Control Gestión Pública y Normas de Transparencia

Normas de
transparencia y buen
gobierno, como va de
control para la gestin en
la Administracin
Pblica
Ibiza Melin
Normas de transparencia y buen gobierno, como va de control para la gestin en la Administracin

Pblica
ndice
Resumen .........................................................................................................................
Introduccin ...................................................................................................................
Acceso a la informacin .................................................................................................
Buen gobierno ...............................................................................................................
Rendicin de cuentas .................................................................................................... 11

Gobierno abierto ............................................................................................................ 12
Marco Jurdico Internacional ..................................................................................... 13
Marco Jurdico Nacional ............................................................................................. 15
Marco Jurdico Autonmico ........................................................................................ 16
Marco Jurdico Municipal ........................................................................................... 18
Ordenamiento jurdico necesario como complemento a la LTBG ........................... 18
Conclusiones ................................................................................................................... 22
Referencias bibliogrficas ............................................................................................. ..23
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Resumen
El presente trabajo analiza la incidencia que tiene sobre la corrupcin la Ley de
transparencia, acceso a la informacin pblica y buen gobierno. Tratando de demostrar
que no es demasiada. Siendo precisamente los pases ms transparentes aquellos que no
disponen de una perfecta ley formal. Dependiendo ms de la cultura poltica
democrtica de un pas que de una norma ideal. Destacando que la transparencia se
relaciona con el acceso a la informacin, buen gobierno, rendicin de cuentas y
gobierno abierto. En cuanto el acceso a la informacin partimos de una desventaja al no
otorgarle el rango de derecho fundamental, como s ocurre a nivel internacional.
Adems la ley examinada ni siquiera contiene dentro de su articulado sanciones
concretas en el caso de no publicar los datos. Repleta de conceptos jurdicos
indeterminados. Con el principio de buen gobierno hay que evitar no caer en el ideal del
hombre nuevo, pensando que el personal o cargos pblicos se mueven por un inters
distinto al del resto de los mortales. Para concluir, se afirma que si de erradicar los
constantes desvos del funcionamiento administrativo se trata, se han de acometer
algunas reformas del sistema. Porque no ambicionemos polticos semidioses, sino el
trmino usado doctrinalmente como hombres medios, quienes en un normal contexto
tengan muy complicado delinquir. Para qu poner a alguien en la tesitura de que, frente
a todas las supuestas facilidades de favorecerse a s mismo o a otros, sea su conciencia
la que le induzca a declinar esta alternativa.
Palabras clave: Transparencia, acceso a la informacin, buen gobierno, rendicin de
cuentas, gobierno abierto
Introduccin
Deca Ayn Rand (1950, p. 359) en su clebre novela La rebelin del Atlas: Cuando
adviertas que para producir necesitas la autorizacin de quienes no producen nada;
cuando compruebes que el dinero fluye hacia quienes trafican no con bienes sino con
favores; cuando percibas que muchos se hacen ricos por el soborno y las influencias
ms que por el trabajo, y que las leyes no te protegen contra ellos, sino que, por el
contrario, son ellos los que estn protegidos contra ti; cuando repares que la
corrupcin es recompensada y la honradez se convierte en un sacrificio personal,
entonces podrs afirmar sin temor a equivocarte que tu sociedad est condenada.
Est condenada Espaa?
Un 63,9% de los espaoles cree que la corrupcin es uno de los principales problemas
del pas (El Pas, 4 de diciembre de 2014). Mal que ha aquejado a algunas de las 21.400
instituciones pblicas operativas en nuestro territorio patrio (Lizcano, 23 de diciembre
de 2013). Estimando muchas voces que la Ley de transparencia, acceso a la informacin
pblica y buen gobierno, en adelante LTBG, aprobada a finales del 2013 en Espaa,
servir de elemento disuasorio a la hora de cometer delitos relativos con la corrupcin.
Al ser sabedor el futuro delincuente de que sus acciones sern escrutadas por la
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ciudadana. Ya que como aseverara en 1914 el destacado jurista americano Luis

Brandeis: La publicidad es justamente elogiada como un remedio para las
enfermedades sociales e industriales. La luz del sol se dice que es el mejor de los
desinfectantes; la luz elctrica es el polica ms eficiente. (de la Nuez y Tarn, 2014,
pp. 17-18). La transparencia fue definida en 2006 por la OCDE como: el proceso por
el cual la informacin de las condiciones existentes permite ser accesada para la toma
de decisiones y acciones, de manera visible y entendible. (Villoria y Nicandro, 2014).
El abaratamiento del uso de las nuevas tecnologas posibilitar que cualquier ciudadano
acceda a la informacin divulgada por las Administraciones Pblicas a travs de
Internet. Pudiendo ejercer un control sobre su actuacin. Y es que en palabras del
presidente estadounidense Barack Obama: La transparencia promueve la rendicin de
cuentas y permite a los ciudadanos saber lo que hace su gobierno (Galindo, Llaneras,
Medina, San Miguel, Simn, y Senserrich, 2014, p. 179). Sin embargo, hasta lo que ha
podido demostrarse, la transparencia no tiene un efecto relevante sobre la corrupcin
(Galindo, Llaneras, Medina, San Miguel, Simn, y Senserrich, 2014, p. 183). Pues
siendo una norma de imprescindible aprobacin, no resulta suficiente.
Es por ello que el presente trabajo pergear aquellos cambios que se han de producir
en el ordenamiento jurdico para complementar la LTBG, si verdaderamente se quiere
una regeneracin democrtica para Espaa. Donde cambiar a unos individuos por otros,
sin atacar el propio mal que corroe los cimientos de nuestro Estado, de nada sirve.
Porque ya no resulta factible la revolucin desde arriba, cuyo objetivo era reformar
el rgimen poltico desde las instituciones. Postura aclamada por el que fuera cinco
veces Presidente del Consejo de Ministros de Espaa, entre 1904 y 1922, Antonio
Maura (1901): () ms que nunca es ahora necesario restablecer aquella ya casi
olvidada, de tiempo que ha que fue perdida, confianza entre gobernantes y gobernados;
y ya no hay ms que un camino, que es la revolucin () desde el Gobierno ().
Nunca habra sido fcil la revolucin desde el Gobierno, nunca habra sido
recomendable, si hubiera podido dividirse la facultad y esparcirse la obra en el curso
del tiempo; pero cada da que pasa, (), es mucho ms escabrosa, mucho ms difcil, y
el xito feliz mucho ms incierto; y no est lejano el da en que ya no quede ni ese
remedio (). Quien estaba decidido, durante la Restauracin, a acabar con la
corrupcin. Empero, ahora con unas formaciones rehenes de su propio engranaje,
configuradoras del vigente y nefasto Estado de Partidos (Garca Trevijano, 2010), slo
queda como solucin para atajarla la aportacin de ideas. Ideas que vendrn desde el
mundo acadmico. Para luego pasar a los intelectuales (escritores, periodistas,
cineastas,) quienes sern los encargados de difundirlas. Y finalmente cuando ya
hayan sido asimiladas por la sociedad, sern adoptadas por los polticos de modo
natural, lo que provocar el cambio (Leighton y Lpez 2012).
Y es que aunque muchos son los pases que publican informacin sobre su gestin,
algunos lo hacen de manera incomprensible. Por ejemplo, divulgando una gran cantidad
de datos no requeridos, o editados en formatos que no permiten un adecuado
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procesamiento. Dando la sensacin de apertura, cuando la verdad es que su actuacin se

debe a una mera postura ante la opinin pblica, que en nada ayuda al ciudadano a
conocer y por ende a fiscalizar la gestin de los poderes gubernamentales. Resultando
una transparencia de tipo opaco y no clara. Estando supeditada esta ltima a la
presentacin de datos necesarios, reutilizables, integrados, agregados y comparables.
(Villoria y Nicandro, 2014).
A favor de las normas de transparencia cabe alegar el escndalo que convulsion a la
sociedad britnica, a raz de inapropiados gastos realizados por los diputados de su
Parlamento, como de decoracin o reformas privadas. Lo que provoc la dimisin, entre
otros, del Presidente de la Cmara de los Comunes y la Ministra del Interior. Episodio
destapado por The Telegraph en base a la informacin proporcionada gracias a la
aprobacin de la Ley de Libertad de Informacin. Norma mediante la que cualquier
ciudadano puede requerir los datos que precise oportunos concernientes a organismos
pblicos. Con ciertas limitaciones, como las relativas a la seguridad nacional.
No obstante, en contra tenemos que las Leyes de Transparencia no permiten detectar el
cohecho (arts. 419 a 427 del Cdigo Penal -CP-); trfico de influencias (arts. 428 a 431
CP); o el delito electoral (art. 146 de la Ley Orgnica 5/1985, de 19 de junio, del
Rgimen Electoral General -LOREG-), al no quedar registrados en documentos
pblicos. Siendo ms fcil apreciar la malversacin de caudales pblicos (arts. 432 a
435 CP) o incluso la prevaricacin (arts. 404 a 406 CP) (Galindo, Llaneras, Medina,
San Miguel, Simn y Senserrich, 2014).
Y es que la corrupcin es algo muy arraigado en el tutano del comn de los mortales,
afianzado por la tumultuosa historia de Espaa. Aqu donde no hubo ms que ltigo,
hierro, sangre, rezos, braseros y humo (Echegaray, 1866). La tierra del Lazarillo de
Tormes (1555), obra annima, donde el robo y el engao era la costumbre.
Comportamientos que el refranero popular fija en el ideario colectivo. Por ejemplo: El
que tiene padrino, se bautiza, o en la misma lnea: Quien a buen rbol se arrima,
buena sombra lo cobija. Adagios que cabe circunscribirlos dentro del trfico de
influencias (arts. 428 a 431 del Cdigo Penal). O aquel otro dicho de ddivas levantan
peas, o sea, con obsequios todo se puede lograr. Es decir, cohecho (arts. 419 a 427
del Cdigo Penal). Pues: La ddiva es el ncleo central de las conductas tpicas
descritas como cohecho. Por tal debemos entender al medio que se utiliza por el
funcionario -solicitar, recibir, aceptar, admitir- o por el particular -corromper, intentar
corromper, sobornar, atender las solicitudes de los funcionarios- para consolidar la
voluntad del funcionario o conseguir que ste se desve del recto ejercicio de sus
funciones e incurra en las conductas tpicas descritas. () La ddiva debe entenderse
en un sentido amplio, pues dicho concepto abarca tanto las que sean de naturaleza
econmica como las que no lo sean, pues el perjuicio y descrdito de la funcin pblica
viene determinado por la conducta desviada del funcionario tanto venga sta
determinada por dinero o por un bien de naturaleza distinta de la econmica.
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(Sentencia Audiencia Provincial de Mlaga, Seccin 8, 18.01.2012 -LA LEY

8058/2012-, Magistrado Ponente: Pedro Molero Gmez, Fundamento de Derecho 1).
Y es que esta modificacin de conductas del comportamiento exige de un cambio
conceptual radical. Lo que supondra para el individuo una rectificacin total de los
conocimientos previos, siendo necesario para tal fin: que la persona tenga claro qu es
lo que quiere sustituir y por qu, debe estar dispuesto a ello, y ha de poder planificar y
valorar ese proceso de cambio. (Limn, 2009).
Por ello quizs sera necesario ir implementando en las escuelas el pensamiento
reflexivo ideado por John Dewey (Dewey, 2007), al objeto educar a ciudadanos crticos.
Y la metodologa docente propuesta no ha de ignorar el contexto. Factores sociales,
histricos, simblicos y/o culturales que modulan y estructuran el pensamiento humano.
En esta lnea destaca la investigacin realizada por la antroploga britnica Mary
Douglas (1996), quien examin el funcionamiento de las instituciones. Para ella el
contexto institucional marca un estilo colectivo de pensar que aniquila el pensamiento
crtico individual. Las personas dejan de decidir en lo que atae a las cosas importantes
y confieren esta tarea al orden institucional dominante. (Domingo, 2009).
Y es que el contexto y la articulacin del discurso poltico, conllevan a la creacin de un
modelo mental capaz de manipular al ciudadano. Lo que evidencia Van Dijk (2013) en
su investigacin acerca del Estudio Crtico del Discurso (ECD), preeminentemente
centrado en la inmigracin, y en el que ha trabajado durante dcadas.
Manipulacin lograda a travs de tcnicas de persuasin a la hora de transmitir el
mensaje. As Atkinson (1984) infiri que en la oratoria poltica cuando se habla
negativamente de alguien ajeno al grupo se arranca ms fcilmente el aplauso. La
denominada regla del enemigo nico, a la que se apela para acusar al contrario
habitualmente de conspiracin. Otro recurso puede ser el arte del bluf, culpar al
contrario de los propios errores. La desinformacin, resaltando u ocultando informacin
que no contribuya a nuestros propsitos. Enfatizando los males del contrario y
resaltando las bondades propias. La regla de la orquestacin, simplificar los mensajes a
modo de pldoras y repetirlos hasta la extenuacin, pero de forma orquestada, es decir,
adaptndolo al auditorio concreto (autnomos, parados, estudiantes, desahuciados).
Aadiendo continuamente nuevos argumentos, de tal manera que si el contrario los
intenta refutar, lo nico que logra es que penetren ms. La regla de la transfusin,
apelando a los sentimientos, a los instintos primarios del ciudadano. Regla del contagio,
intentar que el mensaje cale primero en los lderes del grupo, para que se propague con
mayor facilidad al resto. Regla de la unanimidad, utilizar siempre nosotros, para
arraigar el sentimiento de pertenencia al grupo, que se reafirma con concentraciones que
generan un sentimiento de simpata. En definitiva el receptor debe aprender el mensaje
y aceptarlo como verdadero, lo que conlleva a la creacin del modelo mental al que
apelar en el momento y lugar adecuado. Con la reiteracin del discurso el modelo
mental se generaliza y acaba convirtindose en ideologa.
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Pues, como demostr Sachs (1967), lo que recordamos no son las palabras exactas del
discurso, sino sus ideas principales. Al escuchar el discurso en el momento inmediato
rememoramos las palabras concretas, hasta que se ha entendido su significado y
pasamos a la siguiente frase, llamada representacin superficial. Luego memorizamos el
significado de las frases. Despus extraemos las ideas principales. Por ltimo,
construimos un modelo mental mediante la informacin del texto y nuestro
conocimiento (representacin situacional).
La hiptesis planteada es que las tcnicas de persuasin y manipulacin del discurso
poltico recrean un modelo mental que el ciudadano asume como suyo y se reafirma
gracias al contexto de su situacin personal. Se queda con una parte del mensaje, sin
percatarse del resto. Incidencia que se enfatiza a medida que disminuye la edad del
individuo.
Por tanto, se muestra imprescindible el pensamiento crtico en la sociedad. Porque como
indicara Aristteles (Martn Salgado, 2004), resulta obligatorio por parte de los
ciudadanos entender la incidencia de la retrica, para detectar cualquier razonamiento
injusto.
Por otro lado, la transparencia se relaciona con el acceso a la informacin, buen
gobierno, rendicin de cuentas y gobierno abierto. Parmetros que buscan reforzar la
democracia, disminuir la brecha entre gobernantes y gobernados, y que cabe analizar
por separado.
Adems, este trabajo mostrar los esfuerzos realizados en materia de transparencia,
tanto a nivel internacional, como nacional. Reseando las debilidades de la LTBG.
Adentrndose igualmente en el mbito normativo autonmico. As como en la labor
efectuada en este campo a nivel municipal.
Acceso a la informacin
El derecho de acceso a la informacin se reconoce en el art. 105.b de la Constitucin
Espaola (CE). Precepto que decreta que: La ley regular el acceso de los ciudadanos
a los archivos y registros administrativos, salvo en lo que afecte a la seguridad y
defensa del Estado, la averiguacin de los delitos y la intimidad de las personas.
Aclarando la Sentencia del Tribunal Supremo del 16 de Octubre de 1979 (Sala Tercera,
LA LEY 371/1979, Magistrado Ponente: Fernando Roldn Martnez) que: para la
aplicacin de tal principio constitucional se requiere de preceptos complementarios
que lo desarrollen y limiten. Configurndose por tanto como un derecho subjetivo de
configuracin legal. Sin embargo, el Tribunal Constitucional, en su Sentencia 18/1981,
de 8 de Junio, especificaba que los principios contenidos en el art. 105 CE, el de
participacin y transparencia, son de aplicacin directa, no requiriendo aguardar
hasta su desarrollo normativo para aplicarlos. Sobresaliendo el de transparencia en el
apartado b del art. 105 CE. (Rams, 2013).
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Desarrollo legislativo efectuado con posterioridad por los artculos 35 y 37 de la Ley

30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y
del Procedimiento Administrativo Comn (LRJPAC). Norma que segn reza en su
Prembulo, apartado V, busca garantizar la transparencia de la actuacin
administrativa. Decretando en su art. 3.5 LRJPAC que: En sus relaciones con los
ciudadanos las Administraciones pblicas actan de conformidad con los principios de
transparencia y de participacin. Regulacin muy cuestionada por la doctrina
administrativa (Jimnez, 2006) y que ahora se suple mediante la LTBG. Si bien, antes
ya se haba legislado sobre el acceso a la informacin pblica en determinadas normas
sectoriales: artculo 57 de la Ley 16/1985, de 25 de junio, del Patrimonio Histrico
Espaol; art. 70.3 de la Ley 7/1985, de 2 de abril, reguladora de las Bases del Rgimen
Local (LRBRL); Ley de acceso a la informacin medioambiental (2006); Ley sobre
reutilizacin de la informacin del sector pblico (2007);
Pudiendo citarse como precedentes para la promulgacin del art. 105.b CE el artculo 1
de la Ley de Secretos oficiales, aprobada en 1968: Los rganos del Estado estarn
sometidos en su actividad al principio de publicidad, de acuerdo con las normas que
rijan su actuacin, salvo los casos en que por la naturaleza de la materia sea sta
declarada expresamente clasificada, cuyo secreto o limitado conocimiento queda
amparado por la presente Ley. En esta lnea manifiesta el artculo 7 de la Ley
14/1966, de 18 de marzo, de Prensa e Imprenta, que: El Gobierno, la Administracin y
las Entidades pblicas debern facilitar informacin sobre sus actos a todas las
publicaciones peridicas y agencias informativas en la forma que legal o
reglamentariamente se determine. (Garca de Enterra y Fernndez, 2013).
A travs de este derecho se permite la participacin ciudadana, dando cumplimiento al
art. 9.2 CE. Adems tal como manifiesta la Sentencia del Tribunal Superior de Canarias
de Santa Cruz de Tenerife de 22 de Mayo de 2014 (Sala de lo Contenciosoadministrativo, LA LEY 89844/2014, MP: Mara Pilar Alonso Sotorro), en su
Fundamento de Derecho 3: El derecho de acceso opera como mecanismo de control
de la actuacin administrativa, en concreto al reconocer el derecho de los ciudadanos
a ser informados del funcionamiento de toda Administracin Pblica. Aludiendo a lo
indicado en la Sentencia del Tribunal Supremo de 30 de Abril de 2012 (Sala Tercera,
LA LEY 61712/2012, MP: Vicente Conde Martn de Hijas), la cual aade asimismo en
su Fundamento de Derecho 2 que: ese derecho es un instrumento para la
transparencia. Vinculando, por consiguiente, el art. 105.b CE con el art. 106 CE, en lo
tocante al control de la actuacin administrativa que se ejerce por parte de los
ciudadanos.
Mas, ya hay voces que exigen reconocer el derecho de acceso como fundamental, en
relacin con el derecho a la informacin del art. 20.1.d CE. Siguiendo idntica postura a
la mantenida por la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos
(TEDH), como en la Sentencia del 26 de Mayo de 2009, caso Kenedi c. Hungra,
apartados 42 y 43, que incardina el derecho de acceso a la informacin dentro del
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artculo 10 del Convenio Europeo de Derechos Humanos. O en la dictada el 25 de Junio

de 2013, sobre el caso Youth Initiative for Human Rights c. Serbia. Y es que en base al
art. 10.2 CE, los derechos constitucionales se han de interpretar conforme a la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos y a los Tratados y Acuerdos
Internacionales sobre las mismas materias ratificados por nuestro pas. Siendo
vinculante igualmente la doctrina del TEDH, lo que ha sido recordado por la Sentencia
del Tribunal Constitucional 36/1984, 14 de Marzo, Fundamento Jurdico 3, al declarar
que: la remisin que el artculo 10.2 CE hace a la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos y a los Tratados y Acuerdos Internacionales sobre las mismas
materias suscritos por Espaa para la interpretacin de las normas constitucionales
sobre derechos fundamentales y libertades pblicas, autoriza y aun aconseja referirse
para la bsqueda de estos criterios, a la doctrina sentada por el Tribunal Europeo de
los Derechos Humanos (Rams, 2013).
Buen gobierno
En palabras de Jhon Stuart Mill, en relacin con la definicin de democracia racional:
no consiste en que gobierne el propio pueblo, sino en que ste tenga la seguridad de
un buen gobierno. Seguridad que no puede tener de otro modo que reteniendo en sus
manos el control ltimo. Si renuncia a esto, se entrega a la tirana. (de la Nuez y
Tarn, 2014, p. 17).
El buen gobierno es un ideal de comportamiento de la nueva Administracin Pblica del
siglo XXI. Aquella que ha de ser eficaz, eficiente e imparcial. Enfocada en lograr el
bien comn, as como una sociedad segura, prspera y equitativa. Lo que exige una
tica por parte de los gobernantes pblicos. (Villoria y Nicandro, 2014).
Pero las personas somos auto-interesadas (Rawls, 1971). Porque, citando a Ayn Rand
(1961, pp.9-10,): En el uso popular, la palabra egosmo es sinnimo de maldad
(). Sin embargo, el significado exacto de la palabra egosmo y su definicin de
acuerdo con el diccionario es: La preocupacin por los intereses personales. Este
concepto no incluye una calificacin moral (). Dado que la naturaleza no provee al
hombre de una forma de supervivencia automtica, ya que debe mantenerse con vida
mediante su esfuerzo personal, la doctrina que dictamina que es malo preocuparse por
el inters personal significa, en consecuencia, que el deseo de vivir es malo, que la vida
humana, como tal, es mala. Ninguna doctrina podra ser ms malvada que esta. Y
contina en las pp. 82-83 afirmando que: el propsito de las acciones de un hombre
() tiene que ser el logro de su propia vida y felicidad () y dado que los intereses de
los hombre racionales no chocan entre s otros hombres se beneficiarn a menudo de
sus acciones. Pero el beneficio de otros hombres no es su propsito o meta primordial;
s lo son su propio beneficio y la meta consciente que dirige sus acciones.
Y es aqu donde se hace necesario traer a colacin las tesis esgrimidas por la Escuela
de la Opcin Pblica (Public Choice), liderada por el Premio Nobel de Economa en
1986 James M. Buchanan (1962). Las cuales se cien al estudio de la toma de
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decisiones polticas. Quien esgrime junto a Tullock (1962) que no es posible concebir a
los polticos como lo que denominaron dspotas benvolos (Ros, 2001). O sea, que
con la adquisicin del cargo pblico los polticos no van a pensar de un modo distinto al
del resto de los individuos. No cabiendo inferir que se van a guiar exclusivamente en
pro de servir al bien comn. Puesto que los seres humanos nos movemos en base a
incentivos. Luego, la poltica hay que interpretarla igualmente como una actividad
supeditada a la bsqueda de rentas (Buchanan, 2005). Y sus titulares, en consecuencia,
invertirn sus esfuerzos en aquello de lo que puedan obtener un beneficio.
Esto se traduce en que terminarn por apoyar aquellas propuestas que les proporcionen
ms votos (lvarez, 1996). En una posicin extrema podra manifestarse a travs de los
denominados enchufes. Otorgando recursos pblicos a cambio de apoyo electoral
(art. 146.1.a LOREG). Donde lo relevante es que un elector (algn elector, dice el
precepto penal especial) ve como es solicitado para que emita el voto en determinado
sentido, coincida o no con su voluntad, influyendo espuriamente en sta, con
recompensa, ddiva o remuneracin, que, con la solicitud de voto, se efecta, bien a
favor del mismo elector, bien de cualquier otra persona, si esa remuneracin,
recompensa o ddiva puede influir, forzndola, en la voluntad del titular del derecho de
voto. Por otra parte el delito imputado se consuma por el mero hecho de la solicitud.
Sea o no atendida por el destinatario de la bastarda influencia. Incluso vote o no el
titular de ese derecho. (STS, Sala de lo Penal, 25.09.2012 -LA LEY 154920/2012-,
MP: Luciano Varela Castro, FD 3). Lo que da lugar a las lamentablemente conocidas
tramas de compra de votos, habitualmente acaecidas en elecciones municipales. Y la
contrapartida suele ser puestos de trabajos en el consistorio, cheques de comida, ayudas
sociales.
O incluso la prevaricacin (art. 404 CP), al contratar a personas sin seguir los cauces
legalmente establecidos. Trabajadores que cuentan con el nico mrito de haber sido, en
los casos ms patentes, interventores de la organizacin del regidor en los comicios
locales. (STS, Sala de lo Penal, 16.05.2012 -Id Cendoj: 28079120012012100351-, MP:
Diego Antonio Ramos Gancedo).
Y ni que decir tiene que esto tambin podra derivar en la tan mentada financiacin
ilegal de las formaciones, con delitos de cohecho (arts. 419 a 429 CP) de por medio.
Otorgando concesiones administrativas (basura, mantenimiento de jardines,) a
cambio del sostenimiento del partido que est en el poder, o del que aspira llegar all si
cuenta con una alta probabilidad de ser proclamado vencedor.
Adems no hay que olvidar que un elemento esencial es el determinismo. Pues es el
contexto del sistema el que condiciona la accin corrupta del poltico. Por tanto no se da
el total libre albedro del cargo electo en la comisin, por lo que subir las penas sirve de
poco. Ciudadanos que presionan a sus ediles para obtener todo tipo de prebendas: una
licencia donde no se puede construir, un trabajo (STS, Sala de lo Penal, 23.12.2003 -LA
LEY 698/2004-, MP: Perfecto Agustn Andrs Ibez), una ayuda econmica, hacer la
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vista gorda ante una infraccin (STS, Sala de lo Penal, 19.10.2006 -LA LEY
129161/2006-, MP: Jos Antonio Martn Palln), Y unos polticos que quieren volver
a ser reelegidos. Una llamada del jefe de filas para que atienda a un hipottico
empresario muy generoso con la organizacin. A lo que se aade el escaso grado de
formacin jurdica de los ediles. Existiendo un nmero destacable que slo dispone de
los estudios bsicos, con nulo conocimiento de procedimiento administrativo. O el
hecho de que en algunos Ayuntamientos pequeos los secretarios e interventores sean
accidentales. As las cosas, si se restringe el poder del cargo electo, se aminora el grado
de corrupcin.
Pues bien, Buchanan (1962) propone, puesto que el hombre es como es, establecer
lmites constitucionales, los cuales sirvan de indicador para desarrollar el resto de la
normativa. Y cuya votacin para determinadas cuestiones no ser por mayora simple,
que tiende habitualmente a beneficiar a un grupo y discriminar a las minoras, sino por
mayora cualificada (Buchanan, 2002).
Es por ello que Popper (1945) afirmaba que no debemos preguntarnos quin debe
gobernar?, ya que la respuesta ser inevitablemente los mejores. Lo que raramente
ocurre, pues los que llegan a dirigir casi nunca estn a la altura. Lo que hemos de
interpelarnos es: cmo debemos gobernar?. Porque es sobre el sistema en lo que
hay que trabajar, para evitar que se puedan socavar los cimientos del Estado
democrtico desde el poder.
Esta visin del poltico como ser idealizado, hunde sus races en el arquetipo religioso
del hombre nuevo (Negro, 2009). Pues no hay que olvidar que la poltica nace de la
religin. Empero, inicialmente se buscaba la perfeccin del hombre como modo de
salvarse en la otra vida. Al pasar del Antiguo al Nuevo Rgimen se cambia a Dios por la
razn, surgiendo una nueva religin secular, que niega otra vida distinta a la terrenal.
Confiriendo a la poltica la potestad de la salvacin ya no del individuo, sino de la
colectividad. Slo el gobierno est facultado para curar los males que aquejan a la
sociedad. Sirva como ejemplo, la afirmacin del Che Guevara (1965): () Para
construir el comunismo () hay que hacer al hombre nuevo (). O la mencin de
Hitler: El Hombre nuevo vive en medio de nosotros. Est ah! Grit Hitler en tono
triunfante (Raussing, 1939, p. 249).
En el ideal del hombre nuevo el Estado es la deidad a adorar, el que determina nuestro
devenir. Considerndonos inmaduros, por lo que tenemos que ser tutelados. Y
queriendo crear en este mundo la ciudad perfecta, en la que habita el hombre perfecto
adoctrinado, termina propiciando un clmax infernal. Esta religin que emana de un ser
superior, el Estado erigido en Dios, desplaza a las religiones dogmticas que hasta ahora
hemos conocido. Empero, al no admitir otra vida ms que la terrenal, ensalza el
arquetipo de la eterna juventud. Enalteciendo al hombre exterior y obviando al interior.
Es por ello que propone para lderes del grupo, y lo aduce como una virtud, al joven, lo
que asimila a regeneracin. Cuando lo cierto es que a lo largo de nuestra historia el jefe
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haba sido siempre el ms sabio, poseedor de una gran experiencia y bagaje, o sea, el
mayor. Ahora, no obstante, se alega que alguien formado bajo los cnones de la
instruccin estatal, de corta edad, es vlido aunque no haya demostrado nada en la vida.
Lo que desemboca con el tiempo en un mayor descrdito de los gobernantes. Por el
hecho de que esa persona requera sumar en su haber experiencias vitales que lo
preparasen para las situaciones convulsas que siempre acontecen en la toma de
decisiones.
Por tanto, al partir de la quimera de que los polticos slo buscan el inters general y
que por ser joven se aporta un halo de renovacin, abonamos las robustas races del
desengao. Pero, a pesar de ello, se prosigue en la misma lnea. Aumentando la
intervencin, la regulacin, en pro de sortear los fallos suscitados por el error de
concepcin inicial en cuanto a la naturaleza humana se refiere. Caemos as en un bucle,
porque lejos de mejorar la situacin, la empeoramos. Tornando la tierra prometida en un
erial. Y es que ya lo preconiz Isaas (3, 4 5): [Dios] les dar mozos por jefes, y
reinar sobre ellos el capricho, y las gentes se revolvern unas contra otras, cada uno
contra su vecino y el mozo se alzar contra el anciano y el villano contra el noble
(Negro, 2009).
Rendicin de cuentas
La rendicin de cuentas, que deviene del trmino anglosajn accountability, ya vena
reflejada en el artculo XV de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano, al afirmar que: La sociedad tiene derecho a pedir a todos sus agentes
cuentas de su administracin. Contralando su poder para prevenir los abusos. Lo que
se basa en el modelo anglosajn de checks and balances (de la Nuez y Tarn, 2014).
Por tanto, se han de establecer mecanismos para que los gobernantes den debida
respuesta de sus acciones y acepten la sancin impuesta por contravenirlos. No slo
informando, sino igualmente justificando su actuacin. Resultando imprescindible la
transparencia, ya que gracias a la informacin aportada por las Administraciones
Pblicas los ciudadanos pueden manifestar su opinin.
As, por ejemplo, en Canad existe una ley titulada propiamente, Ley Federal de
Rendicin de Cuentas, que data del 2006. A travs de la Ley de Responsabilidad
Federal y el Plan de Accin, el Gobierno de Canad est llevando adelante medidas
especficas para ayudar a fortalecer la rendicin de cuentas y aumentar la
transparencia y la supervisin de las operaciones del gobierno. (Plan de Accin de
Responsabilidad Federal, abril de 2006).
Porque, como aseverara uno de los Padres Fundadores y cuarto presidente de los EEUU,
James Madison (1787): Si los hombres fueran ngeles no sera necesario el gobierno,
y si fueran a ser gobernados por ngeles no se requerira ningn control al gobierno,
que es una administracin de hombres sobre hombres.
Ibiza Melin
11

Pblica
Gobierno abierto
La esencia del gobierno abierto est muy relacionada con la de acceso a la informacin,
porque abrir un gobierno es poner a disposicin de todos los datos de su gestin. El
Gobierno abierto se puede definir como aquel que sita al ciudadano en el eje central de
sus polticas, empoderndolo y coordinndose con l mediante una comunicacin
bidireccional. Sustentado en principios tales como la transparencia o el empleo de las
TICs. Convirtindose las nuevas tecnologas en el cauce para lograr el resto de
propsitos: transparencia, participacin y rendicin de cuentas. Pues un gobierno
transparente favorece la rendicin de cuentas, al poner a disposicin del ciudadano la
informacin sobre su gestin. Un gobierno participativo potencia el pensamiento
colectivo, a travs del que se crearn propuestas para mejorar la labor de la
Administracin. Y un gobierno colaborativo implica a todos en la tarea de construir un
pas mejor.
El uso del trmino de gobierno abierto se remonta a 1980, concretamente apareci
reflejado en una serie de ficcin britnica: Yes Minister. Donde el personaje que
haca de Ministro de Administraciones Pblicas se impuso como objetivo el cumplir su
programa electoral, el cual llevaba por nombre Open Government y que sirvi de
ttulo al primer episodio de la serie. Pero ser con Barack Obama, Presidente
estadounidense, cuando se convierta en real. Quien rubricara un memorndum
ejecutivo, en su primer da de mandato, con el que pretenda instaurar: un nivel de
apertura en el gobierno sin precedentes y un sistema de transparencia, participacin
pblica y colaboracin que reforzara la democracia, asegurara la confianza pblica y
promoviera la eficacia y la eficiencia gubernamental.
A principios del siglo XXI Estados Unidos, junto a Brasil, Mxico y el Reino Unido
promovieron la creacin del Open Government Partnership (Alianza para el
Gobierno Abierto). Cuyos fundamentos se sustentan en los ulteriores principios:
aumentar de manera ptima la informacin disponible al servicio de los ciudadanos;
abogar por la participacin civil; fomentar la tica profesional del personal supeditado a
la Administracin; y por ltimo mejorar el acceso a las TICs, en pro de favorecer la
rendicin de cuentas. Sern 8 pases los que finalmente funden en el 2010 la Alianza
para el Gobierno Abierto (Open Government Partnership). Sumndose Espaa en el
2011. En el 2014 ya constituan la Alianza 63 naciones. (Villoria y Nicandro, 2014).
Espaa present su I Plan de Accin en abril de 2012, en la 1 Conferencia
Internacional de la Alianza celebrada en Brasilia. Documento en el que declaraba: Una
opinin pblica bien informada, exigente y con visin crtica es un elemento clave para
una democracia de calidad, como tambin lo es la existencia de cauces que permitan la
participacin de los ciudadanos en la accin pblica. () el Gobierno de una
democracia moderna y abierta como la espaola debe estar dispuesto a rendir cuentas
y a depurar responsabilidades. () Transparencia y responsabilidad van de la mano y
entendemos que slo as tendremos una democracia saludable y avanzada. Mientras
Ibiza Melin
12

Pblica
que su II Plan de Accin ha sido elaborado en el 2014.
Marco Jurdico Internacional

El precedente jurdico en el mbito internacional, en cuanto al derecho de acceso a la
informacin, se da en Suecia en 1766. Que inspirar a EEUU para aprobar en 1966 la
Freedom of information Act. (Garca de Enterra y Fernndez, 2013).
Por su parte el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, hecho en Nueva
York el 19 de diciembre de 1966, firmado por Espaa el da 28 de septiembre de 1976 y
publicado en el BOE nm. 103, de 30 de abril de 1977, tal como mandata el artculo
96.1 CE, al objeto de integrarlo en nuestro ordenamiento interno con plenitud de efectos
jurdicos, recoge el derecho de acceso a la informacin en el artculo 19.2. Habiendo
manifestado el Relator Especial de las Naciones Unidas para la Libertad de Opinin y
Expresin, el Representante de la Organizacin para la Seguridad y Cooperacin en
Europa para la Libertad de los Medios de Comunicacin y el Relator Especial de la
Organizacin de Estados Americanos (OEA) para la Libertad de Expresin, en una
declaracin conjunta realizada en el 2004 que: El derecho de acceso a la informacin
en poder de las autoridades pblicas es un derecho humano fundamental que debera
aplicarse a nivel nacional a travs de legislacin global (por ejemplo, las Leyes de
Libertad de Acceso a Informacin) basada en el principio de mxima divulgacin, el
cual establece la presuncin de que toda la informacin es accesible, sujeto solamente
a un sistema restringido de excepciones. (Ligabo, Haraszti y Bertoni, 2004).
El mismo derecho aparece reflejado en el artculo 13 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos. Declarando la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el
caso Claude Reyes y otros Vs. Chile, prrafo 77 que: la Corte estima que el artculo
13 de la Convencin, al estipular expresamente los derechos a buscar y a recibir
informaciones, protege el derecho que tiene toda persona a solicitar el acceso a la
informacin bajo el control del Estado, con las salvedades permitidas bajo el rgimen
de restricciones de la Convencin. Consecuentemente, dicho artculo ampara el
derecho de las personas a recibir dicha informacin y la obligacin positiva del Estado
de suministrarla, de forma tal que la persona pueda tener acceso a conocer esa
informacin o reciba una respuesta fundamentada cuando por algn motivo permitido
por la Convencin el Estado pueda limitar el acceso a la misma para el caso
concreto.
La sentencia anteriormente sealada, en su prrafo 81, hace adems un interesante
relato, en relacin al derecho de acceso a la informacin, de lo acontecido en el mbito
internacional. Alegando que: se debe destacar lo establecido en materia de acceso a la
informacin en la Convencin de Naciones Unidas contra la Corrupcin y en la
Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. Asimismo, en el mbito
del Consejo de Europa, ya desde 1970 la Asamblea Parlamentaria realiz
recomendaciones al Comit de Ministros del Consejo de Europa en materia de
derecho a la libertad de informacin, as como tambin emiti una Declaracin, en
Ibiza Melin
13

Pblica
la cual estableci que respecto del derecho a la libertad de expresin debe existir el
correspondiente deber de las autoridades pblicas de hacer accesible la informacin
sobre asuntos de inters pblico dentro de los lmites razonables []. Asimismo, se
han adoptado recomendaciones y directivas, y en 1982 el Comit de Ministros adopt
una Declaracin sobre libertad de expresin e informacin, en la cual expres el
objetivo de buscar una poltica de apertura de informacin en el sector pblico. En
1998 se adopt la Convencin sobre el acceso a la informacin, la participacin del
pblico en la toma de decisiones y el acceso a la justicia en asuntos ambientales, en el
marco de la Conferencia Ministerial Medio Ambiente para Europa, celebrada en
Aarhus, Dinamarca. Adems, el Comit de Ministros del Consejo de Europa emiti una
recomendacin sobre el derecho de acceso a documentos oficiales en poder de las
autoridades pblicas, en cuyo principio IV establece las posibles excepciones,
sealando que [dichas] restricciones debern exponerse de manera precisa por ley,
ser necesarias en una sociedad democrtica y ser proporcionales al objetivo de
proteccin. Y apostillando la resolucin en su prrafo 82 que: el Tribunal considera
de especial relevancia que a nivel mundial, muchos pases han adoptado normativa
dirigida a proteger y regular el derecho de acceder a la informacin bajo el control del
Estado.
Por otro lado, el Convenio sobre el acceso a los documentos pblicos, fue aprobado el
18 de junio de 2009 por el Consejo de Europa. Sin embargo, an no ha entrado en vigor,
por no haber sido ratificado por el nmero de pases requerido para ello. Conforme a lo
recogido en su Prembulo se dicta: Teniendo en cuenta, en particular, el artculo 19
del Declaracin Universal de Derechos Humanos, los artculos 6, 8 y 10 del Convenio
[Europeo] para la proteccin de Derechos Humanos y Libertades Fundamentales, el
Convenio de las Naciones Unidas sobre el Acceso a la Informacin, la Participacin
Pblica en la toma de decisiones y el Acceso a la Justicia en los temas Medio
Ambientales (Aarhus, 25 de junio de 1998) y el Convenio para la Proteccin de
Individuos con respecto al Proceso Automatizado de Datos Personales del 28 de enero
de 1981 (N de ETS. 108) () Considerando la importancia de la transparencia de
autoridades pblicas en una sociedad democrtica y pluralista; () que el ejercicio del
derecho de acceso a los documentos pblicos: i) proporciona una fuente de
informacin para el pblico; ii) ayuda al pblico a formarse una opinin sobre el
estado de la sociedad y sobre las autoridades pblicas; iii) fomenta la integridad, la
eficacia, la eficiencia y la responsabilidad de autoridades pblicas, ayudando as a que
se afirme su legitimidad.
En la Unin Europea se recoge el derecho de acceso en el artculo 15.3 del Tratado de
Funcionamiento de la Unin Europea. En el Reglamento n 1049/2001, del Parlamento
Europeo y del Consejo, de 30 de mayo de 2001, relativo al acceso del pblico a los
documentos del Parlamento Europeo, del Consejo y de la Comisin. Cuyo objeto, en
virtud de lo estipulado en el artculo 1 es: definir los principios, condiciones y lmites,
(), por los que se rige el derecho de acceso a los documentos del Parlamento
Europeo, del Consejo y de la Comisin (), de modo que se garantice el acceso ms
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14

Pblica
amplio posible a los documentos. Erigido como un derecho fundamental en el artculo

42 de la Carta de Derechos Fundamentales de la Unin Europea. Habiendo declarado la
Gran Sala del Tribunal de Justicia de la Unin Europea, en su Sentencia de 26 de Enero
de 2010, caso Internationaler Hilfsfonds contra la Comisin Europea, que el derecho de
acceso es consustancial a la naturaleza democrtica de las instituciones europeas (de la
Nuez y Tarn, 2014).
El derecho de acceso a la informacin se reconoce asimismo como derecho fundamental
en cincuenta constituciones mundiales. En Amrica nos encontramos con las siguientes
naciones: Brasil, Chile, Colombia, Costa Rica, Ecuador, Mxico, Nicaragua, Panam,
Paraguay, Per y Venezuela. En cuanto Europa, lo reconocen de manera clara: Albania,
Bulgaria, Repblica Checa, Estonia, Finlandia, Grecia, Hungra, Lituania, Moldavia,
Noruega, Polonia, Portugal, Rumana, Serbia, Eslovaquia, Eslovenia y Suecia; y de
forma relativa: Austria, Azerbaiyn, Blgica, Georgia, Macedonia, Rusia, Ucrania. En
Asia y en el Pacfico se debe citar a: Nepal, Nueva Zelanda, Papa Nueva Guinea,
Filipinas y Tailandia. Y por ltimo en frica: Camern, Repblica Democrtica del
Congo, Ghana, Madagascar, Malawi, Mozambique, Senegal, Sud frica, Tanzania, y
Uganda. Adems en al menos seis pases, Argentina Canad, Francia, India, Israel y
Corea del Sur, el Tribunal Supremo ha reconocido el derecho de acceso a la
informacin pblica interpretando la Constitucin u otras leyes fundamentales. En
otros pases, Paraguay, Uruguay y Rusia, fueron tribunales de primera instancia los
que reconocieron este derecho. (Access Info).
Marco Jurdico Nacional

Tenemos que tener presente que Espaa ha sido uno de los ltimos pases de Europa en
aprobar una ley de transparencia, restando nicamente: Chipre, Malta y Luxemburgo
(Tragacete, 2012). Sin embargo, el nivel de transparencia y acceso a la informacin
pblica no est necesariamente relacionado con la aprobacin de una perfecta ley
formal. Siendo precisamente las sociedades ms transparentes las que no cumplen este
requisito. Teniendo ms que ver con la cultura poltica democrtica de un pas. Ahora
bien, si la cultura de transparencia es escasa resulta aconsejable dictar una norma para
garantizar la seguridad jurdica y saber cada cual a qu atenerse. Generando as el hbito
de conceder y exigir los datos pblicos, y no los cuasi propagandsticos que hasta ahora
presuntamente se aportaban.
La primera carencia de la LTBG es que no dispone de sanciones dentro de la propia
norma en el supuesto de que no se publique la informacin. Limitndose a manifestar en
su art. 9.3 que: El incumplimiento reiterado de las obligaciones de publicidad activa
() tendr la consideracin de infraccin grave a los efectos de aplicacin a sus
responsables del rgimen disciplinario previsto en la correspondiente normativa
reguladora. Lo que resulta a todas luces muy vago. La apelacin a conceptos jurdicos
indeterminados es constante. Mostrando ms una actitud voluntarista que de concrecin,
poniendo en duda su efectividad. Adems el punto 2 de la Disposicin Adicional
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Pblica
Primera dicta que prevalecer la normativa sectorial en cuanto al acceso a la

informacin, al tener la LTBG carcter supletorio. Y es que la LTBG ocupa en el
ranking de los 96 pases con leyes similares el puesto 75.
Tampoco queda fielmente reflejado el paso de la antigua Administracin, a la que
estaban supeditados los sbditos o administrados; a otra Administracin dialogante,
cuyos interlocutores son los ciudadanos. (STS, Sala de lo Contencioso-administrativo,
04.07.1987 -Id Cendoj: 28079130011987104635-, MP: Rafael de Mendizabal Allende,
FD 5; STS, Sala de lo Contencioso-administrativo, 19.05.1988 -Id Cendoj:
28079130011988102674-, MP: Rafael de Mendizabal Allende, FD 2).
Transformndose en autnticos socios de la sociedad gubernamental, confirindoseles
consecuentemente un papel activo, y no el pasivo hasta ahora sustentado. Porque el
ciudadano es el dueo de toda la informacin pblica, la cual ha sido pagada mediante
su contribucin fiscal. Debiendo contemplar slo escasas excepciones. Esta es
precisamente la cuestin crucial que recogen los ordenamientos ms avanzados.
Estando el defecto de partida en que en Espaa el derecho de acceso a la informacin
pblica se fundamenta en el art. 105.b CE y no en el derecho fundamental del art. 20 CE
(de la Nuez y Tarn, 2014). Al no ser considerado derecho fundamental no se aplica la
proteccin ante los tribunales ordinarios, va procedimiento preferente y sumario
(amparo ordinario), contemplado para la proteccin de los derechos de la seccin
primera del Captulo II del ttulo I de la CE y el art. 14 CE. Procedimiento que se
tramita con prioridad respecto al resto de casos y con ms celeridad, pero que slo entra
a valorar si ha habido o no vulneracin del derecho fundamental. O bien, el recurso
extraordinario de amparo ante el Tribunal Constitucional, que adems de los anteriores
artculos garantiza el art. 30.2 CE, siendo imprescindible que se hayan agotado todas las
vas judiciales ordinarias para poder interponerlo. (Dez, 2009). Y por ltimo y no
menos importante, si al derecho de acceso a la informacin se le hubiese otorgado el
rango de fundamental, no sera posible dictar 17 leyes autonmicas distintas (de la Nuez
y Tarn, 2014).
Marco Jurdico Autonmico

De la Disposicin final octava de la LTBG se desprende que la norma tiene carcter
bsico, pudiendo ser desarrollada por las Comunidades Autnomas dentro de su
territorio. Disponiendo de un plazo mximo de dos aos para adaptarse a las
obligaciones contenidas en la ley (Disposicin final novena de la LTBG), que
empezar a contabilizarse desde su aprobacin. (Rams, 2013). Competencia para
legislar que se deriva del art. 149.1.18 CE, 149.3 CE y de sus respectivos Estatutos de
Autonoma.
Lo que suscitar que se promulguen 17 leyes distintas sobre la misma materia.
Provocando, para Jess Lizcano, presidente de Transparencia Internacional Espaa, una
heterogeneidad organizativa y diversidad de criterios y ritmos. Sobre todo en
cuanto a las leyes de Andaluca y Catalua, las cuales contienen artculos que no se
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16

Pblica
contemplan en la ley nacional. La Ley 1/2014, de 24 de junio, de Transparencia Pblica

de Andaluca entrar en vigor el 30 de Junio de 2015, al igual que la Ley 19/2014, de 29
de diciembre, de transparencia, acceso a la informacin pblica y buen gobierno de
Catalua.
La pionera fue la gallega, Ley 4/2006, de 30 de junio, de transparencia y de buenas
prcticas en la Administracin pblica, aprobada por unanimidad. Defendiendo en su
Prembulo que: La participacin de la ciudadana en los asuntos pblicos se
conforma hoy como un elemento fundamental en el contexto de un nuevo modelo de
gobierno caracterizado por la transparencia, la informacin y la asuncin de
responsabilidades.
Baleares tiene la Ley 4/2011, de 31 de marzo, de la buena administracin y del buen
gobierno de las Illes Balears. Decretando en su artculo 1, que se propone: establecer
las medidas y las lneas de actuacin que permitan al Gobierno, a la Administracin de
la comunidad autnoma y a los entes del sector pblico instrumental de las Illes
Balears actuar de conformidad con los principios y valores de la buena administracin
y del buen gobierno, en el contexto de mejora continua de la calidad de las
organizaciones y de los servicios pblicos que se prestan a la ciudadana y de la
calidad democrtica por lo que se refiere a los efectos de las intervenciones pblicas y
a la accin de gobierno.
Navarra dispone de la Ley Foral 11/2012, de 21 de junio, de la Transparencia y del
Gobierno Abierto. Por su parte, Extremadura aprob la Ley 4/2013, de 21 de mayo, de
Gobierno Abierto, que tiene como objeto, segn su artculo 1: la implantacin de una
nueva forma de relacin del Gobierno y la Administracin pblica con la ciudadana
basada en la transparencia y orientada al establecimiento del llamado gobierno
abierto. La Rioja cuenta con la Ley 3/2014, de 11 de septiembre, de Transparencia y
Buen Gobierno de La Rioja.
Asturias, Castilla y Len y Canarias ya han elaborado proyectos de ley. Poseyendo la
primera adems un Portal de Transparencia, lo mismo que Cantabria. Castilla-La
Mancha no tiene ley an, pero tiene un Modelo de la Transparencia y el Buen Gobierno
de la Administracin Regional. (EFE, 13 de octubre de 2013)
El Pas Vasco fue la Comunidad Autnoma ms transparente en el 2012 y 2014,
evaluacin realizada por Transparencia Internacional Espaa. Ha elaborado un
Anteproyecto de Ley de Transparencia y Buen gobierno, si bien ha aprobada la Ley
1/2014, de 26 de junio, Reguladora del Cdigo de Conducta y de los Conflictos de
Intereses de los Cargos Pblicos.
Igualmente hay un Anteproyecto de Ley de Transparencia Pblica y Participacin
Ciudadana en Aragn. Y otro Anteproyecto de Ley de Transparencia, Buen Gobierno y
Participacin Ciudadana en Valencia. Y el Consejo de Gobierno de la Regin de Murcia
aprob el 30 de mayo de 2014 la Iniciativa Integral de Transparencia.
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Pblica
Marco Jurdico Municipal

Al igual que las Comunidades Autnomas las Entidades Locales disponen de dos aos
para adaptarse a la LTBG, contabilizados a partir de su aprobacin, tal como fija la
Disposicin final novena de la LTBG. (Rams, 2013). No obstante, ya hay municipios
que han adoptado medidas al respecto. Cabe citar el Ayuntamiento de Ciudad Real,
quien ya ha aprobado un plan de transparencia y buen gobierno (El Crisol de Ciudad
Real, 13 de noviembre de 2014).
Mlaga ha puesto en funcionamiento una pgina web, que en palabras de su concejal de
Innovacin y Nuevas Tecnologas: facilitar la participacin y colaboracin de los
malagueos en la definicin de las polticas municipales, ya que los ciudadanos podrn
contactar directamente, a travs del correo electrnico, con los concejales
responsables de los Distritos Municipales para exponer sus iniciativas, quejas o
sugerencias. (Europa Press, 2 de Diciembre de 2014).
Asimismo, un estudio, realizado por el Equipo de Investigacin del Departamento de
Economa de la Empresa de la Universidad Rey Juan Carlos (URJC), ha valorado el
grado de adecuacin actual a la LTBG de 144 municipios espaoles de ms de 50.000
habitantes y de los 88 municipios canarios. (Sistema de Transparencia Econmica, 21
de octubre de 2014). Siendo el municipio ms transparente Huesca, tras el cual se sita
Ponferrada (Ramos, 22 de noviembre de 2014).
Por otra parte se han creado galardones para premiar a aquellos consistorios que
destacan por su actuacin transparente. As, el Premio a la Transparencia Pblica
Municipal de Andaluca fue entregado en el 2014 a Puente Genil, como el ayuntamiento
andaluz ms transparente. Seguido de los municipios de Sevilla, Mlaga, Jan,
Algeciras (Cdiz), Roquetas (Almera), Almonte (Huelva) y Motril (Granada).
Tenindose en cuenta la participacin y colaboracin ciudadana, la transparencia
econmico-financiera, las contrataciones de servicios y la transparencia en materia de
urbanismo. (G.C., 22 de Noviembre de 2014).
Por ltimo, cabe destacar el informe anual elaborado por Transparency International
Espaa, que se basa en 80 indicadores y mide la transparencia de los 110 mayores
ayuntamientos de Espaa. Concretamente las reas valoradas son: informacin sobre la
Corporacin municipal; relaciones con los ciudadanos y la sociedad; transparencia
econmico-financiera; transparencia en las contrataciones y costes de los servicios;
transparencia en materias de urbanismo, obras pblicas y medioambiente.
(Transparency Internacional Espaa, 2014).
Ordenamiento jurdico necesario como complemento a la LTBG

Una de las instituciones ms afectadas por la corrupcin son los Ayuntamientos,
bsicamente por sostener la figura del alcalde fuerte (strong-mayor), con casi plenos
poderes. Propiciando una modalidad que guarda ciertas similitudes con el caciquismo.
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Pblica
Y es que EEUU vivi lo mismo que en Espaa se est produciendo a finales del siglo
XIX. Decidiendo pasar de la figura del strong-mayor, que nosotros tenemos, a la del
city-manager. Con lo que lograron reducir enormemente la corrupcin municipal.
(Lapuente, 2009). Nombrndose en 1908 el primer city-manager en Staunton (Virginia).
Donde la labor del pleno es legislativa, confirindose la ejecutiva al city-manager.
Quien es contratado por el Consejo Plenario por un periodo distinto que el de los cargos
electos que lo nombran. Con ello se persigue que en su despido, que ha de estar
acordado por la mayora de concejales, solo puedan influir motivaciones inspiradas en
resultados. El pleno disea la hoja de ruta a seguir y el city-manager la ejecuta. Tiene
que ser una persona con altos conocimientos jurdicos y de gestin. No podr pertenecer
a ningn partido poltico.
La contratacin del personal estar a su cargo, en pro de que solo se tengan en cuenta
los mritos de los candidatos. Los ediles resuelven si se tiene que emplear a alguien,
previa sugerencia del city-manager, y este escoge a la persona idnea para la plaza.
Aqu entraramos en si el personal ha de ser funcionario, ganando el puesto de por vida,
pudindosele solo apartar por las concretas circunstancias que la ley recoja, lo que se
denomina modelo cerrado de Administracin. O mixto como el espaol, conformado
por funcionarios de rgimen estatutario y personal laboral ligados contractualmente,
aunque con preeminencia constitucional del rgimen estatutario a la hora de incorporar
nuevos empleados pblicos. O bien el abierto, en el que la relacin con la
administracin es siempre de carcter contractual. Por ejemplo, Suecia se rige
mayormente por sta ltima frmula, siendo sus ndices de corrupcin de los ms
pequeos.
Adems instaurando el arquetipo norteamericano se elimina la posibilidad de
incorporacin de cargos de confianza, formalmente denominados personal eventual, lo
que hoy comporta una cuanta estratosfrica. Asimismo, hacemos desaparecer el
contexto propicio para que se cometan hipotticos delitos por otorgar empleos a cambio
de apoyo electoral. Erradicando cualquier tipo de red clientelar que se pueda dar
(Melin, 2013).
Igualmente se propondra fusionar ayuntamientos. Existiendo actualmente 8.114, de los
que 5.700 no llegan a 2.000 habitantes, de nula viabilidad con los recursos econmicos
de los que disponen. Prcticamente hay las mismas entidades locales con las actuales
conexiones que cuando las carreteras eran de tierra y los medios de transporte: el
caballo, el burro o la carreta. Sin tener en cuenta que hoy Internet facilita la conexin
con la Administracin. En teora se tendra que poder hacer cualquier trmite por esta
va. Gran Bretaa, por ejemplo, pas de 1.500 consistorios a 400 con 60 millones de
habitantes, nosotros slo tenemos 47 millones de residentes. Alemania con 82 millones,
casi el doble que nosotros, disminuy su nmero de 25.000 a 8.400.
Quedando sin sentido las diputaciones, un intermediario suprimible entre el gobierno
regional y el local. (UPYD, 2010). Las cuales se crean con la Constitucin de Cdiz de
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Pblica
1812, donde el Estado era unitario. Su configuracin actual es prcticamente la misma

que en 1833 (Redondo, 2013). Pero ahora vivimos en un Estado compuesto, que tiende
casi a la federalizacin, donde irrumpen las Comunidades Autnomas. Asimismo, la
Diputacin no se designa por eleccin popular, contradiciendo por tanto la mxima de
democracia representativa. Configurando lo que hipotticamente se podra interpretar
como la vigencia del, prohibido constitucionalmente, mandato imperativo de los
partidos polticos a los que representan o de los consistorios de los que provienen. Y es
que las Diputaciones terminan siendo un caldo de cultivo para el clientelismo y por
ende la corrupcin. Meros ejemplos pueden ser el caso Baltar en Ourense y el de Fabra
en Castelln (Moreno, 2014). Y un gasto innecesario, pues no aportan valor aadido
alguno. Asimismo, tambin al unirse los consistorios sobran las mancomunidades.
A nivel autonmico sera plausible un modelo federal. En el que cada Comunidad se
hiciera responsable de en qu quiere invertir el dinero que tiene, con absoluta
independencia. Proporcionando al Estado la cuota imprescindible para los gastos
comunes. Si hay un Estado Federal con las competencias bien definidas, y no uno
compuesto como el actual, se acabara con la tcnica del enemigo nico. O sea, echar al
Estado la culpa de los males propios. As, pongamos el ejemplo de California en EEUU,
la gestin de Arnold Schwarzenegger la llev a la quiebra y no les qued otra que
reducir el gasto (Infobae, 2013). Empero, en Espaa rescata el Estado central. Quedando
la Comunidad Autnoma como un salvador ante la poblacin, da igual que despus sea
imposible reducir el gasto, porque siempre es culpa del gobierno central. Que la tasa de
paro es ms grande que en otras regiones, el Estado no nos da lo que nos corresponde.
Lo mismo con el fracaso escolar, la satisfaccin sanitaria, o cualquier otro tema. Al
final, el votante no sabe quin dice la verdad, si el gobierno autonmico o el central. Y
el que se vio beneficiado por cualquier ayuda autonmica va a adherirse s o s al
regional.
Treisman, en su notable informe del 2000, clasifica dentro de los estados federales a
Canad, Suiza, Australia, Alemania, Austria, EEUU y Blgica, que son de los pases en
que menos corrupcin se percibe. No obstante, advierte de que hay que tener cuidado
con la descentralizacin en los pases con bajo nivel de desarrollo, si bien debemos
considerar que este no es el caso de Espaa.
Un anlisis profundo merece la continuidad del Senado. Una cmara que actualmente se
encuentra casi vaca de contenido, siendo prcticamente un mero rgano de segunda
lectura. Varios son los aos que se lleva preconizando su ansiada reforma, la cual
perseguira convertirla en una autntica cmara territorial, donde las Comunidades
Autnomas estaran plenamente representadas. A modo de los Lnder alemanes, que
canalizan su representacin en el Bundesrat, el equivalente al Senado espaol. Pero
dicha modificacin que arranc en 1994 todava no tiene visos de concluir.
Por otro lado, se trata de adoptar la eleccin uninominal por circunscripcin electoral
(Garca Trevijano, 2010), que se aplica en EEUU. Desechando el actual sistema
Ibiza Melin
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Pblica
proporcional, que tiende a radicalizar las posturas y no logra por tanto preservar la
cohesin social. En la que se escogera a un cargo electo por cada distrito, legitimado
por la confianza que su electorado ha depositado en l, lo que evita cualquier injerencia
partidocrtica. De este modo el representante pblico se pensar mucho el hacer caso
omiso de las solicitudes del ciudadano, en pro de acatar el mandato imperativo de su
organizacin camuflado como disciplina de partido. Porque si as se comportara,
indefectiblemente perdera el puesto en los siguientes comicios. Mas hoy Espaa se rige
por listas cerradas o bloqueadas. Donde el cargo electo en la prctica slo ha de
responder frente al jefe de filas que lo puso, a quien corresponde resolver si repetir en
su puesto (Melin, 2013). Lo que hace que los polticos estn ms preocupados en
agradar a su jefe de filas para que los vuelva a incluir en las listas cerradas y
bloqueadas, que en responder a las inquietudes del votante. No hay ms que recordar la
frase atribuida al dirigente socialista Alfonso Guerra: el que se mueva no sale en la
foto (El Mundo, 2007).
Con el fin de mejorar la participacin y empujar a que cada uno vote a quien desee, por
muy minoritaria que sea la opcin, se instaurara el sistema de rondas mltiples. Con
variantes, es utilizado en Australia, Irlanda del Norte, Irlanda, Malta. Ideado en el siglo
XIX por Thomas Hare, Inglaterra, y Carl Andru, Dinamarca.
En l se elimina la doble vuelta. Si bien se conserva la tendencia de esta al
multipartidismo, explicitado por el socilogo francs Maurice Duverger (1959).
Evitndose el gasto econmico de unos nuevos comicios seguidos y el esfuerzo de la
poblacin de tener que ir dos veces continuadas a las urnas.
En una nica papeleta se colocaran por orden, segn las preferencias del elector, los
candidatos. En primer lugar se situara el ganador que uno desea, aquel que coincide con
nuestras convicciones. Independientemente de las probabilidades que tenga de hacerse
con la victoria. Suprimiendo as el efecto perverso que provoca el voto til, o sea, no
voto a x, aunque me identifico con sus argumentos, porque tiene escasas posibilidades
de resultar electo. En segundo lugar se seala otro postulante, aquel que de no salir mi
primera alternativa querra que triunfase. Y as sucesivamente. Pudiendo marcarse las
preferencias que se quiera, solo una, dos, u ordenar por predileccin todos los
aspirantes que se presentasen.
En el sistema de rondas mltiples, a la hora de contar los votos, se computan
inicialmente en la primera ronda slo la primera preferencia. Ganara aquel que
obtuviese la mitad ms uno de todos los votos. Si no fuera as, el que menos apoyos
sac queda eliminado y en la segunda ronda las segundas preferencias de estas papeletas
se suman al resto. Si tras este clculo alguno consigue la mayora absoluta determinada
en un primer momento, ese conseguira el escao. De lo contrario se volvera a eliminar
al aspirante que menos respaldos recibi, y las preferencias de estas papeletas se
sumaran a los dems. Prosiguiendo en las restantes rondas de igual manera hasta que
algn candidato obtuviese la mayora absoluta en el primer instante fijada (lvarez,
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2010).
Por ltimo, a fin de sortear el delito electoral (art. 146 LOREG) se deber votar
utilizando dispositivos electrnicos, y no material de papel impreso, en la propia mesa
electoral que sera la encargada de verificar que el DNI corresponde a la persona
presente. Y para los ausentes, en vez de voto por correo, se har igualmente con el DNI
electrnico. Acudiendo a la mesa ms cercana que previamente se haya notificado o a
una sede consular.
Conclusiones
No hay que caer en la creencia de que la LTBG va a fulminar los males de nuestro
sistema. Cuando su germen se remonta a los albores del nacimiento del Derecho
Administrativo en Espaa, con la recepcin del rgimen administrativo napolenico,
siguiendo la tendencia del resto de pases. (Toms y Valiente, 2011). Una
administracin fuerte, vigorosa, centralizada. Modelando un Derecho
Administrativo mucho ms preocupado por la eficacia que por el respeto al principio
de legalidad, mucho ms atento a la organizacin que a garantizar los derechos y
libertades de los ciudadanos, mucho ms interesado en la creacin de una
Administracin poderosa que en el sometimiento de la misma al Derecho. (Toms y
Valiente, 2011, pp. 590-591).
Tierra donde apenas penetraron los flamantes aires de la Ilustracin que soplaban con
fuerza desde Europa. Lo que provoc una dbil aplicacin de los mismos. Ideologa que
promulgaba romper con las frmulas del Antiguo Rgimen, para dar paso a los primeros
Estados Liberales de derecho. Mas los efmeros periodos constitucionales espaoles
desde ese instante, rotos por otros dictatoriales, impidieron la consolidacin de la
referida doctrina en Espaa. El perpetuo antagonismo entre las dos Espaas, la que an
se agarraba al Antiguo Rgimen y la liberal, propiciar que iniciativas que se
robustecan en otros Estados europeos, aqu escasamente llegasen a brotar. (Melin,
2010).
Y es que no ambicionemos polticos semidioses, sino el trmino usado doctrinalmente
como hombres medios, quienes en un normal contexto tengan muy complicado
delinquir. Para qu poner a alguien en la tesitura de que, frente a todas las supuestas
facilidades de favorecerse a s mismo o a otros, sea su conciencia la que le induzca a
declinar esta alternativa. No necesitamos crear prohombres, sino corregir el sistema.
Siguiendo la misma lnea en la que se expres el filsofo escocs David Hume: la
naturaleza humana es inmutable, por tanto si queremos cambiar los comportamientos
debemos cambiar las circunstancias. Porque al fin y al cabo el ser humano es un mero
mortal con defectos y virtudes. No adquiriendo entidad divina por el hecho de
desempear un cargo pblico. Anulando igualmente con ello la opcin de que se
imputen delitos falsos, supuesto que tambin puede darse como estrategia para hacer
caer al rival. Haciendo sumamente difcil discernir la verdad. (Melin, 2013).
Ibiza Melin
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Pblica
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Identificador: 1502053186834
Fecha de registro: 05-feb-2015 15:17 UTC
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Acceso a la informacin .................................................................................................

Buen gobierno ...............................................................................................................

Rendicin de cuentas .................................................................................................... 11

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ciudadana. Ya que como aseverara en 1914 el destacado jurista americano Luis

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procesamiento. Dando la sensacin de apertura, cuando la verdad es que su actuacin se

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(Sentencia Audiencia Provincial de Mlaga, Seccin 8, 18.01.2012 -LA LEY

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Desarrollo legislativo efectuado con posterioridad por los artculos 35 y 37 de la Ley

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artculo 10 del Convenio Europeo de Derechos Humanos. O en la dictada el 25 de Junio

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que su II Plan de Accin ha sido elaborado en el 2014.

Marco Jurdico Internacional

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amplio posible a los documentos. Erigido como un derecho fundamental en el artculo

Marco Jurdico Nacional

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Primera dicta que prevalecer la normativa sectorial en cuanto al acceso a la

Marco Jurdico Autonmico

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contemplan en la ley nacional. La Ley 1/2014, de 24 de junio, de Transparencia Pblica

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Marco Jurdico Municipal

Ordenamiento jurdico necesario como complemento a la LTBG

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1812, donde el Estado era unitario. Su configuracin actual es prcticamente la misma

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