INTRODUCCION

El derecho inderogable a la integridad personal, consagrado en el artculo 5.1 de la Convencin

Americana sobre Derechos Humanos, obliga a los Estados Partes de la CADH a respetar y
garantizar la integridad fsica, psquica y moral de todas las personas que se hallan dentro de
su jurisdiccin. El incumplimiento de estas obligaciones importa diversas connotaciones de
grado que van desde los tratos crueles, inhumanos o degradantes hasta la tortura2, todas ellas
contenidas en el artculo 5.2 del Pacto de San Jos. Dicho esto, el objeto del presente trabajo
es desarrollar una de las formas de violacin a la integridad personal la ms comn y la ms
grave-: la tortura. En las lneas que siguen desarrollaremos el alcance, el significado, los
elementos constitutivos y las obligaciones derivadas de la tortura y su prohibicin como
crimen internacional. Para tal efecto, el prisma desde el cual realizamos este anlisis hunde sus
races en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos como Suprema
Intrprete de la Convencin Americana- como principal pero no como nica fuente. En primer
lugar, expondremos la definicin que las declaraciones y los tratados regionales y universales
de derechos humanos dispensan sobre la tortura, poniendo acento en las semejanzas y
diferencias de su formulacin. En segundo trmino, y a efectos de delimitar el contenido y los
alcances de la tortura, explicaremos sus diferencias con las penas y los tratos crueles,
inhumanos y degradantes, con los que suele confundrsele. En tercer lugar, abordaremos a la
tortura en su doble condicin: como grave violacin a los derechos humanos y como crimen de
lesa humanidad. En cuarto lugar, y como ncleo de la presente investigacin, pasaremos
revista al tratamiento que la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
le ha prodigado a este crimen internacional. Finalmente, haremos referencia al rgimen de
prohibicin absoluta de la tortura y sus consecuencias jurdicas.
I. Definicin de la tortura en el marco del Derecho Internacional Convencional:
Si pasamos revista a los tratados existentes tanto en el sistema universal cuanto en los
sistemas regionales de proteccin de los derechos humanos pararemos mientes en que solo
dos tratados y una declaracin se pronuncian sobre la definicin de la tortura. Si se adopta un
orden cronolgico riguroso para hacer un estudio que a las resultas nos llevar a adoptar una
definicin sobre la tortura, debe decirse que la Declaracin de las Naciones Unidas sobre la
Proteccin de Todas las Personas contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos
o Degradantes, adoptada el ao 1975, fue el primer instrumento internacional que elabor
una definicin de la tortura. El artculo 1 inciso 1 de tal instrumento reza: se entender por
tortura todo acto por el cual un funcionario pblico, u otra persona a instigacin suya, inflija
intencionalmente a una persona penas o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el
fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto
que haya cometido o se sospeche que ha cometido, o de intimidar a esa persona o a otras. No
se considerarn tortura las penas o sufrimientos que sean consecuencia nicamente de la
privacin legtima de la libertad, o sean inherentes o incidentales a sta, en la medida en que
estn en consonancia con las Reglas Mnimas para el Tratamiento de los Reclusos. Casi una
dcada despus, el ao 1984, se adopt en el seno de las Naciones Unidas- el primer tratado
internacional sobre la tortura logrando una definicin ms amplia sobre este mal trato. As, el
artculo 1 literal 1 de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes enuncia: se entender por el trmino "tortura" todo acto por el cual
se inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o
mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de
castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o
coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de
discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico
u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su
consentimiento o aquiescencia. No se considerarn torturas los dolores o sufrimientos que
sean consecuencia nicamente de sanciones legtimas, o que sean inherentes o incidentales a
stas. Finalmente, siguiendo el orden cronolgico establecido, un ao despus de adoptarse
dicho tratado a nivel universal, a nivel regional, en el seno de la Organizacin de Estados
Americanos, se adopt la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura.
Efectivamente, este tratado, en su artculo 2, prescribe: se entender por tortura todo acto
realizado intencionalmente por el cual se inflijan a una persona penas o sufrimientos fsicos o
mentales, con fines de investigacin criminal, como medio intimidatorio, como castigo
personal, como medida preventiva, como pena o con cualquier otro fin. Se entender tambin
como tortura la aplicacin sobre una persona de mtodos tendientes a anular la personalidad
de la vctima o a disminuir su capacidad fsica o mental, aunque no causen dolor fsico o
angustia psquica. No estarn comprendidos en el concepto de tortura las penas o sufrimientos
fsicos o mentales que sean nicamente consecuencia de medidas legales o inherentes a stas,
siempre que no incluyan la realizacin de los actos o la aplicacin de los mtodos a que se
refiere el presente artculo.
Semejanzas y diferencias en la formulacin de la definicin de la tortura:
Si hacemos un anlisis conjunto de estos tres documentos internacionales podemos colegir
que presentan tres semejanzas:
1) los tres acuerdos internacionales establecen que se trate de un acto intencional (es decir,
debe ser realizado el acto de manera deliberada, no producto de una conducta imprudente o
negligente);
2) tanto la Declaracin como las dos Convenciones esbozan, a su manera, una definicin de la
tortura; y
3) los tres instrumentos precitados contienen, a rengln seguido de la definicin de tortura
adoptada, una clusula de excepcin, por cuanto reconocen que no se considerar tortura a
los dolores que sean nicamente consecuencia de las medidas de sancin o privacin de
libertad impuestas legtimamente sobre una persona.
Por otro lado, las diferencias que presentan las definiciones son tres:
1) en cuanto al elemento material u objetivo atinente a los dolores o sufrimientos, sean fsicos
o mentales-, mientras la Declaracin de 1975 y la Convencin de 1984 exigen para la
configuracin de la tortura que los dolores o sufrimientos sean graves, la Convencin
Interamericana de 1985 no requiere tal gravedad, solo exige que los actos causen dolores o
sufrimientos. Es ms, este tratado seala que se considerar tambin tortura, aunque no
causen dolor fsico o angustia psquica, a los mtodos tendientes a anular la personalidad de la
vctima o a disminuir su capacidad fsica o mental.
2 As, la Declaracin reclama que los dolores se inflijan con el fin de obtener informacin,
confesin, como medio de castigo o intimidacin. A su vez, la Convencin de la ONU ampla el
listado de fines, pues exige, adems de los fines antes expresados, que se inflijan los
sufrimientos por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin. Como se puede
ver, los dos documentos precitados adoptan un numerus clausus en el sentido de que para que
se configure la tortura debe cumplirse con uno de esos fines. Sin embargo, la Convencin
Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura es mucho ms amplia en este respecto y
no requiere un dolus especiales, sino que basta, para que haya tortura, que los dolores hayan
sido causados por cualquier fin.
3) En cuanto a la identidad del sujeto activo, mientras la Declaracin requiere el concurso de
un funcionario pblico u otra persona a instigacin suya, la Convencin es ms amplia y seala
que la tortura puede ser cometida tanto por un funcionario pblico como por un particular a
instigacin suya o que haya actuado bajo su aquiescencia o en ejercicios de funciones pblicas.
Por su parte, la CIPST exige la participacin de un funcionario pblico que acte directamente
o que instigue a un particular a cometer la tortura. En definitiva, del anlisis realizado se
desprende que el instrumento internacional que recoge de manera ms amplia la definicin de
la tortura es la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura.
II. Diferencias entre la tortura y las penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes
Ahora bien, en este acpite se impone preguntarnos, con el afn de delimitar los contornos
exactos de este crimen reprobable, qu permite diferenciar a la tortura de los dems tratos o
penas crueles, inhumanos y degradantes?
En aras de dar respuesta a dicha interrogante es necesario sealar que en la Declaracin sobre
la Proteccin de todas las Personas contra la Tortura y las Penas o Tratos Crueles, Inhumanos y
Degradantes, del ao 1975, se marca por vez primera un distingo conceptual entre los
referidos malos tratos. As, el artculo 1 inciso 2 de dicho texto establecera, ad peddem literae,
que *l+a tortura constituye una forma agravada y deliberada de trato o pena cruel, inhumano
o degradante. Podramos decir, por ello, que la tortura es el mal trato per excellence, la
madre de los malos tratos. Precisamente, sobre la base de este articulado, el Tribunal Europeo
de Derechos Humanos, en el caso Irlanda vs. Reino Unido, del ao 1978, determin que los
abusos a los que fueron sometidos presuntos terroristas no alcanzaron la entidad suficiente
como para ser considerados tortura, sino que caracterizaban nicamente tratos crueles e
inhumanos, a pesar de que la extinta Comisin Europea consider que s hubo tortura. En este
caso se cuestionaron las cinco tcnicas de interrogatorio aplicadas a presuntos miembros del
IRA (grupo terrorista irlands). Estas tcnicas consistieron en mantener encapuchadas a las 5
vctimas, obligarlas a permanecer durante horas en pie frente a una pared con los brazos y
piernas separados, someterlas a ruidos fuertes, no se les dej dormir y no se les aliment de
forma adecuada. El Tribunal de Estrasburgo sostuvo que las cinco tcnicas, utilizadas
conjuntamente, con premeditacin y durante muchas horas, causaron a los que las sufrieron,
si no verdaderas lesiones, por lo menos intensos sufrimientos fsicos y morales. Adems,
provocaron trastornos agudos durante los interrogatorios. Por tanto, es un trato inhumano en
los trminos del art. 33. Dicho de otro modo, para la Corte del Viejo Mundo la tortura se
distingue de los otros malos tratos por su especial intensidad o gravedad, por ser la ms
grande infamia cometida contra un individuo. En posteriores casos reafirmando el criterio
establecido en el caso Irlanda vs. Reino Unido- el TEDH ha sealado que un trato es inhumano
cuando ha sido premeditado, aplicado durante horas y ha causado importantes lesiones fsicas
o intensos sufrimientos fsicos o mentales4. En buena cuenta, los tratos inhumanos pueden ser
definidos como los sufrimientos fsicos y squicos provocados voluntariamente con una
intensidad particular5. De ah que se diferencian de la tortura, por cuanto son menos graves
que aqulla.
Por su parte, los tratos degradantes *son entendidos como+ los causantes en las vctimas de
temor, angustia e inferioridad capaz de humillarse6. En un caso ulterior, la Corte Europea ha
sealado que para que el trato sea degradante debe ocasionar al interesado ante los dems o
ante s mismo- una humillacin o un envilecimiento que alcance un mnimo de gravedad. En
el mbito interamericano, la CIDH bsicamente ha utilizado los criterios esgrimidos por el
Tribunal Europeo de Derechos Humanos para separar la tortura de las penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes. A ttulo de ejemplo, en el Caso de Riebe Star vs. Mxici, en el que
tres sacerdotes extranjeros fueron arrestados y luego expulsados de Mxico debido a sus
actividades en Chiapas, la Comisin Interamericana consider que las circunstancias de su
aprehensin inter alia, un despliegue de armas innecesario por las circunstancias, y la negacin
de los oficiales a identificarse e informar a los detenidos sobre las razones de la detencin y el
destino previsto produjo en los detenidos un fundado temor para su vida e integridad que fue
considerado como un trato cruel, inhumano y degradante. En relacin con los tratos
degradantes, acaso uno de los primeros casos que conoci la Comisin fue el caso Gallardo
Rodrguez vs. Mxico. La vctima era un personaje de alto rango dentro de las Fuerzas Armadas
de Mxico que fue sometido a reiteradas pesquisas y procesos que finalmente condujeron a su
absolucin. La Comisin consider que: el mantener a una persona que ejerce un alto rango
dentro de las Fuerzas Armadas en la constante molestia de defenderse ante los Tribunales a la
degradacin de ser detenido en varias oportunidades y a la humillacin de ser centro de
ataques de autoridades castrenses a travs de los medios de comunicacin mexicanos, adems
de constituir un grave dao patrimonial para su persona, constituye una lesin grave a su
integridad psquica y moral, pues afecta su normal desenvolvimiento en la vida diaria y causa
grandes desequilibrios y desconciertos en l y en su familia. La severidad de los hostigamientos
se verifica asimismo en la constante incertidumbre sobre su futuro en que se encuentra el
General Gallardo, que se traduce en 7 aos de constante acoso y ms de 2 en prisin9. En
este caso la Comisin identifica la nocin de trato degradante como aquel que causa
humillacin. Trato degradante vendra a ser, pues, el trato vejatorio.En resumidas cuentas, los
elementos diferenciales entre la tortura y las penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes
se orientan hacia un punto: la tortura es mucho ms grave y los dolores que genera son ms
intensos que los que producen los dems malos tratos. Ahora bien, es importante conocer las
diferencias entre la tortura y los otros malos tratos, pues, por ejemplo, tratados como la CIPST
o la Convencin de las NN.UU. contra la Tortura establecen obligaciones especiales a los
Estados frente a la tortura, no as respecto de las penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes.
III. La tortura desde un doble anlisis: a. como grave violacin a los derechos humanos; y
como crimen de lesa humanidad:
En funcin de las circunstancias en que ocurra la tortura, esta puede ser considerada como
una grave violacin a los derechos humanos o, si se produce en un contexto de ataque
generalizado o sistemtico contra la poblacin civil, como un crimen de lesa humanidad.
a. La tortura como grave violacin a los derechos humanos
El Celoso Guardin de los Derechos Humanos en la regin americana ha sostenido, desde el
caso Barrios Altos vs. Per, que la tortura as como la desaparicin forzada de personas y la
ejecucin extrajudicial- es una grave violacin a los derechos humanos, pues contraviene
derechos inderogables reconocidos en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos10.
En casos posteriores la Corte Interamericana ha reafirmado este criterio: *e+s necesario
insistir que existe una prohibicin absoluta de la tortura, de las desapariciones forzadas de
personas y de las sumarias y extrajudiciales, prohibicin que constituye una norma inderogable
de Derecho Internacional. Queda claro que para la Corte Interamericana de Derechos
Humanos existen tres graves violaciones a los derechos humanos: la tortura, la desaparicin
forzada de personas y la ejecucin extrajudicial. Nuestro parecer es que, en virtud del principio
de interpretacin progresiva que no solo impregna a los derechos sino tambin a sus
violaciones, no se trata de un numerus clausus, pero hasta el momento estas son las tres
nicas graves violaciones a los derechos humanos que se reconocen en la jurisprudencia del
Alto Tribunal.
b. La tortura como crimen de lesa humanidad
La Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas ha dicho que los crmenes de
lesa humanidad o crmenes contra la humanidad son: la violacin grave y en gran escala de
una obligacin internacional de importancia esencial para la salvaguarda del ser humano,
como las que prohben la esclavitud, el genocidio y el apartheid. En ese contexto, se ha dicho
que la prctica sistemtica o a gran escala de la tortura es un crimen contra la humanidad. Sin
alejarse de este criterio, la Corte ha sido ms explcita y ha recogido pronunciamientos del
Tribunal Penal para la Ex Yugoslavia para desentraar el significado de crimen de lesa
humanidad. En efecto, la Corte, haciendo suyo el pronunciamiento del TPY en el caso
Erdemovic, indic que: *l+os crmenes de lesa humanidad son serios actos de violencia que
daan a los seres humanos al golpear lo ms esencial para ellos: su vida, su libertad, su
bienestar fsico, su salud y/o su dignidad. Son actos inhumanos que por su extensin y
gravedad van ms all de los lmites de lo tolerable para la comunidad internacional, la que
debe necesariamente exigir su castigo. Pero los crmenes de lesa humanidad trascienden al
individuo, porque cuando el individuo es agredido, se ataca y se niega a la humanidad toda.
Por eso lo que caracteriza esencialmente al crimen de lesa humanidad es el concepto de la
humanidad como vctima. As, la Corte reconoce que los crmenes contra la humanidad
incluyen la comisin de actos inhumanos, [como la tortura], cometidos en un contexto de
ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil. Basta que un solo acto ilcito [de
tortura] sea cometido dentro del contexto descrito, para que se produzca un crimen de lesa
humanidad. En este sentido se pronunci el Tribunal Internacional para la ex Yugoslavia en el
caso Prosecutor v. Dusko Tadic, al considerar que <<un solo acto cometido por un perpetrador
en el contexto de un ataque generalizado o sistemtico contra la poblacin civil trae consigo
responsabilidad penal individual, y el perpetrador no necesita cometer numerosas ofensas
para ser considerado responsable22. A mayor abundamiento, conforme al artculo 7 del
Estatuto de la Corte Penal Internacional, *p+or ataque contra una poblacin civil se
entender una lnea de conducta que implique la comisin mltiple de actos mencionados en
el prrafo 1 [como la tortura] contra una poblacin civil, de conformidad con la poltica de un
Estado o de una organizacin de cometer esos actos o para promover esa poltica. Por lo
tanto, no cualquier acto de tortura es per se un crimen de lesa humanidad, sino que para que
sea considerada como un crimen de lesa humanidad debe ser cometida dentro de un contexto
de ataque generalizado o sistemtico contra la poblacin civil. De no presentar tales
caractersticas, la calificacin jurdica correcta que le corresponde a la tortura es la de una
grave violacin a los derechos humanos. Crimen de lesa humanidad y grave violacin a los
derechos humanos se diferencian por los efectos de imprescriptibilidad y aplicacin de
jurisdiccin universal que solo tienen asiento en los crmenes de lesa humanidad.
IV. La tortura en el seno de la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos:
Caso Loayza Tamayo vs. Per (1997)
Daremos inicio a nuestro anlisis desde el caso Loayza Tamayo vs. Per del ao 1997. Se trat
de la detencin ilegal y arbitraria de la seora Mara Elena Loayza Tamayo, profesora
universitaria, quien fue arrestada como sospechosa de pertenecer al grupo terrorista Sendero
Luminoso. La condujeron a un centro de detencin en el que se le mantuvo incomunicada y
aislada, y se le interrog con golpes con el fin de que se auto inculpara. Este es el primer caso
en el que la Corte Interamericana de Derechos Humanos esboza una diferencia entre la tortura
y las penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes16. La Corte sostuvo que *l+a infraccin
del derecho a la integridad fsica y psquica de las personas es una clase de violacin que tiene
diversas connotaciones de grado y que abarca desde la tortura hasta otro tipo de vejmenes o
tratos crueles, inhumanos o degradantes cuyas secuelas fsicas y psquicas varan de intensidad
segn los factores endgenos y exgenos que debern ser demostrados en cada situacin
concreta17. En este caso la Corte Interamericana consider que las condiciones indignas de
detencin, el aislamiento y la incomunicacin sufridas y la presentacin ante la prensa en traje
infamante constituyeron tratos crueles, inhumanos y degradantes violatorios del art. 5.2 de la
CADH en perjuicio de la seora Loayza Tamayo.
Caso Cantoral Benavides vs. Per (2000)
Tres aos despus del emblemtico caso de la seora Loayza Tamayo, llega un caso de
idnticas caractersticas a la Corte. El seor Luis Alberto Cantoral Benavides fue detenido por
agentes policiales bajo sospecha de pertenecer al grupo Sendero Luminoso. Fue llevado a un
centro de detencin en el que se le mantuvo incomunicado, aislado, fue sometido a golpes y
presentado con traje a rayas a la prensa. Claro est que lo hace reiterando los criterios
esgrimidos por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en el caso Irlanda vs. Reino Unido.
17 Corte IDH. Caso Bueno Alves vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 11
de mayo de 2007. Serie C No. 164, prr. 57.
La Corte Interamericana, a pesar de tratarse de los mismos actos cometidos contra la seora
Loayza Tamayo, consider que se trataba de tortura y no de tratos crueles, inhumanos o
degradantes. Bas su cambio de criterio sobre el caso Selmouni vs. Francia. As, dijo que la
Corte Europea ha sealado que ciertos actos que fueron calificados en el pasado como tratos
inhumanos o degradantes, no como torturas, podran ser calificados en el futuro de una
manera diferente, es decir, como torturas, dado que a las crecientes exigencias de proteccin
de los derechos y de las libertades fundamentales, debe corresponder una mayor firmeza al
enfrentar las infracciones a los valores bsicos de las sociedades democrticas18. Tambin es
importante este caso, porque por vez primera la Corte recoge una definicin de la tortura.
Para tal efecto, recurre al art. 1 de la Convencin de las NN.UU. de 1984 y al art. 2 de la CIPST
de 1985. La Corte Interamericana, de igual manera, sostuvo por vez primera la prohibicin
absoluta de la tortura en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos19.
Caso Maritza Urrutia vs. Guatemala (2003)
En este caso la Corte IDH sostuvo que la privacin ilegal y arbitraria de la libertad,
acompaada de las condiciones de detencin indignas, constituan trato cruel e inhumano.
Asimismo, determin que se haba cometido tortura sicolgica en contra de Maritza Urrutia.
Sin embargo, la relevancia de este caso reside en que por primera vez la Corte Interamericana
seala que la prohibicin absoluta de la tortura, tanto fsica como squica, constituya una
norma de ius cogens20. As, la Corte seal que *s+e ha conformado un rgimen jurdico
internacional de prohibicin absoluta de todas las formas de tortura, tanto fsica como
psicolgica.La prohibicin absoluta de la tortura, en todas sus formas, pertenece hoy da al
dominio de jus cogens internacional
Caso Caesar vs. Trinidad y Tobago (2005)
La Corte en este caso determin que Wilson Jaezar, quien haba sido condenado a que se le
inflijan las penas corporales de flagelacin en virtud de la ley vigente de Trinidad y Tobago, la
Ley de Penas Corporales. La Corte concluy que dicha pena es una forma de tortura. La Corte
se pronunci as: *e+n atencin a la regulacin y aplicacin de las penas corporales de
flagelacin en Trinidad y Tobago, la Corte considera que la naturaleza misma de stas refleja
una institucionalizacin de la violencia que, pese a ser permitida por la ley, ordenada por las
autoridades judiciales y ejecutada por las autoridades penitenciarias, constituye una sancin
incompatible con la Convencin22. Como tales, las penas corporales por medio de flagelacin
constituyen una forma de tortura y, en consecuencia, una violacin per se del derecho de
cualquier persona sometida a la misma a que se respete su integridad fsica, psquica y mental,
en los trminos del artculo 5.1 y 5.2 de la Convencin, en relacin con el artculo 1.1 de la
misma. En consecuencia, la Ley de Penas Corporales debe ser considerada contraria a los
trminos del artculo 5.1 y 5.2 de la Convencin Americana.
Caso Balden Garca vs. Per (2006)
28. La Corte IDH, en este caso, en el que al campesino ayacuchano Bernab Balden Garca se
le aplic el submarino, concluy que esta prctica constituye tortura. La Corte se remite a
esta cita: Cfr., en el mismo sentido, Tyrer v. United Kingdom, supra nota 21. En el mismo
sentido, el Relator Especial de Tortura de la Comisin de Derechos Humanos de las Naciones
Unidas (supra nota 17) ha manifestado que las "sanciones legtimas" debe referirse
necesariamente a las sanciones que constituyen prcticas ampliamente aceptadas como
legtimas por la comunidad internacional, por ejemplo la prisin como forma de privacin de la
libertad, que es un elemento comn a casi todos los sistemas penales. Por el contrario, el
Relator Especial no puede aceptar el concepto de que la imposicin de castigos como la
lapidacin, los azotes y la amputacin se consideren lcitos slo porque el castigo est
legtimamente autorizado desde el punto de vista del procedimiento, es decir mediante la
promulgacin de leyes o normas administrativas o una orden judicial. Aceptar esta opinin
equivaldra a aceptar que cualquier castigo fsico, por muy torturante y cruel que sea, puede
considerarse legtimo en la medida en que haya sido debidamente autorizado en virtud de la
legislacin interna de un Estado. Despus de todo, el castigo es uno de los fines prohibidos de
la tortura. Sin duda alguna, los castigos crueles, inhumanos o degradantes son, pues, ilegales
por definicin; por ello, no pueden de ninguna manera constituir "sanciones legtimas" en el
sentido del artculo 1 de la Convencin contra la Tortura. Adems, la Corte sostuvo que *si no
se investiga de manera diligente y se sanciona a los responsables de la tortura] se incumplira
en la prctica la absoluta prohibicin de torturas y tratos crueles, inhumanos o degradantes.
Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Per (2006)
El Alto Tribunal seal que la violacin sexual y la desnudez forzada a las fueron sometidas las
mujeres, en el develamiento realizado por policas y militares en el Penal Miguel Castro Castro,
constituy tortura. Adems, analiza la violencia sexual como trato cruel y, para tal efecto, cita
el caso Akayesu del Tribunal Penal para Ruanda.
Caso Bayarri vs. Argentina (2008)
El seor Juan Carlos Bayarri fue aprehendido y sometido a tortura el 18 de noviembre de 1991
en Buenos Aires, en el marco de un proceso penal seguido en su contra por la supuesta
comisin del delito de secuestro extorsivo. La Corte IDH reiter el criterio sostenido en el caso
Bueno Alves de considerar tres elementos para configurar tortura: a) acto intencional; b)
severos sufrimientos fsicos o mentales, y c) finalidad29. En este caso el Alto Tribunal calific
los actos a los que fue sometido el seor Bayarri como tortura teniendo en cuenta que esa fue
la conclusin de los tribunales argentinos30, teniendo como probado que en las dependencias
policiales fue cruelmente golpeado, luego de ello se le aplic la picana elctrica instrumento
que genera descargas elctricas en el cuerpo- y se le someti al mtodo de submarino seco
que consiste en la colocacin de una bolsa plstica en la cabeza para impedirle respirar,
mientras simultneamente era golpeado con manos abiertas en ambos odos, hasta que con
un golpe muy fuerte en el odo derecho a puo cerrado le produjeron una hemorragia.
Finalmente, resulta ilustrativo indicar conforme hicimos la distincin necesaria supra, que a
pesar de que los representantes solicitaron al Tribunal que califique los actos de tortura
perpetrados en perjuicio del seor Bayarri como delitos de lesa humanidad, la Corte IDH
consider que no contaba con elementos de juicio que revelaran que la tortura de la que fue
vctima el seor Juan Carlos Bayarri tuvo lugar en un contexto de violaciones masivas y
sistemticas31. De modo tal, no calific la tortura del seor Bayarri como crimen de lesa
humanidad.
V. Prohibicin absoluta de la tortura como norma de ius cogens:
El Derecho Internacional de los Derechos Humanos34 prohbe, en todo tiempo y
circunstancia, la aplicacin de la tortura y reconoce el derecho absoluto e inderogable de no
ser sometido a esta. Los tratados del sistema universal35 y los de los sistemas regionales36
consagran tal prohibicin y encumbran a un lugar cimero el derecho inderogable a no ser
torturado. Del mismo modo, numerosos instrumentos internacionales -que, prima facie, no
tienen carcter vinculante- consagran este derecho y repiten tal prohibicin37. Existe, en los
tiempos que corren, un rgimen jurdico internacional de prohibicin absoluta de la tortura.
Esto es as en la medida en que la tortura constituye una afrenta a la conciencia humana, un
oprobio a la humanidad toda. Es ms, como lo ha sealado la Corte Interamericana y su
homolga europea, la prohibicin absoluta de la tortura por el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos pertenece hoy al dominio del jus cogens y subsiste aun en las
circunstancias. Si bien es verdad que el Derecho Internacional Humanitario no forma parte del
DIDH, no lo es menos que es importante anotar que, incluso en tiempos de guerra, no est
permitido torturar. As lo demuestra el cuerpo jurdico del Derecho Internacional Humanitario:
Artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra; Convenio de Ginebra relativo al trato debido a
los prisioneros de guerra (Convenio III), Artculos 49, 52, 87(3) y 89, 97; Convenio de Ginebra
relativo a la proteccin debida a las personas civiles en tiempo de guerra (Convenio IV),
Artculos 40, 51, 95, 96, 100 y 119; Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de
agosto de 1949 relativo a la Proteccin de las Vctimas de los Conflictos Armados
Internacionales (Protocolo I), Artculo 75; y Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra del
12deagostode1949 relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados sin
carcter internacional Protocolo II), Artculo4. 35 Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Poltico, Artculo 7; Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes, Artculo 2; Convencin sobre los Derechos del Nio, Artculo 37; y Convencin
internacional sobre la proteccin de los derechos de todos los trabajadores migratorios y de
sus familiares, Artculo 10. 36 Carta Africana de los Derechos del Hombre y de los Pueblos,
Artculo 5; Carta Africana de los Derechos y Bienestar del Nio, Artculo 16; Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, Artculo 5; Convencin Interamericana para Prevenir y
Castigar la Tortura, Artculos 1 y 5; Convencin Interamericana para Prevenir, Erradicar y
Sancionar la Violencia contra la Mujer (Convencin de Belm do Par), Artculo 4; y Convenio
Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales,
Artculo 3. 37 Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a
cualquier forma de detencin o prisin, Principio 6; Cdigo de conducta para funcionarios
encargados de hacer cumplir la ley, Artculo 5; Reglas de las Naciones Unidas para la
proteccin de los menores privados de libertad, Regla 87 (a); Declaracin sobre los derechos
humanos de los individuos que no son nacionales del pas en que viven, Artculo 6; Reglas
mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de la justicia de menores (Reglas de
Beijing), Regla 17 y comentario; Declaracin sobre la proteccin de la mujer y el nio en
estados de emergencia o de conflicto armado, esto quiere decir que no cabe ninguna
justificacin para aplicar la tortura. Ni en una circunstancia de lucha contra el terrorismo39. Ni
en una circunstancia de lucha contra el crimen organizado. Ni en una circunstancia de amenaza
de guerra40. En ninguna circunstancia, por ms grave o excepcional que esta sea, est
permitido torturar, pues si se permitiese torturar en circunstancias extremas no se hara sino
legitimar la barbarie41. Como lo ha sealado el Relator Especial de las Naciones Unidas sobre
la Tortura: <<el fundamento jurdico y moral para la prohibicin de la tortura es absoluto e
imperativo y no debe doblegarse o quedar supeditado en ninguna circunstancia a otros
intereses, polticas y prcticas.
VI. Obligaciones de los Estados derivadas de la prohibicin absoluta de la tortura :
Hemos establecido que existe un consenso en la comunidad internacional respecto de que la
prohibicin de la tortura es absoluta e inderogable. Ahora queda por determinar cules son los
efectos o las consecuencias jurdicas de que la prohibicin de la tortura sea absoluta o, lo que
es lo mismo, qu obligaciones surgen para los Estados. A tal efecto, dado que la prohibicin de
la tortura constituye una norma imperativa de Derecho Internacional o ius cogens- surgen para
los Estados obligaciones erga omnes43, cuales son las siguientes:
1) obligacin especial de investigar posibles actos de tortura;
2) obligacin de no admitir las confesiones obtenidas por tortura; y
3) obligacin de no devolucin principio de non refoulemen.
Obligacin especial de investigar posibles actos de tortura
En relacin con la obligacin de garantizar [el derecho a la integridad personal], la Corte ha
sealado que este implica el deber del Estado de investigar posibles actos de tortura u otros
tratos crueles, inhumanos o degradantes44.
El Manual para la Investigacin y Documentacin Eficaces de la Tortura y otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, tambin conocido como Protocolo de Estambul,
establece lineamientos que deben estar presentes en toda investigacin eficaz de malos
tratos. . En ese orden de ideas, el Protocolo de Estambul seala que en una investigacin
diligente debe recabarse de la vctima, entre otros, los siguientes datos: las circunstancias que
condujeron a la tortura, una descripcin detallada de las personas que han intervenido,
descripcin de los mtodos utilizados, la existencia de lesiones fsicas. Se llaman obligaciones
erga omnes a aquellas que pueden ser exigidas por todos los Estados y a todos los Estados.
Adems, la Corte ha sealado que el paso del tiempo para realizar la pericia mdica es
fundamental. As, ha sostenido que el tiempo, en casos de tortura, es vital, pues el tiempo
transcurrido para la realizacin de las correspondientes pericias mdicas es esencial para
determinar fehacientemente la existencia del dao, sobre todo cuando no se cuenta con
testigos ms all de los perpetradores y las propias vctimas y, en consecuencia, los elementos
de evidencia pueden ser escasos. De ello se desprende que para que una investigacin sobre
hechos de tortura sea efectiva, la misma deber ser efectuada con prontitud.
Por otro lado, la Corte ha sostenido que, para determinar si la investigacin se realiz de
conformidad con los estndares internacionales, debe evaluarse si se cumplieron con los arts.
1, 6 y 8 de la CIPST. La Corte, en su reiterada jurisprudencia48, ha aplicado las disposiciones de
la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura y declarado la
responsabilidad internacional del Estado por incumplimiento de las obligaciones que dicho
instrumento consagra. Especficamente, los artculos 1, 6 y 8 de dicho tratado obligan a los
Estados Partes a adoptar todas las medidas efectivas para prevenir y sancionar todos los actos
de tortura dentro del mbito de su jurisdiccin49, pues, de lo contrario, se incumplira en la
prctica la absoluta prohibicin de torturas y tratos crueles, inhumanos o degradantes50. En
razn de ello, para garantizar el derecho a la integridad personal el Estado debe iniciar de
oficio e inmediatamente una investigacin efectiva que permita identificar, juzgar y sancionar
a los responsables, cuando exista denuncia o razn fundada para creer que se ha cometido un
acto de tortura.
En resumen, en casos de tortura, a fin de que el Estado cumpla a cabalidad con su obligacin
de investigar que no es sino una concrecin de su obligacin de garantizar los derechos
humanos- la investigacin emprendida por el Estado deber ser realizada de oficio y de manera
inmediata. Adems, deber ser una investigacin diligente y acuciosa.
Obligacin de no admitir las confesiones obtenidas por tortura
Las confesiones y declaraciones obtenidas bajo tortura no constituyen prueba vlida en un
proceso penal. Esto se traduce en que las declaraciones obtenidas bajo tortura carecen de
validez (prohibiciones probatorias que le dicen. Esto est reconocido en el artculo 15 de la
Convencin de las NN.UU. contra la Tortura y el artculo 10 de la Convencin Interamericana
para Prevenir y Sancionar la Tortura. Esta regla garantiza, pues, el derecho a la no
autoincriminacin52, ya que la confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin
coaccin de ninguna naturaleza.
. El Comit de Derechos Humanos ha sealado que debe establecer por ley que las pruebas
obtenidas por estos mtodos o cualquier otra forma de coercin son enteramente
inaceptables53. Asimismo, posteriormente, el Comit ha sealado que la regla de
inadmisibilidad requiere la ausencia de toda presin fsica o psicolgica directa o indirecta
sobre el acusado de parte de las autoridades investigadoras con miras a que se confiese
culpable
Obligacin de no devolucin: principio de non refoulement
Este principio significa que, en casos en los que exista riesgo de que una persona al ser
expulsada a un Estado va a ser sometida a tortura u otros malos tratos, el Estado no podr
extraditarla o devolverla. El Artculo 3 de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes y el Artculo 13 inciso 4 de la Convencin
Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura recogen este principio. El Comit de
Derechos Humanos ha sostenido que *+ los Estados Partes no deben exponer a las personas
al peligro de ser sometidas a torturas o a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes al
regresar a otro pas tras la extradicin, la expulsin o la devolucin. Por su parte, el Relator
Especial de las Naciones Unidas sobre la Tortura ha sealado que el principio [de non
refoulement] forma parte integrante de la obligacin fundamental general de evitar contribuir
en cualquier forma a una violacin de la prohibicin de la tortura. Asimismo, la Corte Europea
de Derechos Humanos afirm que un Estado Parte adoptara un comportamiento incompatible
con los valores subyacentes a la Convencin si entregaba a un fugitivo por odioso que pudiera
ser el crimen que se le imputa a otro Estado en el cual existen serias razones para creer que
puede ser vctima de torturas. La Corte consider que, a pesar de la ausencia de alguna
referencia explcita en el Artculo 3 de la Convencin Europea de Derechos Humanos, la
obligacin implcita de no extraditar se extiende tambin a los casos en que un fugitivo
correra riesgos de ser sometido a penas o tratos inhumanos o degradantes en el Estado de
destino57. El mismo principio ha sido aplicado por la Corte en casos de expulsin de
solicitantes de asilo hacia un Estado en el que correran el riesgo de ser sometidos a tortura, o
a penas o tratos inhumanos o degradantes58.
Conclusiones:
I. La infraccin al derecho a la integridad personalreconocido en el artculo 5.1 de la CADH en
su triple dimensin fsica, squica y moral- tiene diversas connotaciones de grado que van
desde los tratos crueles, inhumanos y degradantes hasta la tortura todas ellas plasmadas en
el artculo 5.2 del Pacto de San Jos-. El presente trabajo presenta los alcances de la tortura.
II.De los tres instrumentos internacionales que recogen una definicin de la tortura (la
Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra la Tortura y otros Tratos o Penas
Crueles, Inhumanos o Degradantes de 1975, la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes de 1984 y la Convencin Interamericana para
Prevenir y Sancionar la Tortura de 1985) la que define de una manera ms garantista a la
tortura es la CIPST, pues no exige que los dolores (elemento material) sean graves ni requiere
un dolus especialis (elemento subjetivo) para su comisin. Si bien la tortura ha sido definida
por tratados y una declaracin, no existe definicin de las penas o tratos crueles, inhumanos y
degradantes. Sin embargo, la jurisprudencia internacional se ha encargado de definirlas. En ese
sentido, han sealado que se diferencian de la tortura porque stas son menos graves o, si se
prefiere, los sufrimientos que ocasionan son menos intensos que la tortura. La tortura viene a
marcar un mayor estigma En funcin de las circunstancias en las que se cometa la tortura, sta
puede revestir dos formas: puede considerarse grave violacin de los derechos humanos
atentatoria de derechos inderogables- o, si es cometida dentro de un contexto de ataque
generalizado o sistemtico contra la poblacin civil, puede ser considerada como crimen de
lesa humanidad.
Si bien llegamos a la conclusin de que el art. 2 de la CIPST contiene una proteccin ms ancha
de los derechos humanos, la Corte Interamericana en el caso Bueno Alves y reiterando este
criterio en los casos Bayarri, Fernndez Ortega y Rosendo Cant- ha adoptado una definicin
en la que exige que el elemento material, dolores o sufrimientos, est signado por la gravedad
o intensidad. Definitivamente, se trata de un retroceso por parte de la Corte IDH y, por tanto,
no compartimos la definicin que adopta la Corte IDH, por cuanto es menos garantista.
Finalmente, como consecuencia de que la prohibicin absoluta de la tortura ha alcanzado la
categora de norma imperativa del Ius Gentium, derivan obligaciones erga omnes a los
Estados, sean o no partes de tratados de derechos humanos.
IX. Estas obligaciones son:
a) obligacin especial de investigar posibles actos de tortura la investigacin debe ser
diligente y emprendida ex oficio-;
b) obligacin de no admitir las declaraciones o confesiones obtenidas bajo tortura; y
c) obligacin de no devolver non refoulement-, es decir, el deber de no expulsar o extraditar
a personas que corren el riesgo de ser sometidas a tortura u otros malos tratos en dicho
territorio.