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INTRODUCCIN

Con el transcurso del tiempo, el derecho a la alimentacin se ha ido afianzando


progresivamente en el mundo como un Derecho Fundamental, es decir como un
derecho atribuible a todo ser humano por el mero hecho de serlo y que por tanto
es anterior y superior a cualquier legislacin positiva. No obstante ello, a afecto de
reclamar ante los rganos jurisdiccionales el efectivo cumplimiento del citado
derecho, es necesario que el mismo se encuentre recogido en la legislacin del
pas que corresponda.
En ese sentido, tenemos que en el Per la figura Jurdica de los Alimentos se
encuentra recogida en nuestro Cdigo Civil en la seccin cuarta referida al
Amparo Familiar, en dicha seccin la figura de la obligacin alimentaria es tratada
como una obligacin de carcter personal con contenido patrimonial y sustentada
en el principio de solidaridad; adems se establece especial cuidado al momento
de determinar el estado de necesidad del acreedor alimentario (salvo en el caso
de los menores en quienes el estado de necesidad se presume) y las posibilidades
de quien debe prestar los alimentos.
Nuestra legislacin refiere expresamente que los alimentos los otorga el obligado
legalmente segn sus posibilidades y los otorga a favor de quien o quienes se
encuentren en estado de necesidad. A pesar de lo sealado en los prrafos
precedentes, en nuestro pas la realidad ha demostrado que existe una creciente
tendencia a evadir la obligacin de prestar alimentos, situacin que se ve reflejada
en los numerosos juicios de Alimentos que se inician en el Poder Judicial.





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LOS ALIMENTOS Y SUS CLASES
1.- ETIMOLOGIA
Primer lugar, antes de comentar este artculo debemos tener presente cul es el
origen del vocablo "alimentos"; el mismo proviene del latn "almentum"o "ab
alere", que significa nutrir, alimentar. . Lo que es necesario para el sustento para el
sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica de una persona (2) la mayora de
las personas entiende que el alimento sirve para aliviar, aplacar, sosegar el
hambre, en otros aspectos siempre en estudios nos hablaban de las tres
necesidades fundamentales o necesidades primaria de los hombres, eran el
alimento (comida), el vestido y la habitacin(casa)
En la Enciclopedia Jurdica Omeba se define jurdicamente como alimentos a
"todo aquello que una persona tiene derecho a percibir de otra -por ley,
declaracin judicial o convenio- para atender a su subsistencia, habitacin,
vestido, asistencia mdica, educacin e instruccin".
Cabanellas lo refiere como "las asistencias que en especie o en dinero, y por ley,
contrato o testamento, se dan a una o ms personas para su manutencin y
subsistencia; esto es, para comida, bebida, vestido e instruccin cuando el
alimentista es menor de edad".
A su turno, Apancio Snchez entiende por alimentos a "los recursos o asistencia
que uno est obligado a proporcionar a otra, para que coma, se vista, tenga
habitacin y se cure sus enfermedades".
Por su parte, Barbero sostiene que "el deber en determinadas circunstancias es
puesto por ley a cargo de ciertas personas de suministrar a ciertas otras los
medios necesarios para la vida".


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Podemos decir entonces que alimentos implica no solamente la palabra
propiamente dicha, sino que abarca ms all del significado; en el sentido ms
extenso, es todo lo que nos ayuda a protegemos para poder vivir y desarrollamos
en forma digna.
NATURALEZA JURIDICA
a) Tesis Patrimonialista:
Segn Messineo el derecho alimentario tiene naturaleza genuinamente
patrimonial y por ende transmisible. Actualmente esta concepcin ya ha
sido superada porque el derecho alimentario no es slo de naturaleza
patrimonial (econmica) sino tambin de carcter extramatrimonial o
personal.

b) Tesis no Patrimonial:
Ruggiero, Cicu y Giorgio, entre otros, consideran los alimentos como un
derecho personal o extrapatrimonial en virtud del fundamento tico social y
del hecho de que el alimentista no tiene ningn inters econmico, ya que
la prestacin recibida no aumenta su patrimonio ni sirve de garanta a sus
acreedores, presentndose, entonces, como una de las manifestaciones del
dereho a la vida, que es personalsima. En ese sentido se afirma que es un
derecho inherente a la persona y as como es consustancial a la persona el
derecho de alimentos, es tambin personal el deber de prestarlos, lo cual
significa que son intransmisibles.




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c) Naturaleza Sui Generis:
Algunos autores como Orlando Gomes sostienen que la institucin de los
alimentos es un derecho de carcter especial o sui generis de contenido
patrimonial y finalidad personal conexa a un inters superior familiar, que se
presenta como un relacin patrimonial de crdito-debito, por lo que
existiendo un acreedor puede exigirse al deudor una prestacin econmica
en concepto de alimentos. Nuestro cdigo Civil se adhiere a esta ltima
tesis.
EVOLUCION HISTRICA EN EL PERU:

En nuestro pas, durante la poca de la Colonia, Carlos V expidi en 1535 la Real
Cedula en la que ordenaba que se recogieran los muchos nios vagabundos, que
se buscaran a sus padres y se les entregara; que los que se hallaren hurfanos, si
tenan edad bastante, se aplicaran a algn oficio; los ms tiernos, que se
entregaran a los encomenderos para que los mantuvieran hasta que fueran
capaces de entrar en aprendizaje Asimismo, el Decreto de fecha 13 de
noviembre del ao 1821 expedido por el Ministro Hiplito Unanue es el primer hito
que marca el nacimiento del derecho de menores y de alimentos a inicios de la
Repblica, el mismo expresaba; los nios expsitos deben encontrar su principal
proteccin en el Supremo Magistrado a que los encomienda la divina Providencia
en el acto mismo que las madres los arrojan de si a las casas de Misericordia.

El objeto de esta declaracin era fijar la obligacin del Estado de prevenir y aliviar
los sufrimientos de los menores, entendindose obviamente que parte de esta
tutela consista en proveerles de los alimentos necesarios para su subsistencia.


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Cabe resaltar que tanto el Cdigo Civil actual como el de 1936 se ubican en la
tercera posicin descrita en el punto anterior.
ALIMENTOS
Por regla general se entiende por alimentos, todo lo necesario para el sustento
habitacin, vestido, vivienda y asistencia mdica del alimentista y si es menor de
edad los alimentos comprenden tambin su educacin, instruccin y su
capacitacin para el trabajo, asistencia mdica y recreacin del nio o del
adolescente. En este sentido pueden distinguirse los alimentos naturales que son
aquellos indispensables para la subsistencia de la persona, de los alimentos
civiles que los necesarios para que el ser humano se desenvuelva en sociedad o
tenga una vida de relacin.
Nuestro cdigo civil actualmente concepta alimentos en su artculo 472 C.C. el
mismo que prescribe:

Se entiende por alimentos lo que es indispensable para el sustento,
habitacin, vestido y asistencia mdica, segn la situacin y posibilidades
de la familia. Cuando el alimentista es menor de edad, los alimentos
comprenden su educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo

A su turno, el artculo 92 del Cdigo de los nios y adolescentes seala que;

Se considera alimentos lo necesario para el sustento, habitacin, vestido,
educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo, asistencia mdica y
recreacin del nio o del adolescente. Tambin los gastos del embarazo de
la madre desde la concepcin hasta el etapa del postparto.



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Ntese que este ltimo dispositivo agrega el concepto de recreacin como
integrante del derecho alimenticio y los gastos del embarazo de la madre desde la
concepcin hasta la etapa del postparto.

Al respecto la subcomisin de Libro de familia de la comisin de reforma de
cdigos del Congreso de la Repblica del Per ha propuesto el siguiente texto:
Se considera alimentos lo necesario para el sustento, habitacin, vestido y
asistencia mdica, segn la situacin y posibilidades de la familia. Cuando el
alimentista es menor de edad, los alimentos comprenden tambin su educacin,
recreacin, instruccin y capacitacin para el trabajo. Tambin se considera
alimentos los gastos del embarazo y del parto de la madre, desde la concepcin
hasta 90 das posteriores al parto . En el texto propuesto se han conciliado y
concordado las definiciones del Cdigo Civil y del Cdigo del nio y del
adolescente, lo que es importante a efecto de evitar innecesarios debates y
garantizar celeridad en tutela jurisdiccional del derecho alimentario.


DERECHO DE ALIMENTOS














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CARACTERES DEL DERECHO ALIMENTARIO:

ARTICULO 487.- CARACTERES DEL DERECHO DE ALIMENTOS
El derecho de pedir alimentos es intrasmisible, irrenunciable, intransigible e in
compensable.
El derecho alimentario tiene caracteres especiales, entre ellos tenemos a los
siguientes:

1. Es intransmisible, que a su vez se deriva de su carcter personalsimo tanto
desde el punto de vista del obligado como del titular del derecho
alimentario, pu es siendo personalsimo, destinado a garantizar la vida del
titular de este derecho no puede ser objeto de cesin o transferencia ni por
acto inter vivos ni por causa de muerte, la prestacin alimentaria termina
con la muerte del titular o del obligado.

2. -Es irrenunciable, pues la renuncia de este derecho equivaldra a la
renuncia a la vida que este derecho tutela, aunque cabe mencionar que la
jurisprudencia ha admitido y admite la renuncia a la prestacin alimentaria
especialmente en los casos e separacin convencional y divorcio ulterior,
en los que propiamente no se configura el estado de necesidad que es uno
de los presupuestos de hecho necesarios para que pueda hablarse de la
existencia de este derecho.

3. Es instransigible, no cabe transaccin en materia de alimentos, pues la
transaccin implica renuncia de derechos, que no es posible efectuar dado
que se trata de un derecho irrenunciable, ms procesalmente se admite la
conciliacin en la cual hay una fijacin cuantitativa, una aproximacin de las
partes en cuanto al monto de la obligacin de acuerdo al estado de
necesidad y las reales posibilidades econmicas del obligado.



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4. Es incompensable, es decir no se puede extinguir esta obligacin por la
existencia de otras recprocas a cargo del alimentista, pero si est permitida
la variacin de la forma de pago dado que se admite en casos especialista
que dicha obligacin pueda ser cumplida en especie.

5. Es revisable, no hay sentencia definitiva ni autoridad de cosa juzgada, pues
el monto de la pensin aumenta o reduce segn el aumento o disminucin
que experimenten las necesidades del alimentista y las posibilidades del
que deber prestar los alimentos, para evitar sucesivas reclamaciones,
tratndose de obligados que perciben sus ingresos por trabajo dependiente
se ha establecido la posibilidad que la pensin se fije en un porcentaje del
monto de la remuneracin de modo que el aumento de la pensin sea
automtico con el aumento que experimenten las remuneraciones del
obligado.

6. Es imprescriptible, ya que en tanto subsista el estado de necesidad estar
expedita la posibilidad de que pueda ejercitarse la accin respectiva
devengando la obligacin a partir de la notificacin con la demanda al
obligado no as por el periodo del tiempo precedente por considerarse que
si no reclam es porque constituye un reconocimiento implcito que no
existi estado de necesidad.










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OBLIGACIN RECIPROCA DE PRESTAR ALIMENTOS
ARTICULO 474
Se deben alimentos recprocamente:
1.- Los cnyuges.
2.- Los ascendientes y descendientes.
3.- Los hermanos.

1.- Los cnyuges.

Los cnyuges tienen el derecho-deber de mutua asistencia (ayuda, colaboracin, socorro
espiritual, emocional y material) en razn de su estado familiar (artculo 288 del CC).

La obligacin recproca de darse alimentos entre cnyuges deja de ser latente para
hacerse exigible ante el incumplimiento del aspecto material del deber de asistencia.

Para tal efecto, el cnyuge afectado debe acreditar su estado de necesidad, es decir la
imposibilidad de atender a su propia subsistencia por incapacidad fsica o mental de
acuerdo con lo sealado en el artculo 473 del CC. Sin embargo, es prctica judicial muy
arraigada y vigente el otorgar alimentos a la cnyuge (mujer) con la sola valoracin de su
estado de familia por medio de su partida de matrimonio sin que ella haya acreditado la
imposibilidad de atencin de su propia subsistencia, en contra del principio de igualdad
entre cnyuges.

Conviene anotar que incluso nuestra jurisprudencia, en una inadecuada comprensin del
estado de necesidad, ha llegado a sealar que de ninguna manera el estado de
necesidad puede significar que se encuentre (la cnyuge) en total imposibilidad de
proveer a sus necesidades (Cas. N 3065-98 del 3 de junio de 1999).

Del mismo modo se ha llegado a sealar que el artculo 473 del CC no le es aplicable a la
cnyuge sino a los otros alimentistas, considerando que este artculo solo se explica si se
parte del supuesto de que el derecho de estos ltimos, en principio, termina con la
mayora de edad, lo que no ocurre en el caso de la cnyuge, ya que ordinariamente se


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adquiere dicho estado civil desde los dieciocho aos de edad, siendo desde este
momento cuando nace su derecho de alimentos (Cas. N 2833-99).

Nosotros consideramos que por el hecho de que no se haga una mencin expresa a los
cnyuges y hermanos, este artculo no deja de series aplicable en razn de que no
podemos hacer una diferenciacin donde la ley no la hace. En el mismo sentido, no
podemos considerar que est dirigido nicamente a los descendientes (hijos), pues su
parte final hace referencia a los ascendientes. Adems, para los descendientes existe una
norma especfica modificada por la misma ley (artculo 424 del CC), la cual es acertada
porque trata de limitar la 0ullyacin de mantenimiento de los padres hacia los hijos.

Por ello, si la finalidad era el legislar solo para los hijos, creemos que ha sido un error el
modificar el artculo 473 en los trminos en los que se ha hecho, habindose en nuestra
opinin incluso atentado contra la base tica y moral de solidaridad sobre la que descansa
la obligacin recproca establecida por la norma bajo comentario.

No obstante, en tanto la ley est vigente los cnyuges al solicitarse los alimentos
recprocos no pueden sustraerse de las condiciones que se exigen a todos los adultos
para solicitarlos y que estn reguladas en los artculos 473 y 481 del CC, salvo las
excepciones que emergen de la interpretacin sistemtica del artculo bajo comentario, a
las que ms adelante nos referiremos.
Las dificultades como la acotada en la interpretacin de la norma bajo comentario, nos
obligan a hacer algunas precisiones conceptuales previas antes de examinar algunas
situaciones de aplicacin prctica.


2.- Los ascendientes y descendientes.

Se extiende la obligacin a todos los parientes en lnea recta siguiendo el orden
establecido en el artculo 475; en el caso de los descendientes debe diferenciarse la
unilateral que es regulada en el Cdigo de los Nios y Adolescentes de la obligacin
recproca que es regulada en el artculo bajo comentario.
Todos los hijos tienen los mismos derechos (artculos 6 de la Const. y 235 del CC), por lo
que en el caso de que sean nios o adolescentes sus padres estn


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obligados a educarlos y alimentarlos (artculo 287 del CC), incluso a pesar de estar
suspendidos o perder la patria potestad (artculo 94 del CNA). Subsiste la obligacin entre
los 18 y 28 aos si estudian una profesin u oficio con xito (artculo 424 del CC). En caso
de no hacerla, nicamente tienen derecho si son solteros y estn incapacitados fsica o
mentalmente de subsistir por s mismos o su cnyuge no puede drselos, reducindose
los alimentos a los necesarios en caso de que su propia inmoralidad los redujo a este
estado, es indigno o desheredado (artculos 473 y 485 del CC).
Los ascendientes tienen derecho a los alimentos amplios o congruos incluso cuando por
su propia inmoralidad sean incapaces fsica o mentalmente de mantenerse, en atencin al
deber moral de tolerancia y consideracin que les deben sus descendientes,
discriminando a los dems acreedores alimentarios (cnyuges, descendientes y
hermanos) a quienes les restringen los alimentos a lo estrictamente necesario cuando se
encuentran en la misma situacin. Sin embargo, en el caso de incurrir en indignidad o
desheredacin s se les restringen los alimentos a los estrictamente necesarios.
La reciprocidad de la obligacin tiene algunas excepciones en el caso de que los padres
sean acreedores alimentarios: as, frente el reconocimiento del hijo mayor de edad solo
genera derecho alimentario para el padre si el hijo consiente el reconocimiento, o cuando
el reconocimiento regulariza su estado constante de hijo (artculo 398 del CC). De la
misma manera, la declaracin judicial de paternidad tampoco confiere al padre derecho
alimentario (artculo 412 del CC).
3.- Los hermanos.

Entre hermanos existe obligacin unilateral si el acreedor es menor de edad
(artculo 93 del CNA) y recproca que es la normada en el artculo bajo comentario.
En ambos casos se incluye tanto a los hermanos de padre y madre como a los medio
hermanos. Debiendo nicamente en el caso de ser mayor de edad acreditar su estado de
necesidad conforme la regla general establecida en el artculo 473 del CC, no as si es
menor de edad donde su estado de necesidad se presume.
PRELACiN DE OBLIGADOS A PRESTAR ALIMENTOS

ARTICULO 475

Los alimentos, cuando sean dos o ms los obligados a darlos, se prestan en el orden
siguiente:
1.- Por el cnyuge.


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2.- Por los descendientes.
3.- Por los ascendientes.
4.- Por los hermanos.(*)
La norma bajo comentario regula el orden que el acreedor alimentario debe respetar al
exigir la prestacin. Es decir a quin de los sujetos de la obligacin alimentaria recproca a
los que se hace referencia en el artculo 4/4 uel CC, se debe demandar primero. Este
orden no puede ser alterado ni demandarse a todos al mismo tiempo.

La segunda disposicin final del TUO del anterior Cdigo de los Nios y Adolescentes
(D.S. N 004-99-JUS) seala que modifica el artculo bajo comentario, sin que hasta la
fecha se haya establecido un texto sustitutorio.
Sin embargo, debe hacerse una obligatoria concordancia del artculo bajo comentario con
el artculo 93 de la Ley N 27337, nuevo Cdigo de los Nios y Adolescentes, que seala
el siguiente orden de prelacin: los padres, los hermanos mayores de edad, los abuelos,
parientes colaterales hasta el tercer grado (to) y otros responsables del nio o
adolescente.

De esta manera, el mbito de aplicacin del artculo comentado se ha visto restringido
nicamente a la concurrencia en la obligacin subjetiva familiar potencial cuando el
acreedor alimentario es adulto, siendo de aplicacin el artculo 93 del CNA cuando ste es
nio o adolescente.

El orden de prelacin desde el punto de vista de los obligados puede ser considerado
como un derecho de excusin por el cual el demandado puede solicitar que previamente
se haga lo propio con el anteriormente obligado y se acredite que ste no puede cumplir
con dicha obligacin (SOMARRIVA).

El orden de prelacin regulado por el artculo bajo comentario se concatena con la
subsidiariedad o sucesividad que es caracterstica de la obligacin alimentaria, la cual
consiste en que para pedir alimentos al pariente ms lejano es preciso recurrir
previamente al ms cercano (LPEZ DEL CARRIL).

De este modo, no obstante la ley seala que todos los parientes tienen obligacin
potencial respecto del solicitante, el alimentista debe respetar el orden de prelacin al
solicitar los alimentos, debiendo por ello realizar, sin tener resultado, todas las gestiones


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conducentes a lograr que el primer obligado en el artculo bajo comentario satisfaga su
necesidad para solicitrselas al segundo obligado y as sucesivamente.

As, en el artculo bajo comentario, primero debe emplazarse al cnyuge. A falta de ste,
por su pobreza o muerte, recin se podr hacer lo propio con los descendientes,
ascendientes y hermanos. De este modo, la obligacin del posterior en el orden de
prelacin es subsidiaria ante la falta o imposibilidad de prestarlos del anterior.

La subsidiariedad y sucesividad es un principio y caracterstica de la obligacin
alimentaria aceptado y compartido por la doctrina extranjera (BORDA, PLANIOLRIPERT).
En nuestra legislacin y doctrina nicamente se hace referencia al orden de prelacin
regulado por la norma bajo comentario del cual emerge esta caracterstica de la
obligacin alimentaria.

Conviene argumentar que la norma que comentamos al regular el orden de prelacin
hace un paralelo con el orden sucesorio establecido. As, los descendientes son
sucesores del primer orden, los ascendientes del segundo orden, concurre con ambos el
cnyuge pese a ser del tercer orden, el hermano es del cuarto, el to del quinto y el primo
del sexto (artculo 816 del CC).

Sin embargo, mientras que el orden sucesorio se extiende hasta los primos, la obligacin
recproca de darse alimentos y el orden de prelacin comentado terminan en los
hermanos (artculos 474 y 475 del CC).

Al respecto, consideramos que si en el caso de la herencia se extiende la sucesin hasta
los primos, debe extenderse tambin la obligacin de alimentarse y prelacin a los
parientes colaterales en el tercer grado de consanguinidad (tos, sobrinos) como a los del
cuarto grado de consanguinidad (primos).
Un avance en ese sentido ha sido la inclusin de los tos como obligados a dar alimentos
al sobrino en el Cdigo de los Nios y Adolescentes (artculo 93 del CNA). No obstante,
es injusto que el to que aliment al sobrino cuando era menor de edad, no tenga derecho
a exigirle alimentos al encontrarse en estado de necesidad y no tener otros parientes
anteriores en el orden de prelacin regulado por la norma bajo comentario.
A continuacin, examinaremos la forma en la que opera el orden de prelacin normado
por el artculo bajo comentario.


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a) Cnyuges.- El artculo bajo comentario ha considerado como primer obligado al
cnyuge, pese a no ser pariente, debido a la comunidad de vida econmica y espiritual
que nace con el matrimonio, la cual implica un deber de asistencia mutua (artculo 288 del
CC), el cual incluye en su aspecto material a los alimentos.
En el orden sucesorio el cnyuge, pese a ser del tercer orden, concurre tanto con
descendientes como con los ascendientes del primer y segundo orden sucesorio
respectivamente. Podra decirse por ello que siendo siempre del primer orden es tambin
el primero en obligacin respecto de su cnyuge.
El artculo bajo comentario coloca al cnyuge como primer obligado alimentario a la
subsistencia de su consorte. Sin embargo, la alianza matrimonial va incluso ms all
cuando establece como una de las cargas de la sociedad conyugal a los alimentos que
uno de los cnyuges est obligado por ley a dar a otras personas (inc 2, artculo 316 del
CC); como es sabido la remuneracin al ser un bien social respondera adems por la
obligacin alimentaria que ste tiene por ley (artculo 310 del CC).
De esta manera, el que es el primer concurrente en la herencia, lo es en la obligacin
alimentara incluso hasta de quienes no son sus parientes como efecto de la sociedad de
gananciales que ha formado.
b) Descendientes.- En segundo lugar en la prelacin se encuentran los descendientes,
siendo los obligados inmediatos los hijos y a falta de stos o por su pobreza los otros
descendientes.
c) Ascendientes.- En tercer lugar se encuentran los padres y dems ascendientes. En
este caso el fundamento de la obligacin del mismo modo que en los descendientes es el
parentesco en lnea recta.
d) Hermanos.- Por ltimo se encuentran obligados los hermanos, parientes colaterales de
segundo grado.

Como es de verse, el artculo bajo comentario regula un orden de prelacin general ante
la concurrencia de obligados. La prelacin especfica entre descendientes o ascendientes
y la forma en la que se desplaza la obligacin de un obligado a otro, es materia de los
artculos siguientes.






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CLASES DE ALIMENTOS
Se clasifican en Voluntarios, Legales y Provisionales.
1. Voluntarios

Son voluntarios los que surgen sin mandato de la ley, surge de la propia iniciativa
de una persona, que desea de atender a los requerimientos de otra persona.

2. Legales.

Tambin conocidos como forzosos, porque la ley los ha prescrito, y a su vez se
clasifican (por ejemplo, la doctrina y tambin algunos cdigos como el Civil
Colombiano artculos 413 y 414 los clasifica en) :

(1) Congruos.- o congruentes, significando ello que la pensin alimentaria
se tiene que fijar de acuerdo al rango y condicin de las partes.
(2) Necesarios.- Los bsicos, aquellos que son suficientes para sustentar la
vida. As, estipulados en nuestro vigentes cdigo civil art. 473 segundo
prrafo y el art. 485 (El obligado se encuentra en estado de necesidad por
su propia inmoralidad y/o cuando ha ocurrido en causal de indignidad o
desheredacin.

3. Alimentos Permanentes y Alimentos Provisionales

(1) Permanentes.- son aquellos alimentos que estn fijados mediante una
sentencia firme.


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(2) Provisionales.- Son los alimentos que cotidianamente se conocen como
asignacin anticipada de alimentos, o aquellos que en el transcurso del
Proceso, y a pedido de parte se les asigna anticipadamente una pensin
alimenticia.

























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