63

Una vez ms, no es ocioso recordar esta diferencia que habita los usos del concepto, toda vez que las teorizaciones descriptivas o empricas que analizan la democracia,
dan por sentadas una serie de formas institucionales que seran definitorias de la misma.
Tal el caso, por ejemplo, del concepto de poliarqua en Robert Dahl. De esta forma, se
entiende por democracia una mera forma de ejercer el poder por una minora, respaldada y legitimada por
el apoyo popular mediante elecciones peridicas, y si acaso, con algunas pequeas dosis ms profundas de
participacin(Snchez Rubio. 1997: 124). Pero este argumento lo desarrollaremos cuando
analicemos el canon democrtico dominante y sus insuficiencias ms adelante.
En realidad, la democracia es en s mismo un concepto crtico. No necesitamos
adjetivarla para constatar esto, y si finalmente lo hacemos y la calificamos como deliberativa, participativa o radical, incurrimos en una tautologa para diferenciarnos de las teoras
descriptivas o que dan por sentado el contenido normativo del concepto y sus correspondientes formas institucionales.
Como dijera Carlos Nino, en verdad, No hay instituciones distintivas de la democracia,
fuera de una teora valorativa que justifica un conjunto de opciones. El hiperrealista que piensa que l
puede partir de algunas instituciones presentes en la realidad y elaborar los medios para estabilizarlas sin
traer sistemticamente la teora moral que la justifica, incurre en una confusin conceptual. La realidad
no nos dice qu instituciones son esenciales y cules contingentes en relacin a un concepto normativo como
el de democracia, y de esta forma, no podemos determinar qu contingencia podemos manipular para
preservar lo esencial del concepto (Nino. 1992:571/572).
A esto cabe agregar, sin embargo, que lo inherente a la democracia como concepto
problemtico y crtico es que ella no consiste en un conjunto de instituciones que encuentren su fundamento moral fuera de ellas mismas. La caracterstica crtica de la democracia
es que supone la deliberacin e imaginacin popular sobre cules son sus formas institucionales, y tambin la posibilidad de transformacin, renovacin de sus fundamentos
morales (en tanto lo que sean la libertad y la igualdad, no puede darse por sentado sin
un anlisis histrico). Es crtica porque su ejercicio consecuente pone en cuestin, problematiza constantemente sus instituciones y los contenidos de la libertad e igualdad que
siempre han sido invocados como sus fundamentos morales.
La tensin con el estado de derecho se hace evidente. El estado de derecho, a
travs de su constitucin jurdica destacada, pretende fijar un conjunto de vnculos, supuestos de ejercicio y lmites a todos los poderes sociales, incluso los deliberativos, imaginativos e instituyentes del demos. Lo hace con fundamento en los derechos individuales
y las libertades pblicas fundamentales que no pueden ser conculcados por mayoras
histricas circunstanciales.
Desde la perspectiva externa, la democracia concurre con otros valores e ideologas, otros discursos polticos (por ejemplo, el republicanismo, el liberalismo) sobre la
organizacin social y sus supuestos, que se institucionalizan o articulan en la ingeniera
institucional del estado de derecho. En esta perspectiva, resulta relevante cules fueron

64

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

las fuerzas sociales y polticas que la impulsaron en cada caso y qu caractersticas peculiares ha tomado en relacin a los otros discursos polticos, con los que se articula de forma
tensa o complementaria en una trayectoria histrica y en una sociedad determinada. En
relacin a esto, resulta evidente que el estado de derecho en sentido sustancial se vincula
con la tradicin del gobierno mixto, donde las formas puras se articulan.
Desde la perspectiva interna, la democracia se recorta y expresa en unas reglas de
juego, institucionalizadas por el derecho, que permiten renovar la legitimidad del sistema
poltico y del estado de derecho (elecciones, representacin, participacin, opinin pblica libre, etc.). Encuentra lmites en los derechos y libertades, en la misma representacin
poltica, en el sistema de partidos, en tanto formas fijadas en el estado de derecho. La
democracia institucionalizada al interior del estado de derecho se concreta como normas
jurdicas que establecen quines y cmo acceden al gobierno en representacin del demos,
es decir, como dimensin formal procedimental. Cmo el demos participa en la formacin
del gobierno y de su voluntad.
Las competencias gubernamentales se encuentran limitadas, la constitucin jurdica destacada y los derechos fundamentales por ella declarados y garantizados suponen
lmites infranqueables para los representantes del demos. Ellos marcan lmites negativos
(lo que no pueden hacer), como garanta de los derechos personalsimos, civiles y polticos, y lmites positivos (lo que no pueden omitir) en materia de prestaciones de bienes
pblicos y medidas de accin positiva que garantizan los derechos econmicos, sociales
y de inters pblico de las mayoras y de las minoras.
Si en el campo de la ciudadana y de los derechos de las personas deben presumirse
la libertad y la igualdad jurdicas, de forma tal que todo lo que no est expresamente prohibido (de forma fundada y razonable) est permitido, en el campo de los poderes y rganos
pblicos del estado rige el principio inverso, todo lo que no est expresamente permitido
en su marco competencial, debe presumirse prohibido, arbitrario e irrazonable.
La constitucin, su supremaca, exige una prctica poltica e institucional que acta
como si existiera de forma constante y estable un consenso superpuesto a los poderes
constituidos, incluso los que surgen del demos. Contrapone un demos instituyente originario a un demos derivado, cuantificado a travs del sufragio y las elecciones de representantes y limitado en relacin a aqul, como una copia borrosa o una caricatura con relacin
al original que era deliberante e instituyente de forma absoluta.
Ese consenso superpuesto y supuesto, se articula en la forma del derecho constitucional positivo, que contiene la captacin lgica y objetivacin normativa del reparto de
potencias e impotencias, de la distribucin de la palabra y de los bienes, en el que quedan
acotadas las obligaciones y los derechos del demos. Este reparto, como normatividad objetivada por el orden jurdico, empezando por la constitucin, que es derecho sobre la creacin del derecho, constituye un deber ser que entra en tensin, en el plano externo, con
la realidad fctica e histrica de los factores reales de poder en el orden de los repartos

Estado constitucional y procesos de democratizacin

65

de la palabra y de los bienes, generando problemas de legitimacin. En el plano interno,


la incoherencia e incompletitud de las normas y prcticas jurdicas tensionan hacia la
ineficacia de muchos de los derechos y garantas estipulados en el reparto constitucional
normativo, y por lo tanto hacia la invalidez de las normas inferiores.
Pero entonces, es necesario reconocer que poco queda de la democracia en su
sentido fundante, instituyente, deliberativo e imaginativo ya que al interior del estado
de derecho ella debe aceptar como dado el reparto institucionalizado en la constitucin
jurdica destacada.
En sntesis, como sostiene Roberto Gargarella, el conflicto entre las ideas de democracia y estado de derecho constitucional pareciera surgir del hecho de que ellas apelan
a principios opuestos. Nuestros compromisos democrticos apelan a un principio que a primera vista no
reconoce lmites, y segn el cual no hay ninguna autoridad superior a la nuestra, actuando colectivamente.
Mientras tanto, por otro lado, ideas tales como las de Constitucin y derechos humanos nos llevan a
pensar, justamente, en lmites infranqueables, capaces de resistir la presin de cualquier grupo y aun,
especialmente, las presiones de un grupo mayoritario (Gargarella. 2004:69).
La tensin est servida y de ella dan cuenta variadas posiciones que revisaremos a
continuacin.
2. Argumentos sobre la tensin entre estado
de derecho constitucional y democracia
2.1. Discusiones tericas contemporneas
Como ejemplo de esto, tomaremos algunas de las distintas posiciones sobre la tensin
entre democracia y estado de derecho.
El escenario en que se desenvuelve el principio democrtico es el del estado de derecho. Cmo teorizar este despliegue tenso del principio democrtico, siempre impulsado por unos actores sociales histrico-concretos, al interior de las instituciones del estado
de derecho? Cules son las categoras que permiten captar el trabajo de la democracia en
ese contexto de instituciones, frenos y contrapesos, vnculos y lmites jurdicos?
Las respuestas y las perspectivas para fundarlas son, como veremos, variadas. Nos
interesa ejemplificar aqu a travs del contraste entre posiciones que presentan el principio democrtico como exterior e irreductible al estado de derecho y al constitucionalismo, sea en versin conservadora (Carl Schmitt), o crtica (Antonio Negri), o bien que la
reducen a la dimensin normativa inmanente del derecho positivo, incurriendo en una falacia normativista, tal la crtica de Luigi Ferrajoli dirigida al positivismo jurdico acrtico.
Carl Schmitt, con su agudeza terrible, nos proporciona una descripcin que disocia
en el seno del estado de derecho a la democracia del liberalismo. En efecto, para el jurista
de Pletterberg, el estado de derecho no es ms que un conjunto de neutralizaciones y

66

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

despolitizaciones, compromisos dilatorios que mediatizan las decisiones constituyentes


soberanas, el carcter absoluto de los principios polticos puros como la monarqua o
la democracia en tanto que decisiones sobre la forma concreta de existencia poltica de
una comunidad (Schmitt. 1992: 32/34).
De ah que para Schmitt estos principios aparezcan deformados, neutralizados en
su carcter absoluto por el estado de derecho como presidencialismo o parlamentarismo. De ah su crtica a la democracia parlamentaria y su defensa de una interpretacin
extensiva de los poderes de excepcin presidenciales.
La radicalizacin introducida por Schmitt en la tensin entre liberalismo y democracia, sin embargo, se resuelve en una crtica reaccionaria del estado de derecho y la
democracia parlamentaria. La democracia entendida sobre todo a partir de la homogeneidad del pueblo y la aclamacin, es enemiga del pluralismo y la deliberacin. De este
modo, se desprende que la democracia para Schmitt sea incompatible con el estado de
derecho y con el parlamentarismo, y en cambio tenga una afinidad electiva con la dictadura y la jefatura popular que representa existencialmente, encarnando la unidad de pueblo
y nacin (Gomez Orfanel. 1986:286).
Aparece aqu la influencia del concepto weberiano de legitimacin carismtica en
el pensamiento de Schmitt; pero mientras para aqul el carisma es compatible con el mecanismo representativo parlamentario, y constituye al mismo tiempo una posibilidad de
lograr un factor moderador de la jaula de hierro que supone la dominacin burocrtica,
en ste, carisma plebiscitario y representacin son antagnicos e incompatibles.
En la idea schmittiana, la democracia plebiscitaria encarnada en el jefe aclamado
por la totalidad homognea del pueblo est apoyada o exige una entrega de abajo hacia arriba. Si
bien la misma supone un inters (proteccin-obediencia), la relacin est dominada por una identificacin
total del pueblo (sujeto global) con la ideologa dominante que impone el soberano y no permite, tampoco,
ningn espacio de pluralismo (Bertn y Corbetta. 1997:48).
Antonio Negri, por su parte, asocia el principio democrtico al poder constituyente. Tambin describe esa tensin de una democracia sujeta al interior del estado de derecho. Pero aqu, lejos de resolverse el principio democrtico en una frmula de exaltacin
reaccionaria del orden concreto, la homogeneidad y la jefatura (como poder), aparecen
las formas del enjaulamiento espacial y temporal de la potencia de la multitud.
En el constitucionalismo, la democracia como poder constituyente es concebida
como extraneidad o bien como interioridad para distribuir en el espacio de las mediaciones; en todo caso;
debe ser neutralizado cuando se presente como determinacin innovadora. La valoracin negativa del
poder constituyente est sobredeterminada por la concepcin espacial de lo poltico, un espacio recorrido
por una geometra constitucional, ms o menos formalizada, unas veces abierta y otras cerrada, en todo
caso predispuesta a controlar toda innovacinEl poder constituyente se transforma en un incidente
(Negri. 1994:382).

Estado constitucional y procesos de democratizacin

67

En el otro extremo, el positivismo jurdico propone una reabsorcin de la democracia al interior del poder constituido y del orden jurdico positivo. La democracia es
asimilada a la validez jurdica sustancial derivada de los principios polticos y morales que
se encuentran en el derecho sobre la creacin del derecho, es decir, en la Constitucin.
El anlisis se detiene en este punto, inmanentizando la democracia y anulando toda referencia a su dimensin de exterioridad radical y fundadora en relacin a la normatividad
jurdica. La democracia encuentra lmites jurdicos en cuanto a qu es lo que no puede decidirse o debe ser decidido por cualquier mayora, y que est garantizado por las normas constitucionales
que regulan la sustancia o el significado de las mismas decisiones, vinculndolas, so pena de invalidez,
al respeto de los derechos fundamentales y a los dems principios axiolgicos establecidos por aqulla
(Ferrajoli. 1992:2/3).
El propio Ferrajoli, al diferenciar entre plano externo e interno, atribuyendo a
aqul el problema de la (i)legitimacin constante del estado de derecho desde la perspectiva de los derechos y la democracia, y a ste el de la tensin interna al orden jurdico entre
validez sustancial y formal de los niveles normativos inferiores y eficacia del nivel normativo constitucional, nos previene contra la falacia normativista ( Ferrajoli. 1997: 941) y va
ms all del positivismo jurdico decimonnico (paleopositivismo en sus trminos).
En el caso de Schmitt, el absolutismo del principio democrtico se resuelve en una
negacin de la democracia convertida en dictadura plebiscitaria; en el caso del positivismo jurdico y del constitucionalismo liberal moderno, ella es asimilada a lo instituido; en
Negri, se entiende la radicalidad y exterioridad del carcter constituyente de la democracia como fundacin, creacin, sin embargo no ilumina cmo ella trabaja al interior del
estado de derecho, en un campo de tensiones donde nunca puede ser totalmente neutralizada, ni tampoco realizada.
Las posiciones oscilan entre la teorizacin de la democracia como fundacin y
ruptura radical, es decir, como exterioridad absoluta, poder constituyente originario ilimitado; y otra que teoriza la democracia como dimensin de lo instituido. Sin embargo,
estos momentos que unilateralizados resultan sesgados e insuficientes, son ambos necesarios desde nuestra perspectiva.
La forma adecuada de enfocar el problema del trabajo de la democracia en relacin
al estado de derecho, se desmarca tanto de una visin exclusivamente jurdicoinmanente,
como de la perspectiva radicalmente externa. De lo que se trata es de construir una teora
que articule y medie entre ambas dimensiones, que encuentre su espacio de formulacin
en la tensin entre poltica y derecho, entre contexto social y prcticas jurdicas, entre lo
instituido y lo instituyente.
Por lo tanto, desde esta perspectiva, la democracia:
a) No puede asimilarse en forma reaccionaria a homogeneidad, aclamacin y representacin existencial delegativa.

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

b) No puede reducirse a una dimensin de validez normativa inmanente al ordenamiento jurdico.


c) No puede asimilarse solamente a un principio radical exterior y fundador del
orden porque su trabajo es continuo y transversal, tanto exterior como interior. Ella
contina actuando al interior del estado de derecho, permitiendo la creatividad y la innovacin institucional.
Luego, Cmo escapar a estas posiciones sesgadas y dicotmicas y apostar por una
teora de la democracia en el estado de derecho que sea a su vez coherente con la posibilidad de la apertura y de la innovacin social, cuya apuesta sea comprender y mantener
activo el trabajo de la democracia en el estado de derecho constitucional?
2.2. Discusiones histricas
Es necesario recuperar una serie de discusiones histricas que revelan dimensiones posibles de esta recuperacin de la democracia al interior del estado de derecho constitucional.
En primer lugar, el constitucionalismo y sus teorizaciones han adoptado como uno
de sus principios el de estabilidad. La constitucin como una catedral, (Nino. 1992:63)
que supone una convencin bsica fundante y la interaccin a lo largo del tiempo, se
va construyendo a travs de generaciones, como obra duradera y con vocacin de permanencia, apuntalada por una interpretacin y unas prcticas constitucionales de corte
originalista / historicista.
Ya en los debates constituyentes de los Estados Unidos de Norteamrica, en funcin de la apertura temporal del principio democrtico, Paine y Jefferson argumentaron
que las generaciones constituyentes no pueden privar a las venideras de ese mismo ejercicio democrtico del poder constituyente. (Gargarella. 2004:63).
En efecto, por qu las generaciones venideras deben presuponer un consenso
constitucional del que no han tomado parte? Por qu no podran revisarlo y renovarlo a
travs de las prcticas y la interpretacin constitucional?
Podra argumentarse respondiendo que los momentos fundadores constituyentes
fueron expresiones de un consenso fuerte de la soberana popular, de una decisin del
pueblo soberano sobre su forma de existencia poltica; sin embargo, en los casos del
constitucionalismo liberal,2 el anlisis histrico revela que en realidad, pese a las invoca2 Como lo son tpicamente los procesos constituyentes de los Estados Unidos de Norteamrica
y de la Repblica Argentina en 1857/60, esta ltima como ejemplo que podra multiplicarse en
la historia constitucional de nuestra regin con muy pocas excepciones, hasta bien entrado el
siglo XX. La Constitucin de Quertaro de 1917 es innovadora tambin en tanto expresin de
un genuino proceso constituyente popular producto de un proceso revolucionario e inaugura el
constitucionalismo democrtico del siglo pasado en nuestra regin.

Estado constitucional y procesos de democratizacin

69

ciones generales al pueblo soberano, los ciudadanos activos, participantes, eran una minora. Constituan la otra cara de un orden de exclusiones: trabajadores, pobres, negros,
originarios y mujeres.
De hecho, las propias argumentaciones que sostenan la necesidad de equilibrios y
contrapesos (Montesquieu, Madison, Tocqueville), no slo tenan como blanco el absolutismo del poder, sino tambin al principio democrtico, que era considerado susceptible
de deslizarse hacia la pasin e irreflexividad de las multitudes, hacia el despotismo de las
mayoras sociales y un igualitarismo irrefrenable que perjudicara a los sectores pudientes
e ilustrados del pueblo.
Adems, el paralelo entre el proceso histrico de ampliacin de la base de legitimidad democrtica y el de la ampliacin de las garantas de nuevos derechos a travs
del constitucionalismo democrtico y social (derechos polticos, sociales, etc.), nos hace
sospechar que la tensin democracia-constitucionalismo-derechos tiende a resolverse en
la medida que adoptamos la perspectiva ex parte populi, desde abajo.
Se trata, en definitiva, de revisar qu es el consenso democrtico del que estamos
hablando. La pretensin de estabilidad presupone un consenso superpuesto con vocacin de duracin que fija las competencias, los derechos y la participacin ciudadana. Por
nuestra parte, entendemos que cuando se discute el grado de inclusividad de los procesos
polticos y sus pretensiones de estabilidad, en realidad se est discutiendo el significado
mismo del consenso. Se est haciendo una peticin de principio a favor de un consenso
exigente, que no debe darse por presupuesto en forma esttica y que debe renovarse
cotidianamente en la prctica y la interpretacin constitucional, permitiendo as la deliberacin, imaginacin, apertura y el dinamismo de la innovacin institucional. Como
veremos, una de las ideas que nos interesa empezar a explorar es que dichos consensos
exigentes e innovaciones institucionales, pueden discutirse a partir de una nueva agenda
que se produce recientemente desde el Sur de Nuestra Amrica. Trayendo analgicamente al campo poltico y jurdico la asercin de la crtica decolonial de que los procesos de
innovacin y de cambio no se producen solamente en la trayectoria unilineal del progreso
moderno occidental desde cuyo punto cero se producira la difusin al resto del mundo
de tales innovaciones en forma de civilizacin, progreso, desarrollo , veremos que
podemos hablar de una diversalidad democrtica, de una transmodernidad constitucional, a partir de prcticas de construccin de consensos exigentes y de innovacin institucional registradas en nuestra regin y que aportan a abrir la narracin moderna/colonial
del constitucionalismo regional, as como de sus modelos para entender los procesos de
democratizacin y el carcter del poder constituyente en los mismos. En ese sentido, las
experiencias recientes de Venezuela, Bolivia y Ecuador pueden aportar nuevas premisas
para repensar estos problemas desde una perspectiva geopolticamente situada. A continuacin abordaremos el problema desde la teora democrtica hegemnica, es decir
El Canon que se impuso en las ltimas dcadas como narrativa maestra acerca de los

70

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

procesos de democratizacin en nuestra regin, y veremos que la innovacin democrtica


regional se ha caracterizado justamente por ir ms all de ese canon.
3. Procesos de democratizacin y teora de la democracia
A pesar de las posiciones divergentes en su valoracin, no caben dudas que la democracia ocup un lugar central en el campo poltico y en la reflexin de las ciencias sociales
durante el siglo XX. Si lo seguir haciendo en el siglo que comienza es una cuestin
abierta, dada la divergencia entre un movimiento prctico que por un lado, va restando
capacidades decisorias a la escala poltica del estado nacin, llevando decisiones polticas
y econmicas esenciales para la vida de las personas a la escala mundial por medio de los
procesos que han sido llamados como globalizacin o mundializacin econmica y
financiera. Al mismo tiempo, es justamente en esa escala global donde repercuten y se visualizan problemas capitales en el siglo que ha comenzado, como, v.g., los ambientales,
que plantean crecientes necesidades de gobernabilidad y requieren la coordinacin de
polticas supraestatales, que incluso son propuestas y reclamadas por redes de movimientos sociales y organizaciones no gubernamentales transnacionales. Por otra parte, aparece
una recurrente reivindicacin de la democracia participativa a nivel local que tiene que
ver con la proximidad y sus promesas democratizadoras, que sin embargo, y ms all de
avances e innovaciones, encuentran su lmite en el grado reducido de competencias polticas y econmicas que tienen los gobiernos locales para ser punta de lanza de procesos
democratizadores a nivel de la sociedad en su globalidad.
Estas perplejidades producidas por el contexto histrico repercuten en la teora
de la democracia y en la capacidad de contribuir desde dicha reflexin a procesos de
transformacin. Pero esa perplejidad del canon democrtico, sostenemos aqu, se debe
tambin a caractersticas propias, tales como su mezquindad, excesivo nfasis en el procedimentalismo formal, y sesgo eurocntrico, que lo inhiben para pensar procesos de
democratizacin que respondan a las demandas del actual momento de crisis y transicin
paradigmtica.
De ah que el objetivo principal de esta seccin sea explorar un marco que permita
evaluar las democracias realmente existentes al mismo tiempo que plantear una necesaria
ampliacin del canon hasta ahora dominante para democratizar la democracia. En ese
empeo, ponemos nuestra mirada en las innovaciones democrticas y especialmente en
las que provienen del Sur global, al mismo tiempo que proponemos tres dimensiones
axiales para evaluar los procesos de democratizacin ms all de las limitaciones del canon: el consenso exigente, la innovacin institucional y un renovado igualitarismo social
compatible con el pluralismo cultural.

Estado constitucional y procesos de democratizacin

71

4. Democracia y teora en el siglo XX: la formacin del canon


Durante el Siglo XX se dieron distintas disputas en torno a la democracia. En primer
lugar, acerca de su deseabilidad (debate que ocupa toda la primera mitad del siglo y en el
que intervienen autores como Weber, Schmitt, Kelsen, Michels, Schumpeter entre otros)
y sobre el grado de democratizacin posible y deseable en el contexto de sociedades de
masas. Si por un lado, este debate se decant a favor de la deseabilidad de la democracia
como forma de gobierno, por otro, la propuesta que se torn hegemnica en la segunda
postguerra mundial implic una restriccin de las formas de participacin y soberana
popular ampliadas, a favor de un consenso electoral bsico para la formacin de gobiernos. Esa fue la forma hegemnica de la prctica democrtica en la postguerra en los
pases que entraron en la segunda ola de democratizacin.
En segundo lugar, se produjo a partir de los aos 60 un debate sobre las condiciones estructurales de la democracia (Barrington Moore, ODonnel, Przeworski, Meksins
Wood, etc.), que es tambin un debate sobre la compatibilidad entre democracia y capitalismo (Meiksins Wood. 2000).
Barrington Moore Jr, introdujo una tipologa de los pases con propensin democrticia y sin propensin democrtica, construida sobre la base de una comparacin
histrica donde los clivajes principales eran el papel del estado en relacin a las clases
agrarias y la modernizacin (Barrington Moore. 1973).
Un segundo debate se articulara al de los requisitos estructurales de la democracia, el de las virtualidades redistributivas de esa forma de gobierno, que se visualizaban
en la consolidacin de democracias sociales en el estado de bienestar de postguerra.
Habra una tensin entre capitalismo y democracia, que una vez resuelta o equilibrada a
favor de esta ltima, pondra lmites a la propiedad y redundara en beneficios para los
sectores sociales desfavorecidos. En cambio, para los autores de filiacin marxista, en las
sociedades capitalistas era imposible democratizar la relacin social fundamental en que
se asienta la produccin material, entre capital y trabajo. De ah que, en el mbito de ese
debate, se discutiesen modelos de democracia alternativos al modelo liberal: la democracia participativa, la democracia popular en los pases de Europa del Este, y la democracia
desarrollista de los pases afro asiticos recin descolonizados.
Pero con la tercera ola de democratizacin que comenz en los 70s en Europa
del Sur, (Grecia, Espaa, Portugal) y continu en los 80s en Amrica Latina y en los
90s en Europa del Este, el centro de las discusiones acerca de la democracia pas a las
transiciones en la medida en que decenas de estados entraron en procesos de democratizacin, pases con enormes variaciones en cuanto a sus caractersticas estructurales, tipo
de estado, procesos de urbanizacin, desarrollo, etc. Por otra parte, con el auge mundial
del neoliberalismo y el consenso de Washington y la consiguiente crisis del estado social,

72

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

tambin fueron puestas en entredicho las teoras como las de Lipset o Przeworski acerca
de los efectos redistributivos irreversibles de la democracia.
En ese contexto, el problema de las propiedades formales procedimentales de la
democracia, pasa a ser medular en las discusiones, y desde all se perfilan los contornos
de lo que podemos llamar una concepcin hegemnica. Sus principales elementos seran la contradiccin entre movilizacin e institucionalizacin (Huntington, Germani),
la valorizacin positiva de la apata poltica (Downs), una idea resaltada por Schumpeter,
para quien el ciudadano comn no tena capacidad o inters poltico sino para escoger
los lderes a los cuales les cabe tomar las decisiones polticas, la concentracin de los
debates en la cuestin de los diseos electorales (Lijphart) el tratamiento del pluralismo
como forma de incorporacin partidaria o disputa entre las elites (Dahl. 1989). Todos
estos elementos presentes en la concepcin hegemnica de la democracia sacralizada
por la politologa emprica, no consiguen enfrentar adecuadamente el problema de la
calidad de la democracia que se patentizaron con el despliegue de la tercera ola de
democratizacin y que llev a las adjetivaciones de la misma: democracia delegativa,
de baja intensidad, etc. Al decir de Boaventura de Sousa Santos, cuanto ms se insiste
en la frmula clsica de la democracia hegemnica, menos se consigue explicar el hecho
paradjico de que la extensin de la democracia trajo consigo una enorme degradacin
de las prcticas democrticas.
La expansin global del formato demoliberal representativo coincidi con una doble crisis de representacin-desafeccin poltica en los pases de democracia consolidada,
al mismo tiempo, el fin de la guerra fra y los procesos de conocimiento de experiencias
democrticas provenientes del Sur, puso en entredicho la idea de la homogeneidad de las
prcticas democrticas y abri dichas experiencias a escalas diversas del estado nacional.
De forma tal que estamos ante una triple crisis de la explicacin predominante
acerca de la democracia.
1) Hay una crisis del marco estructural de explicacin de la posibilidad democrtica.
2) Una crisis de la explicacin homogeneizante sobre la forma de la democracia que
emergi como resultado de los debates del perodo de entreguerras.
3) Una nueva propensin a examinar las democracias locales y la posibilidad de
variacin en el interior de los estados nacionales a partir de la recuperacin de
tradiciones participativas de generacin de consenso, solapadas en el proceso
de construccin de identidades nacionales homogneas. A lo que ms adelante
referiremos siguiendo la feliz expresin de Santos como prcticas de demodiversidad (Sousa Santos, Avritzer. 2005: 42/43).

Estado constitucional y procesos de democratizacin

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5. Democracia: el canon dominante


El debate sobre democracia a lo largo del siglo XX qued limitado a dos formas complementarias de hegemona La primera basada en la suposicin de que la solucin del debate europeo de entreguerras habra sido el abandono del papel de la movilizacin social
y de la accin colectiva en la construccin democrtica (Huntington. 1994). La segunda
basada en la suposicin elitista, con la consiguiente sobrevaloracin de los mecanismos
de representacin que poda ser dimensin predominante o nica de la democracia sin
que necesitase ser combinada con mecanismos de participacin social. En ambos casos,
esta forma hegemnica (democracia representativa elitista), propone extender al resto del
mundo el modelo liberal representativo vigente en las sociedades del hemisferio norte,
ignorando las experiencias y discusiones oriundas de los pases del Sur en el debate de
marras.
El primer paso hacia la universalizacin de la concepcin hegemnica de la democracia fue el diagnstico acerca de la gobernabilidad de la democracia en el contexto de la
crisis del estado de bienestar social, de la crisis econmica de los pases industrializados y
la movilizacin social creciente a travs de los movimientos estudiantiles a partir del 68 y
de la emergencia de la nueva clase trabajadora a principios de los 70s. En ese contexto se
produce el Informe sobre la crisis de gobernabilidad de la democracia realizado para la
Comisin Trilateral por Huntington, Crozier y Watanuki, donde se argumenta que es la
combinacin de estado social y participacin democrtica lo que ha llevado a un exceso
de demandas que sobrecargan al estado, erosionan la autoridad poltica y quitan dinamismo a la iniciativa privada autnoma (Huntington, Crozier, Watanuki. 1975). Del diagnstico surge claramente la necesidad de restringir el canon democrtico, de desalentar los
excesos de participacin, de restaurar la autoridad poltica procediendo, por medio del
modelo liberal representativo de democracia a estabilizar la tensin entre acumulacin de
capital y legitimacin democrtica. Dicha estabilizacin procur dar prioridad a la acumulacin de capital por sobre la redistribucin social limitando para ello la participacin
para no sobrecargar el rgimen democrtico con demandas sociales. Este diagnstico
hegemnico condicion fuertemente en su inicio los procesos de democratizacin que
emergieron con la tercera ola de democratizacin verificndose sus efectos en las teoras de la transicin y posteriormente de las democracias con adjetivos.
Tres aspectos de esta concepcin hegemnica se fueron delimitando por medio
de debates tericos acerca de las prcticas democrticas: la relacin entre procedimiento
y forma de la democracia, el papel de la burocracia en los procesos democrticos y el de
la inevitabilidad de la representacin en las democracias de gran escala.
La primera cuestin, de la democracia como forma y no como sustancia, fue puesta sobre la mesa por Hans Kelsen en la primera mitad del siglo XX. El punto central era
criticar que la democracia poda corresponder a un conjunto preciso de valores o a una

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

forma de organizacin poltica (Kelsen. 1995). En su primera formulacin, el procedimentalismo kelseniano busc articular el relativismo moral con mtodos para la solucin
de divergencias, que pasaban por el parlamento y por formas ms directas de expresin.
Kelsen tenda a reducir la legitimidad a la legalidad. El elemento procedimentalista de la
doctrina kelseniana fue transformado por Schumpeter y Bobbio en una doctrina elitista
de la democracia.
Schumpeter descree de la soberana popular como un posicionamiento racional
de la poblacin o de cada individuo acerca de una determinada cuestin. Para l, el proceso democrtico no remite a la soberana popular sino a un mtodo poltico que hace
posible la toma de decisiones polticas, administrativas y la constitucin de gobiernos
(Schumpeter. 1983). Pero en los pliegues de su argumentacin procedimental, Schumpeter contrabandea una teora sobre la manipulacin e irracionalidad de los individuos en
la sociedad de masas.
Bobbio da el paso siguiente al transformar el procedimentalismo en reglas para la
formacin del gobierno representativo. La democracia se transforma en un conjunto de
reglas para la formacin de mayoras. Entre las que se destacan el peso igual de los votos y
la ausencia de distinciones econmicas, sociales, religiosas y tnicas en la constitucin del
electorado (Bobbio. 1991, 1992). Para Bobbio la complejidad social de las democracias
contemporneas inhibe las posibilidades de una participacin social amplia, argumento
que ser retomado y extendido por Danilo Zolo (Zolo. 1994: 221/224).
Vale la pena, por lo tanto, retener que la primera va de afirmacin de la concepcin hegemnica de la democracia en la posguerra es una va que lleva del pluralismo valorativo a la reduccin de la soberana popular, y de una discusin amplia de las reglas del
juego democrtico a la identificacin de la democracia con las reglas del procedimiento
electoral. La debilidad de estos argumentos se verifica si problematizamos sus supuestos,
la complejidad social puede ser un argumento a favor del experimentalismo democrtico
y la innovacin institucional, y la masividad social con los riesgos de manipulacin de los
individuos, puede serlo a favor de la democratizacin de ms esferas de la vida social en
la economa o de los medios masivos de comunicacin, y no excusa para la reduccin
formalista de la misma en una comprensin estrecha de la poltica.
De ah que resulte fundada la sospecha de que la reduccin procedimentalista
elitista es un argumento ad hoc de la teora hegemnica de la democracia, que tiene varios
puntos ciegos, entre los que queremos mencionar ahora solamente dos: la cuestin de
saber si los procedimientos de representacin agotan los procedimientos de autorizacin
por parte de los ciudadanos, y la de saber si los procedimientos de representacin agotan la cuestin de la representacin de la diferencia. Subyace en este aspecto de la teora
hegemnica de la democracia la apelacin a un consenso dbil funcionalmente reducido
a la formacin de gobiernos que puedan tomar decisiones. Las elites gobernantes en ese
marco tienen un grado relativamente importante de autonoma respecto a sus electores.

Estado constitucional y procesos de democratizacin

75

De ah que, como argumentaremos y ejemplificaremos ms adelante, es posible pensar


un procedimentalismo participativo que sea la base de una consensualidad democrtica
fuerte o mejor, exigente.
El segundo aspecto a resaltar de la concepcin hegemnica, es la forma como
la indispensabilidad de la burocracia fue puesta como dato natural implcito o supuesto
bsico subyacente de cualquier discusin acerca de la democracia. Se da por sentado que
a medida que crece la complejidad social, se requieren saberes expertos en la gestin
pblica y privada que limitan los aspectos decisorios en los que puede intervenir la ciudadana, reducidos a elegir el personal gobernante. Weber fue el principal expositor de
esta asercin, en contra de la idea de democracia que expresa Marx, teniendo a la vista la
breve experiencia de la Comuna de Pars en La guerra civil en Francia. Para Weber, la
separacin del trabajador de los medios materiales de produccin, administracin, violencia, conocimiento calificado y finanzas, en general es la base comn del estado y de la
empresa modernos, instituciones emblemticas de la racionalidad instrumental que aparecen por evolucin del proceso de racionalizacin occidental. El pesimismo de Weber
en cuanto a la democracia frente a la realidad de la sociedad administrada oscilaba entre
las tendencias carismticas irracionales y la jaula de hierro burocrtica (Weber. 1996).
Esta tendencia a la inevitabilidad de la mediacin burocrtica fue naturalizada y
descripta incluso como deseable a medida que, con el estado interventor keynesiano y
social las funciones que dicha capa social est llamada a desempear crecieron, se diversificaron y tecnificaron. Esta tensin entre tecnocracia y democracia no pas inadvertida
para quienes pensaban que el especialista y sus saberes expertos era el verdadero protagonista de la sociedad industrial, mientras que el ciudadano comn queda reducido a
la funcin electiva. He aqu una segunda causa que ciment el modelo consensual dbil
o poco exigente de la democracia liberal representativa, y que puede sintetizarse en el
siguiente argumento: la gestin pblica en un contexto de creciente complejidad social
requiere de saberes expertos fuera de la capacidad de decisin de la gente comn, que en
el mejor de los casos puede elegir a los gobernantes puestos al frente del aparato administrativo del estado.
Sin embargo, la racionalidad burocrtica fue crecientemente puesta en entredicho,
la capacidad de la organizacin burocrtica estatal para lidiar con la creatividad y gestionar el conjunto de informaciones del entorno social necesarias para la gestin pblica
fue cuestionada. Las formas burocrticas son monocrticas y homogeneizadoras de las
soluciones que proponen en la gestin de los problemas. Mientras que un entorno complejo y plural exige soluciones plurales y formas de gestin flexible coordinada con, y
direccionada a, diversidad de grupos. El conocimiento o saberes prcticos detentados
por una pluralidad de actores sociales pasa a ser un elemento central para la solucin de
los problemas de gestin, no apropiable por las burocracias. En la actualidad, se ha hecho
cada vez ms claro que las burocracias centralizadas no tienen condiciones para lidiar

76

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

con el conjunto de informaciones necesarias para la ejecucin de polticas complejas en


las reas social, ambiental o cultural. Ah reside una de las causas de la reinsercin en el
debate democrtico de formas de gestin pblica participativa.
El tercer aspecto de la concepcin hegemnica de la democracia se basa en la
asercin que la representacin poltica es la nica forma de solucionar el problema de la
autorizacin en estados de gran escala o de escala espacial y poblacional amplia. Al enfocar el problema de la autorizacin y por lo tanto del consenso, la teora democrtica
predominante reduce este apenas al acto de constitucin de los gobiernos. Sin embargo,
el acto de constitucin de los gobiernos es de agregacin de mayoras electorales, y difcilmente involucra consensos exigentes o fuertes en torno a la pluralidad de identidades o
a la rendicin de cuentas de los gobernantes. De ah un tercer lmite de la teora democrtica hegemnica, la dificultad de representar agendas e identidades especficas que hacen
al pluralismo cultural y a la diferencia social.
En consecuencia, la teora hegemnica de la democracia est ante una serie de problemas no resueltos que remiten al debate entre democracia representativa y democracia
participativa. Estos problemas son ms agudos en los pases en los que existe mayor
diversidad cultural y entre aquellos grupos que tienen mayor dificultad para el reconocimiento efectivo de sus derechos.
6. Consecuencias del canon dominante en la comprensin
de los procesos de democratizacin
Durante los aos 80 se produjo la expansin de la democracia electoral en todo el mundo. Corrientes dominantes de las ciencias sociales consideraron estos procesos como
formando parte de la mentada tercera ola de democratizacin. Con esto se gener
tambin un paradigma de la transicin desde gobiernos autoritarios hacia gobiernos
democrticos, cuyo principal hito era la institucionalizacin de elecciones libres y competitivas y la existencia de derechos civiles y polticos bsicos. El factor clave para este
cambio, era la aceptacin por parte de las elites sociales y econmicas con poder de veto,
de los resultados de las elecciones para la renovacin de las autoridades. El nfasis en la
competencia entre las elites y los procedimientos, condujo en estas perspectivas a omitir
analizar aspectos que son cruciales para la comprensin de procesos de democratizacin.
(Ravents. 2008:14) Algunos de estos aspectos son, todava procedimentales, como la
regulacin del financiamiento electoral que permitira un acceso ms igualitario a la poltica con independencia de la riqueza material y evitara las tendencias plutocrticas y el
acceso equitativo de todos los participantes a los medios de comunicacin.
Pero fundamentalmente se dejaron de lado componentes que haban acompaado
la comprensin de la democracia, como las condiciones materiales, sociales del ejercicio
de la ciudadana. Los tericos y los encargados de las polticas de transicin, tendieron

Estado constitucional y procesos de democratizacin

77

a aislar el proceso poltico de las cuestiones sociales y distributivas que hasta entonces
haban sido centrales en la consideracin de la democracia. Paradjicamente, las democracias que se consolidaron en Amrica Latina, lo han hecho pese a que una porcin
significativa de la poblacin vive en la pobreza y a que la regin es la ms desigual del
mundo. Dos dcadas ms tarde, los logros de las nuevas democracias, son, en general,
restringidos. Aunque la mayor parte de los pases celebran elecciones regulares, los ciudadanos de todo el mundo estn decepcionados con los resultados de estos regmenes
polticos. Ello se traduce en desafeccin y malestar poltico, como lo refleja, por ejemplo,
el Informe 2004 del PNUD sobre la Democracia en Amrica Latina. (PNUD. 2004:29).
Se trata de los problemas bsicos como pobreza y desigualdad social que no formaban
parte del ethos de la tercera ola. Los resultados sociales positivos forman parte de las
expectativas de la ciudadana en relacin con la democracia y por lo tanto, para acrecer
su legitimidad, sta debera dar respuestas en ese sentido. Teniendo en cuenta que estos
enfoques que reducen la democracia a su aspecto poltico formalista tienen su origen en
Estados Unidos y Europa (por ej. el concepto de poliarqua en Robert A. Dahl), es
necesario tomar en consideracin procesos de democratizacin, abarcando ms aspectos
en la ponderacin de sus avances y retrocesos.
7. Los mecanismos de informacin, control y participacin en la
democracia representativa: la relacin de representacin poltica
En los ltimos tiempos se ha intentado comprender mejor el vnculo representativo a
travs de la teora de la agencia, o del principal-agente. Este enfoque entiende que el electorado es un principal que delega en ciertos agentes representantes, la implementacin
de sus intereses por un perodo de tiempo limitado, al cabo del cual puede evaluarlos y
premiarlos o castigarlos, mantenindolos o removindolos del cargo. La amenaza de esta
ltima sancin, por medio de un control retrospectivo, accountability, tiende a incentivar
a los representantes a adoptar los comportamientos requeridos por los ciudadanos responsiveness. Sin embargo, esta visin presenta problemas de agencia. En terminologa
politolgica, dichos problemas se producen cuando el modelo de racionalidad de la
accin social, en este caso en la relacin de representacin poltica, no se verifica en las
prcticas que le hacen perder capacidad descriptiva y explicativa.
En primer lugar, hay que constatar que la relacin entre principal-agente no es
simtrica ni transparente. El desnivel de informacin que maneja el representante y la
posibilidad que tiene de realizar acciones ocultas, le permite buscar beneficios personales,
rents, que no coincidan con los intereses del principal, sin que ste pueda advertirlo y
castigarlo. Los marcos institucionales y de cultura poltica son importantes ya que ellos
proveen los incentivos o las restricciones para un efectivo control y participacin ciuda-

78

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

danas en relacin a los gobernantes y al gobierno. Examinemos ms de cerca los aspectos


de esta relacin:
a) Accountability: Se trata del control ejercido sobre los depositarios del poder poltico. Entre sus traducciones posibles estara rendicin obligatoria de cuentas, no se
trata de un acto discrecional o generoso de los gobernantes sino de un acto obligatorio y
necesario para la democracia. Implica el deber de informar y explicar decisiones y la posibilidad efectiva de castigar sus conductas inapropiadas. Tiene dos dimensiones: vertical
(desde la sociedad hacia el estado), horizontal (interior al propio aparato estatal).
La vertical puede, a su vez dividirse en electoral o social. La accountability social es
un mecanismo de control vertical, no electoral, de las autoridades polticas basado en las acciones de un
amplio espectro de asociaciones y movimientos ciudadanos(Abal Medina. 2007:18). Se desarrolla
a travs de los mecanismos de control y participacin ciudadana. Aunque los canales
para su ejercicio no necesariamente deben ser institucionales. En el mbito institucional
dichos canales se relacionan con los instrumentos que garantizan la transparencia de la
informacin pblica, al tiempo que permiten una participacin activa de los ciudadanos
en los procesos de formacin y adopcin de ciertas decisiones polticas que los afectan
en su conjunto.
La accountability electoral es el control que realiza la ciudadana a travs de las urnas. Consiste en la capacidad de fiscalizacin que tienen los ciudadanos sobre sus representantes a travs del voto, vinculado al funcionamiento de los sistemas electorales, las
campaas electorales y los medios de comunicacin e informacin, el financiamiento
de la actividad poltica, el formato del sistema partidario y a los partidos. La accontability
horizontal se define como un control intraestatal que, para ser eficaz, necesita que las
instituciones estn dispuestas a vigilar, controlar, corregir y/o sancionar actos ilcitos de
otras instancias estatales. La divisin de funciones y mutuos controles entre los rganos
estatales, las instituciones y organismos autnomos de control fiscal y administrativo, las
defensoras populares, etc., llenan esta dimensin. Todas estas formas de accountability
son necesarias y actan reforzndose mutuamente para generar calidad democrtica. En
efecto, la sola dimensin vertical electoral es fundamental para la definicin democrtica
de un rgimen poltico. Es en el cuarto oscuro donde se presenta con mayor fuerza la igualdad de
influencia poltica de los ciudadanos. Sin embargo, los costos y fuentes de financiamiento de las campaas
electorales hacen pesar indudablemente la desigualdad econmica en la esfera electoral (Abal Medina.
2007:20).
A su vez, para que exista una accountability horizontal es importante que exista
tambin su dimensin vertical electoral y social, ya que si los polticos no son responsables ante el electorado, el control y la participacin ciudadana, carecen de suficientes
incentivos para el ejercicio de frenos y contrapesos entre s. De este modo, la accountability electoral y social posibilita el control horizontal, y ste, a su vez, brinda elementos
de juicio a los votantes para ejercer el control, premiar o sancionar, promover o remover

Estado constitucional y procesos de democratizacin

79

por medio de las urnas y fundamentalmente por medio de la participacin y el control


ciudadanos.
b) Los problemas de agencia en la relacin de representacin poltica: Son aquellos que se evidencian al confrontar el modelo de racionalidad esperado tanto de representados como de representantes en el ejercicio de la accountability, con sus prcticas
realmente existentes.
Es difcil y costoso para los ciudadanos conocer en profundidad los problemas que
deben resolver sus representantes. Adems de la informacin asimtrica, en el traslado
de este modelo, originado en el campo de la economa al campo de la poltica, hay que
tener en cuenta que son los representantes los que sancionan el marco normativo (respaldado coercitivamente por el aparato estatal) que regula sta y otras relaciones centrales
de la vida democrtica. Es decir, las instituciones que regulan ese vnculo son reguladas
por los agentes, no por los principales: El pueblo no delibera ni gobierna sino por medio de sus
representantes. Principio que habita an los textos constitucionales y que tiene su origen
en las ingenieras institucionales contramayoritarias de la democracia madisoniana.
Por lo tanto, desde este punto de vista una variable central de los gobiernos representativos, es que los representantes pueden dificultar de diferentes formas el control que
se ejerce sobre ellos.
Adems, la accountability retrospectiva (ejemplo tpico sera el voto castigo), no es
el mtodo ms racional ni el ms habitual a la hora de votar. Dada la magnitud de informacin que requiere, la accin de un gobierno o un representante es muy difcil de monitorear, y de premiar o sancionar en consecuencia. La asimetra informativa hace no slo
costoso acceder a la informacin suficiente para evaluar los actos de gobierno, sino que
muchos de estos actos ocurren entre bambalinas, y son imposibles de controlar por el
electorado, (opacidad de la inmensa estructura burocrtica del estado, secreto de estado,
etc.). Al regular la informacin que los ciudadanos pueden conocer sobre sus actos, los
representantes moldean las actitudes y las preferencias de los representados, es decir,
ejercen poder sobre ellos. Asimismo, los gobernantes pueden agrupar acciones populares con impopulares para evadir la responsabilidad electoral, dado que los mecanismos
de accountability no operan en tiempo real sino a travs del calendario electoral y es en el
perodo previo a las elecciones donde hay que generar legitimacin.
Dadas estas limitaciones y dificultades o no, hay que considerar que es tambin
posible que los votantes elijan de manera prospectiva por preferencias valorativas o ideolgicas. Lo que no impide que puedan combinarse estas tres lgicas en la accin de votar
a los representantes. Explicar las motivaciones, resultados y efectos de la concurrencia
a las urnas partiendo del nico supuesto de la maximizacin de la utilidad individual es
problemtico. Cuando dicho supuesto se pone en duda, todo el enfoque principal/agente
se hace difcil de sostener.

80

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

Finalmente, es necesario analizar en qu medida los partidos (y los sistemas de


partidos) tienen la capacidad de establecerse y reproducirse a s mismos, en un proceso
de autorreferencialidad creciente de la poltica que dificulta los intentos de accountability
vertical por parte de individuos mayormente desvinculados de los asuntos pblicos.
Dados todos estos problemas de informacin, monitoreo y compromiso commitment que implica el control ciudadano sobre los gobernantes, lo que debemos retener
no obstante las limitaciones del enfoque que acabamos de revisar, es que existe un riesgo
de premiar al agente que ha actuado en contra del inters de los ciudadanos o de sancionar a quien s ha actuado representativamente. Cabe preguntarse entonces qu diseos
institucionales favorecen ms eficazmente a la produccin de accountability (Abal Medina.
2007:23) como una de las dimensiones que una perspectiva crtica de la democracia debe
rescatar, ahora como parte de un consenso democrtico ms exigente.

CAPTULO TERCERO
DEMOCRATIZAR LA DEMOCRACIA
1. Apertura a otras teoras democrticas
Al lado del elitismo democrtico, entendido como prctica restrictiva de la democracia a
la legitimacin electoral de gobiernos, surgieron tambin en el perodo de postguerra, un
conjunto de concepciones alternativas que podramos calificar de contra hegemnicas.
Charles Tilly en un trabajo reciente propone tres variables: la creacin de redes
de confianza que permita una dinmica de consultas recprocas y contraprestaciones en
el proceso poltico, la igualdad poltica, que requiere de acciones positivas para cerrar las
brechas de desigualdad en aspectos sociales y culturales, al mismo tiempo que se autonomiza el mbito poltico de esas desigualdades en otros terrenos, y la disminucin de la
autonoma, respecto al proceso poltico democrtico, de los centros de poder independiente, como por ejemplo que los militares estn subordinados al poder civil y el poder
econmico concentrado respete las decisiones democrticas y se subordine a la legalidad
(Tilly. 2007). En este marco, los procesos electorales competitivos sobre la base de un
ciudadano/a = un voto, son condicin importante y necesaria pero no suficiente, en tanto la igualdad poltica no puede ser considerada como dada, pues diferentes formas de
desigualdad social, cultural, educativa, tnica y de gnero tienen traduccin poltica. Por
lo que la igualdad poltica plena es un ideal no realizado en el mundo entero. El grado de
igualacin poltica, considerando esta dimensin no desde el punto de vista poltico jurdico formal, sino relacional con las dimensiones de la (des)igualdad social que la afectan,
es el punto de partida necesario para la discusin de los procesos de democratizacin.
En el Norte Claude Lefort, Cornelius Castoriadis y Jrgen Habermas, y en el Sur
Norbert Lechner, Atilio Boron y Jos Nun, entre otros, han hecho aportes tericos a la
discusin acerca de los procesos de democratizacin. En estas concepciones la democracia, sin renunciar al procedimentalismo, es una gramtica de organizacin social y de
relacin entre estado y sociedad.
En Lefort y Castoriadis la democracia implica una indeterminacin dada por su
capacidad de apertura, innovacin social e institucional. De ah que la preocupacin de
la que parten estas concepciones contrahegemnicas de la misma sea paradjicamente,
similar en principio, a las de la teora hegemnica: cmo sostener la pluralidad social
frente a la reduccin homogeneizadora que sustancializa un tipo de estado, sociedad,
ser humano (Lefort. 1993). La diferencia, que no debemos perder de vista, estara dada
en las causas que se identifican como produciendo ese sesgo homogeneizador. En la
perspectiva crtica no es otra que el bloqueo de la dimensin creativa e instituyente de
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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

la democracia. En ese sentido la democracia implica la posibilidad de cuestionamiento


e incluso de ruptura con tradiciones establecidas, y por lo tanto, la tentativa de instituir
nuevas determinaciones y nuevas normas. Es la capacidad de problematizar lo instituido
y generar innovacin institucional la nota distintiva de la democracia.
De esta manera las dimensiones socioculturales y las procedimentales son puestas
en un campo relacional por estas concepciones. As, en la obra de Habermas, el procedimiento de las deliberaciones pblicas pas a ser pensado como prctica social y no
apenas como un mtodo para formar gobiernos o mayoras electorales. Para Habermas,
la esfera pblica es aquella en que los individuos pueden argumentar y problematizar
sus condiciones de vida, los contenidos normativos de las instituciones, etc. Es el lugar
donde se muestra que la soberana popular no puede ya ser entendida como una voluntad
general de forma sustancialista, sino procedimentalmente, como deliberacin pblica que
fluidifica el conjunto de las instituciones del estado democrtico de derecho.
Parte Habermas normativamente, del principio de deliberacin societaria D:
slo son vlidas aquellas normas-acciones que cuentan con el asentimiento de todos los individuos participantes de un discurso racional. Para aproximarse a ese exigente estndar hace falta una
evolucin cultural y un desarrollo moral dadas por una cultura postradicional,
posnacional, y una moral postconvencional, acostumbrada al demoliberalismo (Habermas. 1998). Estas caractersticas, han hecho que la filosofa y teora socio poltica de
Habermas, sea sumamente funcional a las narrativas de construccin del espacio poltico
y econmico de la Unin Europea: la Europa de los ciudadanos, proyecto que en el
marco de la actual crisis econmica financiera es puesto en entredicho al mostrarse las
tensiones que suponen que esa Europa es, al mismo tiempo, como argumentan voces
crticas, la Europa del Capital, atravesada por asimetras entre los estados centrales
(Alemania, Francia, Inglaterra) y los perifricos (Europa del Sur, Europa del Este), al
interior de su propio espacio geopoltico.
Este matiz eurocntrico de la teora habermasiana, que l mismo hizo poco esfuerzo por corregir frente a sus crticos, deja sin embargo en pie la posibilidad de apropiacin
y utilizacin desde la concepcin contrahegemnica de la democracia de las potencialidades del principio de deliberacin pblica, rescatando de paso un procedimentalismo
necesario e inherente a una concepcin alternativa de la democracia. Porque como han
argumentado las crticas feministas y postcoloniales, un espacio pblico ampliado, puede
ser el que utilicen las mujeres, los trabajadores, los afrodescendientes, las minoras tnicas
y culturales para criticar y problematizar las desigualdades sociales en el mbito domstico, del mercado y de la cultura.
De esta forma, se opera la reconexin entre procedimentalismo y participacin,
haciendo insuficientes los procedimientos de agregacin propios de la democracia representativa y valorizando las experiencias de procedimentalismo participativo del Sur,
como por ejemplo, los presupuestos participativos. El consenso democrtico se torna

Democratizar la democracia

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ms exigente, al requerir la institucionalizacin de procedimientos deliberativos que suponen formas nuevas de participacin social en conexin con una estructura ampliada
del espacio pblico, para aprovechar, parafraseando a Habermas una vez ms, y con las
salvedades apuntadas, la fuerza productiva de la comunicacin.
Un segundo elemento sumamente importante de esta concepcin contrahegemnica de la democracia, tiene que ver con el papel de los movimientos sociales en la institucionalizacin de la diversidad social y cultural. Al asumir esta perspectiva que la cultura
es una dimensin de todas las instituciones econmicas, sociales y polticas, el campo de
lo poltico implica tambin una disputa sobre un conjunto de significaciones culturales
centrales para la gramtica social. En ese marco, los movimientos sociales tenderan a
una disputa por la resignificacin de las prcticas, la ampliacin del campo poltico, la
transformacin de las prcticas dominantes, el aumento de la ciudadana y la insercin en
la poltica de actores sociales excluidos.
A esto apuntaba Norbert Lechner, cuando en su texto Los patios interiores de la democracia (1984), sostena que la transicin democrtica exige la elaboracin de una nueva
gramtica social. La ampliacin del espacio social a la participacin de nuevos actores y
nuevos temas, o la problematizacin y resignificacin de los temas tradicionales.
Con los fenmenos de globalizacin, y la extensin de procesos de democratizacin la discusin acerca de la democracia ha sido replanteada desde experiencias y
reflexiones que provienen del Sur global y que retoman los ejes del debate entre la teora
predominante de la democracia y la teora alternativa, en trminos de la relacin democracia representativa democracia participativa. Sintticamente, esta concepcin alternativa centrada en la dimensin participativa de la democracia, exige el replanteo de los ejes
sobre los que se haba construido el canon democrtico hasta hace poco. Replantea la
relacin entre procedimentalismo y participacin social, poniendo en conexin los saberes prcticos de los grupos sociales con la gestin administrativa, abriendo la innovacin
institucional a la escala local de donde provienen buena parte de las nuevas experiencias
de democracia participativa, y finalmente, el problema de la insuficiencia de la representacin poltica tradicional frente a la diversidad cultural y social en sociedades donde la
dimensin pluralista cobre creciente relevancia.
2. Innovacin democrtica desde el Sur
Las experiencias de democratizacin desde el Sur, por ejemplo, Presupuestos Participativos y el nuevo constitucionalismo que reconoce e institucionaliza la demodiversidad y
el pluralismo cultural en Bolivia y Ecuador, entre otras, muestran esa relacin compleja
entre teora de la democracia y procesos de democratizacin. Sin duda dichos procesos
tuvieron que extender el canon democrtico propuesto por la teora hegemnica noratlntica y encontraron inspiracin en las concepciones alternativas de la misma. Pero al

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

mismo tiempo las innovaciones institucionales se basaron en sus propias experiencias y


saberes prcticos que constituyen una fuente de renovacin para la teora democrtica.
En esta comprensin, cobra sentido la investigacin de los procesos de democratizacin en el Sur en torno a los procesos de participacin y ciudadana y su impacto en
el logro de metas distributivas de poder y los bienes sociales y econmicos a travs de
la relacin entre polticas pblicas, movimientos sociales y organizaciones ciudadanas.
No obstante, estas investigaciones muchas veces no elaboran conclusiones acerca del
impacto de estas formas de participacin a nivel del rgimen poltico. De ah que sea
importante formular preguntas sobre el impacto de las formas de participacin popular
en las instituciones y las polticas gubernamentales como dimensiones relevantes de los
regmenes polticos.
En ese sentido se pueden identificar aspectos relevantes:
Las innovaciones institucionales que han buscado articular diversas formas de ejercicio democrtico, ms all de la democracia representativa, as como aumentar el control
y la rendicin de cuentas, desde las iniciativas y participacin ciudadanas. La creacin de
espacios que permiten deliberar pblicamente acerca de los conflictos y diversidad de
intereses. La produccin de interfaces entre el estado y la sociedad civil entendidas como
lugares y momentos de interaccin entre actores sociales y polticos , limitados por instituciones o prcticas
normalizadas, en los cuales visiones e intereses en conflicto son presentados, hechos pblicos y negociados
(Ravents. 2008: 18). Estos espacios son tanto instituidos como instituyentes, abriendo
siempre la posibilidad de la apertura y problematizacin de las polticas pblicas y de la
misma agenda de cuestiones relevantes.
A pesar del horizonte de esperanza que abren experiencias de este tipo, ellas tambin enfrentan limitaciones que varan segn el contexto: la participacin ciudadana en la
elaboracin de los presupuestos o en consejos que asignan recursos pblicos encuentra
lmite en lo restringido de los montos que han de ser distribuidos. Las experiencias de
creacin de espacios pblicos se ven limitadas por el impacto social de los medios de
comunicacin comerciales, que no siguen la lgica de la politizacin de los temas o de la
igualdad de participacin en posiciones e intereses. Los esfuerzos para asegurar el control
y la rendicin de cuentas son limitados por la asimetra entre las organizaciones y movimientos ciudadanos y los recursos polticos y econmicos de los factores de poder, que
les permiten evitar o sortear los esfuerzos para hacerlos responsables por sus acciones
sociales y polticas.
Por otra parte, el discurso de la participacin misma, y del protagonismo de la
sociedad civil se ha transformado en un campo minado que crea muchas veces confusin
en la comprensin de la accin de los grupos sociales en procesos de democratizacin.
Existen confluencias de distintos proyectos y acepciones de la participacin: desde que
tanto el proyecto democrtico de las izquierdas como el neoliberalismo y las instituciones econmicas financieras internacionales y regionales (Narayan. 2002) proclaman las

Democratizar la democracia

85

virtudes de la misma, aunque con implicaciones diferentes y en ltima instancia opuestas


(Dagnino, Olvera y Panfichi. 2008). De ah la necesidad, entre tanta confusin en el uso
de conceptos polismicos, como la propia historia del trmino democracia lo atestigua, de redefinir y precisar el sentido de las categoras con que pretendemos por un lado
determinar las dimensiones axiales para un anlisis crtico de los procesos de democratizacin.
3. Las dimensiones axiales de un anlisis crtico de los
procesos de democratizacin
A continuacin entonces formulamos tres dimensiones axiales a considerar en una visin compleja, relacional y no reduccionista, a travs de las que reflexionar crticamente
acerca de los procesos de democratizacin. Estas dimensiones a travs de las que proponemos ampliar el canon democrtico hasta ahora dominante, son: el consenso exigente,
la innovacin institucional y un nuevo igualitarismo social. Cada una de ellas contiene la
potencialidad de hacerse operativas concretndose en variables que permitan analizar los
procesos de democratizacin y compararlos.
3.1. Consenso exigente
El sufragio universal, igual, con pluralismo de opciones polticas elegibles, es sin duda
una condicin necesaria para caracterizar a un rgimen poltico como democrtico en las
sociedades contemporneas. Pero la democracia si es reducida a la dimensin electoral
y representativa termina basndose en un consenso dbil. Como vimos, la relacin de
representacin poltica, al basarse en asimetras de informacin y de poder, genera ese
consenso dbil.
Las caractersticas del consenso dbil sobre el que se construye la relacin de representacin poltica: a) la decisin que puede tomar la ciudadana pasa solamente por
elegir, es decir, escoger entre representantes polticos, b) el contenido de dicha decisin es
abierto en tanto el mandato representativo es libre, y el voto no es vinculante en cuanto
a los contenidos de la gestin poltica, por ms que existe un deber moral de fidelidad
a los compromisos asumidos y a la voluntad de la ciudadana, la que siempre se puede
interpretar, no es unvoca, etc. c) la verificacin de este consenso es tambin dbil por
discontinua. El consenso se presume hasta que sea ratificado o rectificado en las prximas elecciones. d) Esta forma de consenso no es exigente, ya que la asimetra entre
representantes y representados se traduce en el control por los primeros de las reglas de
juego, (leyes electorales, de financiamiento y organizacin de los partidos polticos, etc.),
en el uso del tiempo (la profesionalizacin de la poltica permite dedicar tiempo completo a la actividad, lo que no es el caso de la inmensa mayora de los representados que

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

deben trabajar para subsistir o tienen otras actividades). Al mismo tiempo, esta situacin
refuerza el vnculo e intercambios entre elites econmicas y elites polticas (ya que las
primeras tienen tiempo e influencia para dedicarse a la actividad poltica y disponen de
la informacin relevante). Resumiendo: los representantes cuentan con ese control de las
reglas con ese uso privilegiado del tiempo y con esa asimetra informativa para evitar su
responsabilidad o someterse a formas de consentimiento ms exigentes.
La democracia representativa, en consecuencia, tiene como paradigma constitutivo la delegacin del poder a unos representantes de la poblacin, votados peridicamente
en elecciones competitivas, se basa en la profesionalizacin de la poltica, por lo que los
representantes devienen un cuerpo de especialistas. La imagen que se sucede es la de una
frontera entre aquellos que deciden y organizan lo comn, por un lado, y entre aquellos,
la inmensa mayora, que utilizan lo comn, pero que no deciden sobre lo comn, por
otro. Es decir, los polticos como especialistas de lo pblico y la poblacin como usuaria
de lo pblico. As, la democracia representativa supone hacer de la poltica una actividad
meramente procedimental, a partir de la cual se tratara de regular los mecanismos necesarios para que todo funcione y las vidas privadas se organicen. El ejercicio de la poltica
se reduce a los procedimientos transparentes que permitan a la democracia as entendida
cumplimentar sus atributos normativos, esclareciendo los principios jurdicos bajo los
cuales todo el mundo estar sujeto y por medio de los cuales cada habitante pueda acudir
a votar, y de ser necesario reclamar de forma ordenada e individualmente. Junto a estos
procedimientos se instituye una elite capaz de organizar privadamente, pero con efectos
pblicos, los asuntos ms sustantivos de la vida en comn (Capella, 1993: 133).
La primera premisa de superacin de los lmites de la representacin como va de
avance en procesos de democratizacin, es la bsqueda de mecanismos que permitan superar el consenso dbil representativo por formas de articular un consenso ms exigente.
En ese marco, la participacin ciudadana debe tener como objeto la democratizacin del
espacio pblico, y no limitarse al mbito de las instituciones polticas sino extenderse
asimismo al campo de la sociedad civil; orientarse a fortalecer las capacidades autoorganizativas de la sociedad, ser un medio de socializacin de la poltica y de generacin de
nuevos espacios y mecanismos de articulacin entre estado y sociedad. (Perales Aretxe,
2004: 11). Hablar de participacin, en este sentido fuerte, es traer de la mano un mundo
junto al cual cada persona acta y se presenta en una comunidad que crea cada vez que hace, que habla,
que acta, que come, que piensa, que ama, que desea, que decide, que imagina y siempre lo hace colectivamente, pues siempre hay muchas personas, elementos, cosas involucradas en el hacer de uno. Es por eso,
que la participacin dibuja la prctica, porque invoca y recrea siempre la comunidad junto a la que se
habita. (Ganuza Fernndez, 2002: 176)
La participacin poltica, en la actualidad, es invocada como va de solucin de
estos lmites tanto por las teoras democrticas hegemnicas como por las contrahege-

Democratizar la democracia

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mnicas (por seguir la nomenclatura ya vista de Sousa Santos). La participacin aqu tiene
dos sentidos especficos como forma de actividad sociopoltica que potencialmente conduce a la necesidad de construir consensos polticos ms exigentes. Por un lado, la participacin como decisin avanza en el camino de condicionar las decisiones polticas sea
a travs de las formas de consulta previa por medio de mecanismos tales como los de
la democracia semidirecta (iniciativa popular, consulta popular vinculante, no vinculante)
antes o durante el proceso que desemboca en la construccin del consenso necesario y
verificado para tomar una decisin legislativa o poltica relevante. O tambin en las decisiones de la gestin cotidiana de polticas pblicas y de asignacin de los recursos econmicos y humanos para la realizacin de las mismas (audiencias pblicas, presupuestos
participativos).
Las dimensiones relevantes aqu para verificar el consenso y que tienen que ver
con su grado de exigencia:
Distribucin de la capacidad para poner en marcha estos mecanismos de participacin.
Condiciones o requisitos dificultadores o facilitadores de la participacin.
Carcter obligatorio o discrecional de su puesta en marcha.
Carcter meramente consultivo o vinculante de los resultados o voluntades
expresadas para la toma de decisin o adopcin de polticas.
Continuidad o discontinuidad de las formas de participacin para la verificacin (renovacin, rectificacin) del consenso para la toma de decisiones y la
adopcin de polticas.
Esta dimensin de la participacin en cuanto decisin, tiene como supuestos bsicos subyacentes muchos de los temas que aparecen en las teoras crticas del canon
democrtico dominante ya vistas, la cuestin de las condiciones sociales y culturales de
la democracia, el necesario carcter deliberativo de la democracia y la institucionalizacin de procedimientos de deliberacin y participacin pblica en la toma de polticas y
decisiones, la desconfianza en el monopolio burocrtico de los saberes expertos para la
gestin pblica.
En segundo lugar, la participacin tiene una dimensin de control o accountability
que est mucho ms presente en el uso que del trmino hace el canon democrtico dominante como forma de mejorar o complementar la relacin de representacin poltica,
o tambin en el uso que hacen los organismos internacionales en la formulacin de las
polticas pblicas deseables, en sus inventarios de buenas prcticas, en la construccin
de nociones como gobernanza democrtica, empoderamiento, protagonismo de
la sociedad civil, transparencia, eficiencia, trminos todos que se articulan dentro
del campo semntico de la participacin en esta perspectiva (Narayan. 2002). Aqu nos
interesa la dimensin social de la accountability, que involucra los mecanismos de participacin ciudadana, en tanto que formas de control que se ejercen entre las elecciones, ya

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

que, como vimos, la continuidad es un componente necesario de un consenso poltico


mucho ms exigente que el que puede generar la democracia representativa.
En esta perspectiva, se ve la necesidad de lograr accountability vertical social, entendida como un monitoreo de las acciones de gobierno a travs de distintos mecanismos
de control y participacin ciudadana, ejercido generalmente mediante la accin de diversas organizaciones pblicas no estatales, y cuyos canales pueden ser institucionales o de
carcter ms centrado en movilizaciones sociales y denuncias mediticas. Es importante
la diferenciacin entre una participacin ordenada o institucionalizada y una participacin contenciosa, que se expresa por medios informales de protesta o manifestacin as
como las formas en que ambas se influyen recprocamente en el mediano y largo plazo.
En el primer caso (participacin institucionalizada), estos mecanismos pueden ser
tanto de carcter poltico como legal. Esta distincin es importante ya que los instrumentos legales son los nicos capaces de imponer sanciones con obligatoriedad y la existencia
de estas sanciones hace a una dimensin fundamental de la responsabilidad. Pero, los
mecanismos legales son problemticos tanto por las dificultades y los diferenciales de acceso de la ciudadana ej. acceso a la justicia, como por la efectividad de sus resultados,
dependiendo del tipo. Normalmente los miembros de la clase poltica tienen una suerte
de franquicia respecto al ciudadano comn, de ah que sean excepcionales los casos de
sentencias condenatorias a los sujetos de dicha clase por el desempeo o corrupcin en
sus funciones.
La accountability social es un proceso que se activa cuando se dan hechos que reclaman claridad, pero que est funcionando continuamente (no siempre de modo visible).
Por lo tanto, la temporalidad de su aplicacin difcilmente pueda ser definida como ex
ante, o ex post, sino que se desarrolla diacrnicamente como un proceso. Los calendarios
no son fijos o por ejemplo, en los casos de presupuestos participativos, son mucho ms
continuos e intensos en cuanto a la participacin; a diferencia, por ej., de las formas de
democracia semidirecta (generalmente ocasionales dependiendo de la distribucin de la
capacidad de iniciar estos procesos y los requisitos para ello).
Estas caractersticas de los mecanismos de control y participacin que hacen a
la accountability social, marcan un consenso diferente, exigente y continuo, verificable en
forma de un proceso que no se detiene, que lo contrasta claramente en relacin a la rigidez temporal de la accountability electoral, donde como vimos, los representantes pueden
manejar la informacin, el tiempo y la agenda, agrupando sus actos de modo de alejar las
medidas impopulares de los perodos eleccionarios y exige a los votantes dar una aprobacin o un rechazo nico a toda la multiplicidad de acciones a evaluar.
De ah que otra de las crticas posibles dirigida a la democracia representativa,
es que sta presenta al estado como una organizacin alienada de la sociedad entre cada
eleccin. Los mecanismos de accountability social pueden ejercerse de forma continua y
permiten controlar cada accin de los representantes de modo separado.

Democratizar la democracia

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La existencia de esta exigencia institucionalizada, en el sentido de recabar un consenso continuo, y preferentemente verificable, induce a los gobernantes a seguir los intereses de los electores, o a promover y participar en deliberaciones acerca de la toma de
decisiones y la adopcin de polticas en funcin del inters pblico y no de los intereses
propios. Esta ventaja, puede ser contrarrestada, sin embargo, dependiendo del tipo de
poltica de participacin, por la escasa representatividad de los grupos que toman parte
de ellos, en comparacin con las instancias de control electoral. La participacin en los
mecanismos institucionales de accountability social queda en muchos casos reservada a
grupos organizados (o podra decirse que, en principio, los grupos organizados tienen
una ventaja en relacin a ciudadanos desorganizados). Al mismo tiempo, existe la tendencia a convocar a estas instancias solamente a las asociaciones y ONGs con buenos
modales, sectores profesionales de clase media y otras organizaciones moderadas, con
quienes los funcionarios comparten mayores cdigos culturales y comunicativos que con
las organizaciones sociales de base, delineando una inclusividad muy acotada en estos
mecanismos.
Esto puede limitar la representatividad de estas instancias, en perjuicio justamente
de los sectores que enfrentan los mayores obstculos de hecho, econmicos, sociales y
culturales, educativos, de clase o tnicos en la sociedad. Aqu, por una parte, aparecen
como variables muy importantes a la hora de evaluar las polticas intensivas de participacin, las acciones positivas y concretas difusin, informacin, convocatoria, dinamizacin, de los gobiernos para ampliar y facilitar la participacin ciudadana no reducindola
a grupos organizados o afines. En este aspecto, esta limitacin contrasta con las ventajas
de los mecanismos de democracia semidirecta, (diversas formas de consulta e iniciativa
popular), ya que ellos si articulan al sufragio como decisin, la participacin extensiva o
potencialmente universal, frente a la intensiva pero ms recortada de otros mecanismos ej. audiencias pblicas, consejos consultivos, presupuestos participativos.
Una cuestin central resulta entonces, ms que plantear de forma excluyente un
dualismo entre democracia representativa /democracia participativa, la experiencia y la
reflexin, en y sobre la implementacin de diversas formas de participacin que se complementen y se compensen en sus respectivas ventajas y deficiencias, en una arquitectura
institucional orientada a generar legitimidad democrtica en base a un consenso exigente.
En todo caso, la existencia e implementacin de estos mecanismos de participacin,
an cuando en principio se restrinja a grupos organizados, al obligar a los gobernantes
a difundir y compartir informacin importante sobre su desempeo, generan un bien
pblico para toda la ciudadana, que podr utilizarlo al momento de ejercer el control
electoral. A su vez, si las instancias institucionales muestran dicho sesgo participativo,
las movilizaciones informales o contenciosas que resultan del ejercicio de los derechos
cvicos, constituyen una alternativa eficaz que pueden activar mecanismos institucionales
con capacidad efectiva de sancin.

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

Retomando entonces el hilo de nuestra enumeracin y conceptualizacin de las


categoras que nos permitan comprender crticamente las dimensiones de un proceso de
democratizacin, corresponde ensayar una definicin sinttica de consenso exigente que
articule como dimensin central la participacin en sus aspectos decisorios y de control.
Por consenso exigente, entendemos la profundizacin de procesos de democratizacin donde la legitimacin deviene de la participacin como condicionante necesario
de la adopcin de polticas y la toma de decisiones, generando un proceso donde dicho
consenso tiende a no darse por sentado, sino que debe verificarse en el sentido de su ratificacin, rectificacin, denegacin, etc., en forma de proceso continuo (intensidad) que
involucra a ms ciudadana, en ms temas (extensin) de mayor relevancia pblica. Al
mismo tiempo, estas dimensiones permiten el control sobre y la responsabilizacin efectivos de los gobernantes. En el siguiente cuadro construido por nosotros en base al carcter dbil o exigente de sus procesos de legitimacin, tratamos de exponer a la manera
de modelos o tipos construidos un cuadro comparativo de las democracia representativa
y de la democracia participativa.
Dimensiones

Democracia representativa
Democracia participativa
Consenso Dbil.
Consenso Exigente.
Decisin y adop- Monopolio de los representan- Requieren de la participacin
cin de polticas tes polticos.
institucionalizada antes, dupblicas
rante, despus.
Voto
Como eleccin de representan- Como decisin.
tes polticos.
Tiempo
Asimtrico entre elites politico Continuidad del proceso poeconmicas y ciudadana.
ltico participativo entre elecDiscontinuidad.
Calendario ciones.
electoral.
Informacin
Asimtrica entre representantes Promueve la difusin y acceso
y representados.
a la informacin como bienes
pblicos.
Presunciones acer- Se presumen entre elecciones. No se presume.
ca del consenso y la Se rectifican o ratifican sola- Requiere verificacin
por
legitimidad
mente por medio del voto elec- participacin y deliberacin
cin.
institucionalizada.
Control y responsa- Difcil y eventual por mandato Continuo en tanto la particibilizacin
libre: voto castigo.
pacin institucionalizada los
facilita y promueve.

Democratizar la democracia

91

Al mismo tiempo, cabe decir que las polticas o formas de participacin en su diversidad son, tomadas individualmente, capaces de promover algunas de las dimensiones
del consenso exigente tal como lo estamos definiendo, pero raramente pueden promover
todas ellas. Por ejemplo, los mecanismos de democracia semidirecta, como la consulta
popular vinculante, se basan en una participacin extensa que involucra, a travs del
sufragio como decisin, a gran cantidad de personas, acercndose generalmente a un porcentaje relevante de la totalidad de las que integran el padrn electoral en un distrito, en
la toma de decisiones polticas relevantes. En cambio, polticas de participacin como los
presupuestos participativos, donde las ciudades son divididas en reas geogrficas en las
que los vecinos en asambleas deciden sobre una parte del presupuesto, tienden a formas
de participacin intensa por la calidad de los temas, el calendario de reuniones peridicas
durante el ciclo anual que exige discutir un presupuesto que se ejecutar en el ejercicio
siguiente y la posibilidad de deliberacin, pero en la que la participacin facultativa y
exigente en cuanto al tiempo y atencin que debe dedicrsele, no llegan a la totalidad y
frecuentemente ni siquiera a un porcentaje relevante de la poblacin concernida.
Si tomamos ahora el nuevo escenario que dibujan los mecanismos de democracia
participativa de las constituciones de Venezuela, Bolivia y Ecuador aparece claramente la
institucionalizacin de lo que podemos denominar un consenso exigente que enumeramos de forma comparativa siguiendo una correlacin en funcin del grado de intensidad
de los mecanismos de participacin (Prez Flores, Mendona Cunha y Coelho. 2010:
76/84):
a) Mecanismos de representacin ampliada. En Bolivia las Cortes Superiores del
poder judicial (entre ellas el Tribunal Constitucional Plurinacional) son electas
por sufragio directo (Arts. 182, 183, 188, 194, 197).
Se contempla la demo diversidad, es decir la coexistencia de las formas de democracia directa, representativa y comunitaria, una de cuyas manifestaciones es
la posibilidad de la eleccin de representantes y parlamentarios de los territorios
autnomos indgenas por medio de sus usos y costumbres (Artculo 11). Asimismo se establece un piso o cupo mnimo de diputados originarios en la Asamblea
Plurinacional (Artculo 146).
En Ecuador la constitucin establece la representacin paritaria de hombres y
mujeres en cargos pblicos, partidos polticos y movimientos polticos (Artculo
65).
En Venezuela, se integran en la Asamblea Nacional al menos tres diputados
indgenas respetando sus tradiciones y costumbres, y tambin en los organismos
de deliberacin federales y locales ( Art. 186).
b) Revocacin de mandatos. En esta materia las tres constituciones adoptan la
posibilidad revocatoria de todos los mandatos electos. As lo establecen los arts.
240, 105 y 72 de las constituciones de Bolivia, Ecuador y Venezuela, respectiva-

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

mente. La principal diferencia, adems de los porcentajes de electores inscriptos


que promuevan la revocatoria que es de 15, 10 y 20 % respectivamente, radica en
que en Venezuela todos los cargos pueden ser revocados incluyendo los judiciales, en Bolivia stos estn exceptuados de la revocatoria popular, y en Ecuador al
ser designados no de forma electiva sino por concurso pblico, tambin.
c) Ratificacin/ revocatoria popular constitucional y legislativa. Las tres constituciones institucionalizan la obligatoriedad de la ratificacin por referndum de
cualquier reforma o enmienda constitucional. Arts. 411, 441 y 443, 341 y 344,
respectivamente para Bolivia, Ecuador y Venezuela. Adems en estos dos ltimos casos, los ciudadanos pueden convocar a referndum revocatorio de leyes y
de decretos presidenciales, respectivamente en los Arts. 103 y 104, y 73 y 74.
d) Participacin popular en la poltica exterior. En la Constitucin de Bolivia los
ciudadanos pueden convocar a referndum ratificatorio para aprobar tratados
y convenios internacionales con un 5% de los electores (art. 259). Adems para
tratados sobre cuestiones limtrofes, integracin monetaria, integracin econmica estructural y cesin de competencia a rganos supranacionales el referndum es obligatorio (Art. 257).
Las constituciones de Ecuador y Venezuela contemplan tambin la posibilidad
de convocatoria ciudadana a referndum ratificatorio para aprobar tratados y
convenios internacionales, en sus arts. 420 y 73 respectivamente. En el caso de
Ecuador la iniciativa ciudadana para poner en marcha el referndum ratificatorio
debe concitar al menos un 0, 25% de los electores. En Venezuela en cambio,
slo se admite la participacin ciudadana en aquellos tratados internacionales
que pudieran comprometer la soberana nacional o transferir competencias a
rganos supranacionales.
e) Mecanismos populares de control y rendicin de cuentas. Las tres constituciones
prevn la creacin de un poder o funcin autnoma especfica del estado para
garantizar mecanismos de rendicin de cuentas con participacin ciudadana, en
la constitucin de Venezuela es denominado poder ciudadano.
En Bolivia esta funcin se denomina de control, defensa de la sociedad y del
estado y es ejercida a travs del Ministerio Pblico, la Defensora del Pueblo y
la Contralora General de la Repblica, Arts. 213 a 231. La sociedad civil participa en la fiscalizacin y denuncia de posibles casos de revocacin y controla
la gestin pblica en todos los niveles estatales y de cualquier empresa que use
recursos pblicos, Arts. 241 y 242.
En Ecuador se ejerce por medio del Consejo de Participacin Ciudadana y Control Social, la Defensora del Pueblo y la Contralora General del Estado, Arts.
202 y 205. En este caso, los ciudadanos y organizaciones sociales seleccionan
a los miembros del Consejo de Participacin Ciudadana y Control Social para

Democratizar la democracia

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fiscalizar todos los niveles gubernamentales y nombrar a los titulares de la Defensora del Pueblo y la Contralora General del Estado, Arts. 207, 209, 210.
En Venezuela el poder ciudadano es ejercido por el Ministerio Pblico, Defensora del Pueblo y Contralora General de la Repblica, Arts. 273 a 291. La sociedad
organizada propone candidatos para dirigir el poder ciudadano, es decir a quienes presidirn el Ministerio Pblico, la Defensora del Pueblo y la Contralora
General de la Repblica por medio del Comit de Evaluacin de Candidaturas
compuesto por representantes de la sociedad civil; la Asamblea Nacional realiza
el nombramiento a propuesta de dicho Comit, pero en caso de no poder reunir
la mayora parlamentaria de dos tercios para elegir a las autoridades del rgano
en cuestin, la decisin se debe someter a una consulta popular, Art. 279.
f) Iniciativa popular legislativa y constitucional. Las constituciones de los tres pases contemplan la iniciativa ciudadana en materia de leyes, reformas constitucionales, plebiscitos sobre cualquier cuestin poltica relevante o convocatoria a
un referndum para la formacin de una asamblea constituyente. El nmero de
adhesiones de electores a las iniciativas vara, en Ecuador es donde se exige el
menor nmero relativo de firmas segn la siguiente escala: 0, 25% para iniciativa
legislativa, 5% para un plebiscito nacional, 10% para un plebiscito local, 1% para
reformas constitucionales que no afecten la estructura fundamental del estado,
y 8% para las reformas a dicha estructura fundamental. Finalmente, el 12% para
convocar a un plebiscito acerca de la conformacin o no de una asamblea constituyente.
En Venezuela la iniciativa ciudadana legislativa requiere el 0, 1% de los electores
inscriptos, un plebiscito al menos el 10%, y una iniciativa de reforma constitucional o de afirmacin o negacin popular de la convocatoria a una asamblea
constituyente, el 15%.
Las constituciones contemplan garantas a los ciudadanos para que sus iniciativas sean discutidas sin demoras excesivas, estableciendo plazos y en caso de su
perencin, la entrada en vigor automtica para el caso de iniciativas legislativas
en el caso de Ecuador o la convocatoria automtica a referndum en el caso
venezolano.
g) Mecanismos de cogestin. Las tres constituciones prevn mecanismos de cogestin y participacin de la sociedad civil en las diversas instancias de gobierno, no
obstante los mecanismos varan en cada caso.
En Bolivia la sociedad civil participa en el diseo de polticas pblicas y de gestin, Arts. 241 y 242.
En Ecuador la participacin ciudadana en todos los niveles de gobierno es establecida por los arts. 85 y 95, as como en los gobiernos subnacionales, Art. 101.

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

Los ciudadanos participan en el Consejo Nacional de Planeacin, organismo


encargado de elaborar el Plan Nacional de Desarrollo, Arts. 279 y 280.
En Venezuela las organizaciones sociales participan en la ejecucin, control y
planeacin de obras, programas sociales y suministro de servicios pblicos, Arts.
70 y 184. Los trabajadores participan en la gestin de las empresas pblicas, Art.
184. La ley de consejos comunales de 2006 reglamenta los mecanismos de participacin comunitaria.
h) Autonomas indgenas. Los movimientos de las comunidades originarias han tenido una participacin preponderante en los procesos constituyentes de Bolivia
y Ecuador, consiguiendo incorporar nuevos derechos de autonoma en los respectivos textos constitucionales.
En Bolivia, se estableci el carcter plurinacional del estado en reconocimiento
a las nacionales originarias pre y coexistentes al mismo. Los pueblos tienen el
reconocimiento de sus territorios como entes de gobierno subnacional en un
pi de igualdad jerrquica con municipios y provincias, donde se reconoce adems el pluralismo jurdico a travs de la aplicacin de derecho y procedimientos
judiciales comunitarios autnomos propios, Arts. 289 a 296. La autoorganizacin poltica y jurdica se completa con el derecho de consulta previa mediante
referndum sobre cualquier ley o proyecto productivo o de infraestructura que
afecte sus territorios o patrimonio natural all localizado, Art. 130.
En Ecuador, aunque sus territorios no se equiparen a entes gubernamentales
autnomos, las comunidades originarias pueden organizarse territorialmente
siendo reconocida la posesin comunitaria de sus tierras y la aplicacin all de
sus sistemas de justicia comunitaria, asimismo deben ser consultados en las propuestas de utilizacin o afectacin de su patrimonio natural, Arts. 60, 171, 57.
En Venezuela, se reconoce la existencia de su organizacin social, poltica y econmica, Art. 119. Las autoridades indgenas pueden aplicar instancias judiciales
comunitarias propias de su cultura.
3.2. Innovacin institucional: Solidaridad intergeneracional.
Geopoltica del conocimiento
La siguiente dimensin axial para comprender crticamente los procesos de democratizacin, tiene que ver con la innovacin institucional. El canon democrtico dominante
dej congeladas las estructuras institucionales posibles al universalizar el formato de la
democracia representativa. Pero justamente el desarrollo de formas de participacin que
hacen a la generacin de consensos exigentes requiere necesariamente que un componente fundamental de la legitimacin democrtica sea la posibilidad de debatir sobre y
experimentar con las propias instituciones caractersticas de la democracia.

Democratizar la democracia

95

La caracterstica crtica de la democracia, en tanto que proceso abierto, es que presupone la deliberacin e imaginacin popular sobre cules son sus formas institucionales,
tambin la posibilidad de la transformacin y renovacin de sus fundamentos morales.
Es crtica en tanto su ejercicio consecuente pone en cuestin, problematiza constantemente sus instituciones y los contenidos de la libertad e igualdad que siempre han sido
invocados como sus fundamentos morales.
Como vimos ms arriba, en los debates constituyentes de los Estados Unidos de
Norteamrica, Paine y Jefferson, entre otros, argumentaron que las generaciones constituyentes no pueden privar a las venideras de ese mismo ejercicio democrtico del poder
constituyente (Gargarella. 2004:70). Fundaron ese derecho de las generaciones venideras
en la apertura temporal del principio democrtico. En efecto, por qu las generaciones
venideras deben presuponer un consenso constitucional del que no han tomado parte?
Por qu no podran revisarlo y renovarlo total o parcialmente a travs de las prcticas y
la interpretacin constitucional o del ejercicio del poder constituyente?
Si pensamos que el consenso que hace a la expresin democrtica de la soberana
popular debe ser exigente, debe institucionalizarse en formas de participacin social que
permitan la deliberacin amplia y colectiva sobre polticas y decisiones, ello supone que
quedan al alcance de ese mismo consenso las formas institucionales de la democracia. De
donde el experimentalismo democrtico y la innovacin institucional, lejos de ser vistos
como algo anmalo o excepcional, deben ser deseables y posibles. La apertura temporal
de la democracia significa que la igualdad y la solidaridad se proyectan en una dimensin
intergeneracional, por la que no tenemos derecho a presumir que las formas institucionales de la democracia actuales seguirn siendo vlidas y ptreas en el futuro mediato.
Por otra parte, la forma universalizada de la democracia representativa e incluso
las innovaciones que la han venido a complementar han seguido la distribucin mundial
de poder y conocimiento. Las sociedades del Sur en general, y las de nuestra regin en
especial, parecen destinadas a adoptar y adaptar de forma ms o menos pasiva las formas
institucionales de la poltica noratlntica. Sin embargo, una mirada atenta a las prcticas y reflexiones que plantean la innovacin democrtica no puede dejar de descubrir
las novedades que desde el Sur, ha generado nuestra regin en los ltimos aos del siglo
pasado y los primeros de ste que est comenzando. Ejemplos concretos de ello son
los presupuestos participativos que, implementados por primera vez en Porto Alegre se
han extendido siguiendo el camino inverso de Sur a Norte y hoy han sido adoptados en
decenas de ciudades europeas. Ms recientemente, el reconocimiento del pluralismo y
de la demodiversidad de las nuevas constituciones de Bolivia y Ecuador en la forma
de estado y de gobierno, plantean la necesidad de una geopoltica reflexiva acerca de las
innovaciones democrticas. Las formas de democracia participativa, directa, comunitaria
donde el consenso exigente y renovable es el objetivo fundamental ms que la formacin

96

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

de gobiernos y mayoras, son vectores de renovacin que plantea el nuevo constitucionalismo de nuestra regin.
El reconocimiento de la dimensin de la democracia comunal o comunitaria en el
nuevo texto constitucional boliviano es un caso que muestra una innovacin institucional en el plano del derecho estatal va reconocimiento de formas tradicionales de construccin de un consenso exigente a travs de las caractersticas de las asambleas comunales del ayllu: bsqueda de la unanimidad en la medida de lo posible; participacin intensa
con asambleas frecuentes y que pueden durar jornadas enteras; delegacin de funciones
en autoridades como carga y prestacin de servicio a la comunidad; indistincin relativa
de las funciones polticas, econmicas y culturales, por ejemplo en la organizacin de los
trabajos comunitarios; rotacin en el ejercicio de responsabilidades y camino (thakhi) en
el sentido de fomentar la experiencia y responsabilidad del ejercicio de funciones a lo largo de la vida de los miembros de la comunidad y el principio federativo interayllus. Todo
ello en el marco de la reciprocidad y respeto de la alteridad, dentro de la cosmovisin
andina que exige el principio de dualidad y realizacin solamente a travs del otro o de la
alteridad y nunca del Yo o del Uno (Ticona Alejo. 2011: 37/59).
Tambin volviendo a un plano ms convencional dentro de la teora constitucional
los mecanismos de participacin a travs de iniciativas ciudadanas en materia de reforma
constitucional y la posibilidad de convocatorias a referndum para aprobar o rechazar la
formacin de una asamblea constituyente reseados en forma comparativa en el tem sobre consenso exigente, deben ser mencionados por su pertinencia aqu donde analizamos
la innovacin institucional como dimensin necesaria de procesos de democratizacin,
ya que abren la constitucin al dinamismo y la transitoriedad de sus contenidos frente
a la posibilidad de la creacin instituyente. Como veremos ms adelante, la adopcin
expresa del carcter plurinacional, as como la inclusin en las constituciones de Bolivia
y de Ecuador de principios y valores constitucionales provenientes de las cosmovisiones
originarias, como ejemplificaremos a partir del sumak kawsay o suma qamaa, pero donde
hay que incluir tambin principios como ivimaraei, anderek, etc. Finalmente, el reconocimiento de nuevos derechos y garantas personales y colectivas vinculadas a dichos principios, que podemos agrupar como los derechos del buen vivir y de la naturaleza en las
constituciones ecuatoriana y boliviana, muestran un nuevo constitucionalismo original,
geopoltica y culturalmente arraigado en sus contextos.
3.3. Un nuevo igualitarismo. La relacin derechos-participacin-ciudadana
social. Participacin como derecho y como garanta
A diferencia del canon democrtico dominante especialmente en lo que hace a su teorizacin acerca de la tercera ola de democratizacin, es necesario volver a interrogarnos
sobre las condiciones sociales bsicas de ejercicio de la democracia y ms an, plantear

Democratizar la democracia

97

la utilizacin de la participacin democrtica como un conjunto de polticas y de condiciones de ciudadana activa, que no slo no se reducen a lo formal, sino que puedan
generar mayor igualdad social.
Este nuevo igualitarismo constituye una matriz crecientemente presente tanto en
las prcticas democrticas innovadoras como en la reflexin crtica sobre la democracia.
Matriz que enlaza distintos aspectos o dimensiones de la ciudadana: social, activa con
polticas de participacin ciudadana y la dimensin del ejercicio de los derechos y de las
garantas. Las polticas participativas en esta matriz remiten a la participacin sobre el
destino y la distribucin de bienes y recursos pblicos, a una dimensin social de la ciudadana que se traduce en trminos de derechos, pero donde al mismo tiempo, esas polticas
de participacin aparecen como garanta social, a veces institucionalizada y reconocida.
De forma tal que esta matriz remite a un nuevo igualitarismo social emergente
que no es exclusivo de, pero si una de las notas distintivas en la innovacin democrtica
en el Sur. Una primera caracterstica de este nuevo igualitarismo es que surge de procesos
de lucha por la apertura y consolidacin de dignidad humana traducible en trminos de
derechos, desde la sociedad civil hacia diversas instancias y escalas estatales. Pensemos en
los procesos de movilizacin y participacin en nuestra regin de organizaciones de campesinos sin tierra por la reforma agraria en Brasil, o las asambleas ciudadanas auto convocadas contra los proyectos extractivos en megaminera en Argentina, o los movimientos
de comunidades originarias en distintas regiones de Amrica Latina, o los movimientos
urbanos y suburbanos de trabajadores desocupados, etc. (Delamata. 2009).
Pero en lo que interesa a esta investigacin no es el anlisis de los movimientos
o iniciativas de la sociedad civil o los movimientos sociales per se, sino en la medida en
que sus acciones interactan con las instituciones y generan interfaces o ampliaciones
del espacio pblico e innovaciones institucionales. Uno de los ejemplos centrales es para
nosotros la novsima formulacin en trminos normativos de los derechos, las garantas
y las polticas que hacen al derecho a la ciudad, realizada por el Foro Social Mundial, que
articula esos aspectos en torno de la participacin. Ella supone ejercicio de derechos
ciudadanos, de polticas pblicas y constituye al mismo tiempo una garanta social institucionalizada en el mbito urbano (Medici. 2011:234). Las esferas de derechos humanos
recogidas en instrumentos internacionales tales como la Convencin Internacional de
Derechos del Nio, la Agenda 21 surgida de la Cumbre de la Tierra de Ro de Janeiro en
1992 o las declaraciones sobre el Derecho al Desarrollo y sobre el Derecho de los Pueblos Indgenas y Originarios, los derechos del buen vivir en las nuevas constituciones
de Bolivia y Ecuador, exigen polticas de participacin como garanta de dichos derechos
y esto poniendo ahora entre parntesis sus grados diversos de eficacia y los factores que
inciden en la misma.
En especial los mecanismos de cogestin participativa en la decisin, implementacin, control y evaluacin de los programas y polticas pblicas que hemos enunciado en

98

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

el tem consenso exigente en las constituciones de Bolivia, Ecuador y Venezuela pueden


entenderse tambin como concreciones de lo que aqu estamos llamando participacin
como garanta o condicin del ejercicio de derechos. La forma de construir esferas de derechos y subjetividades en estos documentos constitucionales, involucran tanto la indivisibilidad e interdependencia de las distintas categoras de derechos (civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, ambientales, etc.), abarcando sus dimensiones individuales
como las colectivas; requieren por lo tanto la generacin de bienes pblicos relacionales,
por consiguiente de la apertura al contexto cultural y la participacin de los grupos sociales afectados. Su correcta implementacin exige polticas pblicas participativas. De
forma tal que las dimensiones sustanciales y procedimentales de la democracia aparecen
articuladas a travs de la participacin, recuperando un enfoque relacional que en el canon dominante se haba perdido o reducido hacia los aspectos formales de la misma.
Por consiguiente una segunda caracterstica de este nuevo igualitarismo es que
supone polticas activas para superar las desigualdades de hecho, econmicas, sociales y
culturales pero al mismo tiempo el reconocimiento de la pluralidad y de la diferencia que
se traducen en transferencias y devoluciones de poder en forma de instancias de participacin social. Para explicarlo con los trminos de Sousa Santos: Lo que es diverso no est
desunido, lo que est unificado no es uniforme, lo que es igual no tiene que ser idntico, lo que es diferente
no tiene que ser injusto. Tenemos el derecho a ser iguales cuando la diferencia nos inferioriza, tenemos el
derecho a ser diferentes, cuando la igualdad nos descaracteriza (Sousa Santos. 2009b:60).
Para concluir este prrafo, reflexionando ahora nuevamente sobre estos ejes para
comprender crticamente los procesos de democratizacin, no los proponemos como
una nueva teora normativa de la democracia, aunque no negamos que ellos entraan
dicho componente, sino como una forma de escapar de las simplificaciones de las teoras
democrticas dominantes, y de las ambigedades en el anlisis de los procesos y en el uso
mismo del concepto de participacin y democracia participativa.
4. Poder constituyente y procesos de democratizacin en el nuevo
constitucionalismo latinoamericano
Para cerrar el crculo de esta segunda parte y poder avanzar, es necesario volver entonces
a la cuestin con que abramos estas reflexiones en el captulo anterior, es decir, la relacin entre constitucin y democracia mediada por el poder constituyente.
La innovacin democrtica desde el Sur que suponen los procesos de novsimo
constitucionalismo en las experiencias de Venezuela, Bolivia y Ecuador muestra un claro
contraste con los procesos que est sufriendo el constitucionalismo europeo a la luz de la
crisis econmica y poltica que afecta al espacio regional de la Unin Europea. La institucionalizacin de dicho proceso de regionalizacin como un proceso fundamentalmente
econmico dentro de la racionalidad del capitalismo neoliberal, el dficit democrtico y

Democratizar la democracia

99

constitucional del mismo, la imposicin de polticas econmicas monetarias, fiscales, de


reduccin de la inversin pblica social, la flexibilizacin de las condiciones de contratacin laboral, estn desmantelando los restos del estado de compromiso social justamente
all donde ms se lo practic y teoriz, produciendo un proceso de desconstitucionalizacin. Ello se produce sin reformar las constituciones, a veces introduciendo pequeas
enmiendas que atan a la disciplina fiscal la extensin de los derechos sociales y de los programas constitucionales destinados a realizarlos, como en el caso de Espaa. Se muestra
claramente el dficit democrtico de la representacin poltica en trminos de lo que venimos caracterizando como consenso exigente. Una verdadera desuetudo masiva sobre el
constitucionalismo social europeo. Las constituciones sociales europeas enfrentan ahora
una situacin similar a la que siempre se imput al constitucionalismo de nuestra regin
latinoamericana, la de ser crecientemente constituciones semnticas.
Parafraseando la pregunta clsica que surgiera en el contexto de la crisis de la Repblica de Weimar y enfrentara en su respuesta a Kelsen y Schmitt, cabe preguntarnos:
Quin es el guardin de la constitucin en ese contexto de crisis?, no parecen serlo ni
los liderazgos polticos de los pases centrales ni mucho menos de los perifricos en la
UE, ni los partidos tradicionales, ni las burocracias econmico financieras europeas e
internacionales, como las del BCE o el FMI, ni los Tribunales Constitucionales que hasta
ahora aparecen ms sensibles a los requerimientos de los mercados que, como se dice, a
los de la gente. El movimiento glocal de los indignados expresa su rechazo y movilizacin creativa extendindose incluso a los Estados Unidos, pero no alcanza a ser un
poder compensador ni instituyente, al menos por ahora, con la excepcin notable pero
poco estudiada de Islandia.
En el caso de los procesos que estamos estudiando, en Venezuela, Ecuador, Bolivia y en los escenarios regionales en general, all donde se han construido escenarios
postneoliberales en la ltima dcada, el sujeto del poder constituyente y guardin de la
constitucin no es otro que el pueblo. El carcter polismico del trmino requiere la
aclaracin del sentido con que lo usamos y a qu tipos de subjetividades polticas nos estamos refiriendo. Es conocida en la teora poltica la abstraccin y juridificacin del pueblo como el conjunto de ciudadanos con derechos polticos electorales que conforman
entonces el cuerpo poltico de una nacin. En este sentido se habla del populus como
trmino homologable a la comunidad poltica en general.
Por el contrario, nosotros seguimos un segundo significado que entendemos tiene
sentido ms activo, dinmico e instituyente al mismo tiempo que configura unas determinaciones materiales que le dan consistencia con los contenidos de los procesos de
democratizacin que venimos reseando: consenso exigente, innovacin institucional e
igualitarismo social, que requieren unas subjetividades colectivas agentes y concretas, no
pacientes y abstractas. El pueblo como plebs, en el sentido que recientemente le han dado

100

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

Enrique Dussel y Ernesto Laclau, o como demos, en el sentido expresado por Jacques
Rancire.
Sostiene Dussel que el pueblo no debe confundirse con la mera comunidad poltica, como el todo indiferenciado de la poblacin o los ciudadanos de un estado, sino que
se origina en el momento histrico crtico en el que la comunidad de las vctimas, de los
oprimidos y de los excluidos se escinde del bloque histrico en el poder. Aparece el pueblo en su determinacin crtica y dinmica entonces como el acto colectivo que se manifiesta
en la historia de los procesos de crisis de hegemona (y por ello de legitimidad), donde las condiciones materiales de la poblacin llegan a lmites insoportables, lo que exige la emergencia de movimientos sociales que
sirven de catalizador a la unidad de toda la poblacin oprimida, la plebs, cuya unidad se va construyendo
en torno a un proyecto analgico-hegemnico, que incluye progresivamente todas las reivindicaciones polticas, articuladas sobre necesidades materiales econmicas (Dussel. 2007b: 5/6).
Por su parte, Rancire y Laclau han sealado que esta irrupcin o desacuerdo del
demos, plebs, respectivamente, tiende a cuestionar el reparto o particin de lo sensible, la
separacin jerrquica establecida entre lo compartido y lo separado, entre lo pblico y
lo privado, entre las funciones, los espacios y los tiempos, lo visible y lo invisibilizado,
lo argumentable y lo no argumentable, en el sentido de que el pueblo en este sentido
especfico reclama la parte de los sin parte que ahora se confunde con el todo, o la plebs
que reclama ser el legtimo populus (Rancire. 1996), (Laclau. 2005). En los procesos de
democratizacin recientes en Amrica Latina parece que el sujeto constitucional es el
pueblo con ese sentido proyectivo, dinmico, movilizado pero no por ello menos plural
y polifactico. Veamos sino la movilizacin popular frente el golpe de estado empresarial
en Venezuela el 11 de abril de 2002 contra el gobierno de la Revolucin Bolivariana,
cuya novedad radical sorprendi tanto a los golpistas como a los que se apresuraron a
reconocer al gobierno ilegtimo, Estados Unidos y Espaa bajo el gobierno de Aznar,
entre otros; las movilizaciones populares en defensa del proceso democrtico en Bolivia
en varias ocasiones a partir de 2006, o frente al intento de golpe de estado en Ecuador
en setiembre de 2010. En este listado hay que incluir la reaccin popular que signific
el Frente de Resistencia en Honduras movilizado a partir del golpe del 28 de junio de
2009, o la defensa preventiva del orden constitucional que supuso la movilizacin social
en Paraguay ante el riesgo de intentonas golpistas en los primeros das de noviembre de
2009. Y acaso no deberamos incluir la rebelin argentina de 2001/2002 frente a las polticas neoliberales que llevaron a la gravsima crisis econmica y social con que se abri
el nuevo siglo? Pese a que en este caso no hubo cambios en el plano constitucional, slo
fue posible empezar a desplegar muchos de los principios y derechos del bloque de constitucionalidad institucionalizado con la enmienda argentina de 1994 a partir del hasto y
movilizacin popular contra las polticas neoliberales y sus operadores polticos locales.
Empezando por el juicio y castigo a los culpables del genocidio perpetrado durante el
ltimo gobierno militar.

Democratizar la democracia

101

Esta constatacin histrica nos hace volver entonces al problema del poder constituyente que habamos enunciado histrica y tericamente en el captulo anterior para examinarlo ahora a la luz de estos procesos innovadores en Venezuela, Bolivia y Ecuador.
Una primera cuestin que surge, y a la luz de los ejemplos expuestos, no de forma
meramente terica, es la identidad entre el poder constituyente y el guardin de la constitucin. Es en efecto el mismo pueblo movilizado y expresado a travs de organizaciones
sociales y polticas que reclama redistribucin del poder, nuevos derechos, reconocimiento de su pluralidad y diferencia, el que inscribe sus aspiraciones en forma de la innovacin
institucional y el consenso exigente constitucionalizados el que defiende como propios
esos procesos constituyentes frente a los intentos de bloqueo o retroceso, y a veces ms
all de, e incluso frente a, los gobiernos y fuertes liderazgos polticos de Morales, Correa
y Chvez, cuando exige la implementacin de derechos o polticas establecidos en las
nuevas constituciones que deben reglamentarse y desarrollarse.
Adems, se trata de un poder constituyente que, a diferencia de la concepcin
clsica del mismo, permanece. Parece que estas rgidas separaciones de la dogmtica
constitucional noratlntica entre poder constituyente originario y derivado, y entre poder
constituyente y poder constituido no son tan estrictas dada la permanencia del proceso
de innovacin institucional. Esta permanencia del poder constituyente tiene que ver justamente con el carcter ordinario y no extraordinario de la participacin democrtica en
las nuevas constituciones de Venezuela, Bolivia y Ecuador donde el Poder Ciudadano
es un verdadero cuarto poder que subtiende una continuidad entre el poder constituyente
y los poderes constituidos. Las formas de democracias directas, comunitarias y participativas en distintos mbitos tanto materiales (polticos, econmicos, sociales), como
territoriales (nacionales, regionales, locales), as como su necesaria presencia siempre que
se trate del cambio constitucional, son ejemplificativas de este consenso exigente que
vehicula la posibilidad de una continua innovacin constitucional.
Esta permanencia del poder constituyente democrtico, de la innovacin institucional va consenso exigente, no pone en peligro el concepto mismo de constitucin
como norma suprema, que una vez establecida debe estabilizarse y asegurarse en su primaca frente a cualquier mayora electoral circunstancial? Parece que si superamos la idea
implcita detrs de esa pregunta, que no es otra que la democracia pensada solamente en
su modalidad representativa, entonces el problema puede abrirse a nuevas respuestas. En
un contexto de demo diversidad como el que acompaa un consenso exigente donde
coexisten formas de democracia representativa, directa, comunitaria la constitucin slo
puede ser una transicin permanente y no un punto de llegada. Slo puede ser una constitucin abierta a la innovacin y al consenso exigente.
Boaventura de Sousa Santos ha expresado esta idea a travs de lo que considera
una de las caractersticas de este nuevo constitucionalismo, el de ser experimental.
Primero, porque no todos los procesos pueden ser previstos, programados y resueltos en

102

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

tanto el proceso histrico est abierto y arrastra en su corriente a la interpretacin y la


prctica constitucional: No es posible resolver todas las cuestiones en una constitucinAlgunas
cuestiones van a tener que dejarse abiertas. (2009b: 51). La segunda razn que aduce va en
sintona con nuestra idea de consenso exigente e innovacin institucional que suponen la
permanencia del poder constituyente: La segunda razn que apoya el experimentalismo constituyente es que permite que el pueblo mantenga el poder constituyente. El gran problema de los constituyentes
es que el pueblo hace las propuestas, tiene la fuerza para promover la constitucin, pero una vez que la
constitucin est hecha, el poder del pueblo desaparece. El poder constituido sobrelleva y, de alguna manera, absorbe el poder constituyente. Si dejamos cosas experimentales o clusulas abiertas, es un proceso
histrico que permite mantener al pueblo organizado y mantener pacficamente el poder constituyente en
sus manos (2009b:53).
En efecto, las nuevas constituciones de Venezuela, Bolivia y Ecuador incorporan el
dinamismo constituyente en s mismas y son conceptuadas como constituciones de transicin, como instrumentos orientadores de procesos de cambio sociopoltico vinculadas
al principio democrtico de apertura temporal y de solidaridad intergeneracional. Porque
el mismo poder constituyente que tiene el pueblo que plasm las nuevas constituciones
lo tienen las generaciones venideras y el mismo pueblo a travs del poder ciudadano y
la democracia participativa demodiversa como garanta de un consenso que debe ser
verificado y renovado en forma continua.
Tambin para ponerlo en trminos de la teora constitucional tradicional a los fines
de facilitar la comprensin: el soberano cuando ejerce el poder constituyente se entiende
que acta desde antes y de afuera de la constitucin y de los poderes constituidos. El
soberano es anterior y por as decirlo, exterior a la constitucin; con la consagracin de
la constitucin cesa su ejercicio instituyente y empieza el de los poderes constituidos.
Estas nuevas constituciones incorporan al soberano y al dinamismo constitucional, por
lo que la constitucin slo puede pensarse para coexistir con el soberano, como transitoria (Cabo Martin. 2010: 148), o tambin como cauce normativo superior de un proceso
abierto y continuo (Estvez Araujo. 1994: 86/89).
La singularidad del sujeto constituyente se proyecta tambin entonces en las formas de la supremaca de la constitucin, justamente el incorporar el dinamismo de dicho
sujeto la constitucin, entendida como un proceso abierto, lejos de debilitarse se refuerza.
La superioridad o supremaca no es de una norma sino del proceso de actuar la norma
constitucional por parte del sujeto constituyente. Parece un juego de palabras para decir
algo obvio. Sin embargo no hay que olvidar que la tendencia a la abstraccin, formalizacin y descontextualizacin propias del fetichismo jurdico ha llevado a confundir la
constitucin escrita formal con las subjetividades que la actan e interpretan.
La peculiaridad del sujeto colectivo pueblo como lo estamos entendiendo, remite
a una pluralidad de subjetividades personales, colectivas (pueblos originarios, nacionalidades, clases y fracciones de clases, grupos regionales, etc.) e incluso a su relacin con

Democratizar la democracia

103

sujetos impersonales como veremos, (derechos de la paccha mama y de las generaciones


venideras). La subjetividad jurdica del derecho moderno/colonial, como vimos ms arriba, se constituy a partir de la no correspondencia entre su abstraccin y generalidad
plasmada en la igualdad jurdica formal de todos los sujetos y la realidad social de desigualdad fctica econmica, social y cultural. Si desde la mirada eurocntrica esto signific la superacin por parte de la modernidad jurdica emancipatoria de las desigualdades
institucionalizadas propias de las situaciones premodernas estamentales, en la mirada y el
discurso enunciados desde la diferencia colonial se trat de un acto de ocultamiento de
la desigualdad fctica y de la persistencia de patrones de colonialidad en las relaciones sociales que forzaron la homogeneizacin subjetiva. En el constitucionalismo postcolonial
latinoamericano esa elusin/alusin de la igualdad jurdica formal impidi que la constitucin cumpliera una de sus funciones, que es expresar el conflicto social en general, y en
especial el planteado por la diferencia colonial: La ocultacin jurdica de la diferenciaimpide
que esa diferencia (y, por tanto, que ese conflicto) pase al orden jurdico (Cabo Martin. 2010:59).
La defensa de la constitucin, realizada por las mismas subjetividades constituyentes, no es un acto defensivo y conservador sino ofensivo e innovador ya que se trata de
desarrollar un proceso instituyente continuo en tanto las propias constituciones de Ecuador, Bolivia y Venezuela institucionalizan el poder ciudadano y la participacin popular
como permanente revalidacin va consenso exigente. En tanto proceso abierto movilizado por un sujeto plural la prctica constitucional supone justamente lo opuesto al
constitucionalismo moderno/colonial decimonnico de nuestra regin: la incorporacin
del conflicto sociopoltico. No su ocultamiento. El conflicto primario se produce entre la
constitucin y prcticas interpretativas usuales representativas todava de las funciones e
intereses que se expresan a travs de los derechos individuales, la economa de mercado,
la propiedad privada, el desarrollismo extractivo por un lado y los nuevos mecanismos de
democracia directa, participativa y comunitaria, las formas de transformacin econmica
y la pluralidad de regmenes de propiedad, distribucin de poderes sociales y riqueza, el
ecologismo popular y las formas de autogestin social, por el otro. Esta contradiccin
compleja se desarrolla en distintas direcciones: entre la organizacin estatal, su direccin
poltica y el proceso de organizacin y participacin popular; entre el sistema socioeconmico residual y el planteado como programa y objetivo en las nuevas constituciones.
Frecuentemente tanto en Venezuela, como en Bolivia y Ecuador a travs de la innovacin
que suponen las formas de consulta e iniciativa popular, as como de la movilizacin
popular a veces organizada y otras ms o menos espontnea, estos conflictos han sido
dirimidos en ltima instancia por el sujeto constituyente y guardin de la constitucin: el
pueblo.
Por supuesto que es muy pronto para pretender un balance concluyente, pero la
prctica de participacin popular tanto a favor de los gobiernos democrticos de Bolivia,
Venezuela o Ecuador como en oposicin total o parcial a los mismos, es ejemplificativa

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

de este campo de tensiones que se tiende a dirimir democrticamente, los referndums


revocatorios que se practicaron en Venezuela y en Bolivia, los conflictos socioambientales donde los pueblos originarios reclaman su derecho a consulta previa sobre la afectacin de sus territorios y el patrimonio natural all radicado, son ejemplificativos de esa
tendencia.
En estas coordenadas entonces parece que la tensin planteada en la agenda del
constitucionalismo decimonnico entre constitucionalismo y democracia tiende a resolverse o a plantearse en un plano superior, a travs de las caractersticas de estos procesos
de democratizacin: consenso exigente, innovacin institucional y un renovado igualitarismo social que no niega la diferencia ni la pluralidad sociocultural.

TERCERA PARTE
A continuacin analizamos las principales caractersticas de las teoras neoconstitucionales de matriz europea y estadounidense para, desde una perspectiva situada, analizar sus
potencialidades y lmites. Las nuevas constituciones recientes en Amrica Latina (por
ejemplo Brasil 1988, Colombia 1991, Argentina reformada en 1994, etc.), incorporan al
menos simblica y declarativamente muchos de los presupuestos del constitucionalismo
contemporneo y son por lo tanto, en principio, comprensibles desde las premisas del
neoconstitucionalismo.
No obstante, existe una gran distancia entre dicho neoconstitucionalismo adoptado en los textos y las prcticas que llamaremos desde una teora constitucional crtica, de
constitucionalizacin simblica. As por ejemplo la existencia en nuestra regin, que
sigue siendo comparativamente la ms desigual del planeta, de estados fcticos de sobreciudadana para las elites econmicas y polticas y de subciudadana para amplsimos
sectores de la poblacin, desmiente parcialmente los completos catlogos de derechos
humanos declarados y los estndares de igualdad constitucional, sea en su sentido tradicional de igualdad formal ante la ley o de directiva constitucional a conseguir por medio
de medidas de accin positiva dirigidas a los grupos desaventajados. Esta realidad nos
hace sospechar acerca de la adopcin de modelos constitucionales que, pese a sus promesas de modernidad jurdica, han acompaado la pervivencia de relaciones sociales teidas
por la colonialidad del poder, del ser y del saber, cuando no las han legitimado.
En una mirada situada en nuestra realidad el aporte de las teoras neoconstitucionales pasa principalmente por la apertura del derecho positivo desde su nivel constitucional a la plural textura cultural que debe impregnar el contenido y la interpretacin
de los principios y valores, como de las dems normas constitucionales. En ese sentido,
trascender el constitucionalismo simblico declarativo requiere de correlato entre el orden fctico social y poltico, requiere de procesos de democratizacin que redistribuyan
el poder social y afecten la constitucin real. De ah que analizamos con inters las
innovaciones de las nuevas constituciones de Bolivia y Ecuador que han tenido fuerte impronta de movimientos sociales y polticos que pretenden construir una nueva relacin,
ms consistente, entre sociedad y estado.
Es aqu donde las aperturas tericas de las primera y segunda parte de este texto,
articuladas a una teora neoconstitucional crtica situada desde nuestra regin, receptiva
a los aportes del giro decolonial, pueden ayudarnos a comprender las potencialidades y
los lmites de esos procesos que estn desarrollndose ahora mismo en dichas naciones, y
a sacar conclusiones ms generales sobre una nueva agenda para la teora constitucional
regional.

CAPTULO CUARTO
CONSTITUCIONALISMO Y GIRO DECOLONIAL
1. El neoconstitucionalismo como paradigma del estado de derecho. Potenciales
y lmites desde Nuestra Amrica
Se ha impuesto el uso de este trmino recientemente para dar cuenta del hecho, compartido por numerosos filsofos del derecho y doctrinarios de Derecho Constitucional, de
que las modificaciones producidas en las ltimas dcadas sobre el modelo o paradigma
del estado constitucional son de tal entidad que ya puede hablarse de un estado neoconstitucional. O quiz incluso no de uno, sino de varios neoconstitucionalismos, como por
ejemplo, refleja el ttulo de una reciente compilacin de artculos de autores europeos
importantes en esta materia (Carbonell. 2003: 9).
Conviene visualizar, sin embargo, dos caminos principales que nos acercan a lo
que sea el neoconstitucionalismo: por una parte, una serie de fenmenos evolutivos que
han tenido evidentes impactos en lo que se considera un estado constitucional, por otra,
una teora del derecho adecuada a esos cambios, explicativa y promotora de los mismos
(Prieto. 2002: 420/423).
En el mbito de los desarrollos de la prctica constitucional de las ltimas dcadas,
no cabe duda que los antecedentes del neoconstitucionalismo tienen que ver con la reconexin entre derecho y moral operada en torno a la crisis de la segunda guerra mundial y
la posterior consolidacin del constitucionalismo europeo de postguerra.
Como hitos fundamentales de esa reconexin y de forma precursora aparecen sin
duda Hermann Heller y Gustavo Radbruch. El primero al establecer los principios jurdicos integrantes de la constitucin como tendiendo un puente entre la normatividad moral
histrica de una comunidad y la normatividad jurdica destacada de la constitucin positiva, ello porque la constitucin como texto jurdico destacado se halla incapacitada para
establecer, de una vez para siempre, el contenido, histricamente cambiable en la mayora de los casos,
de las normas sociales que complementan a las jurdicas El reconocimiento de estos principios
surge para Heller, no de alguna variante de iusnaturalismo, sino del carcter de ciencia de
la cultura de la teora del estado y de la teora constitucional , que se visualiza mejor en
la necesidad en que se halla la normatividad jurdica de ser complementada por una normatividad
social a la que se le da valor de una manera positiva (Heller.1961:275/276).
El segundo, luego de los horrores del nacional socialismo y la segunda guerra
mundial, cambi su credo relativista y positivista para afirmar el derecho como ciencia
de la cultura y valorativamente plena: el derecho es una realidad referida a valores, un fenmeno
cultural (Radbruch. 1959:39).
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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

El carcter valorativo del derecho es incorporado en la constitucin como norma


fundamental del ordenamiento jurdico. Desde la Universidad de Heidelberg, Radbruch,
reflexionando sobre la experiencia del Juicio de uremberg que conden a los jerarcas
nazis, apuntala la frmula segn la cual lex iniustissima non est lex (la injusticia extrema no
es derecho). No se trataba para Radbruch de moralizar todo el derecho positivo prescribiendo que slo lo justo es derecho, sino de que hay normas que, por la gravedad o intensidad de su injusticia, no pueden valer como derecho. Queda por lo tanto, en esos casos,
descalificada la pretensin imperativista hobbesiana: auctoritas, non veritas facit legem (la
autoridad y no la verdad hace la ley). Sentencia del autor del Leviatn que est en los
orgenes mismos de la relacin entre imperativismo y positivismo jurdico modernos.
Ms recientemente, luego de la cada del muro de Berln, en la circunstancia en que
los tribunales de la otrora Repblica Federal Alemana se vieron abocados al juzgamiento
y condena de los jerarcas de la Repblica Democrtica Alemana que haban ordenado
disparar sobre las personas que intentaban cruzar la frontera entre ambas repblicas,
que tena su punto ms tristemente clebre en dicho muro, as como los soldados que
ejecutaron las rdenes3, un autor contemporneo que bien puede enrolarse en las corrientes neoconstitucionalistas, Robert Alexy, profesor de la Universidad de Kiel, recupera y
defiende la frmula de Radbruch, impugna el positivismo jurdico acrtico, sosteniendo
conexiones necesarias entre derecho y moral, y advierte a las autoridades que asumen un
riesgo jurdico futuro cuando aplican normas extremadamente injustas. Jugara entonces una pretensin de correccin como condicin o umbral mnimo de validez jurdica y
del concepto mismo del derecho (Alexy. 2004: 227).
En resumen, el neoconstitucionalismo es el resultado de la pretensin normativa
del derecho constitucional, en tanto que derecho sobre el derecho, frente a la experiencia
del siglo XX que ha mostrado su lado oscuro, genocidios, guerras, destruccin masiva de
vidas, control sobre las conciencias , etc.; pero que al mismo tiempo ha encontrado un
tenue hilo de luz esperanzadora en el reconocimiento de derechos humanos y garantas
fundamentales en la esfera internacional, regional y nacional. Frente a este panorama, el
neoconstitucionalismo exige activamente la fuerza normativa de la constitucin, como
punto de conexin entre el derecho internacional de los derechos humanos y los ordenamientos jurdicos positivos nacionales, imagina la constitucin como el depsito cultural
en movimiento no slo de reglas jurdicas, sino tambin de principios e incluso valores
constitucionalizados que tienden el puente entre moralidad y derecho a la hora de interpretar y aplicar el ordenamiento jurdico, o a la hora de decidir polticas del derecho. De
3 Fallo Mauerschtzen del Tribunal Constitucional Alemn confirm la sentencia penal de jefes poltico militares y soldados que obedecieron las rdenes de disparar contra las personas que
intentaban cruzar desde la RDA a la RFA, teniendo como punto ms tristemente clebre el Muro
de Berln. Dicha sentencia condenatoria apelada fue confirmada por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en Marzo del 2001.

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ah que exija el filtrado constitucional de todas las decisiones legislativas, gubernamentales, administrativas y judiciales para lograr la eficacia de los derechos fundamentales que
hacen a la dignidad y libertad de las personas.
Pero ms all de estos trazos gruesos comunes, no se trata de un modelo consolidado ni tampoco homogneo en su justificacin terica, que es adems variable en
funcin de los contextos histricos y sociales. Pensemos por ejemplo, en la ponderacin
de valores o bienes constitucionales en una situacin concreta. No existe la teora que
resuelva el amplio abanico de situaciones, contextos y casos. Todo depende entonces de
la relacin entre el contenido constitucional del ordenamiento jurdico positivo, de la comunidad de los intrpretes (legisladores, jueces, gobiernos, abogados, etc.) de las circunstancias histricas y polticas, etc. Por eso en este apartado slo nos proponemos realizar
una introduccin al neoconstitucionalismo, dar una idea de su impacto en el estado de
derecho contemporneo y rescatar a los fines de nuestro trabajo esta apertura y relacionalidad entre derecho, cultura y moral que va ms all del positivismo decimonnico.
2. Principales aspectos del neoconstitucionalismo
Para ubicar de qu estamos hablando cuando mencionamos el neoconstitucionalismo,
debemos tener en cuenta, como lo hace Paolo Comanducci (2003:75) dos aspectos fundamentales del mismo:
1. Como conocimiento, el neoconstitucionalismo puede analizarse en tanto que
teora, metodologa y tambin tiene un aspecto ideolgico. Presupone de forma
normativa cmo debe ser el modelo constitucional.
2. Como prctica constitucional, refleja el funcionamiento de unos sistemas jurdico polticos que satisfacen en mayor o menor medida, es decir de forma relativa, las descripciones del neoconstitucionalismo como teora y sus requisitos
como ideologa. Es el anlisis crtico de una prctica que realiza parcialmente
el modelo neoconstitucional.
Como teora del derecho, el neoconstitucionalismo aspira a describir los logros de
la constitucionalizacin del orden jurdico. Para ello reconstruye un modelo de sistema
jurdico resultante de la profundizacin de dicho proceso de constitucionalizacin, es
decir de regulacin y racionalizacin jurdica del poder poltico, social y la administracin
estatal, caracterizado por las siguientes notas distintivas:
a. La constitucin dirigente e invasora. La constitucin es la fuerza de imperatividad normativa, el conjunto de normas supremas de conducta dirigidas a los
rganos de poder del estado (competencias) y a las personas (derechos y obligaciones) (Quiroga Lavie, Benedetti, Cenicacelaya. 1999). Se trata de acentuar
lo que en materia de principios de derecho constitucional se llama la supremaca constitucional (es decir, la ubicacin en el punto de mayor jerarqua de la

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pirmide jurdica reservada a las normas de rango constitucional, por ej. arts. 5,
31, 28 de la Constitucin Argentina).
b. La positivizacin de un catlogo de derechos fundamentales y garantas en
el nivel constitucional y en conexin con el derecho internacional universal
y regional de los derechos humanos. Por ejemplo, el 75 inc. 22 prrafo 2 de
la Constitucin Argentina incorpora con jerarqua constitucional una serie de
instrumentos internacionales, universales y regionales de derechos humanos,
generando un bloque de constitucionalidad. Para el neoconstitucionalismo la
mxima jerarqua normativa de los derechos es una de sus mayores garantas a
la hora de juzgar la validez de las normas inferiores y la incorporacin en el nivel constitucional de instrumentos de derecho universal y regional de derechos
humanos (tratados, declaraciones, protocolos) exige control de constitucionalidad y de convencionalidad de las normas inferiores del ordenamiento.
c. La distincin entre principios y reglas. La constitucin contiene no slo reglas
(normas jurdicas en una terminologa tradicional), sino tambin principios, y
en las versiones del neoconstitucionalismo que enfatizan ms la conexin entre
derecho y moral, valores. As, Guillermo Pea Freire sostiene que, la presencia
en la constitucin del sistema de valores fundamentales que han de constituir el orden de la
convivencia poltica, e informar el ordenamiento jurdico, convierte a la constitucin en una
norma cualitativamente distinta del resto de las normas que conforman el ordenamiento
jurdico(Pea Freire. 1997:81). Entre nosotros, Germn Bidart Campos, por
ejemplo, incluye los valores entre los contenidos fundamentales de la constitucin que sirven de gua interpretativa de la misma: ellos, junto a los principios,
forman un puente entre legalidad y legitimidad. Es decir que la constitucin
entendida como superley enmarca tambin las deliberaciones acerca de y los
juicios sobre la legitimidad de la prctica poltica y constitucional, adems de
los de validez jurdica (Bidart Campos. 2000: 19).
d. Las peculiaridades de la interpretacin constitucional respecto de la interpretacin legal. Esa realidad en conexin histrico cultural, plena de principios
y valores que es la constitucin, impacta sobre la actividad interpretativa del
ordenamiento jurdico que no puede entenderse vlido ni pretender ser completo sino concreta en sus distintos niveles de creacin-aplicacin el mandato
constitucional. De ah que muchos autores neoconstitucionalistas compartan
la idea de la legitimidad de la actividad de los jueces al interpretar y aplicar la
constitucin, pese a ser un poder contramayoritario.
De esta forma, la teora neoconstitucionalista se presenta como alternativa a la
teora iuspositivista tradicional que ya no reflejara la situacin real de los sistemas jurdicos constitucionalizados. Este deslizamiento, se produce al menos en tres aspectos de la
teora positivista: el estatalismo, el legicentrismo, y el formalismo interpretativo.

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El estatalismo porque el estado aparece racionalizado y vinculado jurdicamente


por el derecho de los derechos humanos a nivel constitucional e internacional. El estado
ya no sera el mximo enunciador normativo. Como lo explica Gil Domnguez, como
mnimo, la constitucin crea un referente indisponible de legitimidad para el ejercicio del poder poltico
(Gil Domnguez. 2007:19).
El legicentrismo porque la ley como fuente privilegiada del derecho cede ante
la fuerza normativa de la constitucin (superley), y ante los compromisos de derecho
internacional universales y regionales que los estados asumen al ratificar y obligarse por
tratados internacionales de derechos humanos.
El formalismo interpretativo, porque ya no cabe hacer una interpretacin solamente formal de las leyes y las normas inferiores, es decir que se presume su validez si
han sido creadas por el procedimiento y rgano correcto, sino que ahora hay que pasar
todas las normas jurdicas por un test de constitucionalidad que exige parmetros de validez sustancial (contenidos) y no slo formal. De forma tal que, de la interpretacin concebida como una mera frmula de determinacin textual proveniente de una voluntad
unvoca y homognea (la soberana del legislador), se pasa a la interpretacin como una
combinacin de principios, valores y mtodos en orden a integrar los textos en el proceso
de aplicacin del derecho.
El neoconstitucionalismo adopta como objeto de investigacin, el modelo descriptivo de la constitucin como norma, por tal, entiende un conjunto de reglas jurdicas
positivas, contenidas en un documento o consuetudinarias, que son, respecto a otras
reglas jurdicas, fundamentales (y por tanto fundantes del entero ordenamiento jurdico
y/o jerrquicamente superiores a las otras reglas. Adems se les atribuye un contenido
axiolgico: es decir su carcter fundante y superior se debe a que tienen determinados
contenidos a los que se atribuye un valor especial).
El neoconstitucionalismo se diferencia parcialmente del constitucionalismo clsico por acentuar mucho ms el objetivo de garantizar los derechos fundamentales, que el
de limitar el poder estatal. Este cambio de nfasis se debe a que el estado democrtico
contemporneo, a diferencia de aqul al que se opona el constitucionalismo clsico, no es
ms visto con temor y sospecha. Propugna entonces la defensa y ampliacin del proceso
de constitucionalizacin, ms que describirlo. Destaca la exigencia de que las actividades
del legislativo y del judicial estn directamente encaminadas a la concretizacin, la actuacin y la garanta de los derechos fundamentales previstos en la constitucin.
Desde el punto de vista metodolgico, el neoconstitucionalismo puede entenderse si se lo contrasta con el positivismo metodolgico, siguiendo el clebre anlisis de Bobbio, ste afirma que es posible identificar y describir el derecho como es, y distinguirlo
por tanto del derecho como debera ser. Sostiene la tesis de la no conexin necesaria entre derecho y moral e incluso la conveniencia de estudiar de esa forma el derecho, desde
un punto de vista exclusivamente interno.

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

El neoconstitucionalismo sostiene, por el contrario, la tesis de la conexin necesaria, justificativa entre derecho y moral. En ltima instancia, cualquier decisin jurdica
y en especial, la decisin judicial, est justificada por su deriva de una norma moral. No
cualesquiera normas morales, sino aquellas conectadas con el orden jurdico positivo a
travs de los principios y valores constitucionalizados. Los principios del derecho, operaran tal puente entre la moral objetiva y el derecho positivo. De forma tal, que como lo
sostiene Dworkin, en la interpretacin judicial y dependiendo de la pericia del juez, puede
hallarse la decisin correcta para el caso. Incluso para los llamados casos difciles, que
suponen la necesidad de ponderar derechos concurrentes, normas contradictorias, etc.
De ah la importancia de la funcin judicial y la discusin que se abre acerca de su
justificacin terica. En efecto, es un poder judicial activo el que, por un lado, realiza la
adecuacin entre bienes y principios constitucionales y la multiplicidad de circunstancias
fcticas que se producen en los casos judiciales, y por el otro; realiza el filtrado constitucional de las prcticas legislativas y administrativas tanto en cuanto a su contenido,
como a su forma.
Esta discusin envuelve en polmicas a muchos de los autores ya que al ser el poder judicial de carcter contramayoritario, al que se reclama una actividad que excede en
mucho la que le corresponda en la teora clsica del estado de derecho, se hacen evidentes las tensiones entre los componentes democrticos (mayoritarios) y constitucionales
(vinculantes incluso para las mayoras electorales), del estado contemporneo.
Otro aspecto a destacar, y que ha sealado Gustavo Zagrebelsky, corresponde
al carcter dctil del derecho desde esta perspectiva, en efecto, los valores y principios
constitucionales permiten la interpretacin dinmica histricamente y pluralista, es decir,
abierta a los cambios en la poltica constitucional y en la valoracin moral de la comunidad. A esta posibilidad de flexibilidad y apertura Zagrebelsky la ha denominado como
una dogmtica constitucional lquida o fluda que pueda contener los elementos del
derecho constitucional de nuestra poca, aunque sean heterogneos, agrupndolos en una construccin
necesariamente no rgida que d cabida a las combinaciones que deriven no ya del derecho constitucional,
sino de la poltica constitucionalEl nico contenido slido que la ciencia de una constitucin pluralista
debera difundir rigurosa y decididamente contra las agresiones de sus enemigos es el de la pluralidad de
valores y principios (Zagrebelsky. 1995:17 ).
Robert Alexy, por ejemplo, desde la experiencia alemana contempornea, en el
desarrollo e interpretacin de su constitucin, la Ley Fundamental de Bonn (LF), enfatiza
la centralidad de los derechos fundamentales y ejemplifica desde los mismos el funcionamiento del modelo (neo)constitucional. Las caractersticas que adoptan dichos derechos
en el ordenamiento jurdico alemn son:
a) Mximo rango o jerarqua al estar reconocidos en la propia LF;
b) Mxima fuerza jurdica (el artculo 1.3 de la LF dispone que los derechos fundamentales vinculan como derecho directamente vigente al Legislativo, Ejecu-

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tivo y Judicial). La justiciabilidad plena de todos los derechos fundamentales


en la tradicin constitucional de la Repblica Federal Alemana, rompe tajantemente con la prctica de distinguir entre normas programticas4 y operativas:
con una sola disposicin en la Constitucin no controlable judicialmente se abre el camino
para la prdida de su obligatoriedad (Alexy. 2003). Ello a travs de un control de
constitucionalidad, ejercido por el Tribunal Constitucional, que se extiende sobre los tres poderes;
c) Mxima importancia del objeto. Ello porque a travs de los derechos fundamentales se decide sobre la estructura bsica de la sociedad, que apunta, en el
modelo alemn, a grandes rasgos hacia una sociedad liberal con componentes
solidaristas, conocida como economa social de mercado y que se ha correspondido con el desarrollo del denominado estado de bienestar social en el
contexto de pleno empleo y crecimiento econmico de la Repblica Federal
Alemana posterior a la Segunda Guerra mundial.
Este modelo de economa social de mercado aparece entonces, desde el punto de vista jurdico poltico, estructurado a partir de los derechos fundamentales constitucionalizados;
d) Mximo grado de indeterminacin, dado el carcter sumamente sucinto, lapidario
y vaco de las declaraciones del texto constitucionalHoy en da no se puede colegir lo que
representan los derechos fundamentales a partir del sucinto texto de la Ley Fundamental,
sino slo a partir de los 94 volmenes de sentencias del Tribunal Constitucional Federal
(Alexy. 2003: 33/35). Este mximo grado de indeterminacin es resuelto en
cada caso por la actividad interpretativa del Tribunal Constitucional Federal lo
que replantea el problema del carcter contramayoritario de dicho rgano, y el
de su legitimacin democrtica a la luz no slo del anlisis terico, sino tambin
del art. 20. 2. 1 de la Ley Fundamental alemana: Todo poder pblico emana
del pueblo.
Esta ltima caracterstica hace entonces, en su conexin con las anteriores, que
al interior del neoconstitucionalismo, la relacin entre derechos fundamentales y democracia sea problemtica. Alexy propone como solucin el siguiente canon interpretativo:
se debe interpretar los derechos fundamentales de modo que protejan lo que todos los
ciudadanos consideran tan importante como para que no pueda ser confiado a la mayora
parlamentaria simple. De este modo el principio democrtico se reconciliara en un plano
ms elevado con los derechos fundamentales.
4 Normas programticas son aquellas que requieren de una reglamentacin legal para poder ser
aplicadas, y por lo tanto reclamadas ante la administracin y la justicia, normas operativas son
aquellas directamente ejecutables y por lo tanto reclamables judicialmente. La distincin se torna
peligrosa cuando se trata de la exigibilidad de normas de derechos humanos.

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

Pero como el propio Alexy reconoce, esta propuesta no deja de plantear problemas: lo que la ciudadana considera importante depende de su concepcin del mundo
y esta vara significativamente en cada persona y entre grupos sociales. El hecho del
pluralismo es irreductible y es al mismo tiempo, un bien deseable y merecedor de tutela
en s mismo.
Pero entonces la interpretacin constitucional de los derechos fundamentales no
puede basarse en las plurales concepciones morales de los ciudadanos. Una vez ms, la
solucin del problema se encuentra en la diferencia entre moral individual y tica pblica, ya que no es lo mismo responder cmo quiero vivir? a hacerlo frente a la pregunta
cmo queremos vivir? La respuesta a la segunda pregunta pasa por una concepcin
moral pblica que pone de manifiesto una representacin comn sobre las concepciones
justas de cooperacin social en un mundo marcado por el hecho del pluralismo. Es lo
que John Rawls denomina consenso superpuesto (overlapping consensus) A lo largo de estas
observaciones he supuesto que en una sociedad casi justa hay una aceptacin pblica de los mismos principios de justicia,Puede haber en efecto, diferencias considerables entre las concepciones de justicia de los
ciudadanos, siempre que estas concepciones conduzcan a juicios polticos similares, y ello es posible ya que
premisas diferentes pueden producir una misma conclusin. En este caso existe lo que llamar consenso
traslapado en vez de consenso estricto ( Rawls. 1997: 352).
Hay que plantearse entonces, qu es lo que ciudadanos racionales con concepciones del bien distintas consideran como condiciones de cooperacin social justa tan
importante como para que deba excluirse su disposicin por parte del poder legislador.
Aqu viene para Alexy la legitimacin del Tribunal Constitucional, que complementa la
representacin poltica con una representacin argumentativa de la ciudadana.
Es decir, el Tribunal Constitucional se legitima, para Alexy, por medio de su interpretacin argumentativa que preserva el marco de cooperacin social bsico consensuado, que permite la coexistencia de principios del bien diferentes y plurales, a travs de la
solucin de conflictos entre el estado y los particulares o entre los particulares mismos,
en los que colisionan principios y reglas que hacen a la garanta de los derechos fundamentales.
Alexy cita al Tribunal Constitucional Federal: La interpretacin, singularmente la del
Derecho Constitucional, presenta el carcter de un discurso en el que no se ofrece, ni siquiera con una labor metodolgicamente impecable, nada absolutamente correcto bajo declaraciones tcnicas incuestionables,
sino razones hechas valer a las que le son opuestas otras razones para que finalmente las mejores hayan
de inclinar la balanza.
De esta forma, (en manera similar a Jrgen Habermas), se inclina por centrar en la
posibilidad de la argumentacin pblica en varios niveles entre el Tribunal Constitucional, el Legislador, la opinin pblica, y la ciencia, el nervio del neoconstitucionalismo en
el estado de derecho contemporneo y la posibilidad de superar la tensin entre democracia mayoritaria y derechos fundamentales.

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No obstante, es necesario destacar aqu que este consenso superpuesto del


neoconstitucionalismo que se remite a la vitalidad del espacio pblico y en ltima instancia a la calidad argumentativa del tribunal constitucional, que es un organismo contramayoritario, es diferente de lo que nosotros desde un constitucionalismo crtico situado,
buscando comprender las nuevas constituciones de Venezuela, Ecuador y Bolivia hemos
denominado consenso exigente, ya que ste exige su verificacin continua por mecanismos democrticos diversos (directos, comunitarios, representativos), intensos y extensos, cuya ltima instancia es el pronunciamiento popular . La diferencia radica que ese
consenso exige ser verificado y confirmado por el sujeto popular, y no supuesto por un
organismo contramayoritario que tenga la ltima palabra al respecto.
3. Los desafos del neoconstitucionalismo desde Amrica Latina
El neoconstitucionalismo sin duda impacta el paradigma del estado de derecho y renueva
la apuesta que desde siempre ste ha venido desarrollando: la tentativa de vincular jurdicamente y racionalizar el ejercicio del poder social en funcin de los derechos fundamentales de las personas.
Sin embargo, as como el desarrollo del estado constitucional de derecho debe leerse ms desde los desafos, obstculos y perodos de estancamiento o liso y llano retroceso
y desconstitucionalizacin, tambin el camino del neoconstitucionalismo est minado
por una serie de dificultades para la eficacia del modelo exigente de estado constitucional.
Sin ir ms lejos, los que le plantea la crisis econmica y social del espacio europeo con
sus tendencias a la desconstitucionalizacin del aspecto social del derecho. Lejos de ser
la estacin terminal de la evolucin del estado de derecho, el (neo)constitucionalismo es
un intento para responder a los duros desafos que ste enfrenta y que se agigantan desde
una perspectiva situada en Nuestra Amrica.
Se trata de los poderes sociales salvajes o neoabsolutistas. Por ejemplo, aquellos
que operando en verdaderas redes opacas de conexin transnacional, afectan sin embargo la vida cotidiana de las personas comunes. Las turbulencias de la globalizacin
financiera, el flujo especulativo de dinero sin control que tiene como nico norte la rentabilidad extraordinaria y rpida afecta el necesario entorno de estabilidad en el desarrollo y
progresividad de los derechos econmicos y sociales, rompiendo el componente social
del estado de derecho y afectando su lado democrtico, entre otros. Estos poderes y mercados alegales y que se articulan con mercados de violencia ilegales nos recuerdan constantemente que una ciudadana activa y autnoma es posible si se tienen garantizados los
derechos sociales que conforman una de las precondiciones bsicas de dicha ciudadana.
A su vez, una ciudadana activa y autnoma refuerza la legitimidad del estado constitucional ya que al poder ejercer y al ejercer efectivamente sus derechos, regenera constantemente aquel elemento fundamental sealado por Konrad Hesse que es la condicin para

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

que impere la fuerza normativa de la constitucin, que no es otra que la voluntad de


constitucin Wille zur verfassung (Hesse. 1991), en tanto sntoma de legitimacin social.
Si, por el contrario, vemos hoy que a causa de las condicionalidades u obstculos
de hecho culturales, econmicos y sociales, vastos sectores de la poblacin caen en una
especie de subciudadana fctica por no contar con las condiciones para ejercer los derechos declarados constitucionalmente, entonces se refuerza la debilidad de esa necesaria
voluntad de constitucin.
Como dice Zagrebelsky, el significado de la constitucionalizacin del principio
material de justicia que acompaa el desarrollo del estado constitucional contemporneo asume como premisa que la suma de las pretensiones de los particulares, en las que
se basan los derechos individuales, no produce por s misma un orden, o por lo menos
un orden aceptable y que el estado social es el instrumento para la realizacin de los
principios de justicia establecidos por las constituciones (Zagrebelsky. 2005: 93 y ss.).
Sin embargo, es justamente esa capacidad estatal (ms an en las condiciones de vulnerabilidad econmica de los estados latinoamericanos que se superpone a la desigualdad
decimonnica de la regin), la que se erosiona a raz de los procesos de la globalizacin
econmica neoliberal y sus secuelas. Es que, como se ha sealado recientemente a raz de
los procesos de crisis y movilizacin social latinoamericanos, los derechos sociales son la
precondicin o el umbral de la ciudadana (Abramovich y Courtis. 2006) y el gran nudo a
deshacer para que el modelo del neoconstitucionalismo se corresponda mucho ms con
la prctica constitucional en Amrica Latina y en las tres cuartas partes del mundo, es el
de la desigualdad (Gargarella y Alegre.2005).
Pero adems esta situacin de desigualdad social endmica es producto no slo
del capitalismo globalizado y su impacto en la regin, sino tambin de una realidad postcolonial que choca con la reciente ola de constitucionalizacin de los derechos de las
comunidades originarias en las constituciones brasilea de 1988, colombiana de 1991,
venezolana de 1999, las recientes constituciones nuevas de Ecuador y Bolivia, y la constitucin argentina reformada en 1994 (Art. 75 inc. 17). Ms all de la constitucionalizacin,
ese reconocimiento para hacerse efectivo y no quedar confinado en un mero simbolismo
sin eficacia, debera fundarse en prcticas constitucionales que asuman el carcter pluricultural de nuestras sociedades, que ha sido negado por el monoculturalismo heredado
de las elites criollas organizadoras del estado latinoamericano y su visin eurocntrica.
Esto exige profundos cambios en la educacin, en la formacin de los profesionales del
derecho, en el tratamiento de las tierras que ocupan las comunidades, en la relacin con la
naturaleza, en la forma de actuacin de las agencias administrativas y judiciales del estado
que en sus distintos niveles interactan con las comunidades originarias.
En suma, con el neoconstitucionalismo como paradigma propuesto del estado de
derecho sigue abierta la aventura inacabada del mismo, siguen presentes los desafos y
los riesgos de retroceso y desconstitucionalizacin, de declaracin simblica de derechos

Constitucionalismo y giro decolonial

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que en la prctica no tienen eficacia. El neoconstitucionalismo, nos da sin embargo, herramientas prcticas de ciudadana y activismo jurdico para intentar cerrar la brecha entre
el proyecto constitucional y la realidad de los poderes sociales salvajes basados en la desigualdad social, la discriminacin y la colonialidad del poder. El neoconstitucionalismo
significa un avance entonces al tender un puente entre el derecho positivo y las valoraciones morales de las comunidades de nuestra regin, pero al mismo tiempo, esa apertura se
hace desde una perspectiva que contina amarrada a los supuestos racional normativos,
monoculturales, monistas del derecho moderno de raz occidental noratlntica.
Yendo necesariamente ms all de este dilogo con los neoconstitucionalismos, la
sospecha es si la incorporacin del constitucionalismo moderno en nuestra regin no fue
un vehculo ms de la colonialidad del poder persistente en la construccin y organizacin de las relaciones entre estado y sociedad. Los senderos que esta inquietud ilumina e
invita a recorrer son intrincados, bifurcados y extensos, nosotros en este trabajo apenas
empezamos a alumbrar tal vez algunos de los caminos posibles.
Para ello, nos interesa comprender los procesos constituyentes recientes de Bolivia
y Ecuador que se plasmaron en dos nuevos textos constitucionales y hacerlo reflexivamente desde la teora constitucional crtica producida en nuestra regin. Nos interesa
explorar y empezar a tramar relaciones entre los contenidos narrativos de esas nuevas
constituciones y el pensamiento social crtico latinoamericano en todo lo que hace al
tratamiento del ciclo naturaleza-sociedad-persona, de la complejidad y del pluralismo
sociocultural y sus consecuencias en trminos de narrativas de desarrollo.
El giro decolonial, la filosofa de la liberacin y la teora constitucional crtica latinoamericana nos dan herramientas de comprensin para analizar estos procesos constitucionales en Bolivia y Ecuador, el conflicto que instalan en las narrativas del desarrollo
no slo en esos dos estados, sino en el conjunto del subcontinente.
Es necesario valorar las potencialidades comprensivas de un nuevo simbolismo
o imagen de la constitucin y con l, una renovada forma de comprender el tradicional
principio de supremaca constitucional que surgen de los nuevos textos constitucionales
y que parecen resultar ms adecuados a la complejidad y el pluralismo sociocultural de las
sociedades de nuestra regin.

CAPTULO QUINTO
EL ESTADO CONSTITUCIONAL EN AMRICA LATINA
1. El constitucionalismo histrico y la narrativa del progreso
El discurso constitucional, en tanto que discurso jurdico poltico, narra ciertas visiones
culturales acerca de la relacin entre personas, sociedad y naturaleza, que se plasman en
proyectos y visiones acerca de cmo, entre otras cosas, obtener el progreso y el desarrollo. Estas narrativas del discurso constitucional, se concretan en las imgenes de la constitucin que las acompaan y las simbolizan. En ese sentido, la imagen simblica que el
derecho y el constitucionalismo contemporneos han propuesto es la de una pirmide
jurdica en cuyo vrtice y de forma jerrquica se ubica la constitucin, de la que se derivan
el resto de las normas del ordenamiento jurdico.
Este simbolismo, ampliamente difundido y utilizado como recurso pedaggico en
la enseanza del derecho para explicar las caractersticas del sistema jurdico de ser un sistema jerrquico, lgicamente coherente y cerrado, as como la funcin de la constitucin
como fundamento de la validez de las normas inferiores, resulta adecuado si se parte de
la idea de una sociedad culturalmente homognea donde existe monopolio estatal de la
creacin y aplicacin del derecho respaldado en ltima instancia por la violencia pblica.
Se trata, entonces, de un simbolismo adecuado para las sociedades estatales, monoculturales y jurdicamente monistas. La funcin de la constitucin en ese marco, se expresa
en el principio de supremaca constitucional. A esa caracterstica funcional de las constituciones contemporneas en tanto que normas de mayor importancia y generalidad de
contenido se la vincula simblicamente con su posicin en el vrtice de la pirmide.
Sin embargo, estas nociones del monismo, la estatalidad, la sistematicidad y el
cierre del derecho moderno, parecen cada vez menos adecuadas para explicar su funcionamiento en sociedades atravesadas por diversas formas de derecho en un contexto de
globalizacin econmico financiera, de creciente solapamiento y movilidad de las fronteras culturales, de desplazamiento de flujos de poblacin, y de emergencia de espacios
supranacionales polticos y econmicos integrados. Menos an para sociedades poscoloniales, como las de nuestra regin, donde la complejidad de las formaciones sociales
muestra la coexistencia de distintas formas de vida, cosmovisiones acerca de la relacin
entre persona-sociedad-naturaleza, y derechos consuetudinarios coexistiendo junto a la
organizacin y el derecho estatales.
Las formas de constitucionalismo adoptadas en nuestra regin desde el siglo XIX
importaron y superpusieron a esa abigarrada complejidad y pluralismo sociocultural unos
esquemas simples basados en la idea de constitucin racional normativa entendiendo
119

120

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

sta en el sentido del constitucionalismo demoliberal de origen norteamericano o europeo, normativismo positivo entendiendo por derecho exclusivamente el de creacin y
aplicacin estatal. De esta forma la idea de constitucin y de su supremaca importada
en la organizacin de los estados de Nuestra Amrica responde ms a una visin monocultural y jurdicamente monista, relativamente inconsistente con las caractersticas
sociales e histricas de nuestra regin.
2. Supuestos bsicos: discurso constitucional, narratividad y simbolismo:
las imgenes rectoras
El contenido de las constituciones no es slo compuesto por reglas jurdicas, en ellas
encontramos principios, valores, normas, directivas polticas, econmicas, sociales y culturales. De ah que puede decirse que el discurso constitucional tiene distintas dimensiones: prescriptiva, descriptiva, ideolgica. Articula una cierta descripcin del mundo y una
ideologa acerca de cmo conseguir la convivencia consensual y factible de la comunidad,
por ej., la libertad, igualdad, orden pblico, el progreso, la justicia social y el
bienestar general.
Esas narraciones constitucionales pueden ser entendidas en base a algunos parmetros
bsicos:
Las constituciones, en tanto son el derecho sobre el derecho acerca de la organizacin de la convivencia consensual y factible de una comunidad poltica subsumen
analgicamente en formas variadas en sus contenidos principiolgicos y normativos, los
supuestos siempre presentes de forma cuanto menos implcita en la tica y la poltica:
de produccin y reproduccin de la vida, de legitimacin democrtica consensual y de
factibilidad (Dussel. 2009:347).
En ese sentido, los postulados construidos por Dussel en su tica de la liberacin y
en su poltica de la liberacin acerca de la fundamentacin principiolgica son aplicables
analgicamente en el campo jurdico y de la teora constitucional5. En efecto, el material
jurdico de las constituciones puede ser examinado desde esta perspectiva en cuanto a sus
principios axiolgicos juridificados y normas, como estableciendo tres tipos; aquellos que
hacen a la produccin y reproduccin de la vida, aquellos que hacen a la construccin de
la legitimidad consensual democrtica y aquellos que hacen a la factibilidad del convivir
consensual en la forma de todos los programas y disposiciones que hacen a las necesarias
mediaciones organizativas e institucionales.

5 Para la fundamentacin analgica de los principios (en la filosofa, la tica, la poltica de la liberacin) y su subsuncin en el campo jurdico y en el derecho y la teora constitucional ver Dussel.
2009: 365/367 y 2006: 70/71. De La Torre Rangel. 2011: 45 y ss./238 y ss., (entre otros textos).

El estado constitucional en Amrica Latina

121

La constitucin que institucionaliza estos principios en forma analgica nace de


una decisin, como dira Schmitt, para yendo ms all, esa decisin expresa la voluntad
de convivencia consensual y factible de una comunidad y segn las peculiaridades culturales e histricas plasma analgicamente esos supuestos, aunque sea de forma implcita,
en los principios, valores y normas jurdicas constitucionales destacadas, desde las que
se fundan la validez sustancial de los contenidos y formal de los rganos y procedimientos de creacin del derecho subconstitucional. Pero para Dussel ese ejercicio del poder
constituyente supone previamente la potentia instituyente que autoriza las personas que lo
ejercen (potestas), comenzando el proceso de diferenciacin o mediacin institucional de
la potentia, que es inevitable y el origen de todas las potencialidades y de los peligros de la
poltica. El sistema del derecho es un momento fundamental de ese proceso de diferenciacin institucional, pero como el resto de las instituciones, es instrumental, falible y no
un fin en s mismo ni una referencia ltima. Para esta poltica de liberacin, la ltima instancia
de la soberana, o la ltima instancia de la toma de decisiones, y por ello el origen del darse las leyeses
la misma comunidad poltica como pluralidad de voluntades consensuales (Dussel. 2009:280). Por
su parte, David Snchez Rubio apoyndose en Franz Hinkelammert y en el propio Dussel, reafirma: toda mediacin y toda organizacin social con sus instituciones deben preocuparse por
reunir los medios suficientes para satisfacer las necesidades que proporcionan la vida de las personas que
la integran. No estn los seres humanos supeditados a las mediaciones como el mercado, el estado o un
sistema jurdico, sino por el contrario, stas y dems instituciones deben estar subordinadas a los sujetos
(Snchez Rubio. 1999:207).
Por eso mismo, si pasamos de la perspectiva arquitectnica de la poltica de la liberacin a su perspectiva o variante crtica, es inevitable que el campo jurdico se vea tensionado en la medida que el sistema del derecho pierde legitimidad desde los oprimidos,
las vctimas, los excluidos de la totalidad social, en la medida en que estos forman una
comunidad crtica contrahegemnica y expresan su desacuerdo con los trminos de esa
particin de lo sensible provocando cambios en las prcticas constitucionales, en la interpretacin de la constitucin, en el concepto de constitucin misma y asumiendo como
plebs o demos el poder constituyente llegan a refundar y trastocar el sistema del derecho
construyendo primero desde el reclamo y despus desde su institucin, nuevos derechos
(Dussel. 2006: 142/143).
En este marco, entendemos que constitucin no es un absoluto ni puede predicarse de ella soberana, salvo en trminos de fetichismo normativo constitucional. No
obstante, es una instancia necesaria de normatividad y organizacin, como derecho sobre
el derecho, producto de la voluntad de convivencia consensual y factible de la comunidad
poltica, historizada, es decir, histricamente abierta como proceso por la dialctica entre
arquitectnica totalizadora y crtica desde la exterioridad, de las comunidades contrahegemnicas de las vctimas.

122

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

Los principios constitucionales que pueden ser analgicamente considerados desde los criterios de la tica y de la poltica de liberacin en su materialidad, consensualidad
y factibilidad, no obstante, son vehculos histricos contextuales en su modalidad de
subsuncin en la cultura y en la historia de la comunidad que se da la constitucin. Por lo
tanto son vehculos de las narrativas culturales y reconstruyen imgenes del mundo y de
las personas ms o menos explicitas en el texto constitucional.
Las narraciones constitucionales sobre el progreso y el bienestar general van de la
mano con ciertas geoculturas histricas dominantes o hegemnicas en el sistema mundial
(Wallerstein. 2004:249). As, por ejemplo, al constitucionalismo liberal le corresponde el
pensamiento econmico clsico acerca de los beneficios del librecambio, la ventaja comparativa de las naciones y la divisin internacional del trabajo. Dicho orden econmico es
entendido como un marco natural que aparece ya siempre dado, implcito en el texto
constitucional.
Al constitucionalismo social le corresponden, en cambio, narrativas desarrollistas
que buscan, va programas y directivas constitucionales, vincular al legislador y a los gobernantes a objetivos, y pese a que su contenido econmico se esparce por todo el texto
constitucional, suelen contener las constituciones que se ubican en esta modalidad, un
captulo acerca del orden econmico-social.
Estas narrativas se vehiculizan a travs de las imgenes rectoras en las constituciones.
Segn Peter Hberle, en su libro La imagen del ser humano dentro del estado constitucional: Hay que suponer que nosotros, en tanto juristas, operamos con imgenes (directrices) para ordenar
la pltora de materia jurdica y elaborar principios fundamentales superpuestos con metforas, que sirven
para objetivos heursticos y, a su vez, revelan y racionalizan pre comprensiones; dicho desde un punto de
vista terico sistemtico se trata de la reduccin de la complejidad, se trata de orientacin (Hberle.
2001: 33/34).
Estas imgenes gobiernan el pensamiento y la prctica jurdica como pre juicio o
pre comprensin, ex post en tanto post comprensin. En el uso jurdico todas las imgenes de este tipo son siempre el intento de nombrar una totalidad que en gran parte de
los casos subyace de modo inconsciente detrs de las normas, conceptos, principios a
menudo difusos y fragmentarios.
Las imgenes cumplen una tarea de interpretacin finalista. Estas imgenes quieren
dirigir la interpretacin sobre s mismas y poseen una funcin propulsora de consenso.
Sirven a la integracin de lo nuevo en las imgenes antiguasJustamente en la normatividad
del derecho probablemente se entrelazan ms frecuentemente las diferentes imgenes (fragmentos) de diferentes pocas unas sobre otras y entre s, a causa de la esttica y dinmica especficas de los procesos de
desarrollo del derecho (palabra clave, no simultaneidad, pluralidad de las imgenes del ser humano, del
mundo y de otros tipos conformados dentro del derecho) (Hberle. 2001: 35).

El estado constitucional en Amrica Latina

123

Es decir, esta dimensin de las imgenes rectoras constitucionales es una forma


simple y directa de vincular los principios y valores positivizados con la normatividad
moral de las sociedades y los contextos histricos que la informan como lo requiere el
neoconstitucionalismo. Son un componente central entonces de la narratividad del derecho en el plano constitucional (Ost. 2005).
Al mismo tiempo, podemos decir que las imgenes no slo receptan en el derecho constitucional las concepciones acerca de los seres humanos y sus relaciones con el
mundo, sino que reflexivamente nos brindan imgenes y metforas acerca de la constitucin misma en tanto que norma de normas o derecho sobre el derecho. As, con el
constitucionalismo se generaliza esa imagen de la constitucin como vrtice jerrquico
del ordenamiento jurdico positivo.
Desde una perspectiva crtica, detrs de las narrativas sociales inscriptas en las
constituciones puede descubrirse una cierta particin de lo sensible6 o reparto que a
estos efectos vienen a significar lo mismo.
Las funciones de la constitucin entonces no deben ser reducidas al funcionamiento del orden jurdico desde una perspectiva tcnica. Ellas, en el constitucionalismo
contemporneo y con una mirada ms abarcadora y relacional, seran al menos las siguientes: la dimensin democrtica (formacin de la unidad poltica), la dimensin liberal
(coordinacin y limitacin del poder estatal), la dimensin social (configuracin social
de las condiciones de vida), la dimensin simblica (legitimacin poltico cultural ms
all de la eficacia o ineficacia de sus disposiciones). Por supuesto que el cumplimiento de
estas funciones dependen, entre otras cosas, del carcter histrico, poltico y cultural de
los procesos constituyentes, y de las prcticas constitucionales que vinculan al estado con
la sociedad, en especial las que hacen al control de constitucionalidad y a la supremaca
constitucional.

6 Por particin de lo sensible, Jacques Rancire denomina el sistema de evidencias sensibles que
revela, al mismo tiempo, la existencia de un comn y de los recortes que en el definen posiciones
y partes respectivas. Fija por lo tanto, a un tiempo, un comn compartido y partes exclusivas en
base a espacios, tiempos y actividades. Por ejemplo, los artesanos, dice Platn, en La Repblica,
no pueden dedicarse a la poltica porque ellos no tienen tiempo de dedicarse a otra cosa que a su
trabajo. Ellos no pueden estar en otro lugar porque el trabajo no espera. La particin de lo sensible nos hace ver quin puede tomar parte en lo comn en funcin de lo que hace, del tiempo y
del espacio en que esa actividad se ejerce. (Ranciere. 2005:15) . En Nuestra Amrica, este reparto
se organiz a partir de 1492 sobre la base de la idea de raza como criterio de control y divisin del
trabajo social, situacin que pervivi luego de los procesos de independencia de los estados de la
regin de las coronas europeas. As raza y divisin del trabajo en clases se reforzaron mutuamente
como estructuras de desigualdad , marcando las relaciones entre estado y sociedad a partir de la
colonialidad del poder, del saber y del ser. (Quijano. 2000:218),

124

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

3. Constitucionalismo e imgenes de la constitucin


El constitucionalismo liberal disolvi la trama de arbitrariedad de la monarqua administrativa liberando el proceso de individuacin moderno de los constreimientos que
lo opriman. Pero este impulso emancipador del constitucionalismo liberal tiene su resultado paradjico cuando, al calor de la consolidacin de las revoluciones burguesas y
del capitalismo industrial de mercado, se termina sustituyendo el estado absoluto por el
individuo absoluto.
Ab-soluto en el sentido de libre de vnculos sociales. En efecto, el sujeto desvinculado de sus pertenencias culturales y sociales, es el sujeto racional, el sujeto de conocimiento, el sujeto que busca maximizar su poder y su riqueza, el sujeto propietario, el
sujeto conquistador y colonizador que se postula como universal. El circuito recursivo
Naturaleza-Sociedad-Persona-Naturaleza, aparece cortado y el individuo propietario
colonizador blanco, europeo, varn es el seor de lo social y de la naturaleza, coincidiendo con la narratividad burguesa del orden liberal.
La idea de constitucin en el constitucionalismo liberal, se basa en la creencia de
la posibilidad de un diseo racional normativo de las instituciones. Su individualismo
supone por un lado los derechos inherentes a la eminencia de los seres humanos, pero al
mismo tiempo que los mismos en s y para s son los tomos y vectores que mueven
la fsica social y que al perseguir su propio inters generan orden y bienes pblicos. La
arquitectura institucional de la divisin de poderes del sistema de frenos y contrapesos
expresa esa creencia racionalista en la analoga entre la fsica y mecnica de la poca y la
estructuracin del orden y del sistema social posible y deseable.
El concepto racional normativo de constitucin, consagrado en el art. 16 de la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de la Revolucin Francesa
expresa esos dos ideales del constitucionalismo liberal: derechos de los individuos y divisin de poderes, sin los cuales en esta perspectiva, la sociedad carece de constitucin.
Importado este modelo de constitucin en el orden poscolonial de Nuestra Amrica, signific el soporte de la narracin jurdica de las repblicas areas, edificadas
como la patria del criollo (Fernndez Retamar. 2006:31), donde en el mejor de los casos
la igualdad jurdica formal invisibiliz las desigualdades fcticas de dicho orden: de clase,
etnia, gnero y culturas. El monismo cultural y jurdico de las constituciones liberales de
Nuestra Amrica ignor la pluralidad y la diferencia de la formacin social abigarrada.
Fue funcional a un orden institucional sustentado en la doble conciencia del criollo
(Mignolo. 2000:65) que llev a los nuevos grupos dominantes poscoloniales a diferenciarse tanto de la pretrita dominacin metropolitana ibrica como de los grupos subalternos: pobres, afroamericanos, mestizos, mulatos, zambos y comunidades originarias.
La diferencia colonial persisti como un orden de desigualdades fcticas en los
estados latinoamericanos donde la estructura de clases se solapaba con la diferencia racial

El estado constitucional en Amrica Latina

125

y cultural jerarquizada ideolgicamente en el imaginario de las elites e intelectuales criollos que se vean a s mismos como herederos de las funciones de comando que antao
se cumplan va colonizacin y evangelizacin, ahora revestidas de un discurso de orden,
progreso y civilizacin contrapuesto a la barbarie remanente identificada con las poblaciones originarias y campesinas subalternas y las inmensidades naturales a usufructuar y
vencer, arrancndoles la riqueza de sus entraas.
La influencia del discurso de la civilizacin contra la barbarie, la convocatoria de
la empresa a poblar el desierto, interpretadas en trminos de un discurso de guerra
racial en sus versiones ms agresivas o de proceso necesario e ineluctable para lograr el
progreso social ( y el deseo de cambiar la configuracin de la poblacin por medio del
fomento de la inmigracin europea) , implican narrativas sociales que se encuentran en
el constitucionalismo liberal del siglo XIX7.
De ah que el constitucionalismo liberal diera el marco institucional en el que se
mostraban los procesos de modernidad /colonialidad por su lado oscuro: el genocidio
de las comunidades originarias, en el mejor de los casos su desplazamiento y exclusin,
la subordinacin de las economas regionales a los centros de acumulacin de capital, la
reestructuracin de los procesos productivos a los requerimientos de una insercin mono
exportadora dependiente hacia el mercado mundial, aspectos todos presentes y justificados en las narrativas de progreso social hegemnicas en los procesos de organizacin
nacional.
Las expresiones del constitucionalismo social en la regin, muchas de ellas surgidas
durante el siglo XX al calor de movimientos nacional populares que intentan un esquema
de modernizacin social inclusiva de las masas populares, se basan en la idea de nacin e
industrialismo, reconociendo las dimensiones sociales de la ciudadana. Las narrativas de
desarrollo cambian a una idea de nacin integradora por medio de la industrializacin, la
dignidad del trabajo, la movilizacin e incorporacin de los sectores populares. Sin embargo, con todo lo alterativo que result la adopcin en la construccin estatal de la idea
de justicia social, en general estos procesos dejaron inclumes, como puntos ciegos del
diseo constitucional, las diferencias culturales, subsumidas tras una idea de nacin que,
pese a su inclusividad, segua siendo homognea y monocultural.
El sujeto interpelado y en alguna manera construido por el discurso constitucional es el ciudadano que para ser tal debe tener cubiertas dimensiones sociales bsicas y
que son condicin de dignidad y de ejercicio de tal ciudadana. La incorporacin de los
derechos laborales y sociales y la centralidad y dignidad del trabajo para el desarrollo nacional reintegran el circuito persona-sociedad, sin embargo, el desarrollismo del discurso
constitucional sigue bloqueando la relacin con la naturaleza. La nacionalizacin de los
7 Por ejemplo, el vigente artculo 25 de la Constitucin Argentina que comienza as El gobierno
federal fomentar la inmigracin europea.

126

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

recursos naturales y de las fuentes de energa sigue considerando a la naturaleza como objeto de apropiacin, aunque ahora con fines de utilidad social e inters general mediados
por la gestin pblica estatal. En sntesis, en el constitucionalismo social latinoamericano,
los puntos ciegos son el pluralismo cultural y social, y la continuidad en la objetivacin de
la naturaleza como espacio de utilidad y apropiacin, ahora social o nacional.
Ambos constitucionalismos, demoliberal y social, comparten como caractersticas
fundamentales de la constitucin y del derecho, la idea de jerarqua, sistema, coherencia
y cierre o completud. La imagen subyacente ha sido simbolizada por Merkl-Kelsen como
la pirmide jurdica cuya grada superior o vrtice es ocupado por las normas de rango
constitucional y hacia abajo se van derivando lgicamente las normas subconstitucionales en una dinmica de mayor a menor abstraccin-generalidad hasta los actos jurdicos
concretos de mera aplicacin. Se trata sin duda de una opera prima de la racionalidad moderna propia de la escuela positivista vienesa. Esta imagen de la constitucin en el vrtice
de la pirmide, que podemos denominar constitucin jerrquica (Coelho. 2006), se
confunde en el discurso de los constitucionalistas con el principio de supremaca de la
constitucin. Mientras este es un principio del constitucionalismo, aqulla no es ms que
una simbolizacin metafrica de la constitucin.
Por ahora dejamos este problema abierto, pues para proponer una imagen alternativa de la constitucin primero debemos trazar un recorrido que nos lleve a comprender
las prcticas constitucionales reales en el horizonte de la complejidad de las sociedades
poscoloniales de nuestra regin, y despus analizar las notas innovadoras salientes del
nuevo constitucionalismo latinoamericano que se expresa en las constituciones recientes
de Bolivia y Ecuador. Una vez ah corresponder discutir si esta imagen sigue siendo
adecuada y en su caso, proponer y justificar una nueva imagen constitucional que la sustituya.
4. El neoconstitucionalismo reciente en Amrica Latina.
Constitucin declarativa avanzada + relativa ineficacia
Luiz Fernando Coelho, en su obra Direito constitucional e Filosofia da constituio,
propone una teora crtica del derecho y las prcticas constitucionales. El objeto de su
ensayo es la metodonomologa constitucional, es decir, el estudio de los presupuestos
metodolgicos que deben orientar la interpretacin del nomos constitucional. Enunciando su discurso desde la sociedad brasilea, latinoamericana, y desde todos los pueblos sometidos a los dictados del modo capitalista de produccin, se propone verificar hasta qu punto el
modelo que ha orientado la organizacin poltica y jurdica de las naciones modernas deja
de responder a las expectativas de la doctrina y hasta del sentido comn. Asimismo, procura demostrar que el modelo piramidal y vertical de ordenamiento jurdico, firmemente
instalado en la fortaleza acadmica, no es ms que una abstraccin mitolgica fomen-

El estado constitucional en Amrica Latina

127

tada para justificar un orden jurdico fundamentalmente injusto en una sociedad desigual.
En contraste, propone una perspectiva crtica en la que la constitucin pierde su carcter
de Ley Mayor, lgicamente encima de las leyes ordinarias, y pasa a ocupar el lugar donde
siempre oper en la prctica, el de ncleo de referencia para la interpretacin, integracin
y aplicacin de las leyes. La eficacia del derecho, comprendiendo la eficacia de la constitucin, no es un problema de lgica jurdica, mucho menos de pura y simple hermenutica
jurdica como lo sostiene la tradicin dogmtica, sino una cuestin de poltica jurdica,
donde lo determinante en la interpretacin constitucional no es la coherencia analtica
interna del ordenamiento, sino el juego de poder, el juego de los intereses prevalecientes,
los que se confunden con las parcelas de la poblacin que tienen la mayor cantidad de
poder social. Seran al decir del iusfilsofo brasileo, los grupos microsociales que manipulan las leyes y la constitucin al tenor de sus intereses.
Desde esta perspectiva, en tanto que crtica, Coelho invierte la direccin de la mirada, en vez del enfoque tradicional de la dogmtica constitucional que mira a la sociedad
desde el derecho, propone considerar a la constitucin y al derecho desde la ptica social;
entonces el problema central de la teora constitucional cambia. Ya no se trata, solamente,
de declarar y garantir derechos, sino de hacer que estos no se transformen en privilegios albergados en la Carta Magna, para que pueden integrarse en un proyecto poltico
ms audaz de transformacin social. (Coelho. 2006: 23). El pensamiento crtico parte
del presupuesto de que el principio positivista de separacin sujeto/ objeto naufraga en
una imposibilidad epistmica por el hecho de que el intrprete de la sociedad es tambin
partcipe de ella, y en la medida en que la describe, tambin la est modificando8. Se trata
de una propuesta de radical constructividad del proceso gnoseolgico, fundamento de la
propuesta metodolgica de una dialctica de participacin, y del entendimiento de las
categoras centrales de la teora social, que de ser kantianamente definidas como medios
de acceso cognoscitivo al ser social, son erigidas como categoras crticas, instrumentos
del pensar orientados hacia la transformacin social.
8 Edgar Morin explica, como este paradigma de la separacin sujeto objeto , la ilusin del acceso
directo al conocimiento del objeto nos hacen perder de vista el contexto. Este paradigma cientfico fue importado por las ciencias sociales fungiendo como ideologa cientfica: aislar los fenmenos,
sus causas, sus efectos, arrancar a la naturaleza sus secretos,Pero en su desarrollo, se han operado deslizamientos y permutaciones de finalidad: el medio la manipulacin- ha llegado a ser tambin fin y, al manipular para
experimentar, se ha experimentado para manipular; Al arrancarle sus secretos a la naturaleza, la fsica ha
desnaturalizado al universo. La reduccin y la simplificacin, necesarias para los anlisis, se han convertido en los
motores de la investigacin y de la explicacin, ocultando todo lo que no era simplificable, es decir, todo lo que es
desorden y organizacin. El principio de simplificacin ha reinado sobre el universo. Las cosas, totalmente y por
principio, han sido aisladas de su entorno y de su observador, privados el uno y el otro de toda existencia, que sera
perturbadora. La concordancia de las observaciones elimin al observador, y el aislamiento experimental elimin al
entorno perturbador (Morin. 1999:412).

128

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

La reconstruccin conceptual que propone Coelho, no busca una descripcin objetiva, sino que constituye un intento de llevar el constitucionalismo al discernimiento
del hilo de Ariadna capaz de redirigir la hermenutica constitucional hacia una misin
ms noble que la mera defensa de los privilegios de quienes de ella se sirven para su
propio beneficio, en perjuicio de la gran masa de los excluidos de los derechos que ella
misma declara como fundamentales. Al ser una perspectiva situada y enunciada desde
la sociedad contempornea latinoamericana, es que asume el medio social en que dicha
interpretacin crtica del derecho constitucional debe operar, como un escenario de creciente complejidad donde se superponen distintas tensiones, o dialcticas, entre otras: la
de complejidad/ pluralidad y unidad, y la de liberacin/opresin.
La primera, parte de la constatacin de la existencia, bajo el velo simplificador de
un ordenamiento jurdico uno, racional, escalonado y pleno, de una compleja maraa de
vnculos entre los individuos, relaciones de carcter social, familiar, educacional, poltico,
econmico, religioso, y otras concurrentes en todos los sectores de la sociedad, donde se
forman sistemas sociales y microsociales en diversas escalas espaciales y con temporalidades diversas que se solapan de mltiples formas. Esa complejidad podemos retratarla,
siguiendo a Coelho, como un laberinto social en el que tenemos que aprender las referencias que nos permitan encontrarnos.
El intento moderno de controlar y subsumir esa complejidad social en sociedades
separadas, cada una de ellas organizada con un estado y un derecho, se ve cada vez ms
desbordado en mltiples funciones, aspectos, escalas, tiempos. De ah que, resulta ms
adecuado en trminos de comprensin de la relacin derecho-sociedad, el pluralismo
jurdico, que es la afirmacin de la coexistencia de diversas formas de juridicidad, de
otras fuentes sociales de produccin de derecho, con otros criterios para caracterizarlo,
ms all de las fuentes estatales. La creacin y aplicacin de las normas dirigidas a la
conducta en interferencia intersubjetiva respaldadas por alguna funcin diferenciada de
sancin, dejan de ser monopolio del grupo poltico institucionalizado en el estado y junto
a ste aparecen otras fuentes de produccin jurdica.
Las manifestaciones del pluralismo jurdico son mltiples, a ttulo ejemplificativo:
las formas de derecho que acompaan la globalizacin econmica financiera, o nueva lex
mercatoria, de las organizaciones supranacionales como la Unin Europea, las que regulan
mercados ilegales como el trfico de personas, rganos, drogas, armas, controlados por
grupos transnacionales, las formas de derecho consuetudinario en los estados postcoloniales de las comunidades originarias y campesinas, las que regulan la cotidianeidad de
las poblaciones que viven en la marginalidad urbana de las grandes ciudades de Amrica
Latina donde el estado est presente de forma discontinua o por medio de su funcin
represiva, las que producen los grupos oprimidos cuando se auto regulan buscando mejores condiciones de vida, o simplemente, elegir autnomamente sus identidades y formas de vida.

El estado constitucional en Amrica Latina

129

Los contenidos, y sobre todo, el poder regulador, de estas formas de derecho son
diversas, sus interacciones y solapamientos complejos. Pero las asimetras se decantan a
favor de los actores con mayor poder (aunque siempre relativo) de regulacin, es decir, de
imponerse en un determinado espacio de relaciones con alguna eficacia. Esa jerarqua
no es catica ni aleatoria sino que se decanta a favor de los grupos, instituciones y estados
que mejor cumplen funciones de produccin y reproduccin dentro del sistema capitalista mundial. En especial, la forma, funciones y en suma, la racionalidad empresarial es
la unidad de prctica social hegemnica que marca pautas, tanto a las polticos pblicas
en distintos niveles (supranacionales, internacionales, regionales, estatales, locales, etc.),
como a la expansin y funcionamiento de los mercados ilegales.
De esta forma, la relacin ontolgica entre El estado y El derecho queda al
menos severamente cuestionada. Sus funciones de reduccin de la complejidad ambiental polimrfica y cambiante, han sido en parte reemplazadas por la forma empresa, su
racionalidad y sus formas de regulacin orientadas a la ganancia bajo el modo capitalista
de produccin y la ideologa neoliberal.
La tendencia a apoderarse de fragmentos y funciones de autoridad por pluralidad
de grupos y redes sociales, constituye un sntoma verificado tanto en el Sur global como
en el Norte. Bajo el fundamentalismo del mercado se difuminan las lneas que separan los
negocios lcitos de los ilcitos. La presin por los beneficios ha generado complejsimas
articulaciones de produccin formal e informal. En el oscuro mundo de la subcontratacin, lo informal se confunde con lo ilcito ya sea contratando trabajadores sin
papeles, pagando soborno o ejerciendo el contrabando. Pero la ineficacia de la legalidad
pblica es llenada por cdigos de normas informales de los grupos que operan en esas
brechas. En ese juego una nueva forma de relacin entre el Norte y el Sur, teida por
la colonialidad del poder, muestra como el respetable comercio metropolitano obtiene ganancias
evitando los riesgos y la mcula moral ilegal al sur de la frontera. La empresa poscolonial puede ser
ms o menos turbia y salvaje, pero resulta esencial para el funcionamiento del plan global de las cosas
(Comaroff y Comaroff. 2009:29).
Estos vectores de regulacin y reduccin de la complejidad social que suponen las
formas de pluralismo jurdico, producen efectos entrpicos para la biosociodiversidad al
mismo tiempo que empobrecimiento cultural. Los efectos sobre la biosfera, la ampliacin tendencial de la desigualdad social en y entre las sociedades, la presin reduccionista
sobre la diversidad cultural son sus efectos ms corrosivos, que justifican hablar de una
crisis civilizatoria, sus argumentos y prcticas expansivas e intensivas se basan, en una
mirada desde los bordes del sistema mundial que conforman el Sur global, en la colonialidad del poder y del saber articuladas en la bsqueda de la ganancia.
As las cosas, la constitucin y el ordenamiento jurdico estatal sufren la competencia, presin por influirla y adaptarla, de otras fuentes del derecho. En este marco,
como abundaremos ms adelante, el principio fundamental del constitucionalismo acerca

130

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

de la supremaca de la constitucin no se juega en una supuesta jerarqua dentro de una


pirmide u orden de prelacin y derivacin lgico normativa, sino por la capacidad de la
constitucin de dar sentido, de ser ncleo de significacin de una pluralidad de prcticas,
saberes y situaciones de relacin social.
En cuanto a la segunda dialctica entre opresin/liberacin lejos de haberse resuelto en el panorama de la complejidad y pluralidad social, ella se manifiesta de mltiples
formas, tanto nuevas como viejas. Se trata, en un contexto de pluralismo, de redefinir el
ordenamiento jurdico y el derecho positivo en trminos de teora social, superando la
elaboracin artificial del pensamiento dogmtico que ve al primero como pirmide normativa cuya cima es la constitucin, y al segundo como sistema de normas emanadas del
estado o cooptadas por ste.
Una mirada social propone, para Coelho, considerar el orden jurdico como yuxtaposicin de conjuntos normativos inherentes a cada grupo o subgrupo social, los que
echan mano del derecho estatal, aprovechando las reglas que les son favorables y adaptando, por los medios puestos a su disposicin por la doctrina jurdica, las que no lo son.
No es el derecho estatal el que conforma la sociedad, es sta la que conforma el derecho estatal. Como
existen intereses prevalecientes en cada grupo, estos se esfuerzan para imponer sus reglas de comportamiento, vale decir, su derecho, a los dems. De ah la caracterizacin de un orden jurdico circular, donde las
relaciones entre las normas no son lgicas, de subordinacin analtica, sino sociolgicas, de coordinacin.
En ese contexto, la constitucin es apenas un ncleo de referencia, que se adapta a las normas elegidas
por el grupo como ms importantes. (Coelho. 2006: 311)
La configuracin real y formal de cada grupo social es permeada por el derecho
positivo. En funcin del modo como ste es utilizado por los segmentos dominantes en el
interior de los grupos y en la macrosociedad, es posible distinguir tres categoras: grupos
jurdicamente reconocidos, grupos jurdicamente indiferentes y jurdicamente marginados.
Los primeros son explcitamente interpelados por el derecho constitucional y titularizan
derechos y obligaciones, reconocindose stos tanto a personas fsicas como jurdicas,
a ttulo individual como en funcin de pertenecer a una categora colectiva. Habitantes,
nacionales, extranjeros, ciudadanos, trabajadores, mujeres, nios, adolescentes, personas
con discapacidad, gremios, sindicatos, asociaciones, partidos polticos, comunidades originarias, personas privadas de su libertad, la familia, las agrupaciones religiosas, etc.
Los grupos jurdicamente indiferentes, sin ser nombrados expresamente en la
normatividad jurdica, existen sin embargo en la sociedad, ejercen actuacin poltica y
asociativa a partir de derechos y obligaciones generales, a favor, en contra, para influenciar, adaptar la normatividad y las polticas pblicas, a veces lo hacen praeter legem. Son las
empresas transnacionales y los grupos empresarios, las ONGs que actan en distintas
escalas, los movimientos sociales, los agrupamientos religiosos no reconocidos, etc.
Los grupos marginados por el derecho son aquellos cuyas acciones son consideradas contrarias a la constitucin y leyes del estado. Algunos son perseguidos por el aparato

El estado constitucional en Amrica Latina

131

represivo del estado por sus actividades delictivas, mafias, redes de trfico de drogas,
personas, rganos, armas, etc. Como vimos, a veces se generan prcticas transnacionales, nacionales o locales corruptas, que involucran flujos de dinero e influencia sobre las
fuerzas de seguridad y financiamiento poltico, formacin de grupos paraestatales para
distintos fines antijurdicos, etc. Tambin, con frecuencia, la protesta de movimientos que
tienen legitimidad al expresar un agravio moral o lucha por el reconocimiento a partir de
necesidades o aspiraciones de justicia insatisfechas, es considerada ilegal y criminalizada.
La constitucin y el constitucionalismo siempre han intentado reducir esta complejidad a travs de una medida general, la igualdad jurdica, que adems, en la etapa de
estado social, puede ser especificada y adaptada, para no transformase en un lecho de
Procusto, a diferencias y situaciones sociales que as lo requieran y a las que resultara
injusto y/o contrario al inters general, aplicarles la misma vara: los trabajadores, las
mujeres, la discapacidad, los consumidores y usuarios de servicios pblicos esenciales,
la niez-adolescencia, etc. Sin embargo, en contextos poscoloniales, de pervivencia de la
colonialidad del poder y del saber, de profundo arraigo de una trama abigarrada de desigualdades sociales de clase, etnia, gnero, cultura, que se solapan de formas complejas,
la constitucionalizacin de distintas generaciones de derechos y la prescripcin constitucional de polticas y medidas de accin positiva para generar una igualdad real de oportunidades, como es tpicamente el caso del constitucionalismo latinoamericano reciente,
(pensemos en las constituciones de Brasil de 1988, de Colombia de 1991, de Argentina
de 1994, entre otras), ha tenido relativa ineficacia.
Este fenmeno ha sido denominado como Constitucionalizacin Simblica
(Neves. 1994). Debemos comenzar precisando el sentido semntico de lo que se califica
como simblico. Podemos definir lo simblico en general, como la operacin de desplazamiento de un sentido manifiesto (denotativo) hacia un sentido latente (connotativo)
que termina preponderando sobre el anterior. Aplicado este significado a las normas
jurdicas es necesario considerar que stas tienen una dimensin simblica. Especialmente las de nivel constitucional. La funcin simblica es igual o ms fuerte que la funcin
jurdica regulativa y una falta de fuerza simblica erosiona la funcin regulativa. Puede
decirse entonces que puede haber una relacin orgnica o equilibrada o funcional entre
funcin simblica y funcin regulativa de la normatividad jurdica.
Pero el supuesto que propone Marcelo Neves es el de la hipertrofia de la funcin
simblica respecto a la funcin normativa ya que la insuficiente concrecin normativa del
texto constitucional se vincula a su funcin predominantemente poltico ideolgica, en
cuanto expresin de una determinada imagen del estado legitimadora del bloque en el
poder. La ineficacia normativo jurdica de los dispositivos constitucionales referentes
a la libertad, igualdad y participacin, se conjuga con la funcin simblica del
discurso constitucionalista, encubriendo la estrecha vinculacin de la estructura estatal,
cuando es colonizada o influenciada por poderes e intereses econmicos y culturales

132

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

corporativos, con el sostenimiento y encubrimiento por omisin o por accin de las


desigualdades sociales.
En un contexto complejo de pluralismo socio jurdico y asimetras de todo tipo,
la ineficacia y disfuncionalidad de la normatividad jurdica, puede eventualmente reforzar
la eficacia y funcionalidad del campo econmico, poltico, de la esfera religiosa, y de los
grupos e intereses dominantes en los mismos. Es en ese sentido que la ineficacia generalizada
de los dispositivos constitucionales referentes a la igualdad, libertad, y participacin, aunque suponga no
funcionalidad normativa-jurdica de la Constitucin, se compatibiliza con la funcin poltico-ideolgica
del discurso constitucionalista. En el caso de la constitucin simblica se observa que, cuanto mayor es
la ineficacia de la Constitucin en trminos de su funcin normativo- jurdica, tanto ms intensa se hace
su funcin poltico-ideolgica en este caso se puede hablar de la superexplotacin del derecho por la
poltica (Neves. 1994: 132).
Ubicndonos en la dialctica liberacin/opresin, tomamos ahora la perspectiva
de los grupos sociales en sus relaciones de desigualdad y asimetra que se producen con
respecto a los estndares normativos constitucionales de igualdad jurdica y de igualdad/diferencia, verificamos situaciones de sobreintegracin o sobreciudadana, y
de subintegracin o subciudadana, donde, ms all de la titularidad simblica de
derechos, la relativa ineficacia y disfuncionalidad hace que las personas y grupos estn por
encima o por debajo de los estndares de igualdad /diferencia constitucional.
Por el lado de la subciudadana, se generalizan situaciones en las que existen obstculos econmicos, sociales y culturales difciles de sortear para acceder a los bienes jurdicos, derechos y garantas que a priori, el ordenamiento jurdico les asigna a los grupos sociales subciudadanos. Sin embargo, los subciudadanos no estn excluidos, su vinculacin
se da a travs de los deberes y las responsabilidades impuestas por el aparato coercitivo
estatal, especialmente su poder punitivo. Los derechos constitucionales no desempean
un rol significativo en su horizonte de experiencia y de accin. Para la experiencia de los
subciudadanos, los dispositivos jurdicos tienen relevancia en sus aspectos constrictivos,
son integrados al sistema normalmente como sospechosos, deudores, ocupantes ilegales, imputados, delincuentes, clientes polticos, etc.; no como poseedores de derechos y
ciudadana.
La subintegracin/subciudadana es la otra cara de la sobreintegracin/sobreciudadana de los grupos privilegiados, quienes tienen capacidad de acceder, influenciar e
incluso en ocasiones colonizar los aparatos de estado y desplegar acciones bloqueadoras
de la normal reproduccin del sistema jurdico, es decir, aquella que se despliega de acuerdo a la totalidad del programa constitucional. Los sobreciudadanos utilizan regularmente
el texto constitucional en los aspectos favorables a sus intereses y/o para proteccin del
orden social. Pero al mismo tiempo, la constitucin es dejada de lado en la medida en
que impone lmites a su esfera de accin econmica y poltica. Aquella no acta, pues, como
horizonte jurdico poltico de accin y experiencia de los dueos del poder, sino ms bien como una oferta

El estado constitucional en Amrica Latina

133

que, conforme a la eventual constelacin de intereses, ser usada, desusada o abusada por ellos. Siendo
as, la garanta de la impunidad es uno de los rasgos caractersticos de la sobreciudadana (Neves.
2003:278).
Desde esta perspectiva, uno de los mayores problemas del constitucionalismo poscolonial latinoamericano en contextos de desigualdades fcticas y complejidades dadas
por el pluralismo sociocultural, es que los principios del estado de derecho de indisponibilidad e imparcialidad del derecho, estn presentes de forma segmentada y discontinua, o por utilizar analgicamente un trmino importando de la ciencia social crtica,
podramos decir de forma desigual y combinada. En el contexto de sobreciudadana
y subciudadana, la constitucin es aplicada slo en los aspectos que no comprometen
seriamente a los intereses de los grupos privilegiados. Detrs de la no identificacin de
la constitucin, por parte de los grupos subciudadanos, como ncleo de sentido de las
prcticas sociales, se encuentra la identidad de la realidad constitucional con las clases y
grupos privilegiados, de tal manera que la institucionalizacin de los derechos humanos
es estructuralmente perturbada. La accin y experiencias normativas del sobreciudadano y del
subciudadano producen una implosin de la Constitucin como orden bsico de la comunicacin jurdica
(2003:279).
En ese marco, las condiciones de superacin de los lmites constitucionales ocurren cuando grupos hegemnicos o simplemente factores de poder e intereses econmicos con capacidad de influencia o veto, encuentran en el programa constitucional y los
derechos humanos, obstculos a sus intereses de cierta magnitud, que frenen o amenacen
dicha hegemona o dichos intereses. De ah la bsqueda de medios para la remocin de
los obstculos constitucionales, que, para Coelho, pueden resumirse en cuatro procesos
bsicos: golpe de estado, cooptacin de los rganos judiciales, la hermenutica constitucional conservadora y la modificacin del concepto de constitucin.

CAPTULO SEXTO
EL NUEVO CONSTITUCIONALISMO DECOLONIAL
EN BOLIVIA Y ECUADOR
Introduccin
Las nuevas constituciones de Bolivia y Ecuador expresan la voluntad de realizar un giro
decolonial. Entendiendo por tal un diagnstico crtico socialmente extendido sobre la
base de la movilizacin de las mayoras populares que reconoce la pervivencia de una
modernidad del estado en Bolivia y Ecuador que no puede entenderse sin su otro rostro
oscuro: la colonialidad del poder (Mignolo. 2003).
Colonialidad del poder que es interpelada desde movilizaciones sociales, polticas
y nuevos gobiernos que comparten una matriz de pensamiento social crtico y plural,
surgido desde las fronteras o mrgenes de mltiples pertenencias culturales que han sido
histricamente silenciadas o marginadas por el estado eurocntrico, neocolonial, monocultural y monoorganizativo.
En ese sentido, el ncleo tico constitucional que estamos analizando, puede ser
comprendido desde la opcin decolonial, entendida como la perspectiva crtica que
pretende llamar la atencin sobre las continuidades histricas entre tiempos coloniales y
postcoloniales; mostrar que las relaciones coloniales de poder van ms all del dominio
econmico-poltico y jurdico administrativo y se afincan tambin en una dimensin epistmica, cultural, a partir de la cual se asigna superioridad cognoscitiva a las enunciaciones
de regiones centrales del Sistema/mundo. Y que en consecuencia los conocimientos
subalternos quedan excluidos, silenciados u omitidos. Entonces la idea de decolonialidad
se dirige a hacer manifiestas las complejas relaciones raciales, tnicas, epistmicas, de
gnero que la primera descolonializacin dej intactas bajo la sombra de la modernidad/
colonialidad (Pescader. 2010: 10).
Colonialidad del poder que se identifica en la historia de desigualdades sociales
y formas de opresin socio econmica y cultural propias de una sociedad postcolonial,
es decir, formalmente desde lo jurdico moderna, pero fcticamente opresora. Tambin se distinguen estas tentativas de giro descolonial por intentar cimentar procesos de
refundacin del estado y cambio social sobre la constitucin primigenia (Sampay.
1978) de dichas sociedades, que se caracteriza por la coexistencia de cosmovisiones culturales y formas de satisfacer las necesidades sociales diversas y plurales pero subsumidas

135

136

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

y negadas desde el silencio o la igualdad jurdica abstracta por un estado monista9. De


forma tal que las clases y grupos sociales antagnicos a la dominacin postcolonial y sus
elites beneficiarias, se identifican no slo por su pertenencia a clases sociales explotadas,
oprimidas o excluidas, sino tambin sobre la base de su pertenencia tnica y cultural, ya
que ste proceso de identificacin ha sido un componente fundamental de las resistencias de las clases subalternas contra la colonialidad del poder y el colonialismo interno.
De ah que bajo la fachada del estado moderno liberal en Bolivia y Ecuador se viviera la
colonialidad del poder articulando las desigualdades de clase y de raza, generando una dominacin inestable que deba recurrir peridicamente frente a las resistencias populares a
la violencia de gobiernos militares para regimentar a las clases populares secularmente excluidas de hecho de los derechos y la ciudadana, pese a su igualdad jurdico formal en el
diseo constitucional. Un estado monocultural y monoorganizativo articulado de forma
perifrica al sistema mundial, que se construy sobre la base de la negacin del pluralismo
social y cultural de las formaciones andinas boliviana y ecuatoriana y que sufri un dficit
crnico de legitimacin social debido a su incongruencia con la constitucin primigenia
de su base social.
Podemos concluir entonces en el plano de la descripcin histrica de la dinmica
constitucional de las sociedades boliviana y ecuatoriana, que el giro decolonial emprendido por los procesos constituyentes refundadores recientes parte de la conciencia crtica
de dicha relacin de inadecuacin entre la constitucin primigenia pluralista descripta, en
relacin con la constitucin real, que hasta los recientes procesos de movilizacin popular mostraba a los factores de poder de las elites econmicas y polticas locales dependientes y asociadas a las empresas y organismos del capitalismo transnacional, que opera
sobre la base de una economa primario extractiva y el bajo costo de la fuerza de trabajo;
todo ello en los ltimos aos bajo la gestin de las recetas neoliberales del Consenso de
Washington, generando la ineficacia de la constitucin jurdico formal liberal en lo que
hace a los derechos humanos.
9 Por Constitucin primigenia, entenda Arturo Sampay a la impuesta por las condiciones
geogrficas del pas, por la ubicacin del territorio estatal en el planetapor la idiosincracia de la
poblacin modelada por dichas condiciones geogrficas y en especial por la cultura tradicional.
Cabe sin embargo, destacar que no se trata de un concepto esttico o conservador. Por tal cultura
tradicional entiende un repertorio de creencias, sentimientos, normas de conducta y visin
popular de las cosas consagrado por un pueblo a travs de su desenvolvimiento histrico que
configura, en ese pueblo, a lo largo de sus vicisitudes, luchas y triunfos por ser una sociedad libre
y fuerte, cierta homogeneidad espiritual y valores histricos y expresiones artstiticas y smbolos
de estos valores histricos-que actan como elementos integradores de la comunidad. Es entonces del ethos de la constitucin primigenia de los pueblos, comunidades y naciones originarias de
donde se reenuncian y constitucionalizan muchos de los valores y principios de las nuevas constituciones de Bolivia y Ecuador. (Sampay, 1978: 44/45).

El nuevo constitucionalismo decolonial en Bolivia y Ecuador

137

En ese sentido el proceso de movilizacin popular coronado con el cambio del


signo poltico de los actuales gobiernos y los procesos constituyentes han permitido cambiar la relacin de fuerzas, constitucin real, y buscar la readecuacin de las nuevas
constituciones jurdico formales a la constitucin primigenia de las formaciones sociales
andinas boliviana y ecuatoriana, a travs de un intento de refundacin de sus respectivos
estados como plurinacionales e interculturales.
Con variaciones, por supuesto, en ambos casos. En Bolivia, el 60% de la poblacin
se reconoce como perteneciente a las comunidades originarias, lo que le da una textura
especial compleja y plural a la sociedad civil, sus organizaciones y movimientos. En ese
marco, el MAS a partir del liderazgo de Evo Morales, presenta una articulacin fluida
con los movimientos sociales de las comunidades originarias que se exhibi tanto en el
apoyo electoral y la capacidad de movilizacin, como concretamente en el proceso constituyente y los contenidos de la nueva Constitucin Poltica del Estado.
En Ecuador, donde aproximadamente un 30% de la poblacin pertenece a comunidades originarias, el caldo de cultivo del proceso constituyente fue fuertemente influido
por la CONAIE y el Movimiento Pachakuti, pero el nuevo gobierno de la Revolucin
Ciudadana y el proceso constituyente que deriv en la nueva Constitucin de la Repblica del Ecuador, es liderado por Rafael Correa, un cuadro universitario con antecedentes
de militancia en organizaciones crticas de la sociedad civil Jubileo Sur apoyado en un
movimiento ciudadano sin vinculacin con el viejo sistema de partidos.
La participacin de sectores del movimiento indgena en el deslegitimado gobierno de Lucio Gutirrez afect la capacidad de incidencia del mismo en el proceso constituyente. A pesar de ello el Movimiento de la Revolucin Ciudadana y los de las comunidades originarias tendieron a ocupar el mismo espacio discursivo en las cuestiones
fundamentales que hacen a la nueva orientacin del estado y a los contenidos de la nueva
constitucin.
Emerge entonces con fuerza en estos procesos la idea de que el pluralismo socio
cultural de las formaciones andinas constituye un bien y es portador de valores a sostener
y defender. Se trata de esa corriente subterrnea que, frente a los modernizadores conservadores y progresistas, negadores de la composicin entre sus doctrinas implantadas
y la realidad de la formacin social, brota ahora al calor de las movilizaciones populares
como un ro caudaloso que traza el curso de los procesos constituyentes. Esta corriente
vendra a sostener un poco a la manera en que lo haca Jos Carlos Maritegui que la
vanguardia y la tradicin, lo cosmopolita y lo nacional, no son alternativas excluyentes.
Lo ms viejo puede ser lo ms nuevo, siempre que no sea repeticin folklrica o ademn
sacralizador: comprender la tradicin es posible slo si se lo vincula a la imaginacin de
lo porvenir (Maritegui. 2005). Un proyecto que, al mismo tiempo que incluya las potencialidades emancipatorias del constitucionalismo, no sea calco ni copia de sus formas
contemporneas.

138

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

1. Prembulos y narratividad constitucional


La conciencia crtica y la voluntad refundadora de los movimientos constituyentes se verifica en la narratividad de los prembulos de ambas constituciones y tiene consecuencias
en los valores y principios constitucionales fundamentales.
El prembulo de la nuevos textos constitucionales, es decir, la nueva Constitucin
Poltica del Estado en Bolivia, en adelante CB, as como el de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, en adelante CE, reconocen la constitucin primigenia, su pluriverso
socio cultural y enlazan esa memoria con la historia de las luchas populares contra el colonialismo, el neocolonialismo y ms recientemente el neoliberalismo en tanto formas de
construccin del estado negadoras de la base social subyacente y por lo tanto construidas
narrativamente desde una memoria de la opresin y del colonialismo interno:. En tiempos
inmemoriales se erigieron montaas, se desplazaron ros, se formaron lagos. Nuestra amazonia, nuestro
chaco, nuestro altiplano y nuestros llanos y valles se cubrieron de verdores y flores. Poblamos esta sagrada
Madre Tierra con rostros diferentes, comprendimos desde entonces la pluralidad vigente de todas las cosas
y nuestra diversidad como seres y culturas. As conformamos nuestros pueblos, y jams comprendimos el
racismo hasta que lo sufrimos desde los funestos tiempos de la colonia. El pueblo boliviano, de composicin
plural, desde la profundidad de la historia, inspirado en las luchas del pasado, en la sublevacin indgena
anticolonial, en la independencia, en las luchas populares de liberacin, en las marchas indgenas, sociales
y sindicales, en las guerras del agua y de octubre, en las luchas por la tierra y territorio, y con la memoria
de nuestros mrtires, construimos un nuevo Estado.() Honor y gloria a los mrtires de la gesta constituyente y liberadora, que han hecho posible esta nueva historia (CB. Prembulo).
Se trata de una narracin constituyente que da cuenta de ese movimiento ya explicado de readecuacin entre constitucin jurdica destacada y constitucin primigenia
sobre la base de los cambios en la constitucin real que la movilizacin social proyecta.
Sus principales componentes estn dados por tpicas de dignidad que han estado presentes en el marco cultural de los movimientos sociales de la historia reciente de Bolivia
y Ecuador y que son los protagonistas del cambio de signo poltico de los gobiernos en
esos pases y de los procesos constituyentes que han generado sus nuevas constituciones.
Como componentes fundamentales de esta narracin que confiere sentido y arraigo histrico a los textos constitucionales aparecen la voluntad de dejar atrs la colonialidad del
poder, refundar el estado desde la celebracin del pluralismo social y la interculturalidad
como bases de justicia social, entendida como igualdad pero no como homogeneidad
monocultural10. Un Estado basado en el respeto e igualdad entre todos, con principios de soberana,
10 De la misma forma, el prembulo de la Constitucin de Ecuador
NOSOTRAS Y NOSOTROS, el pueblo soberano del Ecuador
RECONOCIENDO nuestras races milenarias, forjadas por mujeres y hombres de distintos pueblos,
CELEBRANDO a la naturaleza, la Pacha Mama, de la que somos parte y que es vital para nuestra existencia,
INVOCANDO el nombre de Dios y reconociendo nuestras diversas formas de religiosidad y espiritualidad,

El nuevo constitucionalismo decolonial en Bolivia y Ecuador

139

dignidad, complementariedad, solidaridad, armona y equidad en la distribucin y redistribucin del producto social, donde predomine la bsqueda del vivir bien; con respeto a la pluralidad econmica, social,
jurdica, poltica y cultural de los habitantes de esta tierra; en convivencia colectiva con acceso al agua,
trabajo, educacin, salud y vivienda para todos.
Dejamos en el pasado el Estado colonial, republicano y neoliberal. Asumimos el reto histrico de
construir colectivamente el Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, que integra
y articula los propsitos de avanzar hacia una Bolivia democrtica, productiva, portadora e inspiradora
de la paz, comprometida con el desarrollo integral y con la libre determinacin de los pueblos( CB.
Prembulo).
Fundamentalmente cabe destacar el valor constitucional que hemos resaltado, y
que es afirmado en ambos prembulos, del buen vivir o vivir bien Sumak Kawsay en kechwa, Suma Qamaa en aymara. Principio comunitario de estructuracin social
solidaria que significa un buen convivir tanto en las relaciones humanas como en las relaciones con la naturaleza. Se trata de una concepcin de la vida alejada de los parmetros
de la modernidad: individualismo, lucro, racionalidad costo-beneficio como axiomtica
social, la instrumentalizacin y objetivacin de la naturaleza, la relacin estratgica entre los seres humanos, la mercantilizacin total de todas las esferas de la vida humana.
Incorpora una dimensin humana a la relacin de las personas tanto con su propia historia cuanto con su naturaleza. A diferencia de la racionalidad instrumental cartesiana
moderna, Sumak Kawsay incorpora a la naturaleza en la historia (Dvalos. 2011). Junto
a los otros principios consagrados en sus prembulos entre los que destacamos los de
interculturalidad, pluralismo social forma un ethos que da sentido a los fines del estado
en los nuevos programas constitucionales de Bolivia y Ecuador y tiene, en consecuencia,
una serie de proyecciones en los textos constitucionales en lo que hace a las respectivas
formas de estado, las formas de gobierno y las conformaciones de los rganos o poderes
del estado y sistemas de derechos humanos. Aparece mencionado en los prembulos y
atravesando todo el texto constitucional, particularmente en la Constitucin de la Repblica de Ecuador.
APELANDO a la sabidura de todas las culturas que nos enriquecen como sociedad,
COMO HEREDEROS de las luchas sociales de liberacin frente a todas las formas de dominacin y colonialismo,
Y con un profundo compromiso con el presente y el futuro
Decidimos construir
Una nueva forma de convivencia ciudadana, en diversidad y armona con la naturaleza, para alcanzar el buen
vivir, el sumak kawsay;
Una sociedad que respeta, en todas sus dimensiones, la divinidad de las personas y las colectividades;
Un pas democrtico, comprometido con la integracin latinoamericana sueo de Bolvar y Alfaro-, la paz y la
solidaridad con todos los pueblos de la tierra; (CE. Prembulo).

140

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

2. Forma de Estado
En lo que hace a la forma o modelo de estado ambas constituciones desarrollan una
descripcin compleja del mismo que articula la dimensin jurdica con la emergencia de
una voluntad poltica refundadora sobre nuevas bases, que, pese a su novedad en el plano
del constitucionalismo contemporneo, recupera aspectos importantes del solidarismo
comunitario de los pueblos andinos, y en general de la pluralidad cultural de las formaciones sociales de Bolivia y Ecuador.
Se trata de constituciones de transicin desde lo unitario y social que fue la forma
de estado moderna, hacia lo plurinacional, intercultural, descentralizado a partir de un eje
descolonizador y una ruta deconstructora del estado liberal poscolonial (Prada. 2008:38).
El pluralismo social es reconocido como principio fundamental de constitucin del estado en distintos aspectos de la vida social, entre ellos, en lo que nos interesa, en lo cultural
y en lo jurdico. En el aspecto poltico es especialmente destacable el carcter plurinacional del estado y el reconocimiento de la matriz poblacional y de la libre determinacin de
los pueblos originarios precolombinos. (Arts. 1, 2 CB. Art. 1 CE).
Se reconocen distintas formas de descentralizacin poltica y administrativa que
buscan su interrelacin y marcos de competencias a partir de ese reconocimiento de la
pluralidad social existente. En esa lnea especialmente la CB en su Tercera Parte: Estructura y Organizacin Territorial del Estado, incorpora a las divisiones ya existentes las autonomas departamentales, regionales e indgenas, que no estn subordinadas entre ellas
y tiene igual rango constitucional. Se rigen por los principios establecidos en el art. 270
CB: unidad, voluntariedad, solidaridad, equidad, bien comn, autogobierno, igualdad,
complementariedad, reciprocidad, equidad de gnero, subsidiariedad, gradualidad, coordinacin y lealtad institucional, transparencia, participacin y control social, provisin de
recursos econmicos y preexistencia de las naciones y pueblos originarios.
El proceso constituyente en Bolivia ha tenido como resultado una descentralizacin compleja que est en el centro del debate y las tensiones polticas. Es la resultante de
tendencias centrfugas cruzadas que expresan, de un lado, el conflicto de competencias
entre el gobierno del estado nacional y las pretensiones autonmicas de los departamentos. En ese marco se ha dirimido la cuestin a travs de los referndums autonmicos,
resultando el status de autnomos para aquellos departamentos donde ha triunfado el s.
Pero tambin, se expresa la voluntad de descentralizacin de municipios, (que ya tienen
reconocida su autonoma por ley), regiones y fundamentalmente comunidades originarias
campesinas respecto a los centros de poder econmico, financiero y elitista de las capitales departamentales. De donde surge una geometra constitucional compleja y cuya composicin depender de las relaciones de fuerzas y la capacidad de generar un mecanismo
de negociacin y solucin democrtica de los conflictos de intereses en liza. Tambin la
CE en su art. 257 reconoce la posibilidad de formacin de circunscripciones indgenas

El nuevo constitucionalismo decolonial en Bolivia y Ecuador

141

o afroecuatorianas organizadas en base a los principios de autonoma, interculturalidad,


plurinacional y derechos colectivos que podrn formarse en las parroquias, cantones o
provincias donde la poblacin est mayoritariamente conformada por comunidades, pueblos o nacionalidades indgenas, campesinas o afroecuatorianas.
El pluralismo se refleja en el lenguaje y simbolismo estatal: en la Constitucin de
Bolivia las lenguas oficiales son tanto el castellano como los idiomas de las naciones y
pueblos originarios (Art. 5 CB). Se adopta tambin como smbolo oficial del estado boliviano la whipala (Art. 6 CB). En la de Ecuador el castellano, el kichwa y el shuar, mientras
que las dems lenguas ancestrales son oficiales para los pueblos originarios en sus respectivas zonas de habitacin (Art. 2 CE).
La CB en su captulo segundo (principios, valores y fines del estado), proclama
expresamente en su art. 9 como fin o funcin esencial del estado el cometido descolonizador como cimiento de una sociedad justa y armoniosa, sin discriminacin ni explotacin, basada en la justicia social plena y el pluralismo social y el dilogo intercultural. El
art. 8 en sus dos incisos combina las tpicas de dignidad humana propias de los valores
andinos, amaznicos y chaqueos con los del constitucionalismo demoliberal, tomando
como eje articulador y armonizador de todos ellos: el vivir bien11.
Por su parte, la CE como vimos, reconoce estos principios y valores constitucionales en su prembulo y art. 1, dando centralidad al buen vivir en varias partes del texto
constitucional. Tambin la necesidad y el derecho al dilogo cultural en su art. 28, prrafo
segundo, vinculado a los derechos a la educacin.12
Ahora bien, es importante explicar qu sentido toma la afirmacin de interculturalidad que surge de las nuevas constituciones de Bolivia y Ecuador, y aclarar su relacin
11 Artculo 8 CB. I. El Estado asume y promueve como principios tico-morales de la sociedad
plural: ama qhilla, ama llulla, ama suwa (no seas flojo, no seas mentiroso, ni seas ladrn), suma qamaa (vivir bien), andereko (vida armoniosa), teko kavi (vida buena), ivi maraei (tierra sin mal) y
qhapaj an (camino o vida noble). II. El Estado se sustenta en los valores de unidad, igualdad, inclusin, dignidad, libertad, solidaridad, reciprocidad, respeto, complementariedad, armona, transparencia, equilibrio, igualdad de oportunidades, equidad social y de gnero en la participacin,
bienestar comn, responsabilidad, justicia social, distribucin y redistribucin de los productos y
bienes sociales, para vivir bien.
Artculo 9. Son fines y funciones esenciales del Estado, adems de los que establece la Constitucin y la ley: 1. Constituir una sociedad justa y armoniosa, cimentada en la descolonizacin, sin
discriminacin ni explotacin, con plena justicia social, para consolidar las identidades plurinacionales. 2. () fomentar el respeto mutuo y el dilogo intracultural, intercultural y plurilinge.
3. Reafirmar y consolidar la unidad del pas, y preservar como patrimonio histrico y humano la
diversidad plurinacional.
12 Artculo 28 CE. ()Es derecho de toda persona y comunidad interactuar entre culturas y
participar en una sociedad que aprende. El Estado promover el dilogo intercultural en sus mltiples dimensiones.

142

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

con la idea de multiculturalidad, para no dar lugar a equvocos. Como sealan Catherine Walsh y Walter Mignolo, la dificultad para comprender las diferencias entre estas
dos palabras es un signo del monopolio del pensamiento moderno: la imposibilidad
de pensar fuera de las categoras de la modernidad, y de comprender la importancia de
la geopoltica del conocimiento y del lugar de enunciacin epistmico, poltico y tico.
Cuando la palabra interculturalidad la emplea el Estado en el discurso oficial, el sentido es equivalente
a multiculturalidad. El estado quiere ser inclusivo, reformador, mantener la ideologa neoliberal y la
primaca del mercado.()En cambio, el proyecto intercultural en el discurso de los movimientos indgenas
est diciendo otra cosa, est proponiendo una transformacin. No est pidiendo el reconocimiento y la
inclusin en un Estado que reproduce la ideologa neoliberal y el colonialismo interno, sino que est reclamando la necesidad de que el Estado reconozca la diferencia colonial (tica, poltica y epistmica). Est
pidiendo que se reconozca la participacin de los indgenas en el Estado, la intervencin en paridad y
reconociendo la diferencia actual de poder esto es la diferencia colonial y la colonialidad del poder todava
existente de los indgenas en la transformacin del Estado y, por cierto, de la educacin, la economa,
la ley (Walsh, 2006: 47).
Creemos en este sentido debe entenderse el principio de interculturalidad en las
nuevas constituciones de Bolivia y Ecuador, al menos en la voluntad constituyente de los
movimientos socio polticos que las impulsaron con voluntad de transformacin descolonizadora y desde su pertenencia tnica cultural transformada en identidad poltica, pero
esta interpretacin depender tambin de la dinmica de las prcticas constitucionales y
de las transformaciones en la constitucin real de las sociedades ecuatoriana y boliviana.
3. Forma de Gobierno
En lo que hace a la forma de gobierno se reconoce tambin su carcter plurinacional,
que atraviesa a los poderes del estado; se acenta la diversidad de prcticas democrticas
directas, comunitarias y representativas y se reconoce el pluralismo jurdico en el ejercicio
de las funciones judiciales.
En la CB el poder legislativo es ejercido por una Asamblea Legislativa Plurinacional. La misma est compuesta por dos cmaras, la de Diputados formada por 121 miembros elegidos sobre la base de criterios poblacionales y territoriales en circunscripciones
uninominales, asignados por el principio mayoritario. Por su parte la de Representantes
Departamentales se integra con cuatro representantes por Departamento elegidos proporcionalmente. En ambas se integran tambin los diputados y representantes elegidos
por las circunscripciones especiales originario campesinas estructuradas por el principio
de densidad poblacional. (Captulo 1 del Ttulo 1 de la Segunda Parte. Composicin y
atribuciones de la Asamblea Legislativa Plurinacional).
El principio organizativo de demodiversidad (Sousa Santos, 2007:47) es decir
el reconocimiento constitucional de una pluralidad de prcticas democrticas directas y

El nuevo constitucionalismo decolonial en Bolivia y Ecuador

143

por delegacin, significa la posibilidad de una real igualacin poltica a partir de la superacin de la estructura mono organizativa del estado que histricamente ha reconocido
e instituido como nicas formas del ejercicio legtimo de democracia y ciudadana a las
provenientes de la democracia representativa liberal y minoritaria. Una igualacin poltica sustancial entre culturas e identidades requiere de una igualacin de los modos de
produccin poltica en todos los niveles de la gestin gubernamental. Es decir, una igualacin de los modos de ejercer la democracia en sistemas de autoridad poltica diversos,
pertenecientes a las distintas comunidades culturales que coexisten en territorio boliviano
(Garca Linera, 2006:79). Dentro de estos parmetros, ambas constituciones ponen
nfasis en la democracia participativa. La CE la reconoce como principio en forma individual y colectiva en las decisiones, planificacin, gestin y control de los asuntos pblicos
(Art. 95) y tambin la autonoma de la organizacin colectiva para desarrollar procesos
de autodeterminacin e incidir en las decisiones, en las polticas y ejercer control como
consecuencia directa del principio de soberana popular (art. 96).
Ambas reconocen el pluralismo de las prcticas democrticas, en especial la CB,
reconoce como sistema de gobierno tres formas de democracia: representativa, participativa y comunitaria, ejercidas tanto a travs de los partidos polticos, como en una
diversidad de instituciones asociativas asamblearias en mbitos locales y regionales, como
por las comunidades de los pueblos y naciones originarias y campesinos13. Consecuentemente, la representacin en la CB tambin se abre a la diversidad del voto universal y las
formas comunitarias de acuerdo a normas y procedimientos propios.
Por su parte, el poder judicial se integra y funciona a partir del reconocimiento del
pluralismo jurdico existente, es decir, la coexistencia en las formaciones sociales boliviana y ecuatoriana de una diversidad de formas de derecho y prcticas jurdicas (estatal,
consuetudinaria de las comunidades originarias). La funcin judicial se integra entonces
a partir de la igualdad y complementariedad de las prcticas de justicia, formal estatal y
comunitaria llamada jurisdiccin indgena originaria campesina.
El control de constitucionalidad en la CB (Arts. 196 a 199), es ejercido por un
Tribunal Constitucional Plurinacional, integrado por Magistradas y Magistrados elegi13 Artculo 11. I. La Repblica de Bolivia adopta para su gobierno la forma democrtica participativa, representativa y comunitaria, con equivalencia de condiciones entre hombres y mujeres. II.
La democracia se ejerce de las siguientes formas, que sern desarrolladas por la ley:
1. Directa y participativa, por medio del referendo, la iniciativa legislativa ciudadana, la revocatoria
de mandato, la asamblea, el cabildo y la consulta previa. Las asambleas y cabildos tendrn carcter
deliberativo conforme a ley. 2. Representativa, por medio de la eleccin de representantes por
voto universal, directo y secreto, conforme a ley. 3. Comunitaria, por medio de la eleccin, designacin o nominacin de autoridades y representantes por normas y procedimientos propios de las
naciones y pueblos indgena originario campesinos, entre otros, conforme a ley.

144

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

dos por sufragio universal y con criterios de plurinacionalidad, representando el sistema


ordinario y el sistema de justicia originario campesino.14
Este Tribunal debe articular y armonizar ambos sistemas de acuerdo a los principios de interculturalidad e interlegalidad, una actividad interpretativa que exigir de su
parte, as como del resto de la estructura de administracin de justicia estatal y comunitaria, un dilogo entre tpicas de dignidad humana o hermenutica pluritpica, que se
completen y complementen recprocamente para hacer prevalecer el nuevo ethos constitucional y su sistema de derechos humanos.
4. Sistema de Derechos
Ambas constituciones consagran un sistema de derechos donde la universalidad, indivisibilidad e interdependencia de los mismos se articula sobre la base de la centralidad del
buen vivir entendido aqu como principio de produccin y reproduccin de la vida en
condiciones de dignidad y convivencia justa en las relaciones interhumanas y con la naturaleza, de ah la centralidad de los derechos que aseguran las condiciones para el cumplimiento de dicho principio que han sido calificados como fundamentalsimos (Prada,
2008:40), una nueva generacin de derechos colectivos () nuevos derechos fundamentales (Souza
Santos, 2007:42) o adoptando la frmula de la CE se trata de derechos del buen vivir.
El derecho al agua, a la seguridad y soberana alimentarias, a las prcticas, saberes e instituciones comunitarias, a la gestin social y participativa de recursos y servicios bsicos, al
pluralismo de formas de propiedad, etc.
Nos centraremos en los aspectos ms destacables, desde esta perspectiva, de los
respectivos sistemas de derechos. As, por ejemplo, la CB, luego de sentar en su art. 13, las
disposiciones generales en materia de derechos fundamentales y garantas: su carcter de
inviolables, universales, interdependientes, indivisibles y progresivos, los deberes del estado en su promocin, proteccin y respeto, el reconocimiento de derechos no enunciados
y el hecho de no existir jerarqua entre clases de derechos; superando de esta forma la
prctica jurdica demoliberal en materia de reconocimiento de derechos con separacin y
14 Tambin en la Constitucin de Ecuador : Art. 171.- Las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas ejercern funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones
ancestrales y su derecho propio, dentro de su mbito territorial, con garanta de participacin y decisin de las mujeres. Las autoridades aplicarn normas y procedimientos propios para la solucin
de sus conflictos internos, y que no sean contrarios a la Constitucin y a los derechos humanos
reconocidos en instrumentos internacionales.
El Estado garantizar que las decisiones de la jurisdiccin indgena sean respetadas por las instituciones y autoridades pblicas. Dichas decisiones estarn sujetas al control de constitucionalidad.
La ley establecer los mecanismos de coordinacin y cooperacin entre la jurisdiccin indgena y
la jurisdiccin ordinaria.

El nuevo constitucionalismo decolonial en Bolivia y Ecuador

145

diferentes niveles de garanta entre derechos de primera y segunda, tercera generacin. A


continuacin, consagra en el art. 16 entre los derechos fundamentales el derecho al agua
y a la alimentacin, el deber del estado correlativo de proveer la seguridad alimentaria a
travs de una alimentacin sana, adecuada y suficiente para toda la poblacin. En el 17
el derecho a la educacin universal, gratuita, intercultural en todos los niveles, en el 18
el derecho a la salud, en el 19 al hbitat y a la vivienda adecuada y promueve polticas
de accin positiva en la materia para los sectores ms desfavorecidos en el acceso a esta
necesidad bsica.
En el 20 establece el derecho al acceso universal y equitativo al agua potable, alcantarillado y dems servicios bsicos (electricidad, gas domiciliario, postal y telecomunicaciones). Establece la responsabilidad del estado en todos sus niveles de proveerlos
a travs de entidades pblicas, mixtas, cooperativas o comunitarias. La posibilidad de
proveerlos a travs de empresas privadas no se contempla en el caso del agua potable
y el alcantarillado, lo que parece ser un eco de la historia reciente de las movilizaciones
populares contra las polticas neoliberales de privatizacin de dichos servicios esenciales,
en especial las denominadas guerras del agua y del gas. En todo caso establece el deber
del estado de asegurar que dichos servicios se adecuan a parmetros cualitativos: universalidad, responsabilidad, accesibilidad, continuidad, calidad, eficiencia, eficacia, tarifas
equitativas y cobertura necesaria, con participacin y control social. Todos estos derechos
que hemos referido son enunciados en la CB a continuacin de los principios generales y
de los derechos personalsimos que hacen a la integridad y libertad fsica de las personas
y antes de los derechos civiles y de los derechos polticos. Es tambin necesario destacar
que adems de una amplia enumeracin de los derechos civiles usualmente reconocidos
en los textos constitucionales la enumeracin de esta categora en el art. 21 CB se inicia
con el derecho a la autoidentificacin cultural, coherente con el carcter plural e intercultural de la nueva forma del estado.
Por su parte, como mencionamos ms arriba, la CE vincula en forma expresa y directa el sistema de los derechos con el ncleo axiolgico del Sumak Kawsay. Inicia el ttulo
II Derechos con el captulo 1 dedicado a los principios de aplicacin15.
15 Entre dichos principios creemos necesario destacar aqu los siguientes del art. 10 CE, ya que
incorporan la exigibilidad judicial, la obligatoriedad del cumplimiento de las normas de derechos
para los funcionarios pblicos, de acuerdo al principio pro homine:
Art. 10()3. Los derechos y garantas establecidos en la Constitucin y en los instrumentos
internacionales de derechos humanos sern de directa e inmediata aplicacin por y ante cualquier
servidora o servidor pblico, administrativo o judicial, de oficio o a peticin de parte.
Para el ejercicio de los derechos y las garantas constitucionales no se exigirn condiciones o requisitos que no estn establecidos en la Constitucin o la ley.
Los derechos sern plenamente justiciables. No podr alegarse falta de norma jurdica para justificar su violacin o desconocimiento, para desechar la accin por esos hechos ni para negar su

146

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

Enumera en el captulo segundo los derechos del buen vivir: el derecho al agua
que es considerado fundamental e irrenunciable. Considerando a dicho recurso como patrimonio nacional estratgico de uso pblico, inalienable, imprescriptible, inembargable
y esencial para la vida (art. 12). El derecho a la alimentacin, la seguridad y soberana alimentarias como deberes correlativos del estado: Las personas y colectividades tienen derecho al
acceso seguro y permanente a alimentos sanos, suficientes y nutritivos; preferentemente producidos a nivel
local y en correspondencia con sus diversas identidades y tradiciones culturales. El Estado ecuatoriano
promover la soberana alimentaria. (Art. 13). Sigue con los derechos a un ambiente sano
(arts. 14, 15), a la comunicacin e informacin (16 a 20), donde cabe destacar una tendencia a la igualacin de oportunidades para diversas formas de gestin de los servicios
de informacin y comunicacin, y la igualdad en el acceso a las frecuencias del espectro
radioelctrico para organizaciones sociales y sin fines de lucro respecto a los privados
(art. 16) y los deberes correlativos del estado para garantizar y promover la pluralidad e
interculturalidad de los servicios de comunicacin e informacin (art. 17). Sigue desplegando en el captulo de derechos del buen vivir los derechos a la cultura, identidad cultural, a la educacin, al hbitat y la vivienda, a la salud y al trabajo digno y seguridad social.
A continuacin desarrolla un captulo tercero dedicado a los derechos de las personas y
grupos de atencin prioritaria que requieren medidas de accin positiva.
Ms all del captulo especfico dedicado a los derechos del buen vivir, es evidente
que dicho principio se articula como eje de sentido de la totalidad de los derechos, por
el principio de indivisibilidad, interdependencia e igual jerarqua de todos los derechos
que forman sistema. As por ejemplo, el derecho a la vida que ha sido incluido con una
tcnica constitucional confusa en el captulo VI de derechos de libertad, se ve sin embargo, definitivamente enriquecido en las dimensiones de las condiciones que hacen a su
produccin y reproduccin con dignidad, en definitiva el buen vivir y convivir, superando
las formulaciones clsicas del constitucionalismo liberal al respecto16.
Cabe destacar que la enumeracin de derechos de las naciones y pueblos originario
campesinos, tanto en la CB, como en la CE es amplia, detallada y coherente con los principios fundamentales organizadores de las formas de estado y de gobierno plurinacional
e intercultural, de ah que un anlisis pormenorizado y comparado excede las posibilireconocimiento. 4. Ninguna norma jurdica podr restringir el contenido de los derechos ni de las
garantas constitucionales. 5. En materia de derechos y garantas constitucionales, las servidoras y
servidores pblicos, administrativos o judiciales, debern aplicar la norma y la interpretacin que
ms favorezcan su efectiva vigencia.
16 Art. 66.- Se reconoce y garantizar a las personas: 1. El derecho a la inviolabilidad de la vida.
No habr pena de muerte.
2. El derecho a una vida digna, que asegure la salud, alimentacin y nutricin, agua potable, vivienda, saneamiento ambiental, educacin, trabajo, empleo, descanso y ocio, cultura fsica, vestido,
seguridad social y otros servicios sociales necesarios. ().

El nuevo constitucionalismo decolonial en Bolivia y Ecuador

147

dades del presente trabajo y deber quedar pendiente para otra oportunidad. Lo mismo
cabe decir de los programas constitucionales en materia de directivas al estado de polticas econmicas, educativas, culturales, sociales, ecolgicas y relaciones internacionales,
todas ellas atravesadas por los principios y valores constitucionales que hemos intentado
aqu captar en sus principios estructurantes fundamentales.

CAPTULO SPTIMO
NUEVO CONSTITUCIONALISMO LATINOAMERICANO
Y ECOLOGA POLTICA
1. Colonialidad del poder y naturaleza
La naturaleza en Amrica Latina parece por su exuberancia y riqueza una bendicin. Sin
embargo, en el marco de la relacin histrica de colonialidad ha devenido una maldicin.
Existe una construccin social de la naturaleza en el discurso moderno /colonial
que tiene su fundamento ms o menos explcito en la separacin abismal entre cultura y
naturaleza (Sousa Santos.2010). El conocimiento moderno se quiere un saber universal
y no histrica y geogrficamente situado. Retaceando esos datos de origen, o reconstruyendo sus narrativas, se coloca a s mismo como un saber superior, al mismo tiempo que
califica los otros saberes como locales, regionales o provincianos. A partir de 1492 poco
a poco va a construir una geografa imaginaria donde las diferentes cualidades de los diferentes pueblos y culturas van a ser ubicados por el inicio de la conquista y colonizacin
europea en posiciones asimtricas sobre un continuo lineal que va de la naturaleza a la
cultura, es decir, de Amrica y frica, donde estn los pueblos primitivos ms prximos
de la naturaleza a Europa, donde habitan la civilizacin y la cultura. Por lo tanto, la invencin del europeo civilizado es, al mismo tiempo, la invencin del salvaje y, as, la invencin
de la modernidad es inseparable de su otra cara: la colonialidad.
La universalidad se va a construir omitiendo la complejidad de las copresencias
en el espacio y el tiempo por medio del lenguaje fsico matemtico Simultneamente, el
pensamiento y su sujeto deben separarse del contexto para objetivar, medir, cuantificar
y manipular la naturaleza. En la ciencia postgalileica aquello que no puede ser medido y
cuantificado no es normal, y tiene un estatuto de realidad de segunda categora (Porto
Gonalves. 2002: 217/219).
La distincin filosfica cartesiana entre sustancia extensa/sustancia pensante, diramos ms contemporneamente entre el ser y el conjunto de entes dotan al sujeto
moderno (que es europeo, blanco, varn, propietario) de su patio de objetos (Kusch.
1999:112), y en sus vitrinas la naturaleza es objeto de objetos, contenedor privilegiado17.
17 No tenemos tiempo ni espacio aqu para profundizar la relevancia del pensamiento de Kusch
como crtica de la relacin occidental moderna entre ser y entes u objetos desde una perspectiva
nuestramericana, permtasenos slo citar brevemente: El universo es, entonces, el patio familiar,
donde pondremos los satlites como quien pone los muebles. En este caso, no se ha hecho otra cosa que utilizar el
149

150

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

De esta forma, la naturaleza objetivada se transforma en sustancia inerte, divisible eternamente en objetos tiles materiales y deshechos para los procesos de produccin y
acumulacin.
En la visin de las elites poscoloniales de Amrica Latina la naturaleza aparece
como un obstculo, un entorno resistente y hostil a dominar por la civilizacin con su
violencia productiva y utilitaria. Tambin como morada de la barbarie, en la forma de
un conjunto impuro y abigarrado de razas inferiores originarias, negras y mestizas que
encuentran abrigo en ella. Su existencia transformaba el principal factor de produccin
en el que reduca la naturaleza, es decir la tierra, en el desierto.
Actualmente, como realidad biofsica (en tanto que flora, fauna, su poblacin,
su diversidad), como su configuracin espacial, (es decir, la dinmica sociocultural que
articula esos territorios y ecosistemas), la naturaleza aparece ante el pensamiento hegemnico global y ante las elites dominantes de la regin como un espacio subalterno, que
puede ser explotado, arrasado, modificado segn las necesidades de los regmenes de
acumulacin vigentes.
Este paradigma moderno, hoy en crisis, en su bsqueda de la verdad objetiva distingui objetos claros y definidos al costo de romper el ciclo o circuito sociometablico
entre personas-sociedad-naturaleza, retir al sujeto y construy una relacin de exterioridad entre ste y la naturaleza, levantando las categoras dualistas (abismales al decir de
Boaventura de Sousa Santos): naturaleza y cultura, objeto y sujeto, materia y espritu,
cuerpo y mente, emocin y razn, sociedad e individuo donde el segundo de los trminos
fue marcado como el significado dominante adscripto al punto de enunciacin imperial
desde donde se juzga, se mide, se establecen los estndares de lo normal y lo deseable, se
est ms avanzado en la flecha del tiempo hacia el progreso y se organiza el espacio.
La pertinencia entonces del proyecto modernidad/colonialidad, como seala Arturo Escobar es evidente: la naturaleza as constituida como externa a la cultura logocntrica es el continente de las corporalidades diversas, de colores y femeninas, en una
clasificacin racializada. Tambin para comprender el intercambio desigual entre el Norte
y el Sur en trminos socioambientales que sufriera y sufre nuestra regin. Para criticar los
marcos de percepcin y decisin heternomos de los regmenes de naturaleza18 impuestos en la misma (Escobar.2003).
utensilio para agredir el mundo con el propio miedo. Es una manera de simular el miedo. Por eso los objetos crean
un mundo paralelo al mundo real.... La metfora del patio de los objetos es la de la objetivacin y
exterioridad de la naturaleza. Hay que abandonar ese patio de objetos porque no es ms que un
simple accesorio, como un esfuerzo magnfico, pero que, sin embargo, no ha sabido resolver ese problema antiqusimo
del hombre,.Quizs sea nuestro destino volver aqu a ser hombres sin sucedneos, porque ese es el destino de
Amrica: la comunidad y la reintegracin de la especie (Kusch. 1999: 182).
18 Arturo Escobar nos pone un ejemplo sobre la coexistencia, en un escenario hipottico de la
costa colombiana del Pacfico, de diferentes articulaciones entre biologa e historia . Estas articu-

Nuevo constitucionalismo latinoamericano y ecologa poltica

151

El proyecto moderno/colonial implic siempre el ejercicio de un biopoder sobre


la naturaleza, entendido como poder sobre los espacios fsico-geogrficos, los suelos y
los subsuelos, los recursos naturales, flora y fauna, el aprovechamiento de las condiciones climticas, pero tambin poder sobre los cuerpos humanos subalternizados por la
dominacin. La biopoltica de los discursos moderno/coloniales no produce solamente
subjetividades y territorialidades, produce tambin naturalezas, es decir, evidencia la
colonialidad de las percepciones acerca de la naturaleza.
Sin embargo la crisis ambiental que es uno de los componentes ms notables de
la crisis civilizatoria actual, muestra los lmites de la racionalidad instrumental, el fracaso
de la modernidad para articular biologa e historia manteniendo la capitalizacin de la
naturaleza y del trabajo. La crisis ambiental es un lmite absoluto del proyecto moderno/
colonial. En lo que sigue nos proponemos entonces mostrar cmo existen diversos regmenes de naturaleza que han sido puestos en funcionamiento y coexisten en el espacio de
Nuestra Amrica, vinculando este anlisis con la creciente importancia de los temas de la
ecologa poltica en el marco de una visin crtica decolonial.
Para eso analizaremos el papel de la naturaleza en el constitucionalismo a travs
de sus narrativas e imgenes rectoras sobre aqulla, pasando revista a algunos ejemplos
de la historia constitucional nacional y contrastaremos con la novedad que suponen los
procesos constituyentes de Ecuador y Bolivia al respecto. En ese sentido, podemos adelantar que la naturaleza pasa de su ubicacin instrumental en la constitucin econmica
propia de las etapas del constitucionalismo liberal y social regional, a una cada vez mayor
polisemia y vinculacin con el contenido crecientemente pluralista e intercultural que
incorporan los desarrollos recientes de las constituciones de Ecuador y Bolivia.
Al mismo tiempo, este giro ecologista y decolonial enmarca la importancia de los
conflictos socio ambientales y del ecologismo popular que expresan (no necesariamente
en trminos del mainstream del discurso iusambientalista) conflictos y pluralidad de lenguajes de valoracin, formas alternativas de relacin con la naturaleza y de satisfaccin de
las necesidades. Prcticas culturalmente establecidas que rechazan la separacin abismal
entre naturaleza, cultura y sobrenaturaleza. Son luchas al mismo tiempo por la reproduccin de la vida en dependencia de sus medios de sostenimiento y por la afirmacin de la
diferencia que plantean otras formas de conocimiento y experiencia acerca de la relacin
laciones, relativamente estables, y teniendo como base diferentes actividades productivas y formas
de organizacin social, daran origen a regmenes de naturaleza. En su ejemplo coexistiran tres de
estos regmenes: 1) las comunidades campesinas e indgenas mantendran un rgimen orgnico,
donde la naturaleza y la cultura estn fundidas; 2) los sectores de produccin agrcola para el
mercado implican un rgimen de naturaleza capitalista, donde la naturaleza ha sido transformada
en mercanca (Polanyi) y sujeta a condiciones de gubernamentalidad (Foucault); 3) en la regin
selvtica de biodiversidad se est desarrollando bioprospeccin e investigacin gentica, prcticas
que se vinculan con el rgimen de la tecno-naturaleza. (Escobar. 2010)

152

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

sociedad /naturaleza; otros enmarcamientos culturales de la misma que suponen imaginarios ambientales biosociodiversos (Herrera Flores. 2005).
2. Las imgenes rectoras acerca de la naturaleza en el estado constitucional
Una forma relativamente sencilla de seguir la recepcin que hace el constitucionalismo de
los regmenes de naturaleza es el mtodo de las imgenes rectoras a travs de las que se
narra la relacin persona-sociedad-naturaleza en los textos constitucionales.
La pista que intentaremos seguir es la de las imgenes rectoras de la relacin entre
individuo y naturaleza en el constitucionalismo postcolonial porque ella nos dar pautas
acerca de los regmenes de naturaleza implementados. Para ello tomaremos a ttulo de
ejemplo momentos de nuestra historia constitucional como nacin independiente y finalmente luego de sacar las conclusiones pertinentes, compararemos con las narrativas e
imgenes rectoras acerca de la naturaleza que surgen de las nuevas constituciones.Tomaremos como base de nuestra comparacin histrica algunas imgenes rectoras de la naturaleza que surgen de distintos documentos de la historia constitucional argentina, compilados por Arturo Sampay en su libro Las constituciones de la Argentina. (1810/1972).
En la primera etapa de vida nacional existe la idea de la naturaleza como inculta y
mal administrada. Esta explotacin deficiente es atribuida al monopolio oscurantista de la
corona espaola, entendido como ruinoso para las, entonces llamadas Provincias Unidas del
Ro de La Plata. El progreso material a partir del desarrollo de la civilizacin es una de las
tareas fundamentales que la nueva nacin debe procurar para lograr el bienestar general,
en contraste con el estado colonial.
La libertad de comercio y de empresa, la propiedad privada, la radicacin de capitales sern vectores de ese progreso que la nueva Nacin debe promover. La imagen
rectora de la naturaleza que subyace en todos estos documentos constitucionales es la
de una extensin territorial inculta a dominar y cultivar, el desierto, para poner en
rgimen de utilidad y produccin.
Como sucede en el constitucionalismo liberal de la poca, en todos estos documentos la naturaleza se subsume entonces en la constitucin econmica y la constitucin econmica no tiene un locus, est dispersa en las normas que establecen la
libertad de comercio, de circulacin, de contrato, de asociacin, la propiedad privada, el fomento de la poblacin y de la inmigracin, las facilidades para las inversiones y la explotacin de los recursos naturales, etc. Se consideraba que la economa se rega por unas leyes naturales que deban asegurarse a travs de los derechos

Nuevo constitucionalismo latinoamericano y ecologa poltica

153

y garantas, por lo que paradjicamente la constitucin econmica era omnipresente19.


La naturaleza es presentada como sustancia extensa, medible, cuantificable, explotable
sin lmites que puede ser conocida por las leyes de la nueva ciencia y la racionalidad
econmica que marcan para las naciones recientemente independizadas la superacin
del oscurantismo colonial/brbaro y el camino de la civilizacin y del progreso. En esta
lnea aparecen antecedentes tempranos: decretos y proyectos de la Asamblea de 1813, por
ej. el Proyecto de Ley de Fomento de la Minera (Mayo de 1813), da facilidades para la
produccin y extraccin de oro y plata, iguala a los extranjeros dueos de minas de plata
y oro con los nacionales y les concede la ciudadana a los seis meses del establecimiento
de sus labores si lo solicitan (Sampay. 1973: 130).
Especialmente representativos son algunos prrafos del Manifiesto a las Naciones
emanado del Congreso General Constituyente de las Provincias Unidas de Sud Amrica
sobre el tratamiento y crueldades que han sufrido de los espaoles y motivado la declaracin de la independencia (1817) redactado por el presbtero Antonio Senz: Ni los vastos pero hermosos
desiertos que aqu se haban formado con el exterminio de los naturales; ni el inters de lo que deba rendir
a Espaa el cultivo de una campos tan feraces, como inmensos; ni la perspectiva de los minerales ms ricos
y abundantes del Orbe; ni el aliciente de innumerables producciones desconocidas hasta entonces las unas,
preciosas por su valor inestimable las otras, y capaces todas de animar la industria y el comercio, llevando
aquella a su colmo, y ste al ms alto de opulencia; ni por fin el tortor de conservar sumergidas en desdicha
las regiones ms deliciosas del globo, tuvieron poder para cambiar los principios sombros y ominosos de
la corte de Madrid. Centenares de leguas hoy despobladas e incultas de una ciudad a otra. El arte
de explotar los minerales mirado con abandono y apata, ha quedado entre nosotros sin los progresos, que
han tenido los dems en los siglos de la Ilustracin en las Naciones cultasOtras producciones raras
y estimables del pas se hallan todava confundidas en la naturaleza, sin haber ingresado nunca al zelo
del gobierno;(1973: 260/261).
En la misma lnea, se expresa el Manifiesto del Soberano Congreso General Constituyente de las Provincias de Sud Amrica al dar la Constitucin, del 22 abril de 1819.
All se explica como el nuevo estado Debe sobreponerse al despotismo del antiguo rgimen,
cuyos estragos son siempre la esterilidad, la incultura y el desierto de los campos. (1973:284).
El proyecto de constitucin para la Confederacin Argentina de Juan Bautista
Alberdi en su art. 67 inc. 3, establece el antecedente inmediato de clusula del progreso
que luego ser adoptada por la Constitucin Argentina de 1853 (67 inc. 16): Proveer
19 Por constitucin econmica entendemos ni ms ni menos que la constitucin poltica estatal
aplicada a las relaciones econmicas. Al mismo tiempo esa constitucin se caracteriza por la
presencia de principios, directivas, competencias, derechos o para decirlo en la jerga del neoconstitucionalismo normas-regla y normas-principio, que marcan la presencia de lo econmico (en
este caso de lo ecolgico, econmico, social) en la constitucin. A partir de esta presencia y de
las ideologas acerca del desarrollo en la sociedad y el estado, se adoptan las polticas econmicas.
(Bercovici, Gilberto en Bonavides, Marques de Lima, Silveyra Bede. 2006:221).

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

lo conducente a la prosperidad, defensa y seguridad del pas.; al adelanto y bienestar de todas las provincias, estimulando el progreso de la instruccin y de la industria, de la inmigracin, de la construccin de
ferrocarriles y canales navegables, de la colonizacin de las tierras desiertas y habitadas por indijenas, de
la plantificacin de nuevas industrias, de la importacin de capitales extranjeros, de la exploracin de los
ros navegables . (1973: 347).
Estas normas constitucionales son propias de los procesos de construccin de los
estados nacionales de Nuestra Amrica. Espacialmente muestran la constante de hegemonas territoriales y subalternizacin de regiones que replica el esquema de colonialidad
al interior de los estados latinoamericanos, ahora bajo un discurso de civilizacin y progreso como dominacin de la naturaleza. La colonialidad no acaba con lo que la historiografa de nuestros pases denomina perodo colonial. En cada pas latinoamericano
existen regiones que por una serie de razones de tipo geomorfolgico, climtico, etc.,
presentaron dificultades para ser incorporadas en los territorios de ejercicio efectivo del
poder de la administracin colonial, sea por desinters, porque los costos no compensaran los beneficios o porque sus caractersticas dificultaban la implantacin de ncleos de
poblacin metropolitana.
Estas regiones se caracterizan por su excentricidad. Es el caso de la Amazonia, en
todos los pases que la abarcan, de la Pampa, de la Patagonia y del Chaco en la Argentina,
de la Araucana en Chile, del Norte y del Yucatn en Mxico, de El Petn en Guatemala,
del Darin en Panam, de las tierras bajas en general en Colombia, etc. Estas regiones
en ese entonces en parte inexploradas y desconocidas, fueron incorporadas en los territorios jurisdiccin de los Estados independientes, generando conflictos de demarcacin
de lmites a lo largo de todo el siglo XX. En ellas subsistieron o se refugiaron pueblos
indgenas y tradicionales, contra los cuales, cuando las condiciones polticas y tecnolgicas lo permitieron (ferrocarriles, fusiles de repeticin, telgrafo, etc.), los ejrcitos nacionales desarrollaron operaciones de conquista y sometimiento. Como ejemplos podemos
mencionar en Argentina, la conquista del desierto, Canudos y Contestad en Brasil, la
pacificacin de la Araucana en Chile, Chiapas en Mxico, etc.
Incorporadas al orden nacional a partir de operaciones militares de conquista, estas regiones tampoco tuvieron, en general, las atribuciones de autonoma de que gozaban
unidades polticas donde se ejercan hegemonas territoriales de clases dominantes locales. Fueron dependencia directa de los poderes ejecutivos nacionales, en un rgimen que
podra denominarse de colonialismo interno, que supuso la ocupacin y gestin por
parte de organismos administrativos y militares del gobierno central, as como un relevamiento de recursos naturales y su puesta en valor segn la lgica de las necesidades de
las regiones hegemnicas. De all la segunda caracterstica que presentan estas regiones:
la asincrona. Su historia no acompaa, ni a grandes rasgos, la periodizacin de las sociedades nacionales que las han incorporado. Los estados nacionales independientes fueron

Nuevo constitucionalismo latinoamericano y ecologa poltica

155

completando, a lo largo de los siglos XIX y XX, la conquista y ocupacin territorial que
los colonialismos ibricos haban dejado inconclusas (Alimonda. 2011: 34/35).
Estas regiones son objeto en el constitucionalismo latinoamericano de las frmulas jurdicas que vinculan el futuro a travs del campo semntico del progreso, y ms
contemporneamente del desarrollo y las imgenes rectoras son las de incorporacin, colonizacin conquista civilizacin de una naturaleza que es riqueza y obstinacin al mismo
tiempo. En ellas la naturaleza es reducida a tierra como factor de produccin.
Con el constitucionalismo social, se imponen la regulacin e incluso el dominio
pblico para el bien comn y la funcin social de la propiedad. Se produjo el avance
desde un rgimen de apropiacin liberal individualista hacia uno de apropiacin social
mediado por el rol de dominio eminente estatal sobre la naturaleza y sus frutos, a travs
de su nacionalizacin. No obstante, la idea de sustancia extensa til y explotable indefinidamente, contina siendo la imagen rectora constitucional implcita de la naturaleza.
El propio Arturo Sampay en su calidad de informante por la mayora en la convencin constituyente de 1949, sostiene esta forma de ver la naturaleza y adelanta el
contenido de algunas de las que seran clusulas emblemticas de la nueva constitucin
argentina de 1949 (Sampay. 1973: 503): La reforma constitucional convierte en bienes de la nacin
todos los minerales, las cadas de agua, los yacimientos de petrleo, de carbn y de gas, y cualquier fuente
natural de energa, con excepcin de los vegetales; los hace bienes pblicos que no se pueden desafectar,
enajenar ni conceder a particulares para su explotacin, es decir, transfiere esos bienes a la categora de
propiedad pblica nacional y establece el monopolio del estado para su explotacin, introduciendo adems,
como consecuencia, un cambio profundo en el rgimen jurdico de las minas respecto del vigente en el cdigo
civil o en el cdigo de mineradespus de esta renovacin constitucional no deben quedar dudas de que
las minas, los yacimientos petrolferos, son bienes pblicos por naturaleza, de pertenencia de la Nacin, y
por ende, corresponde a ella el derecho de explotarlos.
El texto constitucional que surgi de dicha convencin estableca entonces a travs del dominio pblico del estado nacional la redistribucin social del acceso a los bienes
naturales. No obstante esta profunda transformacin, siempre la visin de la naturaleza
es instrumental. As en el Art. 38 de la Constitucin Argentina de 1949, a continuacin
de la consagracin de la funcin social de la propiedad, se estableca la incumbencia del
estado para fiscalizar la distribucin y la utilizacin del campo e intervenir con el objeto de desarrollar
e incrementar su rendimiento en inters de la comunidad, y procurar a cada labriego o familia labriega la
posibilidad de convertirse en propietario de la tierra que cultiva .
Este cambio tambin alcanzaba a la propia clusula del progreso que era puesta a
tono con el nuevo contenido social del constitucionalismo, completndola con la directiva constitucional de redistribucin del acceso a los bienes naturales como la tierra y el
agua vinculados a la salud y el bienestar social de los habitantes:
El art. 67 inc. 16 as modificado agregaba entonces el siguiente prrafo la colonizacin de tierras provenientes de la extincin de latifundios, procurando el desarrollo de la pequea

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

propiedad agrcola en explotacin y la creacin de nuevos centros poblados con las tierras, aguas y servicios
pblicos que sean necesarios para asegurar la salud y el bienestar social de sus habitantes.
Como dijimos, pese a estos avances en el reconocimiento de bienes sociales en la
relacin con la naturaleza, a los fines de este trabajo resulta destacable hasta aqu de la seleccin de imgenes rectoras que hemos hecho la constante de la instrumentalidad y utilidad de la naturaleza, su entificacin con respecto al sujeto, su exterioridad y pasividad.
Caractersticas que se verifican ms all de los cambios desde el constitucionalismo liberal
al constitucionalismo social. Estas caractersticas ubican invariablemente a la naturaleza
en la constitucin econmica, entendiendo por tal el conjunto de disposiciones constitucionales (tanto normas-reglas como normas-principios) vinculadas con la produccin,
distribucin y consumo de bienes y servicios, sea de forma directa o indirecta.
3. El cambio de paradigma: la naturaleza integrada en el ambiente
versus recursos naturales
Desde la conferencia de Naciones Unidas de Estocolmo en 1972 se ha consagrado el
derecho a un ambiente sano, para las generaciones presentes y futuras como elemento
indiscernible de una calidad de vida y dignidad humanas.
La nueva construccin discursiva de la naturaleza como ambiente y su campo
semntico supone que este es un conjunto de elementos naturales, artificiales o creados por el
hombre, fsicos, qumicos y biolgicos, que posibilitan la existencia, la transformacin y el desarrollo de
organismos vivos.
Ecosistema es una unidad bsica de interaccin de organismos vivos entre s y sobre el ambiente
en determinado espacio.
Los recursos naturales son bienes que se encuentran en la naturaleza, que le sirven al hombre y
que todava no han sido objeto de transformacin por parte de l (Sabsay, Daniel. 2004: 235).
As, el art. 41 de la Constitucin Argentina incluido en la reforma constitucional
de 1994, consagra el derecho humano a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo
humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las
de las generaciones futuras . El desarrollo humano aparece tambin en los arts. 75 incs. 17
y 19 vinculado a los derechos de las comunidades originarias y el criterio para la asignacin a los mismos de tierras aptas y suficientes para su desarrollo humano, al progreso
econmico con justicia social entre otras metas. De forma tal que el desarrollo humano
como valor constitucionalizado supone una idea de progresin de las condiciones de
vida que debe concretarse en una tendencia hacia la satisfaccin de aquellas necesidades
que ataen a la igualdad y a la dignidad de la existencia humana. En su campo semntico
confluyen las dimensiones ambiental, econmica, social y cultural.

Nuevo constitucionalismo latinoamericano y ecologa poltica

157

Pero la reforma constitucional argentina del 94 surge tambin en un contexto de


hegemona ideolgica neoliberal y mantiene con ambigedad calculada el sesgo predatorio hacia la naturaleza como objeto de renta. En ella se evidencia la persistencia de la
matriz de anlisis economicista neoliberal a travs del concepto de recursos naturales
al que se reducen la tierra, el agua, los bosques, la biodiversidad, los yacimientos de hidrocarburos y de minera. El trmino expresa mercantilizacin, reduccin a factor de
renta y de produccin de lo que constituye algo mucho ms abarcador y fundamental: el
patrimonio natural de las actuales y futuras generaciones.
La insistencia en abordar la gestin de la Naturaleza como una forma de capital,
o como recursos a los que se puede asignar un valor econmico en trminos de su
comercializacin o de su conservacin, adjudicndole derechos de propiedad e insertndolos por lo tanto en el mercado, desemboca en fuertes tensiones entre las metas de
conservacin y las metas ambientales (Gudynas. 2009: 42). En cambio, la consideracin
de la naturaleza como Patrimonio Natural, constituye la primera condicin material
de la existencia del pueblo y posibilidad mediata e inmediata de su destino. Es la base
material de la soberana popular. La condicin material de posibilidad en tanto hbitat
salud y alimentacin culturalmente mediados de la constitucin de un pueblo en soberano. Es eje de cualquier estrategia democrtica de construccin y consolidacin nacional
y regional en el siglo XXI especialmente teniendo en cuenta las tensiones geopolticas
y las conflictividades socioambientales que se incrementarn de ahora en ms, a medida
que el agotamiento de los recursos energticos de base fsil, de los minerales y especialmente del agua dulce vayan condicionando la forma de vida y los proyectos geopolticos
y geoeconmicos de los estados.
Adems, el patrimonio permite una valoracin mltiple de la naturaleza, donde se
puede utilizar el precio, pero tambin los valores identificados en otros planos, como el
ecolgico, esttico, espiritual. De esta forma permite admitir usos productivos e incluso
mercantiles pero incluyndolos en un marco ms amplio, que parte de reconocer que
un patrimonio se recibe en herencia, y se debe usar responsablemente, bajo el deber de
legarlo tambin a las generaciones futuras (2009: 43).
Pero retomando el hilo, esta tensin entre dos imgenes de la naturaleza est instalada en el constitucionalismo, si seguimos con el ejemplo de la Constitucin Argentina,
tenemos por un lado la que, vinculada al desarrollo humano sustentable la considera
ambiente y hbitat vinculado a la salud y el equilibrio en el sentido amplio en que la entiende la OMS, en el mencionado art. 41 CA, y la que la reduce a recursos naturales
(Art. 124CA). Esta ltima norma, consagra la dispersin jurisdiccional al poner dichos
recursos a merced de las competencias de los estados provinciales en un mal entendido
federalismo econmico que est obstaculizando una necesaria poltica estratgica nacional en materia de proteccin del patrimonio natural, que se verifica entre otros casos, en
la dificultad para proteger los glaciares de las cumbres andinas luego de sancionada la ley

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

marco federal correspondiente por la alianza entre las empresas transnacionales mineras
y las administraciones provinciales asociadas.
Es evidente que en esta tensin entre hbitat y rentabilidad de recursos, jalonada
por crecientes conflictos socioambientales en nuestra regin, el fiel de la balanza se sigue
inclinando por ahora a favor de la segunda, dificultando una estrategia democrtica de
proyecto nacional y de integracin regional que tenga como eje la sustentabilidad del
patrimonio natural.
La idea misma de desarrollo sustentable o sostenible es de todas formas portadora de ambigedad y segn como se la interprete y practique, puede ser un dbil contrapeso de la nocin de naturaleza como objeto a rentabilizar. El desarrollo sustentable
ha pretendido cuadrar el crculo haciendo converger las trayectorias de dos discursos y
pretensiones que haban comenzado siendo incompatibles: el discurso econmico del desarrollo sin lmites, y el discurso ecolgico de los lmites absolutos del crecimiento. Este
ltimo por primera vez llamaba la atencin acerca de los lmites fsicos del crecimiento
econmico y tuvo varias manifestaciones a principios de la dcada de los aos 70 del siglo
pasado. El informe de los esposos Meadows al Club de Roma, las obras clsicas de los
economistas ecologistas de entonces como Schumacher, Mishan, Daly, todos ellos con el
antecedente de Nicols Georgescu-Roegen, y las expresiones tempranas de un ecologismo popular en Amrica Latina20.
En las reuniones auspiciadas por las Naciones Unidas se acu entonces el trmino de Ecodesarrollo que, adoptado oficialmente por la ONU en la Declaracin de
Coyoacn en 1974, no obstante, no convenca ni a los economistas ni a los ecologistas.
Cuenta Jos Manuel Naredo (2007: 22), que unos das despus de la declaracin, Henry
Kissinger como Jefe de la Diplomacia estadounidense desaprob el texto de la misma
en un telegrama enviado al Jefe del Programa de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarrollo, afectando el propio trmino ecodesarrollo. Quince aos despus
la Comisin Mundial sobre Desarrollo y Medio Ambiente de las Naciones Unidas, conocida por el nombre de su presidenta la entonces Ministra de Medio Ambiente noruega,
20 En 1972 Juan D. Pern, todava en el exilio, dirige a la Conferencia de las Naciones Unidas
sobre Medio Ambiente Humano celebrada en Estocolmo, su Mensaje a los Pueblos y Gobiernos
del Mundo, donde realiza una pionera defensa del medio ambiente frente a la depredacin de la civilizacin capitalista industrial, destacando adems en dicho documento la clara visin estratgica
para nuestro pas y regin acerca de la defensa y preservacin de los recursos naturales, la vinculacin entre los temas ambientales y la justicia social, as como la perspectiva de las responsabilidades diferenciales entre las naciones del Norte y las del Sur al respecto. Agradezco al Prof. Silvio
Mario Peduto, investigador de la Universidad Nacional de La Pampa, que me facilitara su trabajo
al respecto, a partir del que pude acceder a este importante pero poco conocido antecedente del
ecologismo popular latinoamericano (Peduto. 2010).

Nuevo constitucionalismo latinoamericano y ecologa poltica

159

Gro Harlem Bruntland emiti su famoso informe Nuestro futuro comn donde se emplea
por primera vez el oxmoron desarrollo sustentable.
El desarrollo sustentable supone entonces que la actividad econmica se realice
dentro de ciertos lmites y con ciertas precauciones y caractersticas de forma tal que la
satisfaccin de las necesidades de las generaciones presentes no afecte ese mismo derecho para las generaciones futuras, generalizndose su uso en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente de 1992 en Ro de Janeiro (o Cumbre de la Tierra).
El nuevo trmino, de una ambigedad calculada, se transform en el emblema de
gobiernos, instituciones internacionales, empresas y organizaciones ecologistas abundando en una gran ambigedad, con deslizamientos semnticos que a veces equiparan o lisa
y llanamente sustituyen el trmino desarrollo por crecimiento, sostenibilidad o sustentabilidad por duracin, intercambiando el calificativo por duradero o durable y esto por
no entrar en las crticas, polmicas y adjetivaciones del primero de los dos trminos: el
desarrollo (endgeno, humano, postdesarrollo, etc.) (Unceta Satrstegui. 2009).
Existe un sentido fuerte y uno dbil en la utilizacin del trmino. El primero usado
por organizaciones ecologistas y el segundo usado por economistas clsicos, organismos
econmicos financieros internacionales y empresas transnacionales. Pero como no es el
objetivo hacer la genealoga del desarrollo sostenible o sustentable aqu, simplemente
queremos sealar que la recepcin de este nuevo marco por parte del constitucionalismo
comparado se produce en el contexto de un malestar cultural acerca de la imagen de la
naturaleza. En efecto, la preocupacin por la sustentabilidad, por los derechos de las generaciones futuras, implica un cambio de paradigma en la consideracin de la naturaleza
y del ser humano que es real ms all de los usos poltico-ideolgicos y ambigedades
inherentes al trmino. Al decir de Hberle, esto se revela, sobre todo, en los nuevos interrogantes
acerca de los principios ecolgicos fundamentales: el universo, que ha sido convertido en objeto por el ser
humano y, junto a la naturaleza, ha sido tratado de acuerdo a ello, ha sido concebido por este ser humano
como medio ambiente y como mundo compartido. La naturaleza ha sido concebida por l como un jardn
que se le ha encomendado. El ser humano lucha por una paz con la naturaleza y pregunta por los
derechos propios de la naturaleza. Para la problemtica de la imagen, todo esto significa lo siguiente: el
ser humano lima autocrticamente la imagen hasta ahora excesivamente egosta de s mismodescubre la
categora de responsabilidad frente a las generaciones futuras (Hberle. 2001: 38/39).
4. Ecologismo popular, conflictos socioambientales y procesos
constituyentes en Bolivia y Ecuador
El malestar cultural acerca de la relacin con la naturaleza, tiene una de sus manifestaciones importantes en los conflictos socioambientales que remiten a la existencia de un
ecologismo popular en nuestra regin. Casos emblemticos han sido los acaecidos en
Bolivia y Ecuador ya que han tenido una alta incidencia en la movilizacin social contra

160

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

el neoliberalismo adoptado por las clases polticas tradicionales de esos pases y en consecuencia en los procesos constituyentes que han constitucionalizado nuevos principios,
valores, derechos e imgenes constitucionales rectoras de la naturaleza en las recientes
constituciones de Bolivia y Ecuador. No obstante, importa destacar que la emergencia
de la cuestin ambiental como tema socialmente problematizado no se manifiesta de una
sola manera y adquiere significados diferentes en cada cultura, regin, pas y en funcin
de las diferentes posiciones, disposiciones, valores e intereses de los actores sociales que
participan en la definicin de la cuestin ambiental.
Los conflictos ambientales juegan un papel fundamental en la problematizacin
de la cuestin. El proceso de su construccin social no es espontneo sino que sigue los
pasos de la historia ambiental de cada regin y es consecuencia de la dinmica social de
los conflictos por la apropiacin de la naturaleza y de la misma forma de comprenderla
en los diferentes espacios geogrficos (Merlinsky. 2011:3).
Los conflictos socio ambientales tienen un componente ecolgico distributivo y
un componente cultural dado por la disonancia de los lenguajes de valoracin. El primero tiene que ver con el crecimiento de los metabolismos de las sociedades del Norte
que consumen cada vez ms materiales, ms energa y ms agua, impulsando un desplazamiento geogrfico de fuentes de recursos y sumideros hacia la periferia. Desde esta
perspectiva la distribucin ecolgica se refiere a las asimetras o desigualdades sociales,
espaciales, temporales en el uso que hacen los humanos de los recursos y servicios ambientales, comercializados o no, es decir, la disminucin de los recursos naturales (incluyendo la prdida de la biodiversidad) y las cargas de la contaminacin.
El segundo componente apunta hacia los procesos de valoracin que trascienden
las fronteras de la racionalidad econmica en sus intentos de asignar precios de mercado y costes crematsticos al ambiente, movilizando a los actores sociales por intereses
materiales y simblicos (de supervivencia, identidad, autonoma y calidad de vida), ms
all de las demandas estrictamente econmicas (Walter. 2011: 43). Existen lenguajes de
valoracin inconmensurables en conflicto donde el territorio por ejemplo es visto como
fuente de reproduccin material y cultural por comunidades campesino tradicionales
y/u originarias, o fuente de valor econmico por gobiernos y empresas (Martnez Allier.
2011: 69).
El ecologismo popular definido entonces por conflictos donde se juegan al mismo
tiempo la subsistencia material que depende de un uso culturalmente diverso al paradigma economicista extractivista occidental de mercantilizacin de la naturaleza y la identidad de comunidades, pueblos y grupos es tpico de situaciones postcoloniales localizadas
en el Sur global. Ante su evidente presencia en Amrica Latina, ya no puede sostenerse
que el ecologismo es solamente un malestar cultural de los pases del Norte industrializado en tanto que Nuevo Movimiento Social basado en necesidades postmateriales.

Nuevo constitucionalismo latinoamericano y ecologa poltica

161

Esto permite una relectura de los movimientos populares y las resistencias a lo


largo de la historia de nuestra regin desde la poca colonial hasta la actualidad, ya que
si bien el lenguaje ecologista es reciente, el ecologismo popular se expresa en pluralidad
de lenguajes de valoracin que hacen a diversos marcos culturales, de identidad, religin
y vinculados a la subsistencia. En los procesos constituyentes de Bolivia y Ecuador este
tipo de conflictos si bien no fueron el nico determinante, sin duda convergieron a travs de las guerras del agua, y del gas, en el caso boliviano, y de las movilizaciones
promovidas durante ms de una dcada por la CONAIE (Confederacin Nacional Indgena del Ecuador) y organizaciones ambientalistas que confluyeron discursivamente en
el espacio poltico habilitado por la Revolucin Ciudadana en la constituyente, en el caso
ecuatoriano (Pea y Lillo. 2009:82). Estas movilizaciones impugnan las polticas neoliberales encuadradas en el Consenso de Washington y el paradigma desarrollista extractivista
tradicional, pero tambin las visiones de la izquierda urbana clasista, al contar con un
fuerte componente de movimientos sociales que se referencian en las cosmovisiones de
las comunidades originarias campesinas tanto de Bolivia como de Ecuador.
5. Las imgenes rectoras acerca de la naturaleza en las nuevas constituciones:
buen vivir y derechos de la naturaleza
Las transformaciones en las imgenes rectoras acerca de la naturaleza van de la mano de
innovaciones en el plano de los principios y valores constitucionales y de los derechos. En
cuanto a los principios constitucionales, la apertura de ambas constituciones a principios
de contenido axiolgico que provienen de los pueblos y naciones originarias, entre ellos
especialmente destaca el ya visto sumak kawsay o suma qamaa. En cuanto a los derechos,
cobra relevancia fundamental la introduccin de los derechos de la naturaleza o derechos
de la paccha mama en la constitucin ecuatoriana.
Pablo Dvalos, ex viceministro de economa del Ecuador, vincula este principio a
la incidencia de los movimientos sociales originario campesinos en los procesos constituyentes y la construccin del estado plurinacional. Se trata de abrir la contractualidad
liberal para que pueda albergar en su interior las diferencias radicales que atraviesan y constituyen a las
sociedades, se expresa en su proyecto de estado plurinacional y su demanda de construir una forma diferente de relacionarse con la naturaleza y con la sociedad, de manera convivencial y respetuosa, se expresa
en su nocin de sumak kawsay (la vida plena) (Dvalos. 2011:202).
El sumak kawsay plantea una forma de relacin diferente entre seres humanos en
la que la individualidad egosta debe someterse a un principio de responsabilidad social y
compromiso tico, as como unas nuevas relaciones con la naturaleza en las que esta sea
reconocida como parte fundamental de la socialidad humana.
La transformacin en la imagen de la naturaleza la reconoce ahora como condicin de posibilidad para la vida humana. Esto no significa un regreso a las nociones del

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

buen salvaje de la Ilustracin europea del siglo XVIII, sino una consideracin diferente
con respecto a la naturaleza. Al decir de Dvalos una sociedad puede llegar a ser altamente
tecnolgica y productiva, integrando a la naturaleza a su propia dinmica interna.
El sumak kawsay dibuja entonces un horizonte social en que sociedad y naturaleza
no se separan ni son externas, amenazas o alteridad radical, sino que aqu naturaleza es
interna a sociedad como parte su propia dinmica, como fundamento y condicin de
posibilidad de su existencia a futuro (2011:209).
La inclusin en el sistema de los derechos de la Constitucin de Ecuador, de los
derechos de la naturaleza o Paccha Mama ( captulo VII, arts. 7121, 72, 73, 74), de forma
coherente con una matriz axiolgica que complementa el humanismo antropocntrico
con otro de carcter ms comunitario y holstico, que entendemos tambin derivado del
principio del buen vivir. All se reconocen como derechos de la Paccha Mama y correlativos deberes del estado y la sociedad: la precaucin, restauracin y mitigacin del dao,
restriccin de actividades daosas, la promocin de este deber/derecho por parte del
estado y de la sociedad, el carcter pblico e inapropiable de los servicios ambientales, la
participacin social en los beneficios del ambiente y las riquezas naturales que permitan
el buen vivir.
Los titulares de derechos en este discurso constitucional, son interpelados como
personas social y culturalmente situadas e incluso portadoras de un ethos con claras connotaciones comunitarias, colectivas y ms an, ecocntricas, que resultan novedosas para
el constitucionalismo occidental moderno, pero comprensibles desde la cosmovisin cultural que las formula. La naturaleza se presenta como novsimo y sui generis sujeto de derecho en estrecha e ntima vinculacin con el buen vivir. Este despliegue de una visin
ecocntrica, desmarca a estas nuevas constituciones de las recetas individualistas y etnocntricas del constitucionalismo decimonnico (Benedetti, 2009:35). De donde debera
colegirse que el principio del derecho de los derechos humanos pro homine deviene pro
homine in natura y segn las exigencias de las situaciones pro natura, entendiendo esta ltima
como condicin necesaria en la que se inserta y desarrolla el oikos de lo humano social.
Al decir del convencional constituyente ecuatoriano Norman Wray, se trata de una
comunidad expandida incluyendo la naturaleza para considerar, en adelante, a la naturaleza
como sujeto de derechos legales reconociendo el derecho de ella y de los ecosistemas en general, a existir,
21 Art. 71.- La naturaleza o Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la vida, tiene derecho a
que se respete integralmente su existencia y el mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales,
estructura, funciones y procesos evolutivos.
Toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad podr exigir a la autoridad pblica el cumplimiento de los derechos de la naturaleza. Para aplicar e interpretar estos derechos se observarn los
principios establecidos en la Constitucin, en lo que proceda.
El Estado incentivar a las personas naturales y jurdicas, y a los colectivos, para que protejan la
naturaleza, y promover el respeto a todos los elementos que forman un ecosistema.

Nuevo constitucionalismo latinoamericano y ecologa poltica

163

prosperar y mantener sus funciones evolutivas. Dicho de otra forma, su capacidad de regenerarse y vivir,es necesario ampliar el concepto de comunidad, hacia otro que incluya no slo a los seres humanos,
sino a todos los seres vivos como partes de un ecosistema ms amplio que se podra llamar: comunidad
natural (Wray. 2009: 54).
Las nuevas imgenes rectoras acerca de la naturaleza y su relacin con la sociedad
y los individuos son entonces sntomticas del malestar cultural contemporneo, la crisis
contempornea es al mismo tiempo crisis de la fe en el progreso como consecuencia
de su dimensin ecolgica. Se despliega as un nuevo paradigma, que frente a la antigua
visin del hombre como medida de todas las cosas, ubica en cambio esa medida en la
relacin entre la especie humana y su medio natural. Este cambio paradigmtico afecta la
imagen del hombre y promueve la apertura del estado constitucional a los problemas ambientales, a la responsabilidad con las generaciones futuras, a las consideraciones acerca
del patrimonio y la herencia comn de la humanidad.
Los principios de derecho constitucional ambiental que acompaan estas nuevas
imgenes rectoras de la naturaleza contradicen muchas de las caractersticas hasta ahora
dominantes en el paradigma de derechos humanos. La responsabilidad con las generaciones futuras y con la naturaleza, el reconocimiento de los derechos de la naturaleza,
contradicen el axioma implcito de la respectividad entre deberes y derechos. Se atribuyen prerrogativas e incluso derechos a la naturaleza y a las generaciones futuras que no
tienen y no pueden tener deberes para con las generaciones actuales. Los principios de
conservacin y precaucin rompen con el esquema propio del paradigma occidental de
los derechos humanos de reparacin simblica y material posterior al dao causado.
Desde el punto de vista de la teora constitucional, estas innovaciones de las constituciones de Ecuador y Bolivia suponen incorporar las ideas de complejidad, reflexividad
y pluralismo. Por eso, la reflexin acerca del sentido de las mismas, requiere volver a
poner en ciclo el conocimiento como lo vienen haciendo, las comunidades originarias y
campesinas de nuestra regin en la relacin con la naturaleza, los individuos, la sociedad
y las culturas, es decir, aquel sociometabolismo que haba sido bloqueado por la concepcin individualista y atomista receptada por el constitucionalismo noratlntico en su
despliegue inicial y adoptado en la realidad poscolonial de Nuestra Amrica.
Ese constitucionalismo era y es, en sus continuidades activas an, portador de una
narracin subyacente que desgajaba al individuo humano de su medio social, cultural y
natural. Ese individuo que titularizaba los derechos constitucionales fundamentales a la
libertad, igualdad formal, propiedad privada, etc., estaba entonces cortado a la medida
de las elites criollas que se miraban en el espejo y vean su ascendencia y su modelo de
referencia en el europeo, blanco, propietario, varn. Y esa medida actuaba como parmetro de jerarqua social y exclusin para las subjetividades subalternizadas que poblaban
Nuestra Amrica y la regaban con su sudor y su sangre.

164

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

La idea fuerza del buen vivir pretende volver a poner en ciclo a los seres humanos
con lo social y lo natural, formando una matriz inescindible de la que depende el sustento
y proliferacin de la vida, como tardamente lo ha venido a descubrir la ciencia occidental
al medir con alarma creciente los impactos sobre la biosfera de la desmesura del sujeto
racional absoluto de la modernidad occidental (en sus distintas versiones: homo oeconomicus, titular de derechos subjetivos, usufructuario del orden, sujeto del progreso, etc.,) al
cual han estado prioritariamente dedicadas hasta ahora las constituciones y los derechos
como propiedades universales. Pero, como sostienen Castro Gmez y Ramn Grosfoguel, Si la razn universal y la verdad solamente pueden partir de un sujeto europeo, y si la nica
tradicin de pensamiento con dicha capacidad de universalidad y de acceso a la verdad es la occidental,
entonces no hay universalismo abstracto sin racismo epistmico. El racismo epistemolgico es intrnseco al
universalismo abstracto occidental, que encubre a quien habla y el lugar desde donde habla (Castro
Gmez y Grosfoguel. 2007:71).
Ciertamente, el sumak kawsay, lejos de ser una regresin cultural o un tradicionalismo interpone, al ser incorporado al derecho, una peticin de principio a favor de un
programa constitucional y unos fines del estado que asumen la complejidad y la biosocio-diversidad. La complejidad, la pluralidad cultural, la relacin social integrada en
la naturaleza surgen de las culturas andinas y en general de las comunidades originarias
del Abya Yala porque estuvo siempre presente en su cosmovisin. Por el contrario, la
exterioridad de lo social, del individuo en relacin a una naturaleza objetualizada a manipular y explotar, el monoculturalismo y lo monoorganizativo del estado y del mercado
son componentes propios de la modernidad /colonialidad y han estado presentes en el
constitucionalismo contemporneo adoptado en Nuestra Amrica.
Muchos pensadores crticos de la contemporaneidad provenientes del mundo
occidental se han dado cuenta tambin que hace falta un paradigma otro o una episteme
otra, basada en la complejidad, posicin que est mucho ms prxima de una nocin de
ecodesarrollo, de genuina sustentabilidad, de solidaridad intrageneracional e intergeneracional, de la pluralidad de dimensiones de los derechos interdependientes e inescindibles
(personalsimos, polticos, sociales, de inters pblico, etc.) y del buen vivir; que de las
simplificaciones del constitucionalismo demoliberal trasplantado a nuestra regin, de las
narraciones legitimadoras y de las polticas dominantes en la mayora de los estados, de
las concepciones de las instituciones econmico financieras mundiales y regionales, de
los actores principales de los mercados. Eso porque las propia condicin de constituir
el extremo occidente, de diversidad, pluralidad cultural, y poscolonialidad de las formaciones sociopolticas de Nuestra Amrica son complejas en s mismas y no encajan en
el relato hegemnico que se nos propone como nica va de ingreso a la modernidad, al
progreso, a la modernizacin, al desarrollo y ms recientemente, a la globalizacin.
Uno de esos pensadores que nos permite repensar la idea epistmica de complejidad necesaria para comprender el principio constitucional del buen vivir en tanto que

Nuevo constitucionalismo latinoamericano y ecologa poltica

165

matriz bio-socio-antropolgica es Edgar Morin, quien propone reconstruir un saber enciclo-pdico: El trmino enciclopedia no debe ya ser tomado en el sentido acumulativo y alfabetonto
en el que se ha degradado. Debe ser tomado en su sentido originario agkuklios paidea, aprendizaje que
pone el saber en ciclo; efectivamente, se trata de en-ciclo-pediar, es decir, aprender a articular los puntos
de vista disjuntos del saber en un ciclo activoEl enciclopedismo aqu requerido pretende articular lo
que est fundamentalmente disjunto y que debera estar fundamentalmente junto. El esfuerzo llevar,
pues, no a la totalidad de los conocimientos en cada esfera, sino a los conocimientos cruciales, los puntos
estratgicos, los nudos de comunicacin, las articulaciones organizacionales entre las esferas disjuntas
(Morin. 1999:32/33).
El sumak kawsay, tambin remite a la idea que viene siendo sustentada desde la
filosofa de la liberacin y constituye la condicin ontolgica de todo proceso bio-socio
diverso: la produccin, reproduccin y ampliacin de la vida, entendida no de forma reductora de su complejidad y polidimensin, como en el derecho constitucional
liberal decimonnico que la reduce a la integridad fsica y a la libertad ambulatoria del
individuo, sino en todas sus dimensiones, como lo explica, otra vez, Morin: Antes de
ser concebda en trminos biolgicos la vida debe ser concebida en terminos fsicos y termodinmicos como
polimquina. La polimquina compleja llamada vida se presenta, bajo un ngulo, como ser mquina
(individuo), bajo otro ngulo, como ciclo maquinal en el tiempo (reproduccin), bajo otro ngulo como
complejo polimaquinal en el espacio (sociedades, ecosistema, biosfera). La organizacin de la vida es
de carcter eco-dependiente, de ah la extrema fragilidad de sus condiciones de existencia,
la extrema calidad de su organizacin, que le permite informarse y comunicar, y su extrema
solidaridad con todos los fenmenos fsicos de los cuales depende (Morin. 1999:416) resaltado nuestro.
De ah los nuevos derechos que hacen a la dignidad de la vida en las constituciones
de Bolivia y Ecuador, incluyentes de las condiciones econmicas, ecolgicas y culturales
que permiten el ejercicio de la ciudadana poltica y procesos de democratizacin participativa desde la diversidad o principio demo diversidad (Sousa Santos. 2007: 27).
6. La constitucin ecolgica y los conflictos socio ambientales
en el nuevo marco
En Amrica Latina, persiste a principios del siglo XXI una dependencia en la apropiacin
de los recursos naturales para mantener el crecimiento econmico. Las exportaciones
siguen basadas en el extractivismo. En los pases andinos, por ejemplo, cerca del 80% de
las exportaciones corresponden a productos primarios, como minerales, hidrocarburos y
productos agropecuarios y forestales. Asimismo, se apuesta a atraer inversin extranjera,
donde se reducen las exigencias sociales y ambientales como forma de aumentar ese
atractivo. Se confirma y refuerza entonces un patrn de insercin subordinada, basada en
economas primarias exportadoras, donde nuestros pases son vulnerables en tanto que

166

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

tomadores de precios. Los territorios se configuran a travs de la persistencia de la colonialidad del poder en el espacio, a partir de procesos como la asignacin de concesiones
mineras, petroleras o la expansin de cultivos transgnicos de exportacin y regados con
agrotxicos, degradando la biodiversidad y fertilidad natural, sobreutilizando y contaminando las fuentes de agua dulce, con los consiguientes impactos sociales y ambientales.
En varios pases de la regin han llegado al estado gobiernos progresistas que han
tenido avances en el campo de la democratizacin, las polticas sociales y la integracin
regional. Sin embargo, encuentran enormes dificultades para generar nuevos estilos de
desarrollo, en especial desde el punto de vista ambiental y de uso sustentable del patrimonio natural. Se mantiene un extractivismo que ahora podemos denominar postneoliberal
al tiempo que se registra una debilidad de la capacidad de gestin ambiental en espacios
sensibles, como la Amazona, las zonas glaciares y periglaciares de las cumbres andinas,
el chaco, las yungas, etc.(Gudynas. 2009: 40/41). No obstante, esta situacin coexiste
con la inflacin de la retrica acerca del desarrollo sostenible y la responsabilidad social
empresarial.
En ese marco, los gobiernos populares de Rafael Correas y Evo Morales enfrentan, en los nuevos marcos constitucionales, la tensin entre las necesidades de un postneoliberalismo progresista que considera estratgicos los recursos naturales en una visin
de desarrollismo extractivista con redistribucin social, y las tendencias comunitarias que
propugnan otras formas de vinculacin con la naturaleza. As, por ejemplo, el Presidente
Morales en su intervencin en la fallida cumbre de la ONU sobre el cambio climtico
en Copenhague, fue sumamente crtico acerca de la responsabilidad de los estados del
Norte industrializado en la crisis ambiental, por su reluctancia a asumir responsabilidades y metas de reduccin del cambio climtico concretas, por su imposicin de modelos
de desarrollo social y ambientalmente injustos a las naciones del Sur. No obstante, en el
plano interno su gobierno est recorrido por proyectos de industrializacin y agregacin
de valor en la extraccin y exportaciones de recursos naturales considerados estratgicos
y fuente de recursos para la redistribucin social. (Svampa, Stefanoni y Fornillo. 2010:45).
Tensiones similares atraviesan las orientaciones de poltica econmica del gobierno de
Rafael Correa en Ecuador. En ambos casos a medida que los proyectos desarrollistas extractivistas avanzan se generan conflictos socioambientales que, por un lado tratan de ser
gestionados con bajos niveles de conflictividad por los respectivos gobiernos, por el otro,
tienen ahora amparo en el nuevo marco constitucional de ambas naciones andinas.
En sus textos constitucionales se puede discernir una nueva constitucin ambiental22 y el amanecer al menos en el plano del principiologismo axiolgico constitucional de
22 Constitucin ambiental: las normas principio y las normas regla en la constitucin que tratan
de la preservacin del medio ambiente, (Belho Filho. 2004:105). Ms an, agregamos por nuestra
parte: tratan de la base material del hbitat, la salud, la alimentacin culturalmente mediada sin la
que los pueblos no pueden constituirse como soberanos.

Nuevo constitucionalismo latinoamericano y ecologa poltica

167

un nuevo imaginario ambiental biosociodiverso. Dicho imaginario que mentaba Joaquin


Herrera Flores, en tanto diverso, se expresa en pluralidad de marcos de vinculacin y
comprensin de la naturaleza a los fines de la reproduccin de la vida y de la identidad de
grupos sociales, en lo que Eduardo Gudynas ha llamado ciudadana ambiental y yendo
ms all meta ciudadanas ecolgicas (Gudynas. 2009b: 53/72).
Por un lado, la creciente problematizacin de la cuestin ambiental ha permitido
que sobre el concepto tradicional de ciudadana, entendida como reconocimiento de derechos (civiles, polticos y sociales) en funcin de la pertenencia a la comunidad poltica,
se ha sumado la perspectiva ambiental aadiendo los derechos de inters pblico o de
tercera generacin. Las constituciones regionales a partir de los aos 80 fueron incorporando esta dimensin, vinculada crecientemente al desarrollo sustentable en los textos. As en Argentina, Brasil, Colombia, Per, Venezuela entre otras. Junto a la creacin
de agencias estatales y la creciente participacin de la sociedad civil se ha configurado
entonces una verdadera ciudadana ambiental de visibilidad creciente. Esta dimensin
ambiental de la ciudadana sigue enfrentando muchos obstculos y resistencias tanto en
las polticas pblicas como en el mbito empresarial y acadmico. La situacin descripta
ms arriba, se produce an en escenarios regionales que bien podran denominarse como
postneoliberales por la ubicacin ideolgica de sus gobiernos con las excepciones notorias de Mxico, Colombia y Chile. La ciudadana de baja intensidad o limitada, que era
endmica en todas sus dimensiones en el perodo de hegemona neoliberal, se mantiene
en la dimensin ambiental de la misma, no obstante las mejoras sociales, educativas y
culturales de los estados postneoliberales de la regin. Podemos decir entonces que la
ciudadana ambiental sigue siendo de baja intensidad y que entre los derechos a un ambiente sano, apto para el desarrollo humano sustentable declarados constitucionalmente
y la realidad sigue habiendo una brecha importante: La persistencia de conflictos sociales de
base ambiental, sea en pases de gobiernos conservadorescomo en los llamados progresistas (por ejemplo
Brasil o Ecuador), deja en claro que las tensiones entre ambiente y desarrollo terminan afectando el
entramado ciudadano (2009b: 60).
Existen tambin las limitaciones inherentes a la ciudadana en general y a la ambiental en especial, en lo que hace al sesgo moderno/colonial del concepto. Distintos
pueblos originarios y grupos campesinos conciben a los sujetos sociales y a la accin
poltica de otra manera, el ejercicio y promocin de la justicia es distinto y sus relaciones
en y con la naturaleza son parte fundamental de cosmovisiones alternativas. Llegando
incluso a problematizar o transformar profundamente o incluso a negar el concepto de
ciudadana, en tanto que impuesto y ajeno a su cosmovisin. La ciudadana ambiental es
entendida como una alteracin o destruccin de sus ambientes para convertirlos en espacios urbanizados y ponerlos bajo control de agentes externos, usualmente estatales.
En el marco de un giro descolonizador de los saberes, ciudadana significa concepciones de la naturaleza separada de las personas, un ordenamiento sociopoltico apli-

168

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

cado desde la poca colonial con continuidad en los estados nacin y una visin de
la sociedad como progreso (2009b:61), donde las comunidades originarias campesinas
tienen simultaneidad pero no contemporaneidad, ya que ellas son atrasadas, se niega su
copresencia ontolgica. Al decir del dirigente de la CONAIE Luis Macas, Somos pueblos
con idioma, territorio, una espiritualidad propia. Tenemos miles de aos y, por lo tanto, somos nacionalidades. Nosotros pensamos, actuamos bajo el concepto de la dualidad. No es slo lo material, sino
tambin lo espiritualPor todo esto, el concepto que defendemos no es el de ciudadana. Pensar que no
somos indgenas, sino ciudadanos es individualizar a las comunidades, a los pueblos, pasando por alto los
conceptos de reciprocidad, solidaridad y complementariedad, haciendo caso omiso a los derechos internos
de cada pueblo (Macas. 2009: 96).
Justamente para superar entonces estos lmites de la ciudadana ambiental, y en
lnea con el paradigma biocntrico de la constitucin ecuatoriana de 2008 al proclamar
los derechos de la naturaleza, es que se plantean meta ciudadanas ecolgicas (Gudynas. 2009b), como por ej., la florestana: neologismo portugus que surge de la unin
de floresta y ciudadana originado en la experiencia del activismo ecolgico poltico de
los caucheros del Acre o siringueiros, que se hicieran famosos a partir del asesinato de
su lder Chico Mendes. A partir del ejemplo de la florestana, que se puede extender a
otras eco-regiones y a experiencias como las de los Caracoles zapatistas en Chiapas, las
comunidades andinas, las afrodescendientes del Pacfico colombiano, las de la Amazona,
entre muchas otras que recientemente ha sealado la ecologa poltica latinoamericana, las
caractersticas de estas meta ciudadanas ecolgicas seran:
a) Existencia de una relacin de coevolucin y dependencia mutua entre una ecoregin y las comunidades en ella asentadas.
b) Valorizacin del territorio no exclusivamente en trminos utilitarios, sino culturalmente mediada haciendo parte de la propia identidad grupal.
c) La idea compartida de comunidad se expande abarcando entonces la relacin
entre el grupo sociopoltico y el medio natural, desplazando la perspectiva antropocntrica por un biocentrismo y/o un antropocentrismo relacional ms
modesto.
d) Por nuestra parte agregamos: estas meta ciudadanas suponen la diversalidad o
lo que venimos llamando con Herrera Flores imaginarios ambientales bio socio
diversos que impugnan desde los mrgenes la forma instrumental de concebir
el espacio, la naturaleza, la ciudadana y la relacin entre individuos, propia de
la modernidad/colonialidad.
e) Tienen por lo tanto el potencial de generar racionalidades reproductivas que
deben ser necesariamente plurales y diversas, generando mmesis con las distintas formas de copresencia y correlacin entre comunidades humanas y naturaleza, frente al sesgo monocultural y depredador de la modernidad/colonialidad

Nuevo constitucionalismo latinoamericano y ecologa poltica

169

en Amrica Latina. O lo que Enrique Leff (2008:23/43) llama sustentabilidad


genuina frente a la retrica del desarrollo sostenible.
En todo caso, las imgenes rectoras de la naturaleza en las constituciones de dichos estados son el nuevo marco en que debern interpretarse y actuarse los conflictos
socioambientales que hacen a este malestar cultural. La incorporacin en el plano principiolgico constitucional que abre este horizonte, no significa que la sociedad boliviana
o ecuatoriana de la noche a la maana hayan cambiado los patrones de acumulacin de
capital, ni que hayan transformado los factores de poder que las atraviesan. Significa
que se ha posicionado en el nivel constitucional un discurso que debe ser sustentado en
la praxis poltica de los movimientos sociales, de la ciudadana ambiental y de las meta
ciudadanas ecolgicas; y que ahora esta praxis poltica tiene un horizonte en principio
ms plausible para inscribir sus demandas que es el proyecto decolonial del estado plurinacional comunitario. Ambos, la praxis de los movimientos sociales, y los nuevos marcos
constitucionales, poseen entonces un carcter pedaggico.
7. El carcter crtico pedaggico de las nuevas constituciones
Hasta aqu, hemos mostrado la nueva arquitectnica que surge del neoconstitucionalismo
ecuatoboliviano, para contraponerlo analticamente a la vieja arquitectnica del constitucionalismo usual en nuestra regin, enfatizando sus potenciales y novedades. Pero al
momento arquitectnico hay que completarlo con un momento crtico que nos servir
para mostrar como las prcticas constitucionales y las narrativas sobre el desarrollo que
le son inherentes son escenario de un antagonismo social donde se juega ese potencial
emancipatorio de las nuevas constituciones (Dussel. 2006: 11).
En ese sentido, el ncleo tico constitucional que estamos analizando, puede ser
comprendido desde la opcin decolonial, La institucionalizacin en el plano constitucional de este proyecto decolonial, plurinacional, pluricultural, comunitario, democrtico
participativo supone tambin una profunda conmocin de los conceptos de constitucin
y de las narrativas de desarrollo hegemnicas y operantes en nuestra regin, que se transforman en un campo de conflicto. Los procesos constituyentes de Bolivia y Ecuador
y sus productos, las nuevas constituciones replantean, a su manera, las tensiones entre
liberacin/opresin complejidad/pluralidad/unidad.
En cuanto a lo primero, el principio de produccin, reproduccin y aumento de
la vida (principio material de la tica y de la poltica de liberacin) (Dussel. 1998. 2006.
2009), es subsumido analgicamente en el campo del derecho por mltiples disposiciones constitucionales en las nuevas constituciones de Bolivia y Ecuador, desde una visin
no reduccionista de la misma, construyendo narraciones constitucionales que muestran
las relaciones entre persona-sociedad-naturaleza y las ponen en ciclo, derivando de all

170

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

unos sistemas de derechos que enfatizan las condiciones materiales y culturales de la ciudadana y unas nociones de desarrollo ecocentradas.
El carcter crtico de este nuevo discurso constitucional esta dado por su antagonismo con las narrativas neodesarrollistas extractivas que pugnan por hacerse hegemnicas en la regin motorizadas por gobiernos y actores econmicos poderosos vinculados
a las ganancias generadas por la megaminera, la agroindustria, los biocombustibles, la
gestin neoliberal de los recursos energticos y naturales no renovables.
El ncleo de sentido que supone el sumak kawsay, surge de procesos constituyentes
donde influyeron preponderantemente los enmarcamientos culturales (Ibarra y Tejerina.
1998:181) de movimientos sociales de las comunidades originarias y que estn activos en
una pluralidad de situaciones ms all de Bolivia y Ecuador. A ttulo solamente ejemplificativo: las resistencias de los pueblos de la amazonia peruana y ecuatoriana a los avances
de las empresas transnacionales petroleras, las resistencias de las asambleas ciudadanas
autoconvocadas en diversas localidades andinas y amaznicas frente a los proyectos de
megaminera, las de comunidades campesinas y originarias que resisten el avance y la
presin sobre la tierra y los recursos naturales del agronegocio, la de las comunidades mapuches a ambos lados de los Andes. En todos estos conflictos existen narratividades en
pugna acerca del sentido del territorio, y la relacin entre personas, sociedad y naturaleza.
(Svampa y Antonelli. 2009:17).
Estos procesos de enmarcamiento cultural, siendo diversos, tienen una resonancia o parecido de familia que los ubica ms all del dualismo modernidad tradicin,
buscando aspectos y avances de un proceso emancipatorio pero al mismo tiempo, son
enunciados en situacin, develando la numinosidad de los discursos de modernizacin,
mostrando como en ellos anida la pervivencia del rostro colonial encarnado ahora en los
procesos de modernizacin neodesarrollistas.
Existe en estas luchas por el reconocimiento (Honneth. 1997), que se expresaron
en los procesos constituyentes de Bolivia y Ecuador y se expresan en las resistencias frente al giro desarrollista extractivo del capitalismo perifrico latinoamericano, una gramtica
moral que se vincula con la reflexividad y el aprendizaje social acerca de los procesos de
desarrollo. Esta gramtica es abierta por el pensamiento fronterizo, ya que se asoma y
enuncia desde los lmites del proyecto moderno-colonial en su formato actual de colonialidad global (Mignolo. 2003: 23) abre el circuito cultural a otras formas de relacin con
nosotros, con los otros y con la naturaleza (Herrera Flores. 2005.), y al hacerlo alumbra
una conciencia decolonial.
En ese sentido, existe un carcter pedaggico de los movimientos sociales que
incidieron en las constituciones que estamos intentando comprender. Sus prcticas
pueden ser consideradas constitucionales en trminos del proyecto de las nuevas constituciones de Bolivia y Ecuador, pese a no estar encuadradas en el proceso civilizatorio
hegemnico, ni en sus narrativas de desarrollo y, al mismo tiempo, alientan en otras

Nuevo constitucionalismo latinoamericano y ecologa poltica

171

sociedades de nuestra regin una nueva y alternativa interpretacin acerca de la relacin


entre naturaleza y sociedad. Puede decirse que ambos, la prctica de los movimientos
sociales y las nuevas constituciones que son, en parte, su producto, tienen un carcter
pedaggico crtico.
Es en los conflictos que producen la afectacin de los proyectos sociales neodesarrolistas donde se verifican los lmites de los discursos de las instituciones econmicas
internacionales, de las lites econmicas y polticas que, apropian temas como el multiculturalismo, el empoderamiento, la participacin de la sociedad civil y el desarrollo
sustentable, al mismo tiempo que inventan otros nuevos como la responsabilidad social
empresaria y la gobernanza para legitimar sus emprendimientos de depredacin de la
naturaleza, explotacin y control del trabajo e insolidaridad generacional.
Esas apropiaciones discursivas encuentran su lmite en las resistencias concretas
que implican el reclamo de participacin social y empoderamiento genuino por parte de
las comunidades que al rechazar los efectos ecolgicos y sociales de dichos proyectos,
cuestionan la mercantilizacin de los territorios y afectan las expectativas de ganancia.
Estas resistencias cumplen entonces, una funcin crtica y pedaggica porque
comprenderlas sirve tambin para disipar la confusin terminolgica de esta confluencia perversa (Dagnino, Olvera y Panfichi. 2008: 34) por la que organizaciones internacionales econmica financieras, empresas y gobiernos incorporan al vocabulario de
sus proyectos neoliberales y/o neodesarrollistas, los mismos significantes que usan los
movimientos sociales para enmarcar sus luchas.
Finalmente, los nuevos textos constitucionales son crticos tambin porque contienen unos programas ecolgicos, econmicos y sociales que generan tensiones al interior
de las propensiones y tendencias desarrollistas de los propios gobiernos que impulsaron
las nuevas constituciones. (Svampa y Antonelli. 2009: 18). Abren problemticamente la
constitucin econmica a un debate pblico que no deja indiferente a casi nadie.
Para comprender mejor este aspecto, podemos recurrir al recurso de contrastar
las imgenes constitucionales rectoras acerca de la naturaleza en el constitucionalismo
decimonnico con las que plantean las nuevas constituciones de Bolivia y Ecuador, en
el contexto de una grave crisis socioambiental mundial que extiende su sombra amenazadoramente sobre nuestra regin y el consiguiente malestar cultural receptado por
el constitucionalismo contemporneo en su tratamiento de la naturaleza, ahora como
ambiente.
Lo que est en discusin en las experiencias actuales de Bolivia y Ecuador es hasta
donde se extiende el horizonte de esos proyectos decoloniales, si va a suponer, adems
de la modificacin de las formas de estado y de gobierno, el planteo de nuevos modelos
de vinculacin de la sociedad y la naturaleza para la satisfaccin de las necesidades, es decir, de plurales formas de lo que provisoriamente podemos definir con Arturo Escobar,
como postdesarrollo (Escobar. 2010).

172

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

Entonces el alcance de la decolonialidad como proyecto de transformacin con


base en prcticas de diferencia cultural, ecolgica y econmica se juega, en parte, en el
resultado de estas discusiones y conflictos socioambientales que se dan en los procesos
polticos de Bolivia y Ecuador, y ms en general en la regin. Tambin est en juego el
alcance de los derechos colectivos y de inters pblico que declaran los nuevos textos
constitucionales.
De ah la necesidad de identificar prcticas de diferencia econmica-ecolgica indivisibles de los imaginarios sociales y las simblicas que los enmarcan frente a las tendencias neodesarrollistas extractivistas, sean estas de cuo neo o post liberal, dado que ya no
se puede presumir de las ventajas de estos proyectos ni negar sus matices neocoloniales.
La creciente conflictividad socioambiental regional en torno a las actividades de megaminera a cielo abierto, desertificacin verde a base de millones de hectreas de monocultivos transgnicos para forrajes o agrocombustibles, desmonte y reforestacin para
la industria papelera, explotaciones petroleras, bioprospeccin para patentar aspectos de
la riqueza biolgica regional y las consecuencias para la salud, la seguridad y soberana
alimentarias, la biodiversidad, los recursos naturales no renovables, los derechos colectivos de las comunidades campesinas originarias y la prdida de diversidad cultural, as lo
manifiestan.
El tratamiento de estos conflictos requiere de epistemologas, que justamente por
fronterizas, estn ligadas el lugar, al emplazamiento y a una pluralidad de sujetos subalternizados por la diferencia colonial. Al mismo tiempo, supone la reescritura de las
narrativas de la modernidad desde otros lugares, revalorizando ahora a las culturas y a
los pueblos dominados y a sus historias de resistencia, sus meta ciudadanas ecolgicas.
De la misma forma, sera posible narrar nuevamente la historia del continente desde la
perspectiva de las relaciones sociedad/naturaleza.
No se trata de rechazar la modernidad, sino de construir diversidad y transmodernidad o modernidad no colonial eurocntrica. Los procesos de cambio y diferencia no se
dan exclusivamente en el mundo moderno eurocentrado. Tampoco se trata de volver a
procesos de identidades puras, a la lgica de la alterizacin, del Otro absoluto, buscando
EL sujeto o LA identidad latinoamericana.
Se trata de comprender la produccin histrica de diferencia desde la enunciacin
situada en los mrgenes del Sistema Moderno/Colonial en su actual versin globalizada.
Otras Amricas posibles en el marco de un proyecto de ms vastos alcances que incluya
la pluralidad de formas de utilizacin y vinculacin con la naturaleza para la satisfaccin
social y ambientalmente justas de las necesidades. No existe posibilidad alguna de pensar
hoy la justicia social en nuestra regin, como algo previo y/o distinto de lo ambientalmente justo y verdaderamente sustentable, que a su vez, va de la mano de la diversalidad
de los imaginarios bio-socio-ambientales.

CAPTULO 8
CONCLUSIN: LA CONSTITUCIN HORIZONTAL
Desde la dimensin de la dialctica entre complejidad/unidad planteada por Luiz Fernando Coelho en su ya mencionado texto Filosofa da constituio e direito constitucional, los
procesos constitucionales en Bolivia y Ecuador, parecen sealar potencialidades innovadoras en el concepto de constitucin y en el principio de supremaca constitucional.
Al reconocer explcitamente el carcter plurinacional, pluricultural, demodiverso y
por lo tanto el pluralismo jurdico, y transformarlos en uno de los criterios organizadores
de la forma de estado, de gobierno, de la representacin poltica, de la demodiversidad,
del poder judicial y del control de constitucionalidad las constituciones de Bolivia y
Ecuador, parecen resolver la tensin entre unidad y pluralidad/complejidad en una
forma que exige reinterpretar el principio de supremaca constitucional.
La imagen que nos propone el constitucionalismo tradicional es la de una constitucin que es suprema porque establece normas supremas de conducta (derechos-obligaciones) y de competencia y organizacin de los rganos del estado de las que se derivan
los contenidos (validez jurdica sustancial) y las competencias y procedimientos (validez
jurdica formal) que deben respetar las normas jurdicas inferiores. De forma tal que esa
constitucin es el vrtice y la jerarqua normativa mxima de un orden jurdico piramidal
en el que las dems normas se derivan escalonadamente unas de otras en una prelacin
lgica de mayor a menor generalidad y abstraccin. A esta imagen de la constitucin podemos llamarla vertical y jerrquica.
Esta imagen de la constitucin tiene como supuesto implcito el estado moderno/
colonial y en la teora jurdica alemana, donde alcanz sus cotas de desarrollo ms altas,
es el producto de un proceso terico que acompao la prctica histrica de construccin
de la estatalidad, a partir de las formulaciones de doctrinarios formados originalmente en
el derecho privado como Gerber y Laband, se considera al estado como persona jurdica
de derecho pblico, se establece su vnculo con los ciudadanos como una relacin jurdica
caracterizada por las obligaciones de estos hacia el estado y por la autolimitacin del poder estatal como concesin de derechos pblicos subjetivos. En efecto, en esta tradicin
estatalista (Fioravanti. 1996: 46 y ss.) slo puede haber derechos subjetivos en el marco
del estado.
La caracterstica que define al estado es su carcter obligante, vinculante y la imperatividad del derecho que es de su creacin y aplicacin exclusiva. Esto obedece a la tradicin poltica germnica que data de las pretensiones del Sacro Imperio Romano Germnico y la posterior recepcin de la teora hobbesiana en un marco cultural e histrico
de formacin tarda de la unidad estatal, que por eso mismo se caracteriz por el deseo
173

174

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

de estado, y su conceptualizacin terica abstracta va la teora general del estado y la


iuspublicstica. Se va a entender desde Hegel que el estado es una entidad que existe por
s misma y que trasciende a la sociedad a la que determina. Es la expresin del Espritu o
Idea y por lo tanto, la expresin y garanta de la Idea, de lo objetivo y de lo permanente,
frente a lo subjetivo, lo fragmentario y lo temporal. No cabe hablar por lo tanto de divisin de poderes, sino slo de momentos en la vida o actuacin del mismo. Por lo tanto,
jurdicamente, el estado es la nica fuente posible del derecho, que slo puede ser autolimitacin del estado. En este sentido aparece aqu el residuo de una cosmovisin teolgico
poltica que han sealado Johan Galtung (1999) y Carlos del Cabo Martin (2010), entre
muchos otros, porque el estado es el fundamento de todo el espacio pblico e incluso
del propio derecho que lo rige y que es producto de su autolimitacin. La analoga con
el lugar que existe por s mismo y que es el motor primero de todo, originando la larga
cadena del ser, es evidente.
La visin racionalista escalonada del derecho como jerarqua de niveles normativos tiene una clara reminiscencia de la construccin teolgica del orden celestial y llega
incluso a Kelsen, que en su concepcin de la grundnorm construye una argumentacin
anloga a la que utilizaba la escolstica para demostrar la existencia de Dios: todo lo que
es tiene que tener una causa que le d existencia y como no puede admitirse un retorno al
infinito de causalidades es necesario llegar a una causa primera que existe pero es incausada, como la constitucin hipottica que es fundamento de validez de todas las dems
normas, pero ella no es producida por ninguna.
Resulta evidente que detrs de todo el esfuerzo de depuracin metdica de Kelsen los supuestos bsicos subyacentes de la teora general del estado y de la dogmtica
del derecho pblico germnicos, en tanto que marco cultural del que el jurista viens no
pudo purificarse, siguen presentes y con ellos evidente afinidad electiva por analoga con
la teologa poltica occidental del estado. Esta concepcin que fue importada y devino
hegemnica durante el siglo XX en las academias de derecho de las naciones latinoamericanas, acentu sus rasgos de imperativismo, jerarquizacin y coactividad en nuestro
medio, bajo la excusa de la pureza y objetividad requeridas en el tratamiento cientfico
del orden jurdico positivo. Fue y es funcional entonces a un estado moderno/colonial
monocultural y relativamente inconsistente con el carcter complejo y pluralista de nuestras sociedades, en el que su carcter imperativo se hipertrofia como estructura sobre
impuesta a las formaciones sociales abigarradas de Nuestra Amrica.
Se produce, en los campos sociojurdicos de nuestra regin, la situacin que explica la filsofa del Comahue Mara Eugenia Borsani: es precisamente ese espacio de ajenidad
colonial el que ubica a lo propio en condicin de lo otro, sindicado, de ahora en ms como alteridad.
No se trata simplemente de la delimitacin entre nosotros y lo otro sino que conlleva significativas
acciones inferiorizantes, de minusvaloracin, aplicando taxonomas piramidales y jerrquicas. Se ubica,
ciertamente, en la cspide a un nosotros productor de la sub-ontologizacin de lo subalterno (Borsani.

Conclusin

175

2011). De ah la negacin del pluralismo jurdico existente y la reduccin de las plurales subjetividades a la mismidad de la subjetividad jurdica moderna/colonial entendida
como titularidad de derechos subjetivos o ciudadana nacional.
Los modelos constitucionales adoptados con instituciones y derechos demoliberales tienen entonces histricamente relativa ineficacia, sufren interrupciones, estados de
excepcin, gobiernos de facto y fuertes asimetras en su vinculacin con la desigualdad
fctica existente: sobreciudadana y subciudadana dialcticamente articuladas, dirigindose a la ltima el carcter obligante y coactivo de la juridicidad estatal, de ah, como
sostiene Neves, la dbil experiencia popular de tener derechos y la fuerte experiencia
de la omnipresencia de los deberes y el rostro coactivo del estado moderno/colonial
latinoamericano. La contracara son los privilegios y la impunidad de la primera que tiene
derechos cuando los requiere pero tambin capacidad de evadir obligaciones. Sin embargo y pese a esta realidad, la colonialidad del saber terico constitucional ha supuesto
generalmente que el modelo del estado de derecho no se realiza por el subdesarrollo o las
carencias de cultura cvica de las sociedades latinoamericanas.
Pero vistos el carcter complejo y pluralista de las sociedades de nuestra regin,
el nuevo constitucionalismo parece proponer, en Bolivia y Ecuador, un cambio en los
trminos de la discusin. Una idea de supremaca constitucional diversa. La supremaca
estara dada por ser la constitucin ncleo de sentido que coordina una pluralidad de
saberes y prcticas jurdicas culturalmente enraizadas; en ese entendimiento la idea de
validez sustancial del constitucionalismo tradicional se mantiene, pero los significados
constitucionales exigen, para su aplicacin en situaciones concretas, una hermenutica
pluritpica , por ejemplo, de parte del nuevo Tribunal Constitucional Plurinacional
boliviano, Este tribunal de composicin electiva y pluralista, al resolver casos judiciales
difciles que se dan en litigios donde concurren el derecho occidental y los valores y
pretensiones de otras culturas, debe interpretar el texto constitucional aplicando los
derechos humanos de acuerdo con tpicas y principios de dignidad humana diversas,
partiendo no de la superioridad epistmica a priori de una de esas visiones de la dignidad
humana en pugna, sino de la incompletud de las culturas cerradas en s mismas y de la
posibilidad de refuerzo mutuo entre dichas tpicas para promover la dignidad humana.
De la misma manera, la Asamblea Legislativa Plurinacional, deber dictar leyes que surjan
de ese proceso pluritpico tramado en valores y principios plurales para constituir unas
leyes formales que en realidad expresen un contenido de interlegalidad cultural.
De esta forma, ms que relaciones de derivacin lgica, la supremaca constitucional estara dada por establecer formas de coordinacin y de reconocimiento de una pluralidad de derechos coexistentes, reconducindolas a una unidad compleja de actuacin
del estado. En el contexto latinoamericano se acentan las reflexiones que hiciera oportunamente Gustavo Zagrebelsky, acerca del cambio en la naturaleza de la constitucin,
en el sentido de que el pluralismo societal, la presencia de una diversidad de grupos so-

176

La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

ciales con intereses, ideologas, proyectos diferentes, (y desde nuestro contexto nosotros
agregamos experiencias y cosmovisiones, en el sentido fuerte de la diferencia colonial),
asignan a la constitucin no la tarea de establecer un proyecto predeterminado de vida en comn, sino
la de realizar las condiciones de posibilidad de la misma. En ese entendimiento, ya no puede
pensarse en la constitucin como centro del que todo derivaba por irradiacin a travs de la soberana del
estado en que se apoyaba, sino como centro sobre el que todo debe converger (Zagrebelsky. 1995:
13/14).
En ese sentido, ms que estar en el vrtice de una pirmide, la constitucin es horizontal, ncleo de sentido abierto de una serie de pluralidades normativas y cosmovisiones, las soluciones que propone para reconocer y coordinar derechos plurales impregnan
cada una de las prcticas y situaciones constitucionales. La imagen alternativa que propone Luiz Fernando Coelho nos viene resultando sumamente sugerente: Coherentemente con
el verdadero carcter de la sociedad, articulacin pluralista de grupos microsociales, la constitucin deja
de ser analtica, vertical y principiolgica, y pasa a ser ncleo de referencia para la interpretacin y aplicacin de las otras normas del derecho positivo. La crtica del derecho dirigida hacia el constitucionalismo,
demuestra as que la circularidad del orden jurdico y la horizontalidad de la constitucin corresponden
a la realidad de la vida social. Si en la teora la constitucin permanece vertical y principiolgica, en la
prctica ella permanece en un plano horizontal como ncleo de referencia para la accin poltica a travs
del derecho (Coelho. 2006:330).
Esta idea de constitucin horizontal como ncleo de sentido que intenta dar significado, coordinar y reconocer una pluralidad de prcticas socio culturales, puede tambin
ser comprendida si echamos mano a la idea de Morin sobre el holograma: Un holograma
es una imagen en la que cada punto contiene la casi totalidad de la informacin sobre el objeto representado. El principio hologrmico significa que no slo la parte est en un todo, sino que el todo est inscrito
en cierta forma en la parte. De esta forma, la clula contiene en si la totalidad de la informacin gentica,
lo que en principio permite la clonacin; la sociedad en tanto que todo, por mediacin de su cultura, est
presente en la mente de cada individuo (Morin. 2003:334).
Si aplicamos analgicamente el principio hologrmico a la constitucin, ella
cumple una funcin mediadora que complejiza la relacin totalidad-situacin. No es superior y externa a las prcticas, situaciones, normas o casos, ella las habita dndoles
sentido e integrndolas de una forma u otra. Por supuesto que este habitar es conflictivo,
sujeto a interpretaciones y a intentos de apropiacin y resignificacin. Se ubica en los
intersticios de epistemologas de frontera.
El establecimiento expreso como principio constitucional del pluralismo en todas
sus dimensiones, y las transferencias de poder jurdico poltico institucionalizado que
ese reconocimiento supone en la titularidad de derechos y en las competencias polticas
de las comunidades originarias, pueblos y nacionalidades, explicita y agrega publicidad
y reflexividad a ese funcionamiento hologrmico de la constitucin como ncleo de
sentido en cada situacin, problematizando la apropiacin del mismo. Al mismo tiempo,

Conclusin

177

descentra los presupuestos culturales y tericos del constitucionalismo decimonnico


moderno/colonial y de los actores sociales que a su sombra se han amparado para mantener los privilegios de su sobreciudadana. En ese sentido, las nuevas constituciones de
Bolivia y Ecuador tienen, como vimos, un carcter pedaggico crtico ya que ponen un
marco para la prctica hermenutica pluritpica que articula el derecho con las narratividades culturales plurales y desplaza la interpretacin constitucional tradicional a la
colonialidad del comprender (Mignolo. 2010).
Y es que entre los procesos de constitucionalizacin simblica que hemos explicado ms arriba y los nuevos textos constitucionales de Bolivia y Ecuador que estn
inspirando estas provisorias, discutibles y abiertas reflexiones, la diferencia est dada por
un proceso constituyente donde esos grupos y sus cosmovisiones hasta ahora excluidas,
silenciadas e ignoradas han cobrado un protagonismo que abre sin duda un nuevo marco
de discusin en la teora social y constitucional de nuestra regin. De la confluencia entre
el canon dominante a la hora de analizar los procesos de democratizacin y el modelo
demoliberal constitucional de estado de derecho adoptado resultaba una agenda centrada
en la inadecuacin, carencias o subdesarrollo del contexto sociocultural para cumplir las
premisas abstractas del modelo. En cambio ahora, de los procesos de democratizacin
y cambio social que innovan y abren el estado constitucional al pluralismo sociocultural
surge una nueva agenda mucho ms estimulante, que significa al menos potencialmente
un paso adelante en originalidad y consistencia del constitucionalismo regional.
Aqu, en los marcos temticos y espaciales de este texto de pretensin introductoria, apenas hemos empezado a explorar la nueva agenda del estado constitucional postliberal: los procesos de democratizacin que procuran consenso exigente, innovacin institucional y un nuevo igualitarismo social; el pluralismo sociocultural que incide en nuevas
formas de estado pluriculturales y comunitarias receptoras de valores morales originarios
de nuestras cosmovisiones junto a las clsicas de la igualdad y libertad constitucionales;
la demodiversidad dada por plurales y exigentes maneras de construir consenso y legitimacin que muestran formas de democracia comunitaria culturalmente arraigadas ms
all de las formas representativas y participativas receptadas del Norte; nuevos sistemas
de derechos subjetivos y colectivos con nfasis en las condiciones materiales y culturales que permiten un buen vivir, sensibles a la autoidentificacin cultural de personas y
grupos; nuevas formas de plantear las relaciones entre personas-sociedad-naturaleza a
partir de un imaginario ambiental bio socio diverso que pone en primera lnea de anlisis
el eje estratgico del patrimonio natural de nuestras naciones, (frente a la denominacin
mercantil de recursos naturales), como condicin material en tanto hbitat, salud en
sentido amplio y alimentacin, siempre culturalmente mediada, de los pueblos como
sujetos colectivos soberanos.
Todas estas innovaciones pueden ser comprendidas desde la crtica del constitucionalismo moderno/colonial regional a partir de la constitucin como derecho que, por ser

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La constitucin horizontal. Teora constitucional y giro decolonial

expresin de la voluntad de convivencia consensual y factible, subsume analgicamente


en su material normativo, es decir: normas regla y normas principio, el principio material
tico poltico de liberacin de la produccin, reproduccin y desarrollo de la vida, el principio consensual exigente democrtico deliberativo y el principio de factibilidad a travs
de la dimensin programtica, organizativa y funcional de la arquitectura constitucional.
No obstante ello, la constitucin as entendida, no ocupa el vrtice en una hipottica pirmide. El reconocimiento del hecho del pluralismo nacional, cultural, poltico,
jurdico, regional, ecolgico supone que ella est en el centro de un conjunto de reenvos,
de una ecologa de saberes, identidades, normatividades, a las que articula entretejiendo
narrativamente y a las que en una cierta manera, habita. Es lo que hemos denominado
con Luiz Fernando Coelho, la constitucin horizontal.
Estas innovaciones, que muestran una agenda original del nuevo constitucionalismo, proyectan fecundamente ms all de los procesos de Bolivia y Ecuador a la regin
entera para repensar el canon occidental de la democracia, los derechos humanos y el
desarrollo a partir de la bsqueda de relaciones ms orgnicas y consistentes entre estado
constitucional y sociedades que, para ser tales deben, aunque a primera vista de alguien
acostumbrado a la uniforme monotona monolgica del estado y el derecho modernos/
coloniales resulte paradjico, abrirse a una pluralidad de perspectivas de los sujetos subalternizados que afirman su diferencia desde los mrgenes del sistema mundo moderno/
colonial, en nuestro caso, su extremo occidente.
La constitucin se pone en el centro de una serie de reenvos entre saberes e historias construyendo una metanarrativa que anuda las narraciones plurales de distintas
experiencias y subjetividades. Esa metanarracin es la de la refundacin del estado y
la construccin del estado plurinacional comunitario en el marco de proyectos, que se
asumen como descolonizadores. Su legitimidad y la validez de los derechos y normatividades plurales que articula, estar dada por la coherencia que el proceso sociopoltico
pueda conferirle a dicha narrativa. Tal vez, y esto se verificar o se falsar en las prcticas
constitucionales que estn comenzando en Ecuador y Bolivia, la constitucin as entendida, pueda ser el hilo de Ariadna que nos permita encontrar y encontrarnos en sendas
liberadoras al interior del laberinto de la complejidad social de nuestra regin, o al menos
empezar a plantear una nueva agenda del constitucionalismo latinoamericano, empezar a
cambiar los trminos de la discusin.

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La Constitucin horizontal. Teora constitucional y


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y tuvo un tiraje de 500 ejemplares.