Con el transcurso del tiempo, el derecho a la alimentacin se ha ido afianzando
progresivamente en el mundo como un Derecho Fundamental, es decir como un derecho atribuible a todo ser humano por el mero hecho de serlo y que por tanto es anterior y superior a cualquier legislacin positiva. No obstante ello, a afecto de reclamar ante los rganos jurisdiccionales el efectivo cumplimiento del citado derecho, es necesario que el mismo se encuentre recogido en la legislacin del pas que corresponda. En ese sentido, tenemos que en el Per la figura Jurdica de los Alimentos se encuentra recogida en nuestro Cdigo Civil en la seccin cuarta referida al Amparo Familiar, en dicha seccin la figura de la obligacin alimentaria es tratada como una obligacin de carcter personal con contenido patrimonial y sustentada en el principio de solidaridad; adems se establece especial cuidado al momento de determinar el estado de necesidad del acreedor alimentario (salvo en el caso de los menores en quienes el estado de necesidad se presume) y las posibilidades de quien debe prestar los alimentos. Nuestra legislacin refiere expresamente que los alimentos los otorga el obligado legalmente segn sus posibilidades y los otorga a favor de quien o quienes se encuentren en estado de necesidad. A pesar de lo sealado en los prrafos precedentes, en nuestro pas la realidad ha demostrado que existe una creciente tendencia a evadir la obligacin de prestar alimentos, situacin que se ve reflejada en los numerosos juicios de Alimentos que se inician en el Poder Judicial.
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LOS ALIMENTOS Y SUS CLASES 1.- ETIMOLOGIA Primer lugar, antes de comentar este artculo debemos tener presente cul es el origen del vocablo "alimentos"; el mismo proviene del latn "almentum"o "ab alere", que significa nutrir, alimentar. . Lo que es necesario para el sustento para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica de una persona (2) la mayora de las personas entiende que el alimento sirve para aliviar, aplacar, sosegar el hambre, en otros aspectos siempre en estudios nos hablaban de las tres necesidades fundamentales o necesidades primaria de los hombres, eran el alimento (comida), el vestido y la habitacin(casa) En la Enciclopedia Jurdica Omeba se define jurdicamente como alimentos a "todo aquello que una persona tiene derecho a percibir de otra -por ley, declaracin judicial o convenio- para atender a su subsistencia, habitacin, vestido, asistencia mdica, educacin e instruccin". Cabanellas lo refiere como "las asistencias que en especie o en dinero, y por ley, contrato o testamento, se dan a una o ms personas para su manutencin y subsistencia; esto es, para comida, bebida, vestido e instruccin cuando el alimentista es menor de edad". A su turno, Apancio Snchez entiende por alimentos a "los recursos o asistencia que uno est obligado a proporcionar a otra, para que coma, se vista, tenga habitacin y se cure sus enfermedades". Por su parte, Barbero sostiene que "el deber en determinadas circunstancias es puesto por ley a cargo de ciertas personas de suministrar a ciertas otras los medios necesarios para la vida".
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Podemos decir entonces que alimentos implica no solamente la palabra propiamente dicha, sino que abarca ms all del significado; en el sentido ms extenso, es todo lo que nos ayuda a protegemos para poder vivir y desarrollamos en forma digna. NATURALEZA JURIDICA a) Tesis Patrimonialista: Segn Messineo el derecho alimentario tiene naturaleza genuinamente patrimonial y por ende transmisible. Actualmente esta concepcin ya ha sido superada porque el derecho alimentario no es slo de naturaleza patrimonial (econmica) sino tambin de carcter extramatrimonial o personal.
b) Tesis no Patrimonial: Ruggiero, Cicu y Giorgio, entre otros, consideran los alimentos como un derecho personal o extrapatrimonial en virtud del fundamento tico social y del hecho de que el alimentista no tiene ningn inters econmico, ya que la prestacin recibida no aumenta su patrimonio ni sirve de garanta a sus acreedores, presentndose, entonces, como una de las manifestaciones del dereho a la vida, que es personalsima. En ese sentido se afirma que es un derecho inherente a la persona y as como es consustancial a la persona el derecho de alimentos, es tambin personal el deber de prestarlos, lo cual significa que son intransmisibles.
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c) Naturaleza Sui Generis: Algunos autores como Orlando Gomes sostienen que la institucin de los alimentos es un derecho de carcter especial o sui generis de contenido patrimonial y finalidad personal conexa a un inters superior familiar, que se presenta como un relacin patrimonial de crdito-debito, por lo que existiendo un acreedor puede exigirse al deudor una prestacin econmica en concepto de alimentos. Nuestro cdigo Civil se adhiere a esta ltima tesis. EVOLUCION HISTRICA EN EL PERU:
En nuestro pas, durante la poca de la Colonia, Carlos V expidi en 1535 la Real Cedula en la que ordenaba que se recogieran los muchos nios vagabundos, que se buscaran a sus padres y se les entregara; que los que se hallaren hurfanos, si tenan edad bastante, se aplicaran a algn oficio; los ms tiernos, que se entregaran a los encomenderos para que los mantuvieran hasta que fueran capaces de entrar en aprendizaje Asimismo, el Decreto de fecha 13 de noviembre del ao 1821 expedido por el Ministro Hiplito Unanue es el primer hito que marca el nacimiento del derecho de menores y de alimentos a inicios de la Repblica, el mismo expresaba; los nios expsitos deben encontrar su principal proteccin en el Supremo Magistrado a que los encomienda la divina Providencia en el acto mismo que las madres los arrojan de si a las casas de Misericordia.
El objeto de esta declaracin era fijar la obligacin del Estado de prevenir y aliviar los sufrimientos de los menores, entendindose obviamente que parte de esta tutela consista en proveerles de los alimentos necesarios para su subsistencia.
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Cabe resaltar que tanto el Cdigo Civil actual como el de 1936 se ubican en la tercera posicin descrita en el punto anterior. ALIMENTOS Por regla general se entiende por alimentos, todo lo necesario para el sustento habitacin, vestido, vivienda y asistencia mdica del alimentista y si es menor de edad los alimentos comprenden tambin su educacin, instruccin y su capacitacin para el trabajo, asistencia mdica y recreacin del nio o del adolescente. En este sentido pueden distinguirse los alimentos naturales que son aquellos indispensables para la subsistencia de la persona, de los alimentos civiles que los necesarios para que el ser humano se desenvuelva en sociedad o tenga una vida de relacin. Nuestro cdigo civil actualmente concepta alimentos en su artculo 472 C.C. el mismo que prescribe:
Se entiende por alimentos lo que es indispensable para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica, segn la situacin y posibilidades de la familia. Cuando el alimentista es menor de edad, los alimentos comprenden su educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo
A su turno, el artculo 92 del Cdigo de los nios y adolescentes seala que;
Se considera alimentos lo necesario para el sustento, habitacin, vestido, educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo, asistencia mdica y recreacin del nio o del adolescente. Tambin los gastos del embarazo de la madre desde la concepcin hasta el etapa del postparto.
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Ntese que este ltimo dispositivo agrega el concepto de recreacin como integrante del derecho alimenticio y los gastos del embarazo de la madre desde la concepcin hasta la etapa del postparto.
Al respecto la subcomisin de Libro de familia de la comisin de reforma de cdigos del Congreso de la Repblica del Per ha propuesto el siguiente texto: Se considera alimentos lo necesario para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica, segn la situacin y posibilidades de la familia. Cuando el alimentista es menor de edad, los alimentos comprenden tambin su educacin, recreacin, instruccin y capacitacin para el trabajo. Tambin se considera alimentos los gastos del embarazo y del parto de la madre, desde la concepcin hasta 90 das posteriores al parto . En el texto propuesto se han conciliado y concordado las definiciones del Cdigo Civil y del Cdigo del nio y del adolescente, lo que es importante a efecto de evitar innecesarios debates y garantizar celeridad en tutela jurisdiccional del derecho alimentario.
DERECHO DE ALIMENTOS
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CARACTERES DEL DERECHO ALIMENTARIO:
ARTICULO 487.- CARACTERES DEL DERECHO DE ALIMENTOS El derecho de pedir alimentos es intrasmisible, irrenunciable, intransigible e in compensable. El derecho alimentario tiene caracteres especiales, entre ellos tenemos a los siguientes:
1. Es intransmisible, que a su vez se deriva de su carcter personalsimo tanto desde el punto de vista del obligado como del titular del derecho alimentario, pu es siendo personalsimo, destinado a garantizar la vida del titular de este derecho no puede ser objeto de cesin o transferencia ni por acto inter vivos ni por causa de muerte, la prestacin alimentaria termina con la muerte del titular o del obligado.
2. -Es irrenunciable, pues la renuncia de este derecho equivaldra a la renuncia a la vida que este derecho tutela, aunque cabe mencionar que la jurisprudencia ha admitido y admite la renuncia a la prestacin alimentaria especialmente en los casos e separacin convencional y divorcio ulterior, en los que propiamente no se configura el estado de necesidad que es uno de los presupuestos de hecho necesarios para que pueda hablarse de la existencia de este derecho.
3. Es instransigible, no cabe transaccin en materia de alimentos, pues la transaccin implica renuncia de derechos, que no es posible efectuar dado que se trata de un derecho irrenunciable, ms procesalmente se admite la conciliacin en la cual hay una fijacin cuantitativa, una aproximacin de las partes en cuanto al monto de la obligacin de acuerdo al estado de necesidad y las reales posibilidades econmicas del obligado.
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4. Es incompensable, es decir no se puede extinguir esta obligacin por la existencia de otras recprocas a cargo del alimentista, pero si est permitida la variacin de la forma de pago dado que se admite en casos especialista que dicha obligacin pueda ser cumplida en especie.
5. Es revisable, no hay sentencia definitiva ni autoridad de cosa juzgada, pues el monto de la pensin aumenta o reduce segn el aumento o disminucin que experimenten las necesidades del alimentista y las posibilidades del que deber prestar los alimentos, para evitar sucesivas reclamaciones, tratndose de obligados que perciben sus ingresos por trabajo dependiente se ha establecido la posibilidad que la pensin se fije en un porcentaje del monto de la remuneracin de modo que el aumento de la pensin sea automtico con el aumento que experimenten las remuneraciones del obligado.
6. Es imprescriptible, ya que en tanto subsista el estado de necesidad estar expedita la posibilidad de que pueda ejercitarse la accin respectiva devengando la obligacin a partir de la notificacin con la demanda al obligado no as por el periodo del tiempo precedente por considerarse que si no reclam es porque constituye un reconocimiento implcito que no existi estado de necesidad.
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OBLIGACIN RECIPROCA DE PRESTAR ALIMENTOS ARTICULO 474 Se deben alimentos recprocamente: 1.- Los cnyuges. 2.- Los ascendientes y descendientes. 3.- Los hermanos.
1.- Los cnyuges.
Los cnyuges tienen el derecho-deber de mutua asistencia (ayuda, colaboracin, socorro espiritual, emocional y material) en razn de su estado familiar (artculo 288 del CC).
La obligacin recproca de darse alimentos entre cnyuges deja de ser latente para hacerse exigible ante el incumplimiento del aspecto material del deber de asistencia.
Para tal efecto, el cnyuge afectado debe acreditar su estado de necesidad, es decir la imposibilidad de atender a su propia subsistencia por incapacidad fsica o mental de acuerdo con lo sealado en el artculo 473 del CC. Sin embargo, es prctica judicial muy arraigada y vigente el otorgar alimentos a la cnyuge (mujer) con la sola valoracin de su estado de familia por medio de su partida de matrimonio sin que ella haya acreditado la imposibilidad de atencin de su propia subsistencia, en contra del principio de igualdad entre cnyuges.
Conviene anotar que incluso nuestra jurisprudencia, en una inadecuada comprensin del estado de necesidad, ha llegado a sealar que de ninguna manera el estado de necesidad puede significar que se encuentre (la cnyuge) en total imposibilidad de proveer a sus necesidades (Cas. N 3065-98 del 3 de junio de 1999).
Del mismo modo se ha llegado a sealar que el artculo 473 del CC no le es aplicable a la cnyuge sino a los otros alimentistas, considerando que este artculo solo se explica si se parte del supuesto de que el derecho de estos ltimos, en principio, termina con la mayora de edad, lo que no ocurre en el caso de la cnyuge, ya que ordinariamente se
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adquiere dicho estado civil desde los dieciocho aos de edad, siendo desde este momento cuando nace su derecho de alimentos (Cas. N 2833-99).
Nosotros consideramos que por el hecho de que no se haga una mencin expresa a los cnyuges y hermanos, este artculo no deja de series aplicable en razn de que no podemos hacer una diferenciacin donde la ley no la hace. En el mismo sentido, no podemos considerar que est dirigido nicamente a los descendientes (hijos), pues su parte final hace referencia a los ascendientes. Adems, para los descendientes existe una norma especfica modificada por la misma ley (artculo 424 del CC), la cual es acertada porque trata de limitar la 0ullyacin de mantenimiento de los padres hacia los hijos.
Por ello, si la finalidad era el legislar solo para los hijos, creemos que ha sido un error el modificar el artculo 473 en los trminos en los que se ha hecho, habindose en nuestra opinin incluso atentado contra la base tica y moral de solidaridad sobre la que descansa la obligacin recproca establecida por la norma bajo comentario.
No obstante, en tanto la ley est vigente los cnyuges al solicitarse los alimentos recprocos no pueden sustraerse de las condiciones que se exigen a todos los adultos para solicitarlos y que estn reguladas en los artculos 473 y 481 del CC, salvo las excepciones que emergen de la interpretacin sistemtica del artculo bajo comentario, a las que ms adelante nos referiremos. Las dificultades como la acotada en la interpretacin de la norma bajo comentario, nos obligan a hacer algunas precisiones conceptuales previas antes de examinar algunas situaciones de aplicacin prctica.
2.- Los ascendientes y descendientes.
Se extiende la obligacin a todos los parientes en lnea recta siguiendo el orden establecido en el artculo 475; en el caso de los descendientes debe diferenciarse la unilateral que es regulada en el Cdigo de los Nios y Adolescentes de la obligacin recproca que es regulada en el artculo bajo comentario. Todos los hijos tienen los mismos derechos (artculos 6 de la Const. y 235 del CC), por lo que en el caso de que sean nios o adolescentes sus padres estn
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obligados a educarlos y alimentarlos (artculo 287 del CC), incluso a pesar de estar suspendidos o perder la patria potestad (artculo 94 del CNA). Subsiste la obligacin entre los 18 y 28 aos si estudian una profesin u oficio con xito (artculo 424 del CC). En caso de no hacerla, nicamente tienen derecho si son solteros y estn incapacitados fsica o mentalmente de subsistir por s mismos o su cnyuge no puede drselos, reducindose los alimentos a los necesarios en caso de que su propia inmoralidad los redujo a este estado, es indigno o desheredado (artculos 473 y 485 del CC). Los ascendientes tienen derecho a los alimentos amplios o congruos incluso cuando por su propia inmoralidad sean incapaces fsica o mentalmente de mantenerse, en atencin al deber moral de tolerancia y consideracin que les deben sus descendientes, discriminando a los dems acreedores alimentarios (cnyuges, descendientes y hermanos) a quienes les restringen los alimentos a lo estrictamente necesario cuando se encuentran en la misma situacin. Sin embargo, en el caso de incurrir en indignidad o desheredacin s se les restringen los alimentos a los estrictamente necesarios. La reciprocidad de la obligacin tiene algunas excepciones en el caso de que los padres sean acreedores alimentarios: as, frente el reconocimiento del hijo mayor de edad solo genera derecho alimentario para el padre si el hijo consiente el reconocimiento, o cuando el reconocimiento regulariza su estado constante de hijo (artculo 398 del CC). De la misma manera, la declaracin judicial de paternidad tampoco confiere al padre derecho alimentario (artculo 412 del CC). 3.- Los hermanos.
Entre hermanos existe obligacin unilateral si el acreedor es menor de edad (artculo 93 del CNA) y recproca que es la normada en el artculo bajo comentario. En ambos casos se incluye tanto a los hermanos de padre y madre como a los medio hermanos. Debiendo nicamente en el caso de ser mayor de edad acreditar su estado de necesidad conforme la regla general establecida en el artculo 473 del CC, no as si es menor de edad donde su estado de necesidad se presume. PRELACiN DE OBLIGADOS A PRESTAR ALIMENTOS
ARTICULO 475
Los alimentos, cuando sean dos o ms los obligados a darlos, se prestan en el orden siguiente: 1.- Por el cnyuge.
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2.- Por los descendientes. 3.- Por los ascendientes. 4.- Por los hermanos.(*) La norma bajo comentario regula el orden que el acreedor alimentario debe respetar al exigir la prestacin. Es decir a quin de los sujetos de la obligacin alimentaria recproca a los que se hace referencia en el artculo 4/4 uel CC, se debe demandar primero. Este orden no puede ser alterado ni demandarse a todos al mismo tiempo.
La segunda disposicin final del TUO del anterior Cdigo de los Nios y Adolescentes (D.S. N 004-99-JUS) seala que modifica el artculo bajo comentario, sin que hasta la fecha se haya establecido un texto sustitutorio. Sin embargo, debe hacerse una obligatoria concordancia del artculo bajo comentario con el artculo 93 de la Ley N 27337, nuevo Cdigo de los Nios y Adolescentes, que seala el siguiente orden de prelacin: los padres, los hermanos mayores de edad, los abuelos, parientes colaterales hasta el tercer grado (to) y otros responsables del nio o adolescente.
De esta manera, el mbito de aplicacin del artculo comentado se ha visto restringido nicamente a la concurrencia en la obligacin subjetiva familiar potencial cuando el acreedor alimentario es adulto, siendo de aplicacin el artculo 93 del CNA cuando ste es nio o adolescente.
El orden de prelacin desde el punto de vista de los obligados puede ser considerado como un derecho de excusin por el cual el demandado puede solicitar que previamente se haga lo propio con el anteriormente obligado y se acredite que ste no puede cumplir con dicha obligacin (SOMARRIVA).
El orden de prelacin regulado por el artculo bajo comentario se concatena con la subsidiariedad o sucesividad que es caracterstica de la obligacin alimentaria, la cual consiste en que para pedir alimentos al pariente ms lejano es preciso recurrir previamente al ms cercano (LPEZ DEL CARRIL).
De este modo, no obstante la ley seala que todos los parientes tienen obligacin potencial respecto del solicitante, el alimentista debe respetar el orden de prelacin al solicitar los alimentos, debiendo por ello realizar, sin tener resultado, todas las gestiones
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conducentes a lograr que el primer obligado en el artculo bajo comentario satisfaga su necesidad para solicitrselas al segundo obligado y as sucesivamente.
As, en el artculo bajo comentario, primero debe emplazarse al cnyuge. A falta de ste, por su pobreza o muerte, recin se podr hacer lo propio con los descendientes, ascendientes y hermanos. De este modo, la obligacin del posterior en el orden de prelacin es subsidiaria ante la falta o imposibilidad de prestarlos del anterior.
La subsidiariedad y sucesividad es un principio y caracterstica de la obligacin alimentaria aceptado y compartido por la doctrina extranjera (BORDA, PLANIOLRIPERT). En nuestra legislacin y doctrina nicamente se hace referencia al orden de prelacin regulado por la norma bajo comentario del cual emerge esta caracterstica de la obligacin alimentaria.
Conviene argumentar que la norma que comentamos al regular el orden de prelacin hace un paralelo con el orden sucesorio establecido. As, los descendientes son sucesores del primer orden, los ascendientes del segundo orden, concurre con ambos el cnyuge pese a ser del tercer orden, el hermano es del cuarto, el to del quinto y el primo del sexto (artculo 816 del CC).
Sin embargo, mientras que el orden sucesorio se extiende hasta los primos, la obligacin recproca de darse alimentos y el orden de prelacin comentado terminan en los hermanos (artculos 474 y 475 del CC).
Al respecto, consideramos que si en el caso de la herencia se extiende la sucesin hasta los primos, debe extenderse tambin la obligacin de alimentarse y prelacin a los parientes colaterales en el tercer grado de consanguinidad (tos, sobrinos) como a los del cuarto grado de consanguinidad (primos). Un avance en ese sentido ha sido la inclusin de los tos como obligados a dar alimentos al sobrino en el Cdigo de los Nios y Adolescentes (artculo 93 del CNA). No obstante, es injusto que el to que aliment al sobrino cuando era menor de edad, no tenga derecho a exigirle alimentos al encontrarse en estado de necesidad y no tener otros parientes anteriores en el orden de prelacin regulado por la norma bajo comentario. A continuacin, examinaremos la forma en la que opera el orden de prelacin normado por el artculo bajo comentario.
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a) Cnyuges.- El artculo bajo comentario ha considerado como primer obligado al cnyuge, pese a no ser pariente, debido a la comunidad de vida econmica y espiritual que nace con el matrimonio, la cual implica un deber de asistencia mutua (artculo 288 del CC), el cual incluye en su aspecto material a los alimentos. En el orden sucesorio el cnyuge, pese a ser del tercer orden, concurre tanto con descendientes como con los ascendientes del primer y segundo orden sucesorio respectivamente. Podra decirse por ello que siendo siempre del primer orden es tambin el primero en obligacin respecto de su cnyuge. El artculo bajo comentario coloca al cnyuge como primer obligado alimentario a la subsistencia de su consorte. Sin embargo, la alianza matrimonial va incluso ms all cuando establece como una de las cargas de la sociedad conyugal a los alimentos que uno de los cnyuges est obligado por ley a dar a otras personas (inc 2, artculo 316 del CC); como es sabido la remuneracin al ser un bien social respondera adems por la obligacin alimentaria que ste tiene por ley (artculo 310 del CC). De esta manera, el que es el primer concurrente en la herencia, lo es en la obligacin alimentara incluso hasta de quienes no son sus parientes como efecto de la sociedad de gananciales que ha formado. b) Descendientes.- En segundo lugar en la prelacin se encuentran los descendientes, siendo los obligados inmediatos los hijos y a falta de stos o por su pobreza los otros descendientes. c) Ascendientes.- En tercer lugar se encuentran los padres y dems ascendientes. En este caso el fundamento de la obligacin del mismo modo que en los descendientes es el parentesco en lnea recta. d) Hermanos.- Por ltimo se encuentran obligados los hermanos, parientes colaterales de segundo grado.
Como es de verse, el artculo bajo comentario regula un orden de prelacin general ante la concurrencia de obligados. La prelacin especfica entre descendientes o ascendientes y la forma en la que se desplaza la obligacin de un obligado a otro, es materia de los artculos siguientes.
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CLASES DE ALIMENTOS Se clasifican en Voluntarios, Legales y Provisionales. 1. Voluntarios
Son voluntarios los que surgen sin mandato de la ley, surge de la propia iniciativa de una persona, que desea de atender a los requerimientos de otra persona.
2. Legales.
Tambin conocidos como forzosos, porque la ley los ha prescrito, y a su vez se clasifican (por ejemplo, la doctrina y tambin algunos cdigos como el Civil Colombiano artculos 413 y 414 los clasifica en) :
(1) Congruos.- o congruentes, significando ello que la pensin alimentaria se tiene que fijar de acuerdo al rango y condicin de las partes. (2) Necesarios.- Los bsicos, aquellos que son suficientes para sustentar la vida. As, estipulados en nuestro vigentes cdigo civil art. 473 segundo prrafo y el art. 485 (El obligado se encuentra en estado de necesidad por su propia inmoralidad y/o cuando ha ocurrido en causal de indignidad o desheredacin.
3. Alimentos Permanentes y Alimentos Provisionales
(1) Permanentes.- son aquellos alimentos que estn fijados mediante una sentencia firme.
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(2) Provisionales.- Son los alimentos que cotidianamente se conocen como asignacin anticipada de alimentos, o aquellos que en el transcurso del Proceso, y a pedido de parte se les asigna anticipadamente una pensin alimenticia.