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Trabajo Fin de Grado presentado por Nombre y apellidos del alumno, siendo
el/la/los/las tutor/a/es/as del mismo el/la/los/las profesores/as Nombre/s y apellidos
del/de los tutor/es.
V. B. del Tutor/a/es/as:
D.
Alumno/a:
D.
TTULO:
EL VALOR NORMAL DE MERCADO A EFECTOS DE LAS OPERACIONES VINCULADAS
AUTOR:
MIGUEL SNCHEZ VZQUEZ
TUTOR:
DR. JAIME LPEZ MELENDO
DEPARTAMENTO:
DERECHO FINANCIERO Y TRIBUTARIO
REA DE CONOCIMIENTO:
DERECHO FINANCIERO Y TRIBUTARIO
RESUMEN:
En el Trabajo Fin de Grado que hemos realizado, abordamos el tema del anlisis de la
cuestin relativa a la determinacin del valor normal de mercado con respecto al
tratamiento fiscal en el Impuesto sobre Sociedades de las operaciones vinculadas.
Las operaciones vinculadas y los precios de transferencia, que se derivan de estas,
sern nuestro objetivo de estudio, como tambin los efectos de las mismas.
El tratamiento para estas situaciones son una serie de mtodos, los cuales sern el
aspecto clave a desarrollar en este Trabajo Fin de Grado.
PALABRAS CLAVE:
Vinculadas; Mtodos; Valor; Supuestos; Ajustes.
NDICE
1. CAPTULO 1: INTRODUCCIN.. 1
2. CAPTULO 2: LAS OPERACIONES VINCULADAS. 3
3. CAPTULO 3: SUPUESTOS DE VINCULACIN.. 7
4. CAPTULO 4: EFECTOS DE LA VINCULACIN. 9
5. CAPTULO 5: EL AJUSTE BILATERAL.11
6. CAPTULO 6: MTODOS DE VALORACIN...13
6.1 MTODO DEL PRECIO LIBRE COMPARABLE (MPLC)..14
6.2. MTODO DEL COSTE INCREMENTADO (MCI)..16
6.3. MTODO DEL PRECIO DE REVENTA (MPR)..19
6.4. MTODO DE LA DISTRIBUCIN DEL RESULTADO (MDR). 21
6.5. MTODO DEL MARGEN NETO DEL CONJUNTO DE
OPERACIONES O MARGEN NETO OPERACIONAL (MMNO) 23
CONCLUSIONES. 25
BIBLIOGRAFA..... 27
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CAPTULO 1
INTRODUCCIN
El presente Trabajo de Fin de Grado tiene como objeto analizar la cuestin relativa a la
determinacin del valor normal de mercado con relacin al tratamiento fiscal en el
Impuesto sobre Sociedades de las operaciones vinculadas.
Las operaciones vinculadas, y los precios de transferencias derivados de las
mismas, es una realidad econmica cada vez ms relevante en una economa global
que tiene importantes consecuencias desde el punto de vista fiscal, en una doble
perspectiva: la salvaguarda de los intereses de la Hacienda pblica y la equidad fiscal
que debe presidir la contribucin al sostenimiento de los gastos pblicos.
El Trabajo se centra sobre un aspecto concreto: los mtodos utilizados para la
valoracin de la operacin en condiciones de mercado. Estos mtodos ampliamente
detallados en las Directrices de la OCDE han sido incorporados en el Texto refundido
del impuesto sobre Sociedades, de forma que su utilizacin debe venir condicionada
por las consideraciones realizadas por las citadas Directrices.
De acuerdo con lo anterior, el Trabajo aborda en primer lugar aspectos generales
como una consideracin general de las operaciones vinculadas, los supuestos de
vinculacin y sus efectos, as como la cuestin relativa al ajuste bilateral a realizar por
las entidades intervinientes. Posteriormente se describe los mtodos y se valoran a la
luz de las Directrices de la OCDE. Por ltimo se realizan las correspondientes
conclusiones.
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CAPTULO 2
LAS OPERACIONES VINCULADAS.
El Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades regula las denominadas
operaciones vinculadas que, bsicamente, responden a operaciones realizadas entre
una sociedad y otra sociedad con las que le une una especial relacin. Esta regulacin
se justifica por el hecho de que, dada esta especial vinculacin, los trminos
econmicos de la operacin no responden a las condiciones normales de mercado,
con el posible perjuicio para la hacienda pblica.
Entre sujetos independientes, entre los que no existe vinculacin, el precio en las
operaciones mercantiles debe ajustarse a las condiciones existentes en el mercado,
en la medida en que las empresas en el desarrollo habitual de sus actividades buscan
maximizar su beneficio.
El precio de las transacciones comerciales puede venir determinado por una
multiplicidad de factores: macroeconmicos, sectoriales y a nivel de empresa.
Efectivamente, puede venir determinado por la fase del ciclo econmico, ya que una
misma operacin puede ser valorada de forma muy distinta en la fase expansiva del
ciclo econmico o en momentos de recesin. La misma idea es predicable a nivel
sectorial y a nivel de empresa, ya que, por ejemplo con relacin a esta ltima, el precio
de la operacin puede venir determinado por circunstancia de una de las partes, como
necesidades de liquidez, reduccin del stock, etc.
De ah la importancia de que la operacin se realice entre partes independientes,
porque es una condicin bsica y esencial para que el precio fijado responda a la
defensa de las partes en maximizar sus beneficios o, en su caso, reducir al mnimo
sus prdidas. Si las partes no son verdaderamente independientes, el comportamiento
antes descrito no est garantizado.
Precisamente esta maximizacin del beneficio puede quebrarse con la vinculacin,
llevndose a cabo operaciones en las que nica o principalmente se busca la
consecucin de efectos fiscales orientados a reducir la carga tributaria que debe
soportar el sujeto pasivo del Impuesto sobre Sociedades. El aspecto econmico de la
operacin ya no responde a las reglas de mercado sino a circunstancias fiscales que,
en sntesis, tienen que ver con una posible reduccin de la carga tributaria o con el
hecho de diferir la misma en el tiempo. Garca Prat (2005) seala como uno de los
mecanismos que utilizan las empresas, fundamentalmente multinacionales, como
mecanismo de reduccin de la carga tributaria consiste en la utilizacin de los
denominados precios de transferencia como mecanismo de traslacin de rentas y
beneficios entre las diferentes partes del grupo multinacional y en consecuencia entre
las diferentes jurisdicciones tributarias1. Adems, pone de manifiesto como en los
ltimos aos se han producido importantes cambios en el comercio internacional2
promovido por las multinacionales, presididos por dos factores fundamentales:
1 Este mismo autor seala como, segn datos oficiales de la Organizacin de Naciones Unidas, ms del
60% del comercio mundial transnacional se realiza entre entidades vinculadas. En el mismo sentido
Gimnez Romeo (2007) que seala que la mayor parte del comercio internacional tiene lugar entre
entidades vinculadas. Seala Martinoli (2010) como el 26% del PBI mundial est en manos de slo 300
empresas multinacionales.
2 Para Bas Soria (2010) es un hecho que no admite discusin en el mundo actual la relevancia de los
intercambios internacionales de mercancas y servicios, la apertura de mercados, la integracin de las
economas, la disminucin de los gravmenes a los intercambios, la bsqueda de las ventajas relativas en
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fiscales y la aplicacin de las clusulas de abuso en las grandes empresas, fuesen las
principales preocupaciones que tiene que hacer frente el organismo de cara al futuro.
De hecho, con relacin a los precios de transferencias, preocupaba especialmente las
reestructuraciones empresariales, los intangibles y el tratamiento de las prdidas
generadas por la crisis econmica.
Por el alcance territorial de la operacin, estas se pueden dividirse en interiores y
exteriores. En las primeras, las partes intervinientes estn domiciliadas en el mismo
pas. En las segundas intervienen personas o entidades con domicilio fiscal en
diferentes pases. La complejidad en este segundo tipo de operaciones es mucho
mayor. El ordenamiento tributario puede ser muy diferente, no slo en cuanto a la
configuracin del tributo sino en cuanto a la aplicacin de las normas por parte de la
Administracin tributaria. Adems, es muy posible que alguna de las partes est
domiciliada en un paraso fiscal. Asimismo, hay que tener en cuenta que soberanas
fiscales distintas implican diferentes inspecciones tributarias que no pueden operar en
igualdad de condiciones con relacin a todos los elementos del hecho imponible. Esta
circunstancia es especialmente relevante en aquellas soberanas que ven
negativamente afectados sus intereses tributarios como consecuencia de la
vinculacin.
En cuanto al fin perseguido, ste se conecta con el alcance territorial de las
operaciones, que puede ser interior o exterior. En las interiores, en el caso de Espaa
y dado que el ajuste es bilateral (como luego se comentar), bsicamente la
vinculacin supone diferir la tributacin en el tiempo, si bien tambin puede dar lugar a
la minoracin de la carga tributaria, fundamentalmente porque una de las partes est
en prdidas o tenga bases imponibles pendientes de compensar o deducciones en la
cuota pendientes de aplicar. En las operaciones exteriores, estas operaciones
bsicamente se orientan a una menor tributacin, dado que la imposicin directa sobre
la renta de personas y sociedades no es la misma en los diferentes pases, al no
existir una armonizacin de estas figuras.
A este respecto, el artculo 16 Texto Refundido del contempla tres cuestiones
fundamentales:
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CAPTULO 3
SUPUESTOS DE VINCULACIN
3 Como indica Tuero Fernndez (2010) estos supuestos de vinculacin deben de producirse en el
momento de realizarse las operaciones respectivas, con independencia de que las condiciones de
vinculacin se diluyan con posterioridad.
4 Seala Bas Soria (2010) que en el mbito internacional esta cuestin se complica, ya que la regla se
aplica sobre empresas radicadas en distintos Estados, influyendo en este caso la definicin que de
partes vinculadas realice la norma interna de otros pases.
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derechos de voto. Por ltimo, si ha designado con sus votos a la mayora de los
miembros del rgano de administracin, que desempean su cargo en el momento en
que deban formularse las cuentas consolidadas y durante los dos ejercicios
inmediatamente anteriores.
Puede deducirse que, conforme a la redaccin del citado artculo 42, quedan fuera
de la vinculacin aquellas situaciones de control material de una sociedad sobre otra
que no se ajuste a los parmetros sealados por dicho artculo.
Son vinculadas las operaciones de un socio de una sociedad con otra sociedad
cuando ambas pertenecen al mismo grupo siempre, lgicamente, que el socio en
cuestin tenga los porcentajes de participacin exigidos por el Texto Refundido.
Otro supuesto de vinculacin viene determinado por las posibles operaciones que
realicen administradores y consejeros con la entidad. Conforme al artculo 209 de la
Ley de Sociedades de Capital los administradores gestionan y representan a la
sociedad. Es evidente que en funcin de esta circunstancia es posible la realizacin de
operaciones con trascendencia fiscal que puedan no atender a condiciones normales
de mercado, ya que es palmario que las partes no son independientes. Tambin en
este supuesto la vinculacin alcanza a las operaciones que estos administradores o
consejeros realicen con sociedades del mismo grupo, ya que la Ley considera que en
estos casos igualmente se da esta especial relacin que justifica este tratamiento.
En los casos en que afecte a los administradores, la mencin a los administradores
incluye a los de derecho y a los de hecho. La acreditacin de la administracin de
hecho deber, lgicamente, ser llevada a cabo por la Administracin.
Otro supuesto viene delimitado por las relaciones con el grupo familiar de socios,
administradores y consejeros. Dado que cabe la posibilidad de burlar el rgimen de las
operaciones vinculadas si las operaciones las realizan personas con las que estos
socios, administradores y consejeros tienen una especial confianza, basada en los
lazos familiares, la Ley amplia el permetro de la vinculacin a estos supuestos. En
concreto considera que se aplica este rgimen cuando las operaciones son realizadas
por una entidad y los cnyuges, o personas unidas por relaciones de parentesco, en
lnea directa o colateral, por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado de los
socios o partcipes, consejeros o administradores. En el caso de los socios la
vinculacin se extiende a las operaciones realizadas con las empresas del grupo.
Otro supuesto de vinculacin, por otro lado lgico y evidente, es el que se da en las
operaciones realizadas por sociedades que pertenecen al mismo grupo, incluido el de
cooperativas. Lo mismo puede decirse de una entidad residente en territorio espaol y
sus establecimientos permanentes en el extranjero, as como la situacin contraria, es
decir cuando la entidad reside en el extranjero y el establecimiento se sita en Espaa.
Igualmente se consideran vinculadas aquellas entidades en la que una es participada
por otra indirectamente en, al menos, el 25% del capital social o de los fondos propios.
Por ltimo, considera la Ley que existe vinculacin entre dos entidades si los
mismos socios, partcipes o sus cnyuges, o personas unidas por relaciones de
parentesco, en lnea directa o colateral, por consanguinidad o afinidad hasta el tercer
grado, participan, directa o indirectamente en, al menos, el 25% del capital social o los
fondos propios. La acreditacin de esta vinculacin en la prctica puede llegar ser muy
compleja en sociedades familiares con mltiples participadas, especialmente a la hora
de computar el peso de las participaciones indirectas.
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CAPTULO 4
EFECTOS DE LA VINCULACIN
tributaria vinculada por dicho valor en relacin con el resto de personas o entidades
vinculadas.
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CAPTULO 5
EL AJUSTE BILATERAL
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CAPTULO 6
MTODOS DE VALORACIN
5 La Comisin Europea impuso en 2013 una multa de 1.700 millones de euros a seis
grandesbancos(Deutsche Bank, Royal Bank of Scotland, Socit Gnral, JPMorgan, Citigroup y
RPMartin), por participar en un acuerdo ilegal para manipular tipos de inters de referencia como el
Eurbor. Barclays y UBS tambin participaron en los crteles pero se libran de las multas por ser los
primeros en delatar su existencia ante Bruselas.
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Un caso ilustrativo de necesidad de ajustes, sealan las Directrices, es aquel en el que las
circunstancias que rodean las ventas vinculadas y no vinculadas son idnticas, salvo por el hecho de
que el precio de venta en la operacin vinculada es un precio de entrega y el de la operacin no
vinculada es un precio F.O.B. (fbrica). Las diferencias en las condiciones del transporte y del seguro
suelen tener un efecto observable y razonablemente cuantificable sobre el precio. Por tanto, para
determinar el precio de las ventas en el mercado libre se deben efectuar ajustes en el precio que
subsanen las diferencias en las condiciones de la entrega. Otro ejemplo es el de un contribuyente que
vende 1.000 toneladas de un producto a 80 dlares por tonelada a una empresa asociada de su grupo
multinacional y, al mismo tiempo, 500 toneladas del mismo producto a 100 dlares por tonelada a una
empresa independiente. Este caso exige valorar si la diferencia en el volumen de las ventas dara
como resultado un ajuste en el precio de transferencia. Sera preciso estudiar el mercado del que se
tratara analizando las operaciones efectuadas con productos similares a fin de conocer los descuentos
habituales aplicados en funcin del volumen.
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grave crisis de liquidez, que les exige fijar, porque as lo dicta el mercado, preciso ms
bajos en sus operaciones o, a sensu contrario, tiene un severo problema de suministro
que le fuerza a incrementar el precio de compra. A este respecto, existen una
multiplicidad de factores o condiciones que inciden en los trminos de la operacin
entre partes independientes como, por ejemplo, una posicin dominante en el
mercado, riesgo de insolvencia de una de las partes, zonas en conflictos en
operaciones internacionales, etc.
En nuestra opinin el MPLC es el que ms garantas ofrece para poder determinar
los efectos econmicos de una operacin vinculada. El precio de una operacin entre
entidades no vinculadas es necesariamente mejor referencia que otras magnitudes
como los costes.
El problema, como apunta la OCDE, es la intensidad de los ajustes que hay que
realizar para la equiparacin de las operaciones en funcin de las caractersticas de
los bienes o servicios, las condiciones del mercado o la posicin en el mismo de las
partes intervinientes.
Sobre este particular, entendemos que hay que realizar dos consideraciones
bsicas sobre la aplicacin del MPLC:
La comparacin no debe aspirar a fijar un precio determinado de referencia, una
vez realizados los ajustes, sino un rango de precios con los que poder comparar el
precio de la operacin vinculada. Este rango viene determinado por el comportamiento
de las variables que exigen el ajuste siendo, a efectos de su fiabilidad, relevante la
amplitud del mismo. En la medida en que el precio de la operacin sujeta a vinculacin
ms se aleje de este rango, objetivamente ser ms razonable que la Administracin
tributaria acte en defensa de sus intereses.
La calidad y razonabilidad de los ajustes resultan, desde el punto de vista de la
aplicacin del Derecho, esenciales para la determinacin del rango de precios. Este es
especialmente importante en el caso de la Administracin tributaria, con vistas su
posible ulterior evaluacin por los rganos econmico-administrativos y judiciales.
7 Empresas con un nivel alto tanto de endeudamiento como de coste de los recursos ajenos
necesariamente van a tener unos costes totales ms elevados que empresas poco apalancadas.
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prcticos, resulta difcil precisar la importancia que en los costes totales tiene la
ineficiencia de la empresa en el proceso productivo8.
Otro aspecto importante de la comparabilidad para la OCDE es la homogeneidad
de la contabilidad. Cuando las prcticas contables empleadas en la operacin
vinculada y la operacin no vinculada difieren, los datos utilizados debern ajustarse
adecuadamente al objeto de asegurar, en aras de la coherencia, que los costes
utilizados son del mismo tipo. Los mrgenes de beneficio bruto deben cuantificarse de
forma que permitan la comparacin entre la empresa asociada y la empresa
independiente. Adems, las empresas pueden tratar de forma distinta los costes que
afectan a los mrgenes de beneficio bruto que debern tenerse en cuenta para
conseguir una comparabilidad fiable9. En algunos casos puede resultar necesario
considerar determinados gastos de explotacin con el objeto de lograr coherencia y
comparabilidad. En estas circunstancias el MCI comienza a aproximarse al anlisis del
beneficio neto ms que del beneficio bruto10.
Acertadamente las Directrices inciden en algunas debilidades del MCI. En concreto,
presenta algunas dificultades para su aplicacin correcta, en particular en la
determinacin de los costes, aunque una empresa debe cubrir sus costes en un
determinado perodo de tiempo para poder mantener su actividad, esos costes pueden
no ser determinantes del beneficio que deba obtenerse en un caso concreto y en un
ao dado. En tanto que las empresas se ven frecuentemente compelidas por la
competencia a bajar sus precios en relacin con los costes de produccin de los
bienes o de prestacin de los servicios que ofertan, existen otras circunstancias en las
que no se aprecia relacin alguna entre el nivel de costes en que se ha incurrido y el
valor normal de mercado11
Como conclusin sealan las Directrices de la OCDE, no es posible formular una
regla general para todos los casos. Los diversos mtodos de determinacin de costes
deben ser uniformes tanto para las operaciones vinculadas como para las no
vinculadas, e igualmente uniformes en el transcurso del tiempo con referencia la
misma empresa.
Compartimos las prevenciones de las Directrices sobre las diferencias de costes.
Son mltiples las variables que influyen en la determinacin de los costes directos de
cualquier producto. Influye la antigedad del inmovilizado, influye la localizacin de las
empresas (tanto con relacin a los clientes como con relacin a los proveedores),
8 Adems, se antoja ilgico (y antieconmico) que para determinar el precio de una operacin vinculada,
deba llegarse a analizar la eficiencia del proceso productivo de las empresas participantes.
9 Para la OCDE, en principio, los costes histricos deben atribuirse a las diferentes unidades de
produccin, aunque se admite que el MCI puede sobrevalorar los costes histricos. Ciertos costes (por
ejemplo, los costes de materiales, salariales y de transporte) son variables en el tiempo, por lo que puede
resultar conveniente promediarlos para un periodo dado. Tambin puede resultar adecuado promediar
entre diferentes grupos de productos o entre lneas de productos especficas. Ms aun, puede ser
oportuno promediar los costes de los activos fijos cuando se producen o procesan simultneamente
productos diferentes y cuando flucta el volumen de actividad.
10 Precisan las Directrices que la distincin entre el anlisis de los beneficios brutos y netos puede
entenderse en los siguientes trminos. En general, el MCI utilizar mrgenes calculados sobre los costes
directos e indirectos de produccin, mientras que un mtodo sobre el beneficio neto utilizar los beneficios
calculados sobre los costes que comprendan tambin los gastos de explotacin de la empresa. Dadas las
diferencias en las prcticas contables de los pases, es difcil trazar una lnea precisa entre las tres
categoras de gastos mencionadas anteriormente. As, por ejemplo, la aplicacin del MCI puede
comportar en un caso concreto la consideracin de algunos gastos que podran entenderse como gastos
de explotacin.
11 Por ejemplo, sealan las Directrices cuando se ha realizado un descubrimiento muy valioso y su
propietario ha incurrido en costes de investigacin bajos para lograrlo. Lo mismo cabra decir al contrario,
de lo sealado por las Directrices: cuando la aportacin es poco valiosa, pero los gastos generados para
conseguirla han sido muy altos.
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Margen del precio de reventa obtenido por ese mismo revendedor sobre
artculos comprados y vendidos en operaciones no vinculadas comparables.
Tambin en este caso las Directrices exigen que se cumpla una de las dos
condiciones las que en los otros dos mtodos se ha hecho referencia para poder
aplicar el MPR: influencia significativa en el valor normal de mercado y posibilidad de
realizar ajustes.
A este respecto sealan las Directrices como a la hora de establecer
comparaciones, con el objeto de aplicar el MPR, suelen ser necesarios menos ajustes
que subsanen las diferencias entre los productos que al aplicar el MPLC, ya que es
menos probable que las diferencias menores entre productos tengan un efecto tan
importante sobre los mrgenes de beneficio como el que tienen sobre el precio.
Disentimos de esta apreciacin de las Directrices. Los precios, y ms an en
operaciones realizadas en condiciones normales de mercado, lo que hacen son ajustar
las diferencias generadas por las estructuras de costes de las empresas. De hecho,
con preciso similares de ventas hay empresas con importantes tasas de rentabilidad
mientras que otras acumulan prdidas, comportamiento dispar que tiene su origen en
el coste producto que incurre cada una de ellas y que, como consecuencia de la
competencia, no pueden trasladar a sus potenciales clientes.
12 Son continuas las alusiones de muchas empresas espaolas a la importante desventaja competitiva
que supone tener un precio de la energa superior al existente en pases de nuestro entorno, como es el
caso de Francia.
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Apuntan las Directrices de la OCDE que cuando el margen del precio de reventa
utilizado es el de una empresa independiente en una operacin comparable, la
fiabilidad del MPR puede verse comprometida si existen diferencias importantes en la
forma en que las empresas asociadas y las independientes realizan sus negocios,
como los niveles de costes considerados, por ejemplo por la gestin eficiente de los
mismos o la variedad de las existencias.
Abundando sobre la idea anterior, en el MPLC estos inconvenientes se salvan,
porque si el mercado est sujeto a una verdadera competencia estas circunstancias no
pueden trasladarse va precio, de forma que las distintas empresas tendrn que
competir con diferentes mrgenes y, en consecuencia, obtendrn diferentes
rentabilidades sobre los recursos comprometidos.
Las Directrices, con acierto, ponen el nfasis en el papel del revendedor para
sopesar la aplicacin del MPR. Consideran que es ms fcil determinar un margen del
precio de reventa apropiado cuando el revendedor no aade un valor sustancial al
producto13. En cambio, puede ser ms difcil utilizar el mtodo del precio de reventa
para llegar a un precio de plena competencia cuando, antes de la venta, los bienes
son objeto de una nueva transformacin o se incorporan a un producto ms complejo
de tal modo que pierden su identidad o se transforman (por ejemplo, cuando se unen
componentes en un producto acabado o semi-acabado).
Otro ejemplo, que citan, es aquel en el que el revendedor contribuye
sustancialmente a la creacin o a la conservacin de activos intangibles asociados al
producto (por ejemplo, marcas o nombres comerciales), propiedad de una empresa
asociada14. Para Rubio (1998) esto implica conocer las caractersticas y grado de
vinculacin de cada intangible en las diferentes transmisiones y establecer la estricta
valoracin de los mismos.
Entendemos que este supuesto es especialmente complejo de valorar y a la par
relevante, si se tiene en cuenta la importancia que sobre el precio final tiene el
componente de la marca15. Efectivamente, la produccin puede ser realizada en su
totalidad por una filial mientras que la matriz u otra filial que revende nicamente
aporta la marca. Esta marca, dependiendo del producto, puede llegar a justificar una
parte muy importante del valor final del mismo, de forma que, dependiendo del
tratamiento tributario, puede darse el caso de que el margen de reventa sea mucho
ms reducido del que corresponde y se cargue sobre un precio de adquisicin
inflado16.
En los anteriores casos, concluyen las Directrices, que la contribucin de los bienes
originalmente transferidos al valor del producto final no puede calcularse fcilmente,
adems, el grado de actividad desplegada por el revendedor, ya sea mnimo o
sustancial, debe sustentarse en pruebas concluyentes.
13 Matizan las Directrices que si el revendedor en la operacin vinculada no lleva a cabo una actividad
comercial importante, sino que slo transfiere los bienes a un tercero, el margen del precio de reventa
podra ser pequeo en vista de las funciones ejercidas. A sensu contrario cuando el revendedor
desempea claramente una actividad comercial sustancial aadida a la actividad de reventa propiamente
dicha, cabe esperar un margen del precio de reventa razonablemente importante.
14 Este margen del precio de reventa podra incrementarse segn las Directrices cuando se pueda
demostrar que el revendedor tiene una pericia especial en la comercializacin de los bienes, soporta
realmente riesgos especiales o contribuye sustancialmente a la creacin o a la conservacin de activos
intangibles asociados al producto.
15 De hecho, en muchas ocasiones no cabe hablar estrictamente de falsificaciones, sino de productos
similares cuya nica diferencia es la falsificacin de la marca que es la determinante de un porcentaje
muy alto de su valor de mercado.
16 Porque el pas en el que se ha llevado a cabo el proceso productivo tiene una fiscalidad ms benigna
que en aqul en el que tributa la propietaria de los derechos de la marca.
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Sealan tambin las Directrices de la OCDE que en el caso de que exista un canal
de distribucin de bienes a travs de una sociedad intermediaria, puede ser relevante
para las administraciones tributarias observar no slo el precio de reventa de los
bienes adquiridos a la sociedad intermediaria, sino tambin el precio que dicha
sociedad paga a su proveedor y las funciones que desempea.
Las Directrices tienen en cuenta tambin el marco temporal. Consideran que el
MPR es ms exacto cuando se ha obtenido poco tiempo despus de que el
revendedor adquiriera los bienes. Cuanto ms tiempo transcurre entre la compra inicial
y la reventa, ms posibilidades hay de que se deban tener en cuenta otros factores.
1.1.3. 6.4. MTODO DE LA DISTRIBUCIN DEL RESULTADO (MDR).
En el MDR se asigna a cada persona o entidad vinculada que realice de forma
conjunta una o varias operaciones la parte del resultado comn derivado de dicha
operacin u operaciones, en funcin de un criterio que refleje adecuadamente las
condiciones que habran suscrito personas o entidades independientes en
circunstancias similares.
Para las Directrices de la OCDE el MDR aspira a eliminar el efecto que provocan
sobre los resultados las condiciones especiales acordadas o impuestas en una
operacin vinculada, determinando la distribucin de los beneficios que hubieran
acordado empresas independientes atendiendo a su participacin en la operacin u
operaciones. Identifica, en primer lugar, el beneficio que ha de distribuirse entre las
empresas asociadas por las operaciones vinculadas en las que participan.
Posteriormente se procede a la distribucin de ese resultado comn entre las
empresas asociadas en funcin de unos criterios econmicamente vlidos, de forma
que se aproximen a la distribucin de beneficios que se hubieran previsto y reflejado
en un acuerdo pactado en condiciones de plena competencia.
Consideran las Directrices que, en general, la determinacin de los resultados
conjuntos objeto de la distribucin y los factores de distribucin deben ser coherentes
con:
Para la OCDE La principal ventaja del MDR es que constituye un mtodo para
abordar las operaciones estrechamente integradas, respecto de las que no sera
posible aplicar un mtodo unilateral. Puede ser tambin el ms apropiado cuando
ambas partes de una operacin realizan aportaciones nicas y valiosas (por ejemplo,
aportan intangibles nicos) a la operacin, dado que en ese caso, partes
independientes podran desear compartir los resultados de la operacin en proporcin
a sus aportaciones respectivas, por lo que un mtodo bilateral es ms apropiado que
un mtodo unilateral en esas circunstancias.
Otra ventaja del MDR para la OCDE reside en su flexibilidad, que le permite tener
en cuenta hechos y circunstancias especficos y posiblemente nicos de las empresas
asociadas, y que no se observan en empresas independientes, sin dejar por ello de
ser un criterio respetuoso con el principio de plena competencia en la medida en que
refleja lo que hubieran hecho partes independientes que actuaran con lgica comercial
frente a las mismas circunstancias.
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17 Para las Directrices los indicadores de beneficio neto pueden tolerar tambin mejor algunas diferencias
funcionales entre las operaciones vinculadas y las no vinculadas que los mrgenes de beneficio bruto.
Las diferencias en las funciones desempeadas en las empresas suelen reflejarse en variaciones en
los gastos de explotacin, lo que puede llevar a que exista un amplio rango de mrgenes de beneficio
bruto aunque se sigan manteniendo niveles similares de indicadores de beneficios de explotacin
netos.
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CONCLUSIONES
La realizacin de las operaciones vinculadas hay que situarlas en el contexto de una
economa cada vez ms globalizada caracterizada por procesos productivos y
generacin de servicios llevadas a cabo en diferentes soberanas fiscales. Esta
globalizacin de la economa parece un fenmeno imparable, de forma que los precios
de transferencias, entendido como operaciones entre entidades vinculadas, es una
realidad cada vez ms relevante en el mbito econmico y evidentemente en el mbito
fiscal. Adems el progresivo desarrollo de las tecnologas de la informacin y la
variada gama de prestacin de servicios relacionados con la utilizacin de Internet
acenta el proceso antes descrito.
Conforme a lo anterior las operaciones vinculadas suponen un autntico reto para
la equidad fiscal, entendida tanto a nivel interno (posibilidad de reducir o diferir en el
tiempo la carga tributaria mediante estas operaciones) como a nivel externo o
internacional (perjudicar los intereses de algunas haciendas pblicas en beneficio de
las entidades participantes y de haciendas permisivas con la elusin fiscal). Adems,
la proliferacin de parasos fiscales con nula o reducida tributacin as como una laxa
aplicacin de la legislacin fiscal favorecen este tipo de conductas. Resulta necesario
un mayor y mejor aprovechamiento del intercambio de informacin por parte de las
Administraciones tributarias. Las Haciendas pblicas deberan promover un anlisis en
profundidad sobre los pases o jurisdicciones con los cuales mayoritariamente sus
obligados tributarios mantienen relaciones econmico- financieras, y en particular
especialmente con empresas vinculadas, como paso previo a la adopcin de medidas
que en la medida de lo posible eviten los efectos de estas prcticas.
Las normas tributarias espaolas, y en concreto las del Impuesto sobre
Sociedades, intentan evitar en la medida de lo posible este tipo de conductas, si bien
resulta a todas luces evidente que existen importantes limitaciones bsicamente por la
falta de una mayor homogeneidad en la imposicin directa que impida regulaciones
fuertemente diferenciadas, elemento esencial para realizar operaciones vinculadas en
la que queden afectadas distintas haciendas pblicas. Sin que merezca abundar en
esta cuestin baste citar los reducidos tipos impositivos del Impuesto sobre
Sociedades en Irlanda, pas perteneciente a la Unin Europea y a la Zona Euro.
La regla bsica para evitar los efectos de la vinculacin (valorar las operaciones
vinculadas por el valor normal de mercado entre partes independientes) es una
solucin adecuada por cuanto, aplicada en sus justos trminos impide diferir la carga
del impuesto o reducirla. Adems el carcter bilateral de esta decisin parece justo,
evitando los efectos propios de una sancin tributaria.
Sin embargo los mtodos que contempla el Texto Refundido del Impuesto sobre
Sociedades presentan importantes lagunas, no tanto por los mtodos en s sino por la
compleja realidad que tratan de abordar. En este sentido, resulta encomiable el
esfuerzo realizado en las Directrices de la OCDE, en la medida en que desarrollan e
ilustran los mtodos contemplados en la ley, sealando sus fortalezas y advirtiendo de
sus debilidades.
Desde un punto de vista econmico, el mtodo ms idneo es el MPLC ya que
toma como referencia un precio fijado entre partes independientes, salvando las
diferencias que se producen en los otros mtodos que tienen como referencia los
costes del producto o del servicio el margen o la distribucin de beneficios. En este
sentido, y como hemos tenido ocasin de sealar los costes de cada empresa
presentan un sinfn de peculiaridades (localizacin, estructura de capital, tecnologa,
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