FICHA 5 REFORMA CONSTITUCIONAL

Confeccion: Laura Clrico y Sebastin Schvartzman

CONTENIDOS:

El proceso de reforma de la constitucin nacional: interpretacin de los arts. 30 y

75 inc. 22 CN.
Qu tan rgida es la constitucin argentina?
Estudio de un caso paradigmtico de reforma constitucional: La reforma constitucional de 1994.
Quin est legitimada para controlar la reforma de la constitucin?

BIBLIOGRAFA

Cayuso, Susana, Constitucin de la Nacin Argentina. Claves para el estudio

inicial de la norma, arts. 30 y 75 inc. 22 CN.
Sampay, Arturo, La reforma constitucional, La Plata, 1949, pp. 13-23.

JURISPRUDENCIA:

Fayt, Fallos: 322:1616 1999.

Soria de Guerrero, (refrencia).

1. La relacin entre la rigidez constitucional y la objecin democrtica al

control judicial de constitucionalidad.
Frente a constituciones rgidas el Congreso no puede neutralizar fcilmente a
travs de la reforma constitucional la decisin de los jueces de declarar
inconstitucional una ley (aunque sea para el caso concreto), pues la Constitucin
puede reformarse a travs de un procedimiento que no es el mismo que el de
formacin y sancin de las leyes comunes. El procedimiento de reforma
constitucional es ms gravoso. "Cunto ms rgida sea una constitucin, ms
problemtico ser dar al juez constitucional la ltima palabra acerca de qu dice
esa Constitucin, permitindole declarar invlida una ley si no se ajusta a lo que
l considera es la interpretacin correcta del texto constitucional. Cuanto ms
flexible sea la Constitucin, en cambio, menos problemtico es darle al juez la
ltima palabra en materia interpretativa.
En el caso tan extremo en que la Constitucin es tan flexible que se pueda
reformar a travs del mismo procedimiento por el que se aprueban las leyes (con la
nica carga de indicar expresamente cul es el precepto de la Constitucin que se
desea modificar), la objecin democrtica en contra de la institucin del control
judicial de las leyes se evapora. En Constituciones rgidas, como lo son la
Constitucin americana y la espaola (especialmente cuando estn en juego
derechos fundamentales a los que alcanza el procedimiento super-agravado de
reforma previsto en el artculo 168 de la CE), la objecin en contra del control
judicial de la ley no puede superarse fcilmente alegando que la asamblea
legislativa tiene a su disposicin el mecanismo de reforma constitucional para
hacer prevalecer su voluntad frente al juez" (Ferreres Comella 1997: 44).

2. Los problemas interpretativos del art. 30 de la CN - Algunos interrogantes Qu tan rgida es la constitucin argentina a la luz de las posibles
interpretaciones de los artculos 30 y 75, inc. 22 CN
1. Etapa "preconstituyente" Declaracin de la necesidad de la reforma

El Congreso declara "la necesidad de la reforma con el voto de dos

terceras partes, al menos, de sus miembros". Cmo deben computarse esas
dos terceras partes
o

las 2/3 partes de sus miembros reunidos en asamblea legislativa?

las Cmaras por separado?; es decir, 2/3 partes de sus miembros

pero por cada Cmara por separada. (argumentos a favor: rigidez de
la CN; arg. sistemtico: en otros artculos se habla de Congreso y se
los interpreta como Cmara por separado, vase art. 4, 9, 17, 24, 29;
arg. que tiene en cuenta el Bicameralismo como regla y como
excepcin la actuacin de la Asamblea cuando expresamente los dice
la CN: art. 93, art. 99 inc. 8; arg. prctica constitucional).

2/3 partes calculadas sobre la totalidad de las bancas?;

computado sobre la totalidad de las bancas cubiertas? 1898 y 1993;

arg. cuando la CN exige voto de los miembros presentes lo indica
expresamente (art. 53, 59, 66, 70, 81), si nada dice entonces son los
de los totales; arg. rigidez de la CN; arg. sistemtico: para zanjar
dudas y de cara a los problemas interpretativos del art. 30 en el art.
75 inc. 22 se deja en claro que el otorgamiento de jerarqua
constitucional de otros instrumentos internacionales de DH requiere
del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de
cada Cmara.

de los miembros presentes?; reformas de 1860, 1866 y 1949. Arg.

de dcho comparado: dos terceras partes de los miembros presentes
de cada Cmara en la CN de los EEUU, arg. dbil, pues se necesita,
adems, la ratificacin de las legislaturas de las tres cuartas partes
de todos los estados y aunque se produzca por medio de una
convencin.

El Congreso declara la necesidad de la reforma a travs de qu tipo de acto?

o

Una declaracin? (argumento literal; contra-argumento: otras

normas constitucionales se refieren a la "declaracin", sin embargo
se manifiesta por actos legislativos, vase art. 23 en relacin con el
art. 75, inc. 29);

Una ley? (diferencia entre leyes materiales y formales; argumento

referido a las caractersticas especiales de esta ley);

Pero si lo hace por ley, podra esta ser proyectada o vetada por el
PEN (art. 83 CN) y, entonces para insistir debera cada una de las
Cmaras el voto de los dos tercios de sus miembros favorables a la
reforma? Ahora bien, en alguna parte del art. 30 se habla de la
intervencin del PEN en el proceso de reforma constitucional? (arg.
literal y carcter excluyente de las palabras afirmativas; arg. que
2

tiene en cuenta la naturaleza poltica de la declaracin de la

reforma). Reforma de 1994 por medio de una ley (ley N 24.309).

Cul es el contenido de la declaracin de la necesidad de reforma de la

Constitucin:
o
o

Si declara sin determinar cules artculos, entonces se trata de la

posibilidad de la reforma total.
Cul es la validez de aquellas declaraciones en las que el Congreso
dice a la Convencin Constituyente la forma en que debe votar la
reforma? Vase ley 24.309.
Si la declara necesaria la reforma parcial debe indicar los artculos o
temas y, en su caso, las normas que no pueden ser modificadas.

Debe el Congreso establecer un plazo para efectuar la reforma? Vase art.

12, ley 24.309.

2. Etapa de la Eleccin de los miembros de la Convencin.

Qu cantidad de convencionales se eligen, (nmero de convencionales

constituyentes por provincias), sistema electoral (art. 10 ley 24.309).
Cmo y quien los elige. Eleccin popular de los miembros de la
Convencin convocada al efecto (arg. Prembulo, arts. 1 y 22 CN). Vase
art. 9 de la ley 24.309
El PEN llama a elecciones.

3. Etapa de ejercicio del poder constituyente: la propuesta y aprobacin o

rechazo de la reforma es realizada por una Convencin Constituyente.

Qu tanto se puede reformar la Constitucin: "en todo o en parte" (art.

30).
Pero, si es puede ser "en todo" cul es el sentido de la construccin
terica de los "contenidos ptreos" que no podran ser reformados (Vase
Bidart Campos).
Adems, la Constitucin utiliza ciertas expresiones que llevan a
interpretar que ciertas partes no podran ser reformadas, por ejemplo:
o
o
o
o
o

art. 17 CN: "la confiscacin de bienes queda borrada para siempre

del Cdigo Penal argentino";
art 18 CN: quedan abolidos para siempre la pena de muerte por
causas polticas, toda especie de tormento y los azotes;
y en el art. 4.3 de la CADH dice que "No se restablecer la pena de
muerte en los estados que la han abolido;
y el 4.4. "En ningn caso se puede aplicar la pena de muerte por
delitos polticos ni comunes conexos con los polticos".
El art. 36 CN establece: "nulidad insanable" para los actos de
fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico.

Ahora bien, cul es el sentido de preguntarse si la Constitucin puede

reformarse en todo o en parte?
Lmites de lugar y plazo. Aprueba los ttulos de sus miembros, tiene
poderes financieros.

Reglamento interno. Cul es la validez del art. 5 de la ley 24.309 referido

a la forma de votar "encadenada" de 13 temas "Ncleo de Coincidencias
Bsicas". Vase art. 127 del reglamento Interno de la Convencin
Constituyente que aprueba esa forma de votacin. Cul es la relevancia
de este punto en relacin con el problema discutido en el caso "Fayt"?

4. Aprobacin de la reforma, publicacin.

5. Otra forma de reformar la constitucin? Procedimiento de reforma
constitucional del art. 75, inc. 22, relacionado con un caso especfico:
Procedimiento: Congreso con unas mayoras ms exigentes. Ejemplo ley N
24.820 otorga jerarqua constitucional a la Convencin Interamericana sobre
desaparicin Forzada de Personas.
EJERCICIO PRACTICO SOBRE REFORMA CONSTITUCIONAL PREGUNTAS SOBRE
EL CASO FAYT
Pregunta para el debate: qu tan rgida es la Constitucin?

Puede controlarse la reforma constitucional? Cmo? Quin? Control judicial,

control poltico? Cules son los efectos del control? Si es judicial, puede
controlar todo el procedimiento de reforma y su contenido? O slo en parte?

Precedentes de relevancia sobre reforma de la constitucin nacional:

o

"Soria de Guerrero" Fallos 256:556 (1963). Se trataba de un conflicto

laboral en el que se discuta la validez del art.14 bis de la CN, en tanto la
Convencin Reformadora no haba observado uno de los recaudos exigidos
por su Reglamento interno para aprobar la enmienda. La Corte, en su
posicin mayoritaria, rechaza la queja presentada.

Regla: las facultades de la Corte no alcanzan para controlar el

proceso de formacin y sancin de la leyes excepto que se
demostrase la falta de concurrencia de los requisitos mnimos e
indispensables que condicionan la creacin de la ley.

"Polino" Fallos 317:335 (1994). Los diputados Polino y Bravo promovieron

accin de amparo a fin de obtener la nulidad e invalidez del proceso
preconstituyente, expresada por medio de la ley 24.309, en relacin con la
forma en que prescriba a los convencionales constituyentes la votacin del
Ncleo de Coincidencias Bsicas. La CSJ rechaz la pretensin de los
amparistas considerando que stos no haban sustentando el agravio que
invocaron. Indic, adems, contradictorio el inters alegado como
legisladores con el alegado como ciudadanos. (Habran tenido la posibilidad
de discutir en la Cmara de Diputados el rechazo de la enmienda aprobada
en el Senado: En Diputados se aprob la necesidad de reducir el mandato
de los Senadores de nueve a cuatro aos; el Senado dispuso que el punto
fuera resuelto la Convencin Reformadora. Este proyecto no volvi a
Diputados y fue enviado al PEN, quien lo promulg.

"Romero Feris" Fallos 317:711 (1994). El convencional constituyente

Romero Feris planteo la inconstitucionalidad de los arts. 5 y 6 de la ley
4

24.309. La Corte rechaz el amparo: la cuestin resultaba abstracta pues al

momento de la sentencia la Convencin Constituyente haba consentido a
travs de la aprobacin del art. 127 del Reglamento la forma de votacin
impugnada por el peticionante.

"Ros" Fallos 316:2743 (1993). Los convencionales no firmantes del Pacto

de Olivos interpusieron un amparo judicial a fin de poder votar de modo
libre e independiente los 13 temas incluidos en el Ncleo de Coincidencias
Bsicas que segn el art. 127 del Reglamento Interno de la Convencin se
dispona una votacin encadenada, entendindose que la votacin
afirmativa importar la incorporacin constitucional de la constitucional de
los mismos, en tanto que la negativa importar el rechaza en conjunto de
los referidos temas.

El caso "Fayt" Fallos 322: 1616 (1999). Preguntas para discutir en clase:

cul es el agravio en el caso Fayt? Cmo se caracteriza a la cuestin

federal (vase considerandos 4 y 7).

Considere el siguiente planteo del problema que se discute en Fayt: Se

excedi la Convencin Reformadora en su funcin (reformadora) respecto de
la designacin de los jueces a la luz de los lmites que le impona la ley de
declaracin de la reforma N 24.309?

Puede el poder preconstituyente limitar al poder que ejerce la Convencin

reformadora?
Hiptesis de solucin de la Corte en su posicin mayoritaria: La
reforma del art. 99 inc. 4 CN y la disposicin transitoria N 11 es de nulidad
absoluta en tanto no surge expresa ni implcitamente que la ley 24.309 de
declaracin de la necesidad de la reforma haya habilitado ni expresa ni
implcitamente (si se considera la finalidad, sentido y alcance de la reforma
art. 2 ley 24.309) a la Convencin reformadora para reformar el principio de
inamovilidad de los jueces (antes art. 96 hoy 110 CN). Una alteracin tan
sustancial no reconoce habilitacin suficiente en las facultades implcitas
que se derivan de la expresa atribucin de reformar el rgimen de
designacin, ni jams puede entenderse como implicado en una mera
adecuacin y actualizacin de las facultades del PEN.
Argumentos que utiliza para justificar esta solucin: arg. literal (consi. 11,
12 y 13).
Argumento de
argumento del
Argumento del
reinterpretacin

lo razonablemente implcito (considerando 9 y 14),

carcter restrictivo de la reforma (considerando 10).
precedente: en relacin con Soria (considerandos 6 y
en el considerando 16.

Ahora bien, le parece convincente la justificacin de la Corte, slo estaba

controlando el procedimiento o control el contenido de la reforma. Para
discutir este punto tenga en cuenta la ficha elaborada para la discusin
crtica del caso Fayt.

Tenga en cuenta las razones por las que se excusa el Juez Petrachi en esta
causa. Por qu no se excusaron los dems miembros de la Corte.
Volveremos a discutir este punto en la segunda parte del curso cuando
trabajemos el caso del juicio poltico a los miembros de la Corte del ao
2002.
Por ltimo, qu argumentos se dan en los votos que conforman la posicin
mayoritaria de la Corte en el caso "FAYT" para justificar que el Poder
Judicial y en ltima instancia la Corte puede controlar la reforma
constitucional.