CIVIL.

TEMA 17. LA AUSENCIA. EL DEFENSOR DEL DESAPARECIDO. DECLARACIN

DE AUSENCIA: CASOS EN QUE PROCEDE; EFECTOS PERSONALES Y PATRIMONIALES.
DECLARACIN DE FALLECIMIENTO: REQUISITOS Y EFECTOS. LA INSCRIPCIN DE
DEFUNCIN EN LOS CASOS DEL ARTCULO 86 DE LA LEY DE REGISTRO CIVIL.
1. LA AUSENCIA.
Acepciones y Concepto.
En sentido usual Ausencia significa: Falta de presencia.
Hay 2 clases de Ausencia:
1. La del que se halla fuera de su doicilio sa!i"ndose
con certe#a su e$istencia. %Es lo que &laniol denoina 'o
presencia(.
2. La del que se halla fuera de su doicilio)
desconoci"ndose su paradero y e$istencia. Esta es la Ausencia
propiaente dicha) que es la que nos interesa) y dentro de ella
distinguios:
a( Ausencia si!"#: *e da cuando la
desaparici+n del ausente tu,o lugar en circunstancias
norales y a-ena a toda idea de peligro.
!( Ausencia $%"i&i$%'%: Cuando la desaparici+n
ha ocurrido en circunstancias e$traordinarias %en
peligro(.
C.'CE&/..
0e Castro dice que la ausencia es una situaci+n peculiar
de la persona) que el ausente si ,i,e) all1 donde se encuentre
presente tendr2 su propia y plena capacidad de o!rar y su estado
ci,il correspondiente3 esa capacidad y ese estado ci,il '. sufren
afecci+n o odificaci+n por la declaraci+n de ausencia.
Contin4a 0e Castro diciendo que la ausencia '. es una
odificaci+n de la capacidad ni del estado ci,il) sino una
descone$i+n entre la persona y el patrionio entregado a la
adinistraci+n del representante) que afecta refle-aente a la
capacidad de o!rar del ausente) en cuanto se le iponen coo
propios los actos que l1citaente reali#a su representante) y en
cuanto no pueda o!tener la posesi+n de sus !ienes ni e-ercitar
con plenitud sus derechos) hasta que no se declare sin efecto el
auto de declaraci+n de la situaci+n correspondiente.
1
&uig 5rutau la define diciendo: *ituaci+n que se produce
cuando la u!icaci+n o locali#aci+n de la persona no es posi!le
por no estar presente en el lugar de su residencia ha!itual) y
e$iste la duda si est2 ,i,a o uerta por carecerse de noticias
suyas.
*errano: 6n estado ci,il de la persona de quien se duda si
,i,e) !ien porque se desconoce su paradero durante un cierto
tiepo) !ien porque desapareci+ en una circunstancia de peligro
para la ,ida sin ha!erse ,uelto a sa!er as de ella. Es "ste un
concepto que recoge:
1. 6n eleento esencial de 7ncertidu!re acerca
de la e$istencia de una persona.
2. Las 2 clases de Ausencia: *iple y
calificada.
'A/68ALE9A :68;07CA 0E LA A6*E'C7A.
A(. Co,iello y 5onet dicen que es: El aspecto negati,o de la
relaci+n con el 0oicilio o *ede :ur1dica) de la persona.
5(. En la doctrina Aleana 8uggiero y <essineo dicen que es:
<odo de e$tinci+n presunti,a de la personalidad huana.
C(. *2nche# 8o2n) .g2yar y otros: 7ncapacidad de hecho3 o coo
Circunstancia odificati,a de la Capacidad de .!rar.
0(. *errano la considera coo: 6n estado ci,il especial que
pro,oca a su ,e# la necesidad de una instituci+n supletoria) ya
que los !ienes y asuntos de una persona se hallan en estado de
a!andono) pero no por incapacidad del ausente. Esta es hoy) la
tesis doinante.
La ausencia es un estado ci,il. .pini+n que se ad,era %acredita(
ante el hecho) co4n a las regulaciones positi,as) de que tanto
la declaraci+n de ausencia coo la de falleciiento se inscri!en
en los 8egistros ci,iles.
El hecho de que la ausencia se inscri!a en el 8egistro Ci,il lo
es por ra#+n de que se trata de una circunstancia que afecta a la
condici+n de las personas) y que perite el apartado => del
art1culo 1 de la L.8.C. su constancia registral.
2
E?.L6C7@' H7*/@87CA.
A( D#(#$)* R*%+*.
*e citan coo precedentes de esta "poca) el &ostliinio y la
ficci+n de la Le$ Cornelia. &ero la opini+n 2s generali#ada es
que el 0erecho 8oano no conoci+ el concepto t"cnico de Ausencia
%5onfante(.
5( La !(,$-i$% M#'i#.%" sent+ las !ases del Concepto
/"cnico) reconociendo a tal efecto) la &resunci+n de que el
ausente fuera considerado uerto.
C( En +/#s-(* D#(#$)* 0is-1(i$*) se refieren a la
Ausencia ,arias disposiciones del 0erecho Aragon"s y algunas otras
de las &artidas.
Lo cierto es que una 0octrina Legal siste2tica de la
Ausencia) no la encontraos hasta la:
0( 2!*$% C*'i&i$%'*(%.
En que el C+digo 'apole+n) !as2ndose en el &rincipio:
Cuanto 2s dura la Ausencia 2s auenta las posi!ilidades de
uerte3 distingue A periodos de Ausencia:
a( &resunci+n de Ausencia que: Coien#a en el oento de la
desaparici+n o de las 4ltias noticias.
!( Ausencia 0eclarada con entrega de los !ienes en &osesi+n
&ro,isional) que coien#a: a los 11 aBos de la 0esaparici+n si el
Ausente de-+ Apoderado. A los C aBos si no de-+ Apoderado.
c( Entrega en &osesi+n 0efiniti,a) que se a!re:
D A los AE aBos de la 0eclaraci+n de Ausencia) o
D A los 1EE aBos del naciiento del ausente.
Lo !2sico de este sistea pas+ a los C+digos 7taliano de 1.F=C y
EspaBol de 1.FFG.
Los C+digos posteriores de tipo ger2nico) han siplificado ucho
la instituci+n de la Ausencia.
3
C( El C.C.
En su redacci+n originaria siguiendo el sistea franc"s)
distingu1a) en el /1tulo F del Li!ro 7) %arts. 1F1D1GF() A
situaciones:
1>. Ausencia &ro,isional o &resunta) que regula!a !a-o el
ep1grafe <edidas &ro,isionales en caso de Ausencia.
2>. Ausencia 0eclarada.
A>. &resunci+n de <uerte.
En un Cap1tulo aparte regula!a los Efectos de la Ausencia
relati,os a los 0erecho E,entuales del Ausente. &ero este sistea
presenta!a 2 incon,enientes !2sicos:
1. Coplicado y con pla#os e$cesi,aente prolongados.
2. 'o distingu1a entre el Ausente y el 0esaparecido.
&or ello) la Ley de F de *eptie!re de 1.GAG) ,ino a dar una
nue,a redacci+n al /1tulo F del Li!ro 1) constando la nue,a regulaci+n
de A cap1tulos:
D 0eclaraci+n de Ausencia y sus efectos %arts. 1F1D1G2(.
D 0eclaraci+n de Falleciiento %arts. 1GAD1GH(.
D 8egistro Central de Ausentes %art. 1GF(.
Han ,enido a copletar la Ley de F de *eptie!re de 1.GAG:
a( La Ley de AE de 0icie!re de 1.GAG) que odific+ los art1culos =A
y 2.EA1D 2.EIH de la L.E.C. de 1.FF1.
!( 0ecreto de AE de 0icie!re de 1.GAG que organi#+ el 8egistro
Central de Ausentes.
c( .rden de 1= de 0icie!re de 1.GI1 que anda transcri!ir en las
inscripciones de naciiento en nota arginal) la 0eclaraci+n de
Ausencia y la de Falleciiento.
d( La Ley del 8egistro Ci,il de F de :unio de 1.GCH y su 8eglaento
de 1I de 'o,ie!re de 1.GCF que han incorporado al 8egistro Ci,il
el 8egistro de Ausentes.
e( Ley de H de Enero de 2.EEE odifica la regulaci+n de la
declaraci+n de falleciiento de los desaparecidos con ocasi+n de
naufragios y siniestros.
4
L1neas Jenerales de la Ley de F de *eptie!re de 1.GAG.
1. *iplifica el r"gien de ausencia) seBalando en ella 2 4nicas fases)
pues aunque su!sisten las edidas pro,isionales) la ausencia no
declarada %pro,isional o presunta( no es 2s que un estado de hecho que
'. constituye) en ning4n caso) un per1odo necesario.
2. 8ecoge) de un odo indirecto) la distinci+n entre ausencia siple y
ausencia calificada) aunque les atri!uya los isos efectos.
A. *e a!re,ian los pla#os norales) tanto para la declaraci+n de
ausencia coo para la de falleciiento) pla#os a su ,e# afectados por
la Ley IK2.EEE) de H de Enero.
I. *urge e$ no,o la instituci+n del defensor del Ausente %art. 1F1 CC(
y se regula con detalle la del representante del iso %art. 1FI CC(.
C. *e da soluci+n a uchas de las dudas y discusiones que surgieron a
prop+sito de la interpretaci+n del C+digo Ci,il y) en especial) la
antinoia que e$ist1a acerca de la capacidad de la u-er del ausente.
=. *e configura la ausencia coo un estado ci,il que afecta) no s+lo a
los derechos de car2cter patrionial) sino ta!i"n a los de naturale#a
personal %concepci+n ger2nica(.
H. *e regula) en paralela refora de la L.E.C. de 1.FF1 %que coo dice
AL5ALA0E:. sigue en ,igor en la ateria() tanto el aspecto procesal de
la ausencia) configur2ndose todas sus actuaciones con el car2cter de
-urisdicci+n ,oluntaria.
3. EL DEFENSOR DEL DESAPARECIDO.
&ara el caso de 0esaparici+n de una persona se adoptan una serie de
<edidas &ro,isionales) que ,ienen reguladas en el art1culo 1F1 del
C.c. del que resultan una serie de requisitos.
&rocede la adopci+n de edidas encainadas a la protecci+n de los
intereses de una persona) si concurren los requisitos siguientes:
1>. 0esaparici+n de dicha persona de su doicilio o de lugar de su
4ltia residencia) sin ha!er tenido 2s noticias de ella y sin
necesidad de que transcurra pla#o alguno deterinado coo sostiene
AL5ALA0E:..
2>. *er precisas las edidas protectoras %coo ocurre si hay -uicio o
negocio que no adite deora) con per-uicio gra,e. *i el desaparecido
tiene representante legal o ,oluntario con poderes suficientes) y en
tanto y en cuanto lo tenga) no hacen falta otras edidas protectoras)
pues "ste puede toar las necesarias(.
5
A>. 7nstancia de parte interesada o del <inisterio Fiscal) para que se
constituya la defensa del desaparecido %art. 1F1.1>(.
El %(-. 181 C.$. 'i$# 4556.
La defensa se organi#ar2 !a-o estas caracter1sticas:
1>. Liitaci+n a lo necesario. '. afectando a la situaci+n general del
patrionio del desaparecido ni a los andatos conferidos) en su caso3
2>. 7nter,enci+n y direcci+n -udicial. Los -ueces est2n plenaente
facultados para toar de oficio cuantas edidas de protecci+n -u#guen
4tiles al ausente.
En cuanto a las facultades y o!ligaciones del defensor) ,ariar2n seg4n
el -uicio o negocio concreto o conser,aci+n de patrionio que le hayan
sido encoendados. En este 4ltio supuesto) dice 0E CA*/8.) confore al
art. 3.787 L.E.C '# 1.881 4556.
Ade2s el %(-. 3.788 L.E.C '# 1.881 4556.
'o deterina el C+digo ni la L.E.C. la reuneraci+n del defensor) pero
la doctrina interpreta que la autoridad -udicial posee facultad para
fi-arla discrecionalente.
Efectos.
En la esfera failiar %(-. 196. !,((%&* :; C.$. 4556. < #" %(-. 3.789
'# "% L.E.C. 4556.
Finalente digaos que terina la situaci+n de desaparecido:
1>D &or presentarse o reaparecer el iso3
2>D &or declaraci+n legal de ausencia3
A>D &or declaraci+n legal de falleciiento o prue!a del iso.
La rendici+n de cuentas) en su caso) tendr2 lugar entre el defensor y
quien por ha!er terinado la situaci+n de defensa sea entonces titular
del patrionio %reaparecido) herederos) representante legal(.
6
8. DECLARACIN DE AUSENCIA: CASOS EN QUE PROCEDE; EFECTOS PERSONALES Y
PATRIMONIALES.
0efine CA*/8. la ausencia legal coo la situaci+n interina de puesta en
adinistraci+n de los !ienes de un desaparecido para su e-or
protecci+n) a!ierta por el auto -udicial de declaraci+n.
A( CA*.* E' L6E &8.CE0E.
La situaci+n o declaraci+n de que se trata) e$ige la concurrencia de
los siguientes supuestos:
&riero. Lue e$ista la situaci+n de ausencia legal) que confore al
%(-. 188 CC. 4556.
*egundo. Lue se pida la declaraci+n por alguna de las personas que
tienen la o!ligaci+n o siple facultad de hacerlo. /ales personas) de
conforidad con el %(-. 183 CC. 4556.
La declaraci+n de ausencia legal se hace por los tr2ites de los actos
de -urisdicci+n ,oluntaria) confore a las noras de los art1culos
2.EAF y ss. de la L.E.C.
/ercero. 0eclaraci+n -udicial de la ausencia ediante auto el que se
no!rar2 el representante del ausente) %art. 2.EAG L.E.C.( que ser2
apela!le a un solo efecto %art. 2.EAFDI(.
La declaraci+n -udicial de ausencia %coo as1 iso la de falleciiento
se inscri!e en el 8egistro Ci,il al argen de la inscripci+n de
naciiento %art. I= L8C(.
7nscrita en el 8egistro Central %hoy 8egistro Ci,il( la declaraci+n de
ausencia) dice el art. 1FA C.c.) quedan e$tinguidos de derecho todos
los andatos generales o especiales otorgados por la ausente.
*in e!argo) heos de hacer las siguientes ati#aciones:
a( La referencia al 8egistro Central ha de entenderse reali#ada al
8egistro Ci,il) pues disponen los %(-s. 88.1 < 8= LRC >/# 4556.
&ese al tenor literal del precepto) que parece ,incular la e$tinci+n de
los andatos otorgados por el ausente a la inscripci+n de la
declaraci+n de ausencia) tal inscripci+n carece de efectos
constituti,os.
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5( EFEC/.* &E8*.'ALE* M &A/87<.'7ALE*.
*iguiendo la clasificaci+n propuesta por Cast2n) podeos distinguir los
siguientes efectos de la declaraci+n de ausencia:
16 C*+ (#"%$i1+ % "% (#!(#s#+-%$i1+ '#" %/s#+-# < '#&#+s% '# s/
!%-(i*+i*? 'is!*+#+ "*s %(-s. 18: % 188 C.$. 4556.
36 C*+ (#"%$i1+ % "*s !*'#(#s &%i"i%(#s.
En orden a la patria potestad la ausencia es causa de odificaci+n de
su e-ercicio.
8especto al 2!ito atrionial dispone el %(-. 18= CC 4556.
86 C*+ (#"%$i1+ % "*s '#(#$)*s #.#+-/%"#s '#" %/s#+-#? el principio
general es) coo dispone el %(-. 1=7 CC? >/# 4556.
Este r"gien general est2 su-eto a la e$cepci+n del art. 1G1 y "sta) a
su ,e#) a la contrae$cepci+n del precepto siguiente. As1 disponen que)
%(-. 1=1 4556?%(-. 1=3 4556.
&or lo que respecta a las #s!#$i%"i'%'#s &*(%"#s #+ %-#(i% '#
%/s#+$i%? las encontraos en la Copilaci+n de Arag+n y en la Ley de 2I
de <ayo de 1.GGC de 0erecho Ci,il de Jalicia.
La Copilaci+n de Arag+n) dispone en sus %(-@$/"*s 7 < 8 4556? por su
parte la Ley de 2I de <ayo de 1.GGC de 0erecho Ci,il de Jalicia) dedica
su t1tulo 1> a La situaci+n de ausencia no declarada seBalando en sus
%(-s. 6 % 8 4556.
:. DECLARACIN DE FALLECIMIENTO: REQUISITOS Y EFECTOS.
La declaraci+n de falleciiento constituye una 4ltia fase en el
r"gien de la ausencia) que antes de la refora de F de *eptie!re de
1.GAG se conceptua!a coo una presunci+n de uerte.
?iene regulada en los art1culos 1GA a 1GH.
Caracteres.
a( Es independiente de la de Ausencia %puede recaer sin ella(.
!( Lle,a consigo la presunci+n de uerte) pero no se identifica con
ella.
c( &roduce un ca!io en la 'aturale#a del &atrionio que pasa a ser una
&atrionio &ersonal en Adinistraci+n a ser un &atrionio
Hereditario.
8
Con,iene deslindar:
1. D#$"%(%$i1+ '# &%""#$ii#+-* '# "*s %/s#+-#s s-(i$-* s#+s/; -%" <
$** 'is!*+# #" %(-. 1=8 C.$. 4556.
Esta fora de coputar los pla#os supone una nota!le diferencia
respecto a la declaraci+n de falleciiento del desaparecido) que) coo
luego ,ereos) sigue el sistea de coputaci+n ci,iliter del art. C Cc.
&.r lo que respecta a sus efectos -ur1dicos disponen los %(-s. 1=9 <
1=6 4556.
Ade2s) el %(-. 89 C$. equipara la declaraci+n de falleciiento a la
uerte coo causa de disoluci+n del atrionio al seBalar que 4556.
2. D#$"%(%$i1+ '# &%""#$ii#+-* '# "*s '#s%!%(#$i'*s; los supuestos y)
por tanto) los requisitos de esta declaraci+n de falleciiento se
encuentran recogidos en los %(-s. 1=8.8 < 1=: CC? odificados por la
Ley IK2.EEE a cuyo tenor: 4556.
En cuanto a sus efectos) en principio son iguales a los del supuesto
anterior sal,o por lo que respecta a la deterinaci+n del oento en
que se ha de entender ocurrida la uerte) pues) coo dice *errano) en
los pla#os de los apartados 1> y 2> del art. 1GA se presue legalente
la ,ida) ientras que en los supuestos de ausencia calificada) ser2
aqu"l en que se produ-o el riesgo ininente de uerte) tesis "sta
antenida por la */* de 1G de <AM. 0E 1.GHC.
&ara concluir el estudio del r"gien legal de la declaraci+n de
falleciiento) y) con ello) la e$posici+n del presente ep1grafe)
dispone el %(-. 1=7 C.$. 4556.
9. LA INSCRIPCIN DE DEFUNCIN EN LOS CASOS DEL ARTCULO 86 DE LA LEY
DEL REGISTRO CIVIL.
La nue,a Ley del 8egistro Ci,il de F de -unio de 1.GCH suprie) coo ya
heos seBalado) el 8egistro Central de Ausentes coo 8egistro especial)
incorpor2ndolo) de la isa fora que el 8egistro de /utelas) a la
*ecci+n I> del 8egistro Ci,il.
0e este odo) en el li!ro correspondiente a esta secci+n han de ser
o!-eto de:
a( 7nscripci+n las declaraciones de ausencia o falleciiento.
!( Anotaci+n) los hechos y circunstancias que confore al C+digo Ci,il
constituyen el contenido propio del 8egistro Central de Ausentes
cuando) con arreglo a la nue,a Ley) '. sean o!-eto de inscripci+n.
&ero centr2ndonos) en el %(-. 86 LRC? #s-# !(#$#!-* 'is!*+# >/# 4556.
9
/ales preceptos se encuentran desarrollados en los %(-s. 377 < 378 RRC
>/# #s-%A"#$#+ >/# 4556.
&ara concluir la e$posici+n del tea) de la a!undante doctrina de la
0.J.8.'. son de destacar:
a( La resoluci+n de C de fe!rero de 1.GFF y 2F de ar#o de 1.GFG) seg4n
las cuales) para que pueda decidirse en e$pediente gu!ernati,o la
inscripci+n de defunci+n de una persona) cuando su cad2,er ha
desaparecido o ha sido inhuado es preciso que llegue a pro!arse la
certe#a de la uerte en grado tal que e$cluya cualquier duda racional.
!( Las resoluciones de 2I de ar#o de 1.GFF y 1I de ar#o de 1.GFG)
confore a las cuales quedan e$cluidos de la aplicaci+n del art. 2HF
88C los casos en que '. es el cad2,er sino la persona ,i,a la que
desaparece.

H"ctor Nl,are#. %Asturias(

)#$-*(%BC-#"#&*+i$%.+#-
10