AO DE LA INVERSIN PARA EL DESARROLLO RURAL Y LA

SEGURIDAD ALIMENTARIA








Especialidad: CIENCIAS CONTABLES Y FINANCIERAS

Asignatura : PERITAJE CONTABLE

Docente : C.P.C.C. ALBERTO ALFREDO LOPEZ VASQUEZ

Integrantes : CASTILLO ACOSTA DIANA MARIA
ACOSTA CASTRO LIESEL TESSI
BRITTO SANCHEZ RAUL ANTONIO

Pucallpa- Per
2013
1, DELITOS CONTRA ADMINISTRACIN PBLICA

2. ADMINISTRACIN PBLICA Toda actividad cumplida por quienes estn encargados de poner
en funcionamiento al Estado para el cumplimiento de sus fines y funciones sometidas a una
jerarqua en todos sus rganos.
3. ADMINISTRACIN PBLICA Y DERECHO PENAL
1. Prevenir la comisin de delitos.
2. Aplicar sanciones una vez cometido el acto o conducta prohibida en la norma o haber omitido la
obligacin de actuar contenida en la misma.
4. COMO OBJETO DE TUTELA PENAL
1. Ejercicio de funciones y servicios pblicos;
2. Regularidad (continuidad) y desenvolvimiento normal de tal ejercicio.
3. Prestigio y dignidad de la funcin
4. Probidad y honradez de sus agentes
5. Observancia de los deberes del cargo o empleo
6. Proteccin del patrimonio pblico, de los smbolos y distintivos estatales.
5. FUNCIN PBLICA La CICC, ha definido a la funcin pblica como toda actividad temporal o
permanente, remunerada u honoraria, realizada por un persona natural en nombre del Estado o al
servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerrquicos. (Artculo I).
6. FUNCIN PBLICA Empleo pblico. Conjunto de relaciones laborales que vinculan al Estado,
en su posicin del empleador, con sus trabajadores o servidores pblicos. Es la relacin de trabajo
que tiene como elementos principales:
a) La prestacin de servicios.
b) Remuneracin.
c) Subordinacin. Se ubican los funcionarios y servidores pblicos de cualquier entidad pblica.

7. MARCO DE FUNCIONES ESTATALES
1.-FUNCIN LEGISLATIVA De naturaleza normativa, fiscalizadora y legisladora.
2.-FUNCIN ADMINISTRATIVA De gobierno, de naturaleza ejecutora- dispositiva.
3.-FUNCIN JURISDICCIONAL Eminentemente judicial.
8. FUNCIONARIO PBLICO Cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades,
incluidos los que han sido seleccionados, designados o electos para desempear actividades o
funciones en nombre del Estado o al servicio del Estado, en todos sus niveles jerrquicos. Para
efectos penales, al distincin entre ambos radica en el rgimen de responsabilidades penales
distinto para uno y otro, o existente para uno e irrelevante para otro.
9. CONSTITUCIN ARTCULO 40.- La Ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los
derechos y responsabilidades de los servidores pblicos. No estn comprendidos en dicha carreta
los funcionarios que desempean cargos polticos o de confianza. No estn comprendidos en la
funcin pblica los trabajadores de las empresas del Estado o de sociedades de economa mixta.
ARTCULO 41.- La Ley establece la responsabilidad de los funcionarios y servidores pblicos, as
como el plazo de su inhabilitacin para la funcin pblica.
10. CARRERA ADMINISTRATIVA Tiene los siguientes elementos:
1.- Reglas de acceso basadas en los principios de mrito y capacidad.
2.- Una estructura estratificada que genera el derecho a ascenso.
3.- Estabilidad laboral absoluta, derecho a ser repuesto en caso de despido arbitrario.
11. NO ESTN INCLUIDOS EN LA CARRERA ADMINISTRATIVA Artculo 2 del Decreto
Legislativo 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones, seala que
funcionarios de direccin o de confianza, miembros de la fuerza Armada y Fuerzas Policiales, ni
los trabajadores de las Empresas del Estado o de sociedades mixtas, cualquiera sea su forma
jurdica, no estn incluidos en la carrera administrativa.
12. CLASIFICACIN DEL PERSONAL DEL EMPLEO PBLICO Artculo 4 del Decreto
Legislativo 276
1. FUNCIONARIO PBLICO.- El que desarrolla funciones de preeminencia poltica, reconocida
por norma expresa, que representan al Estado o un sector del a poblacin, desarrollan polticas de
Estado y/o dirigen organismos o entidades pblicas.
2. EMPLEADO DE CONFIANZA.- El que desempea cargo de confianza tcnica o poltica,
distinta al funcionario pblico. Se encuentra en el entorno de quien lo designa o remueve
libremente.
13. FUNCIONARIO O SERVIDOR PBLICO PARA LOS EFECTOS PENALES Artculo 425 DEL
C.P. modificado por la ley 26713
1.- Los que estn comprendidos dentro de la carrera administrativa.
2.- Los que desempean cargos polticos o de confianza, incluso si emanan de eleccin popular.
3.- Todo aquel que independientemente del rgimen laboral en que se encuentre, mantiene
vnculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades u organismo del Estado y que
en virtud ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos
4.- Los administradores y depositarios de caudales embargados o depositarios por autoridad
competente, aunque pertenezcan a particulares.
5.- Los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional. 6.- Los dems indicados en la
Constitucin y la Ley.
14. CARACTERISTICAS
1.-La persona deber estar incorporada a la actividad pblica.
2.-Las actividades deben estar sealadas expresamente en el ley o reglamento que organiza su
empleo pblico, por eleccin o nombramiento. De iure.
3.-Ttulo o investidura que el Estado otorga.
4.-Que ejerza el cargo, pues la funcin desempeada es inherente a la rbita o grupo de tareas
encontradas a su actividad.
15. BIEN JURDICO
1) Correcto funcionamiento de la Administracin Pblica.
2) Regularidad y desenvolvimiento normal.
3) Prestigio y dignidad de la funcin.
4) Probidad y honradez.
5) Observancia de los deberes del cargo o empleo.
6) Proteccin del patrimonio pblico.
16. CONCUSIN
17. CONCUSIN.- Es el abuso de poder del funcionario o servidor pblico con la finalidad de
obtener provecho o utilidad econmica ilegtima, ya sea mediante el temor (amenaza de un mal),
engao, presin, compulsin o el uso de la fuerza fsica, valindose del cargo o empleo que
desempea para conseguir su objetivo ilcito. CONCUSIN GENRICA.- ART. 382 C. P. Bien
jurdico.- El regular funcionamiento, prestigio y buena reputacin de la administracin pblica; la
correccin y probidad de los funcionarios o servidores pblicos.
18. COMPORTAMIENTOS TPICOS 1) ABUSO DEL CARGO.- Hacer mal uso de su calidad de
funcionario o servidor pblico que ostenta, con la finalidad de obtener ventajas ilcitas. 2)
OBLIGAR A DAR O PROMETER. OBLIGAR.- Ejercitar violencia, amenaza o presin sobre una
persona, con la finalidad de que otorgue o prometa una ventaja econmica indebida o ilcita.
INDUCIR A DAR O PROMETER.- El funcionario o servidor pblico persuade, convence,
valindose de estratagemas, falsedades o silencios que tengan la suficiencia para conseguir que
la vctima acceda a dar o prometer un bien o beneficio econmico ilcito.
19. DAR O PROMETER.- Es el presupuesto necesario para la existencia previa de un uso abusivo
del cargo expresado en el obligar o inducir sobre la voluntad de la vctima. DAR.- Entregar,
transferir algn bien patrimonial o retener algo que posea. PROMETER.- Compromiso a entregar
en el futuro u bien a favor del funcionario o servidor pblico. 4) INDEBIDAMENTE.- Exigencia
verificada sin la existencia de una causa legtima que lo justifique.
20. OBJETO.- Un bien o beneficio patrimonial. DESTINATARIO.- Para s o tercero. ELEMENTO
SUBJETIVO.- Dolo directo, al utilizar los medios de abuso de cargo, obligando o induciendo para
que de o prometa un bien patrimonial indebidamente, para conseguir su propsito de un beneficio
patrimonial en forma ilcita.
21. COLUSIN DESLEAL
22. EL TIPO PENAL DE COLUSIN DESLEAL A modo de proveernos del adecuado marco
terico normativo para adentrarnos en el objeto de nuestro comentario, las siguientes
caractersticas condensan las notas ms destacadas de este delito: a. Como resulta evidente el
delito de colusin desleal tiene como base fctica una abundante gama de relaciones
contractuales en la que el Estado (en sentido amplio) es parte en las negociaciones y
procedimientos tcnicos de seleccin de los contratantes que le proveern obras, bienes o
servicios, y por otro lado, juega el rol de agente econmico en la serie de actos mediante los
cuales ingresa (o ingres) al mercado de bienes y capitales en el marco de su actividad
empresarial. En ambos contextos la base contractual y administrativa antecede y le es previa al
mbito de la relevancia penal; ms an, la justicia administrativa (entidades administrativas
competentes, Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones) y la Jurisdiccin Arbitral desempean
un papel de gran importancia a efectos de filtrar las causas que finalmente llegarn al fuero penal.
23. Para el caso bajo comentario, la normatividad administrativa estuvo dada por el Reglamento
nico de Adquisiciones (RUA 065- 85-PM) y el Reglamento nico de Licitaciones y Concurso de
Obras Pblicas (RULCOP-Decreto Supremo 034-80 VC). A partir de 1997, entr en vigencia la Ley
26850 (Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado 3-8-97) y su Reglamento aprobado
mediante Decreto Supremo 039-98-PCM, de fecha del 28-9-98. b. El tipo penal se halla construido
con una profusa, desordenada y, en cierto modo, innecesaria incorporacin de elementos
normativos del tipo (contratos, suministros, licitaciones, concursos de precios, subastas, otras
operaciones semejantes, convenios, ajustes, liquidaciones, suministros).
24. c. El funcionario o servidor pblico competente por el cargo para contratar a nombre del
Estado o aquel que haya recibido comisin especial en tal sentido, constituyen por exclusin los
nicos sujetos activos del delito; vale decir, es inherente a este delito un estrechamiento del crculo
de autores en estricta consideracin a las personas especialmente nominadas en el tipo penal,
quienes se vinculan con el objeto material del delito (operaciones y negociaciones contractuales)
por nicas razones derivadas del cargo o comisin.
25. d. El objeto especfico de la tutela penal, es decir el bien jurdico penal protegido en concreto
est representado por dos intereses gravitantes para la administracin pblica:
1) la vigencia y preservacin de los deberes funcionales de lealtad y profesionalismo en la
representacin contractual estatal;
2) los intereses patrimoniales del Estado (en sentido amplio, para comprender tambin a los
organismos pblicos autnomos, gobiernos locales y empresas pblicas).
26. e. Constituye un delito de resultado material, ya que deber necesariamente producirse la
defraudacin a los intereses patrimoniales del Estado, para que se halle consumado. f. Forma
parte del tipo penal la inclusin de una circunstancia modal que confiere sentido singular al modelo
peruano de colusin desleal: la concertacin de los funcionarios o servidores pblicos
(competentes por el cargo o por comisin contractuales).
27. g. Este concierto ilegal, no justificado ni justificable entre parte puede producirse en diferentes
momentos de la relacin contractual, pero deber ser previa a la defraudacin a los intereses
patrimoniales del Estado. h. Se trata de un delito donde el dolo del funcionario o servidor pblico
necesariamente deber ameritar una atencin defraudatoria a los intereses estatales, es decir, se
necesitar de dolo directo para poder perfeccionar la relevancia penal del supuesto de hecho. Dolo
que igualmente deber existir en quienes sean catalogados a ttulo de cmplices.
28. COLUSIN. EXP. 861- 2001 R. N. CUSCO El delito de concusin en su modalidad de cobro
indebido, previsto en el artculo 382 del C. P., establece entre otros, que el funcionario, mediante
intimidacin tcita de la condicin que le asiste, exige el pago o entrega de algunas contribucin u
honorarios no debidos; que, en el citado ilcito, la voluntad del agente debe estar dirigida a
compeler la voluntad de otra persona para obtener beneficio. EXP. N 1649-2003 R. N.
CAJAMARCA El tipo penal descrito en el artculo 382 del C. P., en este caso no se evidencia el
abuso del cargo para obligar o inducir a una persona a dar o prometer indebidamente para s o
para otro, un bien o un beneficio patrimonial, es decir que en la conducta desarrollada por los
acusados existe ausencia de tipicidad, pues en todo caso dicha conducta es enmarcara dentro de
los presupuestos del delio de colusin previsto en el artculo 384 del C. P.
29. EXACCIN ILEGAL.- EXP. N 83-2004 R. N. ANCASH El delito de exaccin ilegal,
contemplado en el artculo 383 del C. P., se refiere no slo a los funcionarios o servidores pblicos
que perciben ingresos de fuentes particulares sino en general a todo sujeto pblico que pueda
abusar de su cargo para exigir o hacerse pagar contribuciones, indemnizaciones o emolumentos
no debidos y que excedan a la tarifa legal; refirindose sobre todo al pago de aranceles; siendo
ello as, en el presente proceso no se configuran los requisitos exigidos por el mencionado tipo
penal, ya que lo que haba solicitado el acusado no era un arancel con tarifa establecida por ley
sino una subvencin, por lo que debe absolverse al procesado.
30. COLUSIN ILEGAL.- EXP. N 850- 2001 R. N. ARTCULO 384 C. P. La conducta delictiva
atribuida a la encausada de haber elaborado la Bases de la Licitacin y suscrito el contrato
respectivo con la empresa que obtuvo la buena pro, resulta atpica, toda que el tipo penal de
colusin ilegal exige como elemento tpico que la defraudacin al Estado se produzca a raz de un
concierto o confabulacin con los interesados, no dndose este supuesto con el mero acto de
elaboracin de las Bases de Licitacin que se limita a definir las reglas generales dirigidas a todos
los postores; empero, en la hiptesis que se plantea contra la encausada. Es decir, la existencia
de un concierto entre los miembros del Comit nico de Adquisiciones y los representantes de las
empresas a quienes se les otorg la buena pro, a efectos de admitir sus argumentos de no
entrega de los productos por fuerza mayor y hecho fortuito, sin cobrarle de esta manera, la
penalidad por mora, no ejecutar la carta fianza ni resolver el contrato, este supuesto si estara
previsto en el artculo 384 del C. P. en el rubro de concierto defraudatorio en los ajustes del
contrato de suministro de los productos materia de la licitacin.
31. COLUSIN ILEGAL.- EXP. 740-2003 R. N. AREQUIPA Que el delito de colusin ilegal
previsto en el artculo 384 del C. P., exige como presupuesto para su comisin la concertacin
que consiste en ponerse de acuerdo subrepticiamente con los interesados en lo que la ley no
permita para beneficiarse as mismo y a intereses privados, la que debe darse de manera
fraudulenta y causando perjuicio a la administracin pblica. COLUSIN DESLEAL.- EXP. N
2664-2003 R. N. AREQUIPA El delito de concusin- colusin fraudulenta exige necesariamente la
produccin de un fraude en la hacienda pblica, no siendo suficiente la realidad de una vinculacin
indebida con funcionarios del hospital y el hecho de haber vendido productos y efectuado
servicios, en tanto que no aparezca acreditada, entre otros, medios fraudulentos,
sobrevaluaciones o venta de servicios inexistentes o innecesarios, por lo que este cargo carece de
contenido penal.
32. COLUSIN ILEGAL.- EXP N 1480-2004 R. N. AREQUIPA Que el delito de colusin
fraudulenta, previsto en el artculo 384 del C. P., exige que el funcionario pblico defraude al
Estado concertndose fuera de la ley con los interesados en los contratos que lleva a cabo por
razones funcionales; que, propiamente, la concertacin fraudulenta requiere la realizacin de
maniobras de engao, que se manifiestan en un perjuicio patrimonial- potencial o real- para la
administracin. () No es posible dar por acreditado que el precio de adquisicin del camin
volquete fue excesivo en perjuicio de la hacienda municipal: que frente a la prueba pericial no cabe
estimar, sin apoyo pericial en contrario y exclusivamente sobre la base de un contrato de compra
venta anterior, que el precio de venta a la Municipalidad import una sobrevaloracin punible.
33. COLUSIN ATPICA.- EXP N 3042-2004 R. N. PUNO El sujeto activo del delito objeto de
condena -colusin fraudulenta- sera el Alcalde, pues es l quien tiene la funcin especfica de
intervenir en los contratos pblicos y la autoridad para llevarlos a cabo y comprometer el
patrimonio municipal, correspondiendo de ser as al imputado la condicin de cmplice primario.
Que, en el presente caso est ausente la propia existencia de la defraudacin acusada, en tanto
no obran en pruebas que acrediten que se realizaron efectivas maniobras de engao ni que se
ocult maliciosamente a la Administracin Municipal la contratacin del imputado; que, adems, es
de entender que el fraude debe manifestarse el perjuicio patrimonial para el Estado, en este caso
para la Municipalidad y, asimismo, que este ltimo debe formar parte de la contratacin de
servicios profesionales; que las labores tcnicas por parte del imputado efectivamente se
realizaron, sin que el procedimiento para su contratacin y trabajo tcnico del imputado hayan sido
cuestionados ni el monto que percibi impugnado por excesivo o fuera de los marcos de la
legislacin de la materia.
34. PECULADO
35. PECULADO
a) SUJETO. Funcionario o servidor Pblico. Funcin especfica.
b) VERBO. Apropiar o utilizar. Indica delito de resultado instantneo Para s o para otro.
c) Caudales, efectos.
d) Custodia, administracin.
e) Administracin, percepcin y custodia.
f) Reciba por razn de su cargo.
g) Conocimiento carcter pblico y relacin funcionarial, intencin apropiarse o usar bienes.
ESTRUCTURA.- ORACIN TPICA
36. DEBER DE FIDELIDAD
a) Relacin funcionarial especfica.
b) Violacin de los deberes del cargo.
37. RELACIN FUNCIONAL
a) Poder de vigilancia y control sobre la cosa.
b) Posesin incluida en competencia del cargo.
c) Usurpador comete delito de hurto, apropiacin ilcita.
38. POSESIN
a) Percepcin.
b) Administracin.
c) Custodia.
39. MODALIDADES
a) Apropiacin.
b) Utilizacin.
c) Para s o para otro.
40. CONSUMACIN
a) De resultado.
b) Instantneo.
c) No cabe compensacin.
d) Provecho.
e) Perjuicio patrimonial.
41. AGRAVACIN
a) Destino de bienes.
b) Fines asistenciales.
c) Programas de apoyo social.
42. PECULADO CULPOSO
a) Funcionario con tenencia de bienes.
b) Infraccin del deber del ciudadano.
c) Resultado Tpico Sustraccin.
43. PECULADO DE USO
a) Funcionario o servidor pblico.
b) Para fines ajenos al servicio usa o permite que otro use.
c) Vehculos, mquinas o cualquier otro instrumento de trabajo.
d) Pertenezca a la administracin pblica o se hallan bajo su guarda.
e) No exige nimo de lucro.
f) Aplicable a contratista o a sus empleados.
44. MALVERSACIN DE FONDOS
a) Funcionario o servidor pblico.
b) Da al dinero o bienes que administra un aplicacin diferente de aqulla a los que estn
destinados.
c) Afecta el servicio o funcin encomendada
45. PLENO JURISDICCIONAL y Delito Pluriofensivo y Bien Jurdico
a) Garantizar el principio de la no lesividad de los intereses patrimoniales de la Administracin
Pblica.
b) Evitar el abuso del poder del que se halla facultado el Funcionario que quebranta los niveles
funcionales de lealtad y probidad.
46. ELEMENTOS MATERIALES DEL DELITO
a) Existencia de una relacin funcional entre el sujeto activo y los caudales y efectos.
b) La percepcin. La administracin. La custodia.
c) Apropiacin o utilizacin.
d) Destinatario para s o terceros.
e) Caudales y Efectos.
47. DELITO DE PECULADO CULPOSO Una de las modalidades del delito de peculado es el
denominado peculado culposo, ilcito previsto en el tercer prrafo del artculo 387 del Cdigo
Penal. Se trata de un delito contra la Administracin Pblica de caprichosa construccin tpica, que
genera un especial esfuerzo interpretativo y algunas dudas que merecen ser dilucidadas. Ello ha
motivado que en esta ocasin la seccin Tendencias Jurisprudenciales d algunos alcances y
pormenores de los elementos que caracterizan esta figura delictiva.
48. CONCLUSIONES
1) Si el Funcionario Pblico se apropia de caudales que pertenecen al Estado y no lo recibe por
razones de su cargo comete hurto o apropiacin ilcita segn el caso.
2) La Academia de la Magistratura autores nacionales y extranjeros sostienen que un poseedor de
facto o de hecho o usurpador de funciones no es autor de peculado.
3) Como delito de infraccin del deber, ofensa a la fidelidad o lealtad.
4) No son autores de peculado los que reciben dinero ilcito.
5) La autoridad por peculado por delegacin de facultades se configura cuando es valida y
legalmente impartida.
49. CONCLUSIONES
6) Para que un particular sea considerado como cmplice tiene que haber colaborado de manera
relevante y dolosa con el Funcionario que recibi el caudal por razn de su cargo.
7) La complicidad en el delito de peculado se rige por los principios de no dominio del hecho y de
accesoriedad limitada. 8) Para ser autor de peculado deben ser antijurdico, tpico y culpable.
50. NO ES NECESARIO QUE BIENES ESTN CONFIADOS
1) No se requiere tenencia material.
2) Suficiente disponibilidad jurdica.
3) Posibilidad libre disposicin por ley.
4) Competencia funcional especfica.
5) Disponibilidad a las atribuciones que ostenta como funcionario.
51. ACERCA DE LA POSIBILIDAD DE COMPRENDER AL RETENEDOR COMO SUJETO
ACTIVO DEL DELITO DE PECULADO Pese a que el Cdigo Penal no ha incluido al retenedor
como sujeto activo del delito de peculado, no es extrao encontrar opiniones que afirman esa
posibilidad sobre la base del artculo 675 del Cdigo Procesal Civil, que extiende las
responsabilidades del depositario al retenedor. Sin embargo, en opinin del autor, tal
razonamiento no es acertado porque las normas que regulan las medidas cautelares y las normas
penales poseen objetos distintos y en consecuencia, las responsabilidades que el artculo 675 del
Cdigo Procesal Civil traslada al retenedor sirven solo para alcanzar los fines de la norma procesal
y no para delimitar el mbito de la responsabilidad penal.
52. PECULADO POR EXTENSIN Quines pueden cometer ese delito? El sujeto activo en el
peculado por extensin es el particular asimilado a la condicin de funcionario o servidor pblico
para los efectos penales, pues el inciso 4 del artculo 425 del Cdigo Penal atribuye a
determinadas personas la posibilidad de cometer las conductas de los artculos 387 a 389 del
cdigo acotado, por lo que de acuerdo con el artculo 392, segunda parte, de dicha norma
material, son sujetos activos de peculado por extensin los depositarios o custodios de dinero o
bienes embargados o depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares,
encargados de guardar los bienes, esto es, que en el ejercicio de sus actividades custodian bienes
privados que son encargados por un funcionario pblico.
53. PROBLEMTICA ESPECIFICA DEL EXTRANEUS EN EL DELITO DE PECULADO Las
preguntas de rigor -que a su vez ilustran lecturas interpretativas distintas- son aqu las siguientes:
a) El para otro define un sujeto activo del delito de peculado, por lo mismo un coautor? b) El
para otro constituye un cmplice del autor peculado? c) El para otro es un instigador o
inductor al delito de peculado?
54. d) El para otro puede ser considerado un receptador? e) El para otro es slo un
referente fctico que sirve para globalizar mejor el mbito posible de tipicidad del delito de
peculado atribuible al sujeto activo, pero carece de inters para el derecho penal, en cuanto sujeto
imputable? f) El para otro, puede tambin configurar hiptesis de irrelevancia penal, en atencin
a estrechas vinculaciones familiares acogidas bajo el marco del principio de confianza?
55. DELITO DE PECULADO Cabe absolver al procesado s no se determina cul es el monto de
dinero efectuado? De la valoracin efectuada por el Colegiado no se ha logrado establecer la
cantidad de dinero objeto de apropiacin, pues la pericia contable respectiva ha sido
deficientemente estructurada con conclusiones que tcnicamente no pueden ser consideradas
como tales, y adems est impregnada de subjetividad, ya que los peritos se atribuyen facultades
que no les corresponde, como es de pronunciarse sobre la responsabilidad econmica de los
acusados; asimismo, en la primera conclusin de dicha pericia aparece agregada irregularmente la
frase por la suma de catorce mil ochocientos setenta y ocho nuevos soles con ochenta y tres
cntimos, monto que no tiene ninguna referencia explicativa en el texto del examen pericial, todo
lo cual le resta seriedad y credibilidad ilustrativa para el juzgador, ms an si los peritos dejan
anotado que no es de su competencia pronunciarse sobre la cantidad y calidad de los materiales
empleados en la obra y la conformidad de la misma. Si esta es la prueba de cargo en la que
descansa la imputacin fiscal, no se puede concluir que se ha cometido delito de peculado puesto
que dicho ilcito supone la apropiacin dolosa de caudales del Estado, elemento objetivo fctico
que no aparece acreditado con prueba suficiente (RN N 1036-2002 ANCASH).
56. LA ADMINISTRACIN DE CAUDALES PBLICOS POR DELEGACIN DE
COMPETENCIAS FUNCIONARIALES Y SU ENTREGA INDEBIDA A PARTICULARES As, el
peculado es un delito especial porque formalmente el artculo 387 del Cdigo Penal restringe la
rbita de autora al funcionario o servidor pblico que administra, percibe o custodia caudales o
efectos por razn de su cargo, pero se trata de un delito de infraccin de deber porque el
fundamento de la responsabilidad penal en concepto de autor no radica en el dominio sobre el
riesgo tpico, sino que reside en el quebrantamiento de un deber asegurado institucionalmente y
que afecta slo al titular de determinado status o rol especial.
57. Materialmente, la responsabilidad penal se atribuye en funcin a dos factores de imputacin: 1)
el dominio normativo del riesgo de poder afectar a terceros mediante la administracin defectuosa
del propio mbito de organizacin y de mbitos ajenos cuya gestin ha sido asumida (delitos de
organizacin o de dominio); o, 2) el incumplimiento de deberes positivos que dimanan de las
instituciones nucleares de la sociedad (delitos de infraccin de deber). Detengmonos brevemente
en los fundamentos de la distincin material entre delitos de dominio y delitos de infraccin de
deber.
58. Efectivamente, si se tiene en cuenta que el proceso de normativizacin del tipo penal
emprendido por la dogmtica penal moderna ha demostrado que el status de garante es condicin
necesaria para la autora de todo delito, la introduccin de consideraciones materiales en tal
categora formal llevara a concluir que todos los tipos penales describen delitos especiales, en
tanto y en cuanto solo puede ser autor quien es garante o incumbente.
59. Concretamente, slo pueden ser autores los funcionarios obligados por deberes especiales de
lealtad hacia el patrimonio estatal que gestionan. La exigencia tpica de un acto de apropiacin no
debe llevar a pensar que el dominio sobre dicho riesgo constituye el criterio de imputacin.
Ciertamente, las situaciones de delegacin de deberes institucionales no liberan automticamente
y en todo caso a los obligados originarios, de modo que el suceso lesivo puede ser atribuido bajo
un esquema de autora confluyente o accesoria tanto al funcionario que administra caudales por
disposicin legal expresa como al funcionario que lo hace por un acto de delegacin de
competencias.
60. A continuacin abordar el ltimo de los temas planteados al principio del presente tema: el
particular que acepta los caudales estatales indebidamente ofrecidos por un funcionario pblico,
puede ser penalmente responsabilizado? y, de ser el caso se trata de complicidad en el delito de
peculado cometido por dicho funcionario o de autora de un delito de receptacin o encubrimiento?
61. Lo determinante para la configuracin del injusto es la infraccin del deber especial, y en tanto
y en cuanto sta se produzca, todos los intervinientes debern responder por la lesin de la
institucin positiva con independencia de la existencia de un denominado delito comn
subyacente. La modalidad de peculado a favor de tercero presenta una estructura de intervencin
necesaria o de un delito de relacin, pues su consumacin exige que el tercero acepte los
caudales que indebidamente le ofrece el funcionario pblico.
62. Distinto es el caso del funcionario pblico que entrega a un particular bienes de procedencia
estatal que previamente ha incorporado en su esfera privada. En tales supuestos, y siempre que la
aceptacin de los bienes se realice a sabiendas de su procedencia delictiva, podra imputarse al
particular la comisin de un delito de receptacin, o de encubrimiento real cuando haya actuado
con el propsito de coadyuvar al ocultamiento de un delito precedente, e inclusive podra
sostenerse una imputacin por delito de lavado de activos.
63. DELITO DE PECULADO TIPO OBJETIVO Sala Suprema Penal Transitoria Ejecutoria del 06
de Noviembre de 2003 R. N. N113-2002 - Amazonas Disposiciones estudiadas: Art. 387del C.
P.; Art. 284del C. P. P. El bien jurdico protegido por el delito de peculado segn la doctrina se
desdobla en dos objetos especficos merecedores de proteccin jurdico penal: por un lado, el
garantizar el principio de no lesividad de los intereses patrimoniales de la administracin pblica y,
por otro lado, evitar el abuso de poder del que se halla facultado el funcionario o servidor pblico
que quebranta los deberes funcionales de lealtad y probidad, consumndose el mismo con la
apropiacin o utilizacin de los caudales o efectos cuya percepcin, administracin o custodia le
estn confiados por razn de su cargo, ocasionando con ello perjuicio econmico a la entidad
agraviada.
64. PECULADO: DEFINICIN Sala Suprema Penal Permanente Ejecutoria del 16 de Abril de
2003 R. N. N1118-2002 - Lima Disposiciones estudiadas: Art. 387del C. P. Que en el delito de
peculado tanto en su modalidad dolosa como culposa, se sanciona la lesin sufrida por la
administracin pblica al ser despojada de la disponibilidad de sus bienes, despojo que es
producido por quienes ostentan el poder de administrar tales bienes, como son los funcionarios o
servidores pblicos, quienes al incumplir el mandato legal que establece el destino que ha de
darse a tales bienes, permiten que el Estado pierda su disponibilidad sobre el bien y ste no
cumpla su finalidad propia y legal; que, en consecuencia, para que se configure el delito de
peculado, el sujeto activo debe apropiarse o utilizar para s o para otro los caudales o efectos cuya
percepcin, administracin o custodia le haya sido confiada en razn a su cargo, de acuerdo con
el tipo penal establecido en el artculo 387del Cdigo Penal.
65. PECULADO DOLOSO Sala Suprema Penal Permanente Ejecutoria del 28 de Mayo de 2003
R. N. N1686-2002 - Ica Disposiciones estudiadas: Art. 387del C. P. El procesado ha utilizado su
cargo para sustraer sistemticamente gasolina del programa a su cargo; pues en su condicin de
Jefe de Programa de Maquinarias Agrcolas del Ministerio de Agricultura de Ica se encargaba de la
supervisin de stas, contando para ello con un presupuesto pblico destinado al uso de
combustible; que respecto al delito de peculado culposo, es menester acotar que dicho supuesto
se da cuando se establece plenamente que una tercera persona se beneficia con los bienes o
caudales del Estado, aprovechndose del actuar negligente y culposo del procesado, no siendo el
presente caso, tenindose en cuenta que el encausado fue quien se apropi y benefici del
combustible, determinndose que su conducta se halla comprendida dentro de los alcances del
primer prrafo del artculo 387del Cdigo Penal que seala el delito de peculado doloso.
66. PECULADO: LAS FOTOCOPIAS SIMPLES NO TIENEN EL MRITO SUFICIENTE PARA
SUSTENTAR EL DICTAMEN PERICIAL CONTABLE Sala Suprema Penal Permanente Ejecutoria
del 12 de Abril de 2004 R. N. N2239-2002 - Junn Disposiciones estudiadas: Art. 387del C. P;
Arts. 298y 301del C. P. P. Las instrumentales relacionadas con el Movimiento Econmico de
los Ingresos y Egresos Propios, Oficio Mltiple nmero cero diecinueve noventiocho e Informe
sobre la Revisin de Libro de Caja, respectivamente, son fotocopias simples que no tienen el
mrito suficiente para sustentar el Dictamen Pericial Contable; en tal sentido, deber en el nuevo
contradictorio tenerse a la vista los originales de tales documentos para que por parte de los
especialistas en la materia, se evale un pronunciamiento arreglado a ley.
67. PECULADO Sala Suprema Penal Permanente Ejecutoria del 13 de Abril de 2004 R. N. N
568-2003 - Santa Disposiciones estudiadas: Art. 387del C. P. Que durante ese lapso de tiempo
el imputado se apropi del monto ya sealado, consolidado por la pericia, producto de cuatro
cuentas corrientes, faltante que luego de constatarse administrativamente fue reembolsado a los
titulares de las cuentas afectadas al detraerse de los bonos que tena depositados en el Banco.
Que, la negativa del imputado formulada en la audiencia se encuentra enervada no slo con la
declaracin de Gerardo Zavaleta Salvador, sino tambin con el tenor de los memorndums e
informes del Banco de la Nacin, los empoces de Entel Per, y los correspondientes a los otros
titulares de las cuentas; que en consecuencia, la prueba documental, corroborada por la
declaracin del Jefe de la Agencia de Conchucos del Banco de la Nacin y denunciante Gerardo
Zavaleta Salvador, acredita la realidad de los depsitos; y a su vez la documentacin generada
por el Banco como consecuencia de los reclamos de los clientes, confirma que el titular de la
agencia en esos momentos se apropi del monto cuestionado, tanto ms si para reembolsar el
dinero apropiado a los perjudicados se afect una cuenta por bonos que tena el propio acusado,
sin que ello hubiera merecido de su parte objecin alguna.
68. PECULADO DE USO: ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL TIPO PENAL Sala Suprema
Penal Transitoria Ejecutoria del 30 de Mayo de 2003 R. N. N 1285-2002 - Lima Disposiciones
estudiadas: Art. 388 del C. P. Que, el delito de Peculado de Uso, previsto en el artculo
trescientos ochenta y ocho del Cdigo Penal vigente, se consuma cuando: El funcionario o
servidor pblico, que para fines ajenos al servicio, usa o permite que otro use vehculos, mquinas
o cualquier otro instrumento de trabajo pertenecientes a la administracin pblica o que se hallan
bajo guarda, en ese sentido luego de la instruccin, los debates orales y la deliberacin, se ha
llegado a establecer que: A) La calidad del agente; al momento de los hechos el procesado, tena
la condicin de Director Ejecutivo de la Comisin de Coordinacin Inter Universitaria de la
Asamblea Nacional de Rectores; B) El objeto materia del delito; que, para la obtencin del
vehculo (objeto material del delito) se realiz mediante el Memorandum nmero cero
cuarentaidos- noventaicuatro-P, en la que se dispone la adquisicin de una unidad mvil para la
Presidencia de la Asamblea Nacional de Rectores; en ese sentido queda acreditado que el
vehculo afectado era de propiedad de la Asamblea Nacional de Rectores; C) Responsabilidad
Penal del Procesado; que con fecha veinticuatro de Abril de mil novecientos noventa y seis, el
procesado fue vctima de asalto y robo de la camioneta de propiedad de la Asamblea Nacional de
Rectores, al momento de estos hechos la camioneta no haba sido ingresado al almacn como
bien adquirido de la entidad pblica y con las declaraciones testimoniales, se acredita que el
procesado, utiliz el vehculo afectado en reiteradas oportunidades.
69. PECULADO POR USO Sala Penal Ejecutoria del 21 de Marzo de 2003 R. N. N1522-2002 -
Ayacucho Disposiciones estudiadas: Art. 388 del C. P. Los cargos formulados por el
representante del Ministerio Pblico, no se han acreditado de modo alguno, puesto que el
encausado al efectuar las llamadas de larga distancia de carcter personal, en su condicin de
Director del Hospital de Apoyo de San Miguel La Mar, lo hizo pensando que era uno de sus
derechos y que le era permitido, al no tener ninguna comunicacin que estableciera lo contrario,
por lo que actu bajo error de prohibicin, ya que consider que estaba procediendo por la
condicin de jefe y desconoca que el efectuar llamadas telefnicas a larga distancia nacional
constitua delito de Peculado por Uso, no existiendo pruebas que haya conocido y querido causar
perjuicio a la entidad agraviada; ms an, si asumi el pago por las llamadas efectuadas.
70. PECULADO Y MALVERSACIN DE FONDOS: IMPORTANCIA DE LA PERICIA TCNICA
DE VALORIZACIN Sala Suprema Penal Transitoria Ejecutoria del 18 de Noviembre de 2003 R.
N. N409-2002 - Arequipa Disposiciones estudiadas: Arts. 387y 389del C. P.; Art. 284 del C. P.
P. En los delitos de peculado y malversacin de fondos, es importante la Pericia Tcnica de
Valorizacin toda vez que a) permite determinar la existencia de bienes b) posibilita acreditar el
destino de los mismos y c) permite establecer diferencias entre los ingresos y egresos; por lo que
del anlisis que la sustenta depender el aspecto material del delito.
71. MALVERSACIN DE FONDOS: EXTENSIN DEL TIPO Sala Suprema Penal Permanente
Ejecutoria del 10 de Febrero de 2005 R. N. N3102-2004 - Santa Disposiciones estudiadas: Arts.
389y 392del C. P. El artculo trescientos noventa y dos del Cdigo Penal, incorpor una figura
extensiva en relacin con dicho tipo penal, de malversacin por extensin, en cuya virtud tambin
comete este delito todas aquellas personas o representantes legales de personas jurdicas que
administren o custodien dinero o bienes destinados a fines asistenciales o programas de apoyo
social; que, siendo as, la conducta ejecutada por el imputado en funcin a su situacin personal
est incursa en dicho artculo trescientos noventa y dos del Cdigo Penal en concordancia con el
artculo trescientos ochenta y nueve del mismo Cdigo.
72. MALVERSACIN DE FONDOS: EXTENSIN DEL TIPO Sala Suprema Penal Permanente
Ejecutoria del 10 de Febrero de 2005 R. N. N3102-2004 - Santa Disposiciones estudiadas: Arts.
389 y 392 del C. P. Que si bien, conforme al artculo trescientos ochenta y nueve del Cdigo
Penal el delito de malversacin requiere que el sujeto activo sea un funcionario o servidor pblico
que administra concretos caudales pblicos, calidad que desde luego no tiene el imputado, pues
es un padre de familia sin ningn vnculo con el Estado; empero, el artculo trescientos noventa y
dos del Cdigo Penal, incorpor una figura extensiva en relacin con dicho tipo penal, de
malversacin por extensin, en cuya virtud el imputado cometi este delito. La conducta del
imputado se encuadra en el artculo trescientos noventa y dos en concordancia con el artculo
cuatrocientos veinticinco del Cdigo Penal, por haber tomado unilateral e ilcitamente dineros del
Convenio con el PRONAA aprovechndose de su cargo como tesorero del Ncleo Ejecutor.
73. LA EXTENSIN DEL PECULADO: EL DEPOSITARIO DE UNA MERCANCA EMBARGADA,
INCURRE EN ESTE DELITO Sala Suprema Penal Permanente Ejecutoria del 31 de Enero de
2005 R. N. N3196-2004 - Santa Disposiciones estudiadas: Arts. 31, 36387, 392y 426del C.
P.; Art. 300 del C. de P. P. Que, siendo as, se tiene que los acusados has dispuesto de la
mercanca embargada, haber sido nombrados depositarios, consecuentemente, incurrieron en el
delito de peculado por extensin segn la concordancia establecida por los artculos trescientos
ochenta y siete y trescientos noventa y dos del Cdigo Penal.
74. CORRUPCIN
75. Corrupcin a) Sujetos activos. b) Corruptor. c) Funcionario Pblico. d) Objeto material.- Dinero,
dado o prometido.
76. Cohecho Propio Ddiva o promesa. Realizacin de actos contrario a funcin. Omitir lo
que est obligado hacer. Violacin flagrante de deber y obligacin.
77. Cohecho Impropio a) Cumple sus funciones. b) Actos no est prohibidos. c) Reprocha recibir o
solicitar ventajas.
78. Corrupcin Pasiva a) Funcionario se limita a recibir o aceptar medio corruptor. b) Hacer u
omitir acto de funcin. c) Sin faltar obligaciones. d) Propio e impropio.
79. Corrupcin Activa a) Sujeto que trata de corromper o comprometer. b) Funcionario haga u
omita algo. c) En contra de sus deberes o cumplimiento de las mismas.
80. Medios Corruptores a) Donativo.- dado o prometido. b) Poseer naturaleza material. c)
Estimacin econmica. d) Capacidad ser transferible. e) Ilegitimidad. f) Apuntar direccin
determinada. g) Suficiencia motivadora.
81. Ventaja a) Cualquier otra ventaja. b) Ascensos, premios, promociones. c) Otorga beneficio o
privilegio.
82. Bien Jurdico a) Tutelar deberes del cargo. b) Proteger imparcialidad. c) Proteger actos de
oficio.
83. Verbos Rectores a) Solicitar.- pedir, requerir. b) Aceptar.- recibir o admitir.
84. Elemento Subjetivo a) Doloso. b) Acta u omite violando obligaciones. c) Bajo efectos
corruptores.- donativo, ventaja. d) Voluntad y conocimiento.
85. CONCLUSIN a) Unilateral. b) Arranca, sonsaca o se apropia lo indebido. c) Abusa de su
funcin. d) Constrie o induce a dar o prometer.
86. IMPORTANCIA DEL MONTO PERCIBIDO O SOLICITADO EN EL DELITO DE COHECHO:
COMENTARIO A LA EJECUTORIA SUPREMA La nimiedad de los donativos o de las
percepciones. Poquedad que resulta suficiente para obrar en la voluntad y la consciencia de los
agentes pblicos para obtener de los mismos prestaciones totalmente alejadas del espritu del
ejercicio de la funcin y el servicio pblico. Pero a la vez nos coloca en la situacin obligada de
tener que examinar las bondades o precariedades de las figuras penales de cohecho, las mismas
que no han tomado en cuenta, para criminalizar, prevenir y reprimir, los niveles de corrupcin tanto
en atencin a los montos ilcitos comprometidos y las violaciones infringidas cuanto a las personas
comprometidas.
87. La corrupcin funcional de baja inmensidad (las denominadas corruptelas) pero ampliamente
extendida, y que es la que resulta directamente perceptible para la poblacin y que tiene a los
funcionarios intermedios y de base y a los servidores pblicos como sujetos imputables, se
presenta en la ejecutoria suprema a travs de uno de sus extremos posibles: el quiebre de
deberes funcionales frente a propuestas o solicitudes econmicas nimias o insignificantes.
Situacin que desde un enfoque de sentido comn y de la lgica misma de los apetitos
crematsticos ilcitos en juego resulta difcil de entender tanto desde una nocin de eficacia y
justificacin econmica del acto corruptor (costo- beneficio), como desde el principio del deber de
garante debido por todo funcionario a la administracin pblica y en suma a la Nacin.
88. CONCLUSIONES
A) Si bien el Cdigo Penal de 1991 ha incluido en su sistemtica normativa de cohecho pasivo y
activo especficos la agravante en razn a la calidad del sujeto activo (artculos 395 y 398),
siguiendo una lnea poltico criminal mayoritaria en el contexto penal normativo internacional, ha
omitido considerar como agravantes los indicadores objetivos del monto del donativo o la
valoracin econmica de las ventajas o promesas recibidas o solicitadas, as como la magnitud de
los deberes funcionales comprometidos con la conducta asumida por el funcionario o servidor
pblico.
89. B) La omisin aludida en la construccin de los tipos penales de cohecho ha permitido que el
Juez tenga que sancionar al sujeto activo con la misma o similar pena (esto ltimo en base al
escaso margen de flexibilidad que le permite la norma penal especfica) en situaciones tan
dismiles como la de la Polica Nacional (caso ilustrado con la ejecutoria suprema, pero que puede
ampliarse a cualquier agente pblico) que solicita o recibe una coima de dos soles y la del alto
funcionario que solicita o acepta uno de varios millones de dlares (pasando por las cifras
inmediatamente inferiores en progresin retro). Cuestin que coloca en tela de juicio la
proporcionalidad de la respuesta legislativa y sobre todo muestra el estado de insensatez al que
se puede llegar con normas penales no adecuadas a la poca de la gran delincuencia funcional
asociada al crimen organizado o mafioso.
90. C) El tomar en cuenta en la elaboracin de los tipos penales de cohecho los montos puestos
en juego en los medios corruptores, as como el valorar la magnitud de la lesin del deber
infringido, adems de considerar otros referentes de agravancia en razn por ejemplo del deber de
garante del alto funcionario (funcionarios de confianza, altos dignatarios) que se postula como
propuesta en el comentario, permitir apreciar el injusto con mayores estndares de racionalidad y
proveer a la norma penal de criterios de mejor criminalizacin-prevencin.
91. EL EXTRANEUS EN EL DELITO DE COHECHO PASIVO: INICIAL APROXIMACIN AL
ROL Y UBICACIN DOGMTICO-PENAL DE LOS TERCEROS EN LOS DELITOS
ESPECIALES PROPIOS CONCLUSIONES 1. La situacin jurdica y dogmtica del tercero que
interviene en los delitos especiales propios de funcin, vale decir en aquellos cometidos por
funcionarios y por servidores pblicos siempre ocupa una posicin jurdico- dogmtica
subordinada o accesoria al papel que juega el sujeto especial calificado por la presencia de
calidades institucionales propias que imponen el cumplimiento de deberes especiales para con la
Administracin Pblica y en suma con la Nacin.
92. 2. En el delito de cohecho pasivo el abordamiento normativo del extraneus o tercero, es
distinto al ofrecido en los tipos de cohecho activo, pues en esta segunda figura penal el tercero,
ajeno institucional o funcionalmente a la Administracin Pblica, ocupa el centro de atencin de la
norma penal y es el que comete el delito, vale decir, es autor de cohecho activo, ya sea que se
trate de cohechos activos especficos (artculos 398 y 398A) o de cohecho activo genrico (artculo
399).
93. 3. En el caso comentado, la participacin de la esposa del magistrado admite dos lecturas: a)
Si se acepta la tesis de la terminacin del delito sus aportes consistentes en recepcionar la ddiva
para el magistrado constituirn actos de consumacin del delito, tratndose de un cooperador no
necesario, b) Si se considera que el delito se consum instantneamente al solicitar la ddiva,
dicha persona no podr ya cometer actos de colaboracin subsumibles en el delito de cohecho
pasivo, pues no cabe jurdica y dogmticamente hablar de actos de ejecucin tratndose de actos
realizados en fase de agotamiento; configurndose supuesto delictivo distinto al cohecho,
remisible a la figura penal de la receptacin, en cuyo contexto tpico la imputacin por los actos
realizados ser, obviamente, a ttulo de autora.
94. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA CORRUPCIN DE FUNCIONARIOS
COHECHO PASIVO PROPIO: ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL DELITO Sala Suprema
Penal Transitoria Ejecutoria del 24 de Febrero de 2003 R. N. N 04-1995 - Lima Disposiciones
estudiadas: Arts. 393 del C. P.; Art. 284 del C. P. P. Que, el comportamiento tpico del delito
imputado est dado por los verbos rectores solicitar y/o aceptar y los medios corruptores por los
sustantivos donativos, promesa u otra ventaja; en tal virtud, corresponde verificar si existen
pruebas que acreditan que dichos elementos estn presentes en la conducta desplegada por el
procesado; en efecto, si previamente acondicionado fue encontrado en la oficina del procesado, se
tiene que ste se hall lacrado conforme fue dejado por el citado abogado, no existiendo elemento
de prueba que genere certeza que el mismo fue aceptado por el procesado, toda vez que no lo
guard o abri para verificar su contenido, como es lgico; por otro lado, que, el abogado
denunciante, en los debates orales ha reconocido que despus del informe oral se acerc al
procesado y fue quin posteriormente en tres oportunidades concurri a su oficina a preguntar a la
secretaria a que hora se le ubicaba, desvirtuando su dicho contenido en la denuncia realizada ante
la Oficina de Control de la Magistratura, en el sentido que despus del informe oral el denunciado
lo cit a su oficina para tratar sobre el asunto judicial de su conocimiento; por consiguiente, no
existe medio de prueba que acredite que el procesado ha solicitado o aceptado donativo, promesa
u otra ventaja, existiendo la sola sindicacin del abogado denunciante sin prueba adicional que la
corrobore Declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida que absuelve al
procesado.
95. CORRUPCIN DE FUNCIONARIOS COHECHO PASIVO PROPIO: ELEMENTOS
CONSTITUTIVOS DEL TIPO Sala Suprema Penal Transitoria Ejecutoria del 16 de Mayo de 2003
R. N. N14-2001 - Lima Disposiciones estudiadas: Arts. 393del C. P. Que el delito de Corrupcin
de Funcionarios -cohecho pasivo propio- en agravio del Estado se describe entendindosela como
la aceptacin hecha por un funcionario pblico, o por la persona encargada de un servicio pblico,
para s o para un tercero, de una retribucin no debida, dada o prometida para cumplir, omitir o
retardar un acto de su cargo, debiendo existir una relacin de finalidad entre la aceptacin del
dinero y acto que se espera que se ejecuta, omita o retarde el funcionario pblico, debiendo
tenerse en cuenta adems que el sujeto activo en dicho delito, un funcionario pblico, debe omitir
o retardar un acto legtimo a su cargo el cual debe entrar en su competencia funcional; siendo una
de las caractersticas de dicho tipo penal, slo el acuerdo de voluntades, no siendo necesario el
cumplimiento del pago, la promesa, ni el acto indebido.
96. COHECHO PASIVO ESPECFICO Sala Penal Ejecutoria del 21 de Noviembre de 2002 R. N.
N2910-2002 - Junn Disposiciones estudiadas: Arts. 395 del C. P. Que, las pruebas actuadas
durante el proceso conducen a la conviccin de la responsabilidad penal del acusado; quien en su
condicin de Fiscal Provincial Provisional solicit a los denunciantes la suma de un mil nuevos
soles para que formule acusacin, evento delictivo que fue puesto en conocimiento de la Oficina
Descentralizada de Control Interno de Junn, preparndose el operativo, para lo cual se fotocopi
los billetes por la suma de quinientos nuevos soles, los que posteriormente fueron entregados al
procesado, encontrndosele en su poder por el personal de Control Interno; lo que se corrobora
con el acta de intervencin fiscal, paneuax fotogrfico tomadas y testimoniales de ().
97. CORRUPCIN PASIVA DE AUXILIARES JUDICIALES Sala Penal Ejecutoria del 19 de
Octubre de 2001 R. N. N3146-2001 Cono Norte Disposiciones estudiadas: Arts. 396del C. P.
El encausado, en su condicin de Secretario de Juzgado de Paz Letrado de Comas y Carabayllo,
fue intervenido por personal de la Oficina del Control de la Magistratura del Poder Judicial, en
circunstancias que reciba de la quejosa un billete de cien nuevos soles, suma que solicit a fin de
llevar a cabo una diligencia de embargo de la referida quejosa, en un proceso sobre alimentos;
que, an cuando el citado justiciable primigeniamente neg los hechos tratando de justificar su
conducta, manifestando haber sido inducido por su co procesada, sin embargo ante la flagrancia
del delito y del mrito de las pruebas actuadas, su responsabilidad se encuentra suficiente
acreditada en autos.
98. COHECHO ACTIVO DE ABOGADO SOBRE FISCAL. COHECHO ACTIVO GENRICO Sala
Suprema Penal Permanente Ejecutoria del 14 de Junio de 2004 R. N. N 3778-2003 - Lima
Disposiciones estudiadas: Arts. 397 y 398-A del C. P. Que el delito de cohecho activo de
abogado sobre Fiscal, previsto y sancionado por el artculo trescientos noventa y ocho guin A
del Cdigo Penal, exige -entre otros supuestos- que el abogado haga un donativo a un Fiscal con
la finalidad buscada de poder encausar la decisin o fallo de un proceso; que este delito, a
diferencia del cohecho activo del artculo trescientos noventa y nueve del Cdigo Penal, por ser de
concurrencia necesaria, presupone la convergencia ineludible del Fiscal, esto es, importa que el
abogado haya acordado con el Fiscal la compra-venta de la funcin pblica y precisamente por
ello hace la entrega o la promesa; que, por consiguiente, la presencia del acuerdo o pacto es
propia de este tipo penal. Que, en el caso de autos, no medi pacto o acuerdo previo con la Fiscal
Adjunta, quien precisamente al notar un sobre en su escritorio, abrirlo y advertir que contena
cuatro billetes de cincuenta soles, levant el acta correspondiente y puso el hecho en
conocimiento de la Fiscal Provincial; que el imputado no convers con ella para que decida en un
sentido determinado la denuncia que se encontraba pendiente de calificar ni en momento alguno
se pact tal entrega de dinero, consecuentemente, el hecho objeto del proceso penal no constituye
el delito en mencin.
99. DELITO CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA: BIEN JURDICO PROTEGIDO Sala
Suprema Penal Transitoria Ejecutoria del 08 de Julio de 2003 R. N. N 10-2001 - Lima
Disposiciones estudiadas: Arts. 399y 400del C. P. Se justifica plenamente la sancin impuesta
por la Sala Penal Especial de esta Corte Suprema, teniendo en consideracin que lo que se ha
lesionado es el Bien Jurdico Administracin Pblica como objeto de tutela penal que significa:
ejercicio de funciones y servicios pblicos; observancia de los deberes que el cargo o empleo
impone; continuidad y desenvolvimiento normal del ejercicio; prestigio y dignidad de la funcin;
integridad de sus agentes; todos estos elementos materiales y morales cohesionan este bien
jurdico de orden funcional; ubicndose en este rubro a los delitos contra la administracin de
justicia, porque estn dirigidos a resguardar especficamente uno de los aspectos del bien jurdico
protegido como es la labor jurisdiccional como componente fundamental de la confianza que se
deposita en sus agentes en su condicin de garantes de la administracin; as por la magnitud
del dao causado a la administracin de justicia en general, por el desmoronamiento de los
valores ticos y principios jurdicos originados por el comportamiento antijurdico del procesado,
que mell gravemente el cabal desenvolvimiento del Poder Judicial.
100. ASOCIACIN ILCITA
101. EN EL DELITO DE ASOCIACIN ILCITA PARA DELINQUIR Cundo se inicia el cmputo
del plazo prescriptorio? A.V. N 15-2003 Sala Penal Especial de la Corte Suprema Quinto: Que,
teniendo en cuenta que el acto punible imputado a la encausada es un delito permanente para los
efectos del inicio del cmputo del plazo de prescripcin debe estarse a la fecha en que ces la
permanencia -artculo ochenta y dos del Cdigo Penal- siendo que, en el caso de autos, ello
ocurri el veinte de noviembre del ao dos mil en que se declar la vacancia de la Presidencia de
la Repblica, debiendo descontarse adems a dicho cmputo, el plazo del antejuicio a que fue
sometido el recurrente por el Congreso de la Repblica, esto es, dieciocho meses y un da -quince
de octubre de dos mil uno, fecha de la denuncia constitucional al diecisis de abril de dos mil tres,
fecha de la Resolucin Legislativa nmero cero cero nueve dos mil dos- CR que declara haber
lugar a la formacin de causa, entre otros contra el citado procesado.
102. Sexto: Que la encausada Blanca Nlida Coln Maguio ha acreditado en autos que naci el
veintisiete de febrero de mil novecientos treinta y cuatro, por lo que a la fecha de los hechos
delictivos contaba con ms de sesenta y cinco aos de edad, en consecuencia era sujeto de
responsabilidad restringida a tenor de lo establecido en el primer prrafo del artculo 22 del Cdigo
Penal por lo que resulta de aplicacin lo previsto en el artculo ochenta y uno del citado Cdigo
sustantivo, es decir que el plazo prescriptorio de la accin penal se reduce a su mitad quedando el
mismo en cuatro aos y seis meses, el cual a la fecha ha transcurrido en exceso, por lo tanto
deviene en atendible la pretensin de la defensa de la encausada recurrente.
103. Ahora, como se ha advertido en una anterior oportunidad, la cesacin de la permanencia no
debe entenderse como la culminacin de la actividad de la asociacin ilcita, sino como la
desvinculacin del agente ya sea de propia iniciativa o por razones ajenas a su voluntad. Esto
resulta fundamental para determinar el momento en que corren los plazos cuando la estructura
delictiva trasciende la participacin (en sentido amplio) del agente. As, por ejemplo, en el
supuesto en que el agente se hubiere desafiliado con anterioridad a la desarticulacin de la
asociacin ilcita, deber computarse el plazo de prescripcin desde el da en que efectivamente
se realiz la desvinculacin y no en el que la asociacin ilcita se extingui (dej de permanecer).
104. La resolucin bajo comentario, no brinda mayores detalles respecto del momento en que
efectivamente la encausada cesa su intervencin en el hecho delictivo (nico). Solo considera
como momento de inicio de la prescripcin el de la declaracin de vacancia de la Presidencia de la
Repblica, sin elucidar si ello comport efectivamente la desarticulacin de la estructura delictiva,
ni tampoco si coincidi con el cese de la permanencia de la encausada. No obstante, a partir de lo
hasta aqu mencionado, debe tenerse presente que fuera de los supuestos en los que la
permanencia delictiva cesa en el momento mismo para todos los agentes (desarticulacin de la
organizacin), el cmputo del plazo prescriptorio se efectuar desde el da en que ces la
permanencia para el agente en particular segn las circunstancias.
105. En cuanto a la concurrencia de agentes, el trfico ilcito de drogas puede ser una actividad
individual o colectiva. En este segundo caso, surge el tema de la organicidad de los intervinientes.
En otras palabras, se evala la concurrencia de un sentido de institucionalidad -con las evidentes
consecuencias al interior de la institucin y su vinculacin con el mbito exterior- que hace que la
participacin plurisubjetiva no sea casual ni ocasional, sino, por el contrario, a travs de una
organizacin delictiva con carcter de permanencia, lo cual permite que sus fines delictivos
puedan ser cumplidos de acuerdo con la elaboracin de objetivos criminales generales y
concretos. Es el caso de los rganos delictivos altamente complejos, con distribucin de tareas y
divisin del trabajo en el que el desarrollo de aquellas se orienta al cumplimiento de los objetivos
delictivos. SI EL DELITO ES COMETIDO POR UNA GRAN ORGANIZACIN CRIMINAL Cul es
el grado de participacin delictiva que corresponde a cada uno de los agentes intervinientes?
106. Se seala por un lado que la mera asociacin con fines delictivos expresa una ausencia de
identificacin con el sistema jurdico mientras que, por el otro, se dice que estos casos supondran
una intervencin del aparato jurdico-penal en funcin de conceptos tan difusos como la
peligrosidad, seguridad o tranquilidad. En contra de quienes abonan una responsabilidad por
pertenencia, y concordantemente con lo sealado en el prrafo anterior, nos parece que debe
determinarse de modo preciso el grado de intervencin tanto de aquellos que sean considerados
miembros como no miembros de la organizacin, a efectos de la respectiva calificacin jurdica
(coautora, participacin) y su correspondiente cuantificacin punitiva. De all que a cada uno de
los inculpados deba corresponderle una sancin acorde con el aporte (que bien puede ser
ejecutivo o no) realizado, siendo irrelevante, en todo caso, la sancin a causa de pertenencia
psicolgica a la organizacin o por el motivo sealado de exclusiva pertenencia.
107. Una organizacin delictiva dedicada al trfico ilcito de drogas conlleva racionalizacin
funcional la correspondiente distribucin de tareas (que pueden corresponder a diversas fases
especficas del delito, como a etapas no definidas o difusas, habida cuenta de que el ciclo de
drogas en su conjunto es objeto criminalizacin) y el establecimiento de distinciones jerrquicas en
su interior (lo que tambin es denominado rdenes diferenciales), lo cual deber determinar -en
relacin con un concreto tipo delictivo- el grado de participacin de los intervinientes (la funcin
que cada uno cumple en el sentido institucional de la organizacin delictiva) que resultar de suma
importancia para establecer quines pueden ser considerados como coautores o partcipes. Para
ello, es importante tener en cuenta que el aporte realizado por un miembro o colaborador miembro
-que no siempre es extrao o ajeno- debe resultar relevante a los efectos e favorecer o propiciar el
delito-fin, lo que hace que sea caracterstica de la organizacin delictiva el aprovechamiento
recproco de cada uno de los actos contributivos de los intervinientes.
108. La distincin existente entre los distintos grados jerrquicos al interior de estas
organizaciones delictivas, que revelan su alto grado de complejidad, lleva a la distincin entre los
mismos cargos con alto grado de decisin como son: el cabecilla, el dirigente y el jefe; que tal y
como se seala no son sinnimos, puesto que en tanto el jefe y el dirigente someten la voluntad
de terceros a la suya con un amplio control sobre el manejo y la direccin de la organizacin, el
cabecilla, ejerce una labor de supervisin de las acciones ejecutivas de la asociacin, inclusive en
cumplimiento de las disposiciones del dirigente y del jefe. Es necesario, en consecuencia,
establecer el grado de participacin en el hecho delictivo concreto de cada agente en estas
organizaciones delictivas altamente complejas y estructuradas.
109. ASOCIACIN ILCITA PARA DELINQUIR 1.- Qu se entiende por asociacin ilcita para
delinquir? Conforme a la redaccin del artculo 317 del Cdigo Penal, la conducta consiste en
formar parte de una agrupacin de dos o ms personas, en orden al objetivo determinado por la
ley: cometer delitos, destacndose que dicho acuerdo puede ser explcito o implcito; en el primer
caso est constituido por la clara expresin de voluntad en tal sentido, mientras que el segundo,
por medio de actividades unvocamente demostrativas de la existencia de la asociacin, como por
ejemplo el gran nmero de delitos realizados por las mismas personas, con los mismos medios o
divisin de tareas delictivas a travs de diversas actuaciones (Ejecutoria Suprema de fecha 5 de
abril de 1999. Exp. N 492-99).
110. 2. Es el delito de asociacin ilcita para delinquir uno de carcter permanente? El delito es
de carcter permanente cuando la accin antijurdica y su efecto necesario para la consumacin
del hecho delictivo pueden mantenerse sin intervalo por la voluntad del agente, de tal manera que
cada momento de su duracin debe reputarse como una prrroga del estado de consumacin. Es
as que la prolongacin de la actividad jurdica y su efecto consiguiente, cuyas posibilidades
dilatorias dependen de la accin indicada por el verbo principal empleado por el tipo penal, viene a
determinar en realidad, el tiempo que dura la consumacin. La finalizacin de este dinamismo
prorrogado puede producirse ya sea por la decisin del agente o por causas extraas a su
voluntad como sera, por ejemplo, la intervencin de la autoridad policial; dicho esto, la asociacin
ilcita para delinquir materia de autos es un delito permanente (...) (Ejecutoria Suprema de fecha
27 de mayo de 2005. Exp. N 3944-2004).
111. 3. Cules son las caractersticas tpicas que definen el delito de asociacin ilcita para
delinquir? Conviene enfatizar que existi un acuerdo de voluntades en funcin al objetivo de la
sociedad criminal, el cual se puso de manifiesto a travs del comportamiento desarrollado por
cada uno de los procesados por ese ilcito al buscar que Montesinos Torres eluda la accin de la
justicia penal -proteccin, ocultamiento y posterior fuga- en una coyuntura de claras muestras
ciudadanas y de una evidente actitud del poder pblico de enfrentar un fenmeno de evidente
delincuencia gubernativa; que, asimismo, existe una clara distribucin de roles y una vocacin de
permanencia por un lapso prolongado en todos esos mbitos (Ejecutoria Suprema de fecha 2 de
agosto de 2004. R. N. N 730-2004).
112. Los requisitos para afirmar la existencia de una asociacin ilcita son los siguientes: 1) el
acuerdo entre varios para el logro de un fin; 2) la existencia de una estructura para la toma de
decisiones aceptada por los miembros; 3) la actuacin coordinada entre ellos, con un aporte
personal de cada miembro, y finalmente 4) la permanencia de acuerdos (Ejecutoria Suprema de
fecha 2 de marzo de 2006. Exp. N 1205-2005).
113. 4. Se caracteriza el delito de asociacin ilcita para delinquir como un delito de peligro
abstracto? El delito de asociacin ilcita para delinquir, por su naturaleza criminaliza no solo el
hecho de pertenecer a una organizacin, asociacin o agrupacin de personas que tienen fines
delictivos, bajo el criterio de peligro abstracto que implica una organizacin criminal, lo que
determina que es autnomo e independiente de los delitos que se hayan incurrido o no de manera
especfica, finalmente no se requiere la materialidad de delito alguno, sino que se configura con la
sola conformacin de la asociacin con fines delictivos, razn por la que estamos ante un delito
eminentemente de peligro (Ejecutoria Suprema de fecha 2 de marzo de 2006. Exp. N 1205-
2005).
114. 5. Cmo se computan los plazos de prescripcin? El artculo 82 del Cdigo Penal
establece textualmente: Que los plazos de prescripcin de la accin penal comienzan, Inciso
primero.- En el delito permanente, a partir del da en que ces la permanencia. En consecuencia
estando a que estos hechos corresponden en el caso del delito de Asociacin Ilcita para Delinquir
a uno permanente [], dicha actividad permanente, se ha dado hasta despus de la detencin del
procesado (Ejecutoria Suprema de fecha 27 de mayo de 2005. Exp. N 3944-2004).
115. 6. Es necesario la cohesin o el compromiso recproco de los miembros de la agrupacin
para la configuracin del delito de asociacin ilcita para delinquir? Para que la Asociacin sea tal
se requiere un mnimo de cohesin dentro del grupo, un cierto grado de organizacin estructurada,
ello supone la existencia de algunas reglas vinculantes para todos los miembros con respecto a la
formacin de la voluntad social; an cuando no haya relaciones de subordinacin entre los
miembros, para que la agrupacin funcione como tal es requisito la aceptacin comn de esas
reglas. Sus miembros se deben haber comprometido a cometer los hechos en forma comunitaria,
es decir, como propios de la asociacin, lo cual supone no actuar por cuenta propia (Ejecutoria
Suprema de fecha 27 de diciembre de 2005. R. N. N 1193-2005).
116. 7. Por cuntos integrantes debe estar conformada como mnimo una agrupacin destinada
a la realizacin de delitos? Con relacin al delito de asociacin ilcita para delinquir, este exige
como elemento constitutivo la existencia de un grupo con cierto nmero de integrantes (tres como
mnimo) (Ejecutoria Suprema de fecha 2 de marzo de 2006. Exp. N 1205-2005).
117. PARA AFIRMAR LA EXISTENCIA DE UNA ASOCIACIN ILCITA PARA DELINQUIR
Basta que varios imputados hayan perpetrado delitos en conjunto? Para deducir que
determinados agentes que perpetraron un delito en conjunto integraban una asociacin ilcita para
delinquir, se requiere de cierta organizacin, de algn nivel de jerarqua interna, de relativa
permanencia en el tiempo y, adems, de la presencia en su interior de, por lo menos, un grupo
bsico que le d coherencia y presencia autnoma. SALA PENAL PERMANENTE R. N. N 1610-
2004 LIMA Lima, once de agosto de dos mil cuatro.
118. FALLO ANTERIOR Se debe sealar que la imputacin contra los acusados en el sentido de
que forman parte de una asociacin delictiva slo se sustenta en el hecho de haber sido detenidos
en forma conjunta, circunstancia que por s sola no es suficiente para afirmar que los referidos
acusados forman una asociacin delictiva (R. N. N 1157-99-Cono Norte, del 14/05/1999.)
119. COMENTARIOS Y ANOTACIONES Una asociacin ilcita (en los trminos del artculo 317
del CP) es una agrupacin de personas vinculadas a travs de una organizacin (estable y ms o
menos duradera: jerrquicamente estructurada) cuyas voluntades convergen para realizar
colectivamente un programa criminal. No basta pues que la asociacin ilcita haya existido
circunstancialmente; es indispensable que la vida y actividad de esta se prolonguen en el tiempo,
que estas sean duraderas y estables. Es necesario tambin que subsista un nmero mnimo de
integrantes que la constituyen y que perduren las condiciones esenciales para la existencia de la
organizacin. El delito requiere, adems, de que exista una verdadera organizacin tanto en lo que
concierne a su estructura y ordenacin jerrquica como a la distribucin de funciones entre sus
miembros. Finalmente, se exige que la asociacin deba tener como finalidad la comisin no de un
solo ilcito penal, sino de varios de ellos (un verdadero programa criminal).
120. EL DELITO PLURISUBJETIVO Esto nos permite entender que el delito plurisubjetivo, vale
decir aquel llevado a cabo con la concurrencia de varias personas, tiene dos valoraciones jurdico-
legales. Por un lado, aquella que marca su irrelevancia como circunstancia de hecho para agravar
el delito (situacin que es predicable a la inmensa mayora de las especies delictivas). Por otro
lado y para determinados ilcitos penales el papel que juega de constituirse en circunstancia
agravante del delito base.
121. MODELOS JURDICO-LINGSTICOS DE USO EN EL CODIGO Y LEGISLACIONES
PENALES ESPECIALES En el Cdigo Penal peruano vigente se utilizan los siguientes modelos
de uso lingstico: Organizacin destinada a perpetrar estos delitos (Art. 186, ltimo prrafo. Hurto
agravado). Organizacin delictiva o banda (Art. 189. ltimo prrafo. Robo agravado). Organizacin
dedicada al trfico ilcito de drogas a nivel nacional o internacional (Art. 297.6). Agrupacin
destinada al contrabando o a la defraudacin de rentas de aduana (Art. 7 de la Ley 26461 o ley de
los delitos aduaneros). Organizacin terrorista (Art. 3-A del Decreto Ley 25475). Grupos armados,
bandas, pelotones, grupos de aniquilamiento o similares de una organizacin terrorista (Art. 3-A
segundo prrafo del Decreto Ley 25475). Banda, asociacin o agrupacin criminal (Art. 1 del
Decreto Legislativo 895 o de terrorismo agravado). Pandilla perniciosa (Art. 1 del Decreto
Legislativo 899 o Ley contra el pandillaje pernicioso).