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LA FORMACIN DEL PROCESO

Esta materia est regulada en el CPC, en el Libro I, Ttulo V,
artculos 29 y siguientes. Forma parte de las reglas comunes a
todo procedimiento, sea que est regulado en el CPC o en
otra legislacin especial.
Acepciones del vocablo proceso
En trminos generales, el proceso es el instrumento destinado
a satisfacer las necesidades procesales. Fuera de este
concepto hay otras nociones, aunque errneas, la costumbre y
la tradicin han hecho persistir.
Se equipara proceso con juicio. Entre estas palabras hay una
relacin de continente a contenido, al decir de Carnelutti.
Se utiliza como equivalente a expediente. Incluso el propio art.
29 CPC confunde estas nociones. As seala que proceso es
el conjunto de escritos, documentos y actuaciones de toda
especie, que se presenten o verifiquen en el juicio. Esto es lo
que se conoce como expediente.
Formacin del proceso (expediente): Art. 29 CPC
Segn el CPC el proceso se forma con los escritos,
documentos y actuaciones de toda especie, que se presenten
o verifiquen en el juicio. Todas esas piezas se van agregando
segn el orden de presentacin.
Los escritos se van foliando, es decir, se numera cada una de
sus fojas. Esta labor le corresponde al secretario del tribunal.
Normalmente cada expediente se forma con 500 fojas.
Recordemos que este expediente se puede dividir segn la
cantidad (tomos) o la calidad (cuadernos o piezas).
Hay excepciones en que ciertos documentos y actuaciones no
se van a agregar al expediente, por su naturaleza (ejemplo: un
libro de contabilidad). Se exceptan tambin algunas piezas
que, por motivos fundados, el tribunal ordene mantener al
margen del proceso (ejemplo: por motivo de publicidad)
Elementos que contiene la cartula de expedientes
- Identificacin del tribunal mediante las abreviaciones
SJL, IC, EC u otra.
- Fecha
- Individualizacin de las partes y sus representantes
- Rol de ingreso
Materializacin del proceso
o Actos procesales orales = documentacin
o Actos procesales escritos = incorporacin




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Los escritos
Los escritos son las presentaciones que hacen las partes en el
proceso, en los cuales dejan constancia en forma solemne, de
las peticiones que formulan al tribunal.
Exigencias que deben cumplir los escritos:
1. Deben presentarse en un papel compatible con la
dignidad del tribunal, es el tradicionalmente llamado
papel simple o papel proceso. Se le denomina as
porque antiguamente se deba utilizar papel sellado
(el papel sellado lo fabricaba la casa de moneda y
tena valores diferenciados segn la cuanta de la
causa). De la misma forma, cuando exista el papel
sellado, el papel no poda exceder de 30 lneas. Hoy
no hay lmite.

2. Deben encabezarse con una suma: la suma es una
sntesis de lo que se pide en el cuerpo del escrito,
indica su contenido o el trmite de que se trata (art. 30
CPC)

Ejemplos: contesta demanda, se gire cheque

La CA de Concepcin dispuso que los escritos que se
presenten ante ella o ante un tribunal que tenga
asiento en la comuna o agrupacin de comunas que
comprende, deber contener una pre suma, en la
que se indique el cdigo que corresponde a la
demanda, segn la naturaleza de la pretensin que se
demanda.

3. Junto con cada escrito debern acompaarse en papel
simple tantas copias cuantas sean las partes a quienes
debe notificarse la providencia que en l recaiga (art.
31 inciso 1 CPC)
Estas copias deben ser compatibles en la parte
sustantiva.
Excepciones (art. 31 inciso 2): los escritos que tengan
por objeto personarse en el juicio (acercarse, hacerse
parte, comparecer), acusar rebeldas, pedir apremios,
prrroga de trminos, sealamiento de visitas, sus
suspensin y en general cualesquiera otra diligencias
de mera tramitacin.
Sancin (art. 31 incisos 3 y 4): si no se entregan las
copias o si resulta disconformidad sustancial entre
aquellas y el escrito original:
a) No le correr plazo a la parte contraria.
b) Deber el tribunal de plano imponer una
multa de un cuarto a un sueldo vital
c) El tribunal ordenar adems que la parte
acompae las copias dentro de tercero da,
bajo apercibimiento de tener por no
presentado el escrito.
Las resoluciones que se dicten de conformidad al art.
31 CPC sern inapelables.
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4. Todo escrito deber presentarse al tribunal de la causa
por conducto del secretario respectivo (art. 30)

a) Entregado un escrito al secretario, deber este en
el mismo da estampar en cada foja la fecha y su
media firma o un sello autorizado por la respectiva
Corte de Apelaciones y que designe la oficina y la
fecha de la presentacin (art. 32).

El sello recibe el nombre de cargo.

Las copias tambin debern ser timbradas.

Es importante que se estampe la fecha cuando se
trata de un derecho sujeto a plazo fatal.

En la prctica los escritos se presentan al personal
de secretara y siempre se utiliza el cargo. El
secretario lo hace cuando se presenta un escrito
fuera de horario de atencin del tribunal (ejemplo:
cuando se va a la casa del secretario).

Si las partes lo requieren, deber el secretario dar
un recibo, sin que pueda cobrar derecho alguno por
esto.

b) Una vez que el secretario recibe el escrito, debe
hacerlo llegar al juez, para que ste dicte una
resolucin conforme a derecho. Esta entrega recibe
el nombra de entrar a despacho el escrito. En los
hechos esto se cumple a medias, porque al juez se
lo entregan ya tramitado, el slo se limita a
firmarlo).
Segn el art. 33 CPC, esta entrada a despacho
debe hacerla el mismo da en que se entregue, o al
da siguiente hbil si la entrega se hace fuera del
horario del tribunal.
5. El escrito debe ser firmado: la ley no lo seala pero la
jurisprudencia lo exige, pues mediante la firma se hace
efectiva la autenticidad de todo lo escrito.

6. El escrito debe agregarse al expediente por el oficial 1
(tampoco lo seala la ley)

Providencias de mera sustanciacin (decreto)
El secretario est facultado por la ley para dictar aquellas
providencias de mera sustanciacin, es decir, aquellas que
slo tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin
decidir ni prejuzgar ninguna cuestin debatida entre partes
(art. 33 inc. 2)
Esta resolucin se puede impugnar mediante un recurso de
reposicin ordinario.
Cuando la providencia es dictada por el secretario, es
autorizada por el oficial 1.

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Custodia de los expedientes
Los expedientes tienen el carcter de documentos pblicos,
por lo que se requiere que alguien se haga responsable de
ellos, as una de las obligaciones de los secretarios es la
custodia de los expedientes. La custodia significa que los
expedientes deben mantenerse en la secretara del tribunal y
el secretario es responsable de ellos. Sin embargo, en ciertas
oportunidades el expediente puede retirarse por las personas
y en los casos expresamente contemplados en la ley.
Art. 36 CPC: El proceso se mantendr en la oficina del
secretario bajo su custodia y responsabilidad. Los autos no
podrn retirarse de la secretara sino por las personas y en los
casos expresamente contemplados en la ley. Corresponder
al secretario velar por el estricto cumplimiento de lo
establecido en el art. 393 del COT
Retiro del expediente
1) Por el receptor judicial
a) Cuando el tribunal pida o haya de or dictamen por
escrito
b) Cuando haya de remitirse el proceso a una oficina
distinta de aquella en la cual se ha formado.
2) Por los receptores: el art. 393 COT trata de los
receptores (ministros de fe encargados de practicar las
notificaciones fuera de secretaria). Ellos estn
autorizados para retirar expedientes.
3) Por el defensor pblico judicial o tambin llamado
defensor de obras pas y de beneficencia.
En los hechos es necesario que estos personajes dejen
constancia en libros especiales que se encuentran en
secretaria cuando retiran un expediente.
Restricciones a la publicidad de los expedientes
Por el principio de publicidad la regla general es que los autos
sean pblicos. Con todo, la publicidad de los expedientes
puede restringirse. As, hay casos en que no es posible que la
generalidad de las personas tenga acceso a todos los autos o
causas. Esto ocurre en ciertas causas civiles y en la medida
que el tribunal ordene que se tengan en reserva (ejemplo: no
se deben exponer en pblico los motivos por los cuales se
solicita la nulidad de matrimonio o el divorcio)
El art. 36 debe entenderse complementado por lo que
prescribe el art. 37 CPC, el que en la prctica tiene bastante
aplicacin.
Art. 37 (40). Siempre que los tribunales pidan o hayan de or
dictamen por escrito del respectivo fiscal judicial o de los
defensores pblicos, el secretario entregar el proceso a
aquellos funcionarios, exigiendo el correspondiente recibo. Lo
mismo se observar cuando haya de remitirse el proceso a
una oficina distinta de aquella en que se ha formado.
Si los funcionarios a quienes se pide dictamen
retardan la devolucin del proceso, podr el tribunal
sealarles un plazo razonable para que la efecten, y
ordenar a su vencimiento que se recojan por el
secretario los autos.
En aquellos casos en que otro tribunal requiera la
remisin del expediente original o de algn cuaderno
o piezas del proceso, el trmite se cumplir remitiendo,
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a costa del peticionario o de la parte que hubiere
interpuesto el recurso o realizado la gestin que
origina la peticin, las copias o fotocopias respectivas.
Estas debern ser debidamente certificadas, en cada
hoja, por el secretario del tribunal. Se enviar el
expediente original slo en caso que haya imposibilidad
para sacar fotocopias en el lugar de asiento del
tribunal, lo que certificar el secretario. En casos
urgentes o cuando el tribunal lo estime necesario,
por resolucin fundada, o cuando el expediente tenga
ms de doscientas cincuenta fojas, podr remitirse el
original.

Desgloce
Los documentos que se agregan al expediente normalmente
pasan a formar parte del mismo y no pueden retirarse. Esto no
significa que en algn momento no puedan desglosarse. Para
proceder al desgloce es necesario que el tribunal lo decrete
(art. 29 inc. 2 CPC)
Art. 29 inc. 2 CPC: Ninguna pieza del proceso podr retirarse
sin que previamente lo decrete el tribunal que conoce de la
causa
Una vez que el documento se retira se coloca en su lugar una
foja en la cual se deja constancia de la naturaleza del
documento (de las caractersticas), del decreto que autoriza y
de quien lo retir (art. 35)
El desgloce no altera la foliacin.
Reconstitucin del expediente
Si se pierde el expediente hay que reconstituirlo. La
reconstitucin no est regulada en el CPC.
El Cdigo de Procedimiento Penal contempla la reconstitucin
en los arts. 688 y siguientes.
En el campo doctrinario se han postulado varias formas de
efectuar la reconstitucin:
1) Algunos sealan que para llevar a efecto la
reconstitucin debe seguirse un juicio ordinario. Se
basan para ello en el art. 3 CPC.

Art. 3: Se aplicar el procedimiento ordinario en todas
las gestiones, trmites y actuaciones que no estn
sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que
sea su naturaleza

A pesar de ser la razn ms vlida, en los hechos no
se aplica por que la tramitacin de un juicio ordinario
requiere de mucho tiempo.

2) Utilizar el procedimiento sumario, el que es breve. El
art. 680 inc 1 justifica esta tesis.
Art. 680: El procedimiento de que trata este ttulo se
aplicar en defecto de otra regla especial a los casos
en que la accin deducida requiera, por su naturaleza,
tramitacin rpida para que sea eficaz
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3) Utilizar el procedimiento incidental. Esta forma se
utiliza en la prctica.
El procedimiento incidental est regulado en el CPC y
se le aplican tambin las disposiciones del CPP que
sean compatibles con la materia de que se trate.
A la postre, en los hechos no se utilizan los procedimientos
sealados anteriormente, sino que se vale de las copias con
los cargos (el cargo es el sello autorizado por la CA respectiva
que designa la oficina y la fecha de presentacin del escrito).
Si se ha perdido el expediente lo que se hace es presentar
una solicitud al secretario para que certifique que el
expediente se extravi. El secretario certifica que se ha
extraviado el expediente, luego las partes renen las copias,
que son fehacientes porque tienen el cargo, y finalmente se le
pide al tribunal que declare reconstituido el expediente.







LAS ACTUACIONES JUDICIALES O ACTOS
PROCESALES
Toda contienda judicial se compone de las pretensiones que
hacen valer el actor y las excepciones que interpone el
demandado.
Las pretensiones y las excepciones constituyen lo que se
conoce con el nombre de cuestin controvertida (la oposicin
de lo que pide el actor y la defensa del demandado)
La cuestin controvertida se desarrolla a travs de una serie
compleja de actos procesales, en los que intervienen en forma
activa las partes y en forma pasiva el tribunal. Todos estos
actos procesales estn concatenados unos a otros en forma
armnica y ordenada, en la forma que seale la ley.
El acto procesal nunca se presenta como un acto aislado en
los textos normativos que lo regulan, ni en su realizacin
concreta sino que se presenta formando parte de una
combinacin de actos jurdicos.
Los actos procesales pueden provenir de distintos sujetos del
proceso:
De las partes directas (demandante y demandado)
De las partes indirectas (terceros relativos)
De terceros extraos a la litis (testigos, peritos, etc.)
Del juez (resoluciones judiciales)

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Segn nuestra jurisprudencia el proceso se compone de un
conjunto de actos sucesivos que descansan unos en otros y
que persiguen la realizacin del juicio. Este conjunto est
regido por normas y constituye el procedimiento (conjunto de
actos procesales mediante los cuales se resuelve la
contienda).
Carnelluti seala que procedimiento es la coordinacin de
varios actos autnomos con vista a la produccin un efecto
jurdico final.
Guasp, en cambio, seala que es la coordinacin entre los
actos procesales que consiste en que cada acto es el
presupuesto de admisibilidad del acto siguiente y la condicin
de eficacia del acto precedente.
Las normas que regulan el ejercicio, la oportunidad, la eficacia
y la forma del acto procesal, van sealando la oportunidad en
que estos deben realizarse. As, entonces, los litigantes
pueden conocer el camino a seguir en el afn de obtener
justicia en el ejercicio de sus derechos.
Al existir una forma pre ordenada se cumple con el principio
constitucional de igualdad ante la ley procesal.
Hay una metfora para explicar el procedimiento, la metfora
del eslabn y la cadena. Cada eslabn es un acto procesal y
uniendo los eslabones formamos una cadena, el
procedimiento.
El proceso jams se compone de un solo acto, sino que
requiere una pluralidad de actos.
Concepto de acto procesal
El CPC refirindose a los actos procesales, los denomina
actuaciones judiciales en los artculos 59 y siguientes.
Las actuaciones judiciales o actos procesales pueden definirse
como toda manifestacin de voluntad relativa a la realizacin
del proceso, fuera cual fuere el sujeto del cual emana.
Ejemplos de actos procesales son las notificaciones, las
resoluciones que dicta el juez, etc.
Clasificacin de los actos procesales
Los actos procesales se pueden clasificar segn su origen en:
Actos procesales provenientes de las partes. Ej: la
escritura de demanda que presenta el actor.
Actos procesales provenientes del rgano
jurisdiccional, el tribunal. Estos actos procesales
reciben el nombre de resoluciones judiciales. Ej: la
sentencia definitiva.
Niceto de Alcal, excluye de los actos procesales slo a los
actos jurdicos materiales que tienen una repercusin
procesal, como el pago, y a ciertos hechos como sera el caso
de la muerte.



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Requisitos de los actos procesales
Son aquellos componentes establecidos por la ley que deben
aparecer en la realizacin concreta de los actos procesales.
1. Deben ser practicados por el funcionario que indique la
ley.
2. Deben ser practicados en das y horas hbiles
3. Debe dejarse testimonio de ellos en el proceso
4. Deben ser autorizados por el funcionario que indique la
ley.
Si no se cumplen estos requisitos el acto procesal es ineficaz,
es nulo.
Hay que distinguir los requisitos de los presupuestos
procesales, que son aquellos que afectan la eficacia del
procedimiento en su conjunto y condicionan que l pueda
efectuarse previamente.
1) Deben ser practicados por el funcionario que
indique la ley.
Por regla general y de acuerdo al art. 70, ellos deben ser
practicados por el tribunal que conoce del asunto.
Excepciones:
a) En el caso de que la ley encomienda a otro funcionario
la prctica de la actuacin. Por ejemplo, las
notificaciones que se le encomiendan al secretario o a
los receptores.
b) En caso de que la ley permita al tribunal delegar la
prctica de la actuacin en otro funcionario. Por
ejemplo, segn el art. 140 el tribunal puede delegar la
tasacin de las costas procesales al secretario.
c) Cuando se enva un exhorto a otro tribunal para que
ste practique dentro de su territorio jurisdiccional un
determinado acto procesal (art. 70 parte final)

2) Los actos procesales deben ser practicados en
das y horas hbiles (art. 59 CPC)
Son das hbiles los no feriados.
Son horas hbiles las que median entre las 8 y las 20 horas.
La ley 2.977 indica los das feriados, por ejemplo, el 29 de
junio. Tambin hay otras leyes que indican das feriados como
el Cdigo del Trabajo que seala el 1 de mayo, tambin est
el feriado judicial que va desde el 1 de febrero hasta el primer
da hbil de marzo.
Si las actuaciones se verifican en das u horas inhbiles, son
nulas.
Excepciones:
a) El art. 60 permite a los tribunales, a solicitud de parte,
habilitar para la prctica de actuaciones judiciales das
u horas inhbiles, cuando haya causa urgente que lo
exija.
b) El art. 708 CPC establece que para la prctica de
notificaciones en los juicios de menor cuanta sern
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hbiles las horas comprendidas entre las y las 20
horas de todos los das del ao.
c) El art. 41 que se refiere a la notificacin personal indica
que en los lugares y recintos de libre acceso al pblico,
la notificacin personal se podr efectuar en cualquier
da y a cualquier hora.
d) En los procedimientos criminales no hay das ni horas
inhbiles.

3) Debe dejarse testimonio escrito de ellos en el
proceso (art. 61)
Debe indicarse el lugar geogrfico, da, mes y ao en que se
practican (art. 61)
Ejemplo: Concepcin, diez de marzo de dos mil ocho
Art. 61 CPC. De toda actuacin deber dejarse testimonio
escrito en el proceso, con expresin del lugar, da, mes y ao
en que se verifique, de las formalidades con que se haya
procedido, y de las dems indicaciones que la ley o el tribunal
dispongan.
A continuacin y previa lectura, firmarn todas las personas
que hayan intervenido; y si alguna no sabe o se niega a
hacerlo, se expresar esta circunstancia.
La autorizacin del funcionario a quien corresponda dar fe
o certificado del acto es esencial para la validez de la
actuacin.

Tambin se seala en el mismo artculo que debe dejarse
testimonio de las formalidades. El tribunal que la recibe puede
pedir que se deje constancia de alguna formalidad.
Luego se procede a su lectura, la lectura la realiza
normalmente el ministro de fe que ha intervenido en su
realizacin.

Verificada la diligencia, ella debe ser firmada. Si alguna de las
partes no puede firmar se deja constancia de ello y se imprime
su dgito pulgar derecho.

4) Deben ser autorizados por el funcionario que
indique la ley (art. 61 inciso 3 CPC)

Si falta esta autorizacin la resolucin es nula.

Esto se reafirma con el art. 380 COT, que seala las
obligaciones del secretario del tribunal.

El art. 390 inciso 2 seala que los receptores deben intervenir
como ministros de fe en la prctica de la prueba testimonial y
en la absolucin de posiciones.

Resoluciones particularmente reguladas

Dentro de las actuaciones que contempla el CPC, hay algunas
reguladas particularmente, como la prestacin de juramento y
la intervencin de intrpretes.

1) La prestacin de juramento

El art. 62 se refiere a las actuaciones en que debe prestarse
juramento.

Segn este artculo, siempre que deba tomarse juramento el
funcionario que hace de ministro de fe debe interrogar a
quienes intervienen y mediante la siguiente frmula:
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Jurais por Dios decir la verdad acerca de lo que os va a
preguntar?, o bien, Jurais por Dios desempear fielmente el
cargo que se os confa?, segn sea la naturaleza de la
actuacin. El interrogado deber responder S, juro.

De lo anterior se deber dejar constancia, de lo contrario es
nula la actuacin.

Este art. 62 no es de aplicacin general, as, los testigos y los
jueces prestan otro tipo de juramento; pero todos persiguen la
misma finalidad.

2) La intervencin de intrpretes

El art. 63 seala que cuando sea necesaria la intervencin de
intrprete en una actuacin judicial, se recurrir al intrprete
oficial, si lo hay, y en caso contrario, al que designe el
tribunal.

Intrprete oficial:

Le corresponde al Departamento de Traducciones de
Intrpretes de la Direccin de Servicios Centrales del
Ministerio de Relaciones Exteriores intervenir en las
diligencias en que se requiera mediacin del intrprete oficial.

El intrprete oficial slo opera en Santiago, en regiones el juez
designa al intrprete.

El intrprete debe prestar juramento para el fiel desempeo de
su cargo.



Los exhortos

Segn vimos, los exhortos son una excepcin a que las
actuaciones deben ser practicadas por el tribunal que conoce
del asunto (excepcin al principio de territorialidad)

Permiten verificar actuaciones judiciales fuera del lugar en que
se tramita la causa (litigio). Un exhorto se lleva a cabo
mediante una comunicacin que remite el tribunal que est
conociendo del asunto a aquel otro en que esa actuacin
deber verificarse, constituye la llamada competencia
delegada

Concepto

Es la comunicacin que enva un tribunal a otro, solicitndole
que practique u ordene practicar, dentro de su territorio
jurisdiccional, un determinado acto procesal.

Estn contemplados en los artculos 71 y siguientes del CPC.

El exhorto lo remite el tribunal que est conociendo de la
causa, directamente a otro tribunal, cualquiera sea su
jerarqua.

El tribunal que remite el exhorto se denomina tribunal
exhortante y el tribunal a quien va dirigido se llama exhortado.







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Contenido de los exhortos

Requisitos de fondo y de forma:

Se debe insertar los escritos, decretos y explicaciones
necesarias para llevar a cabo las actuaciones (art. 71
inciso 2 CPC)
Deben ser firmados por el juez o por el presidente del
tribunal si este es colegiado (art. 72)
El exhorto debe ser solicitado por una de las partes al
tribunal por aplicacin del principio de pasividad.
Indicacin de la persona que lo tramitar. Esta persona
debe reunir los requisitos de la ley 18.120 (ius
postulandi). Pero tambin, puede mencionarse en
forma genrica que lo tramitar la persona que lo
requiera, en la medida que tenga ius postulandi.

Una vez que se recepciona por el tribunal, este est obligado
a practicar o dar orden para que se practiquen en su territorio
las actuaciones judiciales (art. 71).

No puede, el tribunal exhortado, decretar otras gestiones que
las necesarias a fin de darle curso y habilitar al juez de la
causa para que resuelva lo conveniente.

Si se promueve un incidente durante la tramitacin, no va a
ser resuelto por el tribunal exhortado, sino que, dejando
constancia, se devolver al tribunal que conoce originalmente
el asunto.

Ejemplo: si en una prueba de testigos se tacha al testigo, el
jue exhortado no va a pronunciarse sobre la inhabilidad que
afect al testigo.

Clasificacin de los exhortos

1) Exhorto nacional

a) Simple exhorto: comunicacin que se remite de un
juzgado a otro para cumplir la diligencia que se
seala.

b) Ambulatorio: comunicacin que se pasa
sucesivamente por distintos tribunales para que
practiquen las diligencias que se indican.

Los exhortos nacionales se remiten de un tribunal a otro a
travs de correos del estado (art. 77).

2) Exhorto internacional:

Es aquella comunicacin que se dirige por el tribunal que est
conociendo del asunto en nuestro territorio a una autoridad
que est fuera del territorio nacional.

Se encuentra regulado en el art. 76 del CPC.

Esta comunicacin que se dirige al extranjero debe tramitarse,
hacerse llegar a travs de la Corte Suprema, para que esta a
travs del Ministerio de Relaciones Exteriores haga llegar ese
exhorto a la autoridad judicial que se indique, cumpliendo con
los tratados internacionales vigentes y si no los hay, con las
normas generales adoptadas por el gobierno.

En este exhorto, se indicar el nombre de la persona
encargada de tramitarlo en el otro tribunal, o bien se
mencionar que lo tramite la persona que lo requiera.
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La persona encargada de tramitarlo deber cumplir con los
requerimientos de la ley procesal extranjera.

Este exhorto tiene que conocerse en una sala de la Corte
Suprema, y tratndose de un exhorto de mera tramitacin, por
el Presidente de la Corte Suprema (art. 98 COT). Ejemplos: es
de mera tramitacin la notificacin de un traslado, no es de
mera tramitacin la produccin de una prueba testimonial o un
peritaje.

No constituye exhorto: en nuestro sistema procesal los
receptores estn autorizados por la ley para llevar a cabo
algunas de sus notificaciones fuera de su territorio
jurisdiccional, en la medida que quede dentro del territorio
jurisdiccional de la respectiva Corte de Apelaciones (art. 393
COT)

Formas de llevar a cabo una actuacin judicial

Se seala en la ley que hay tres formas diferentes para llevar
a cabo las actuaciones judiciales.

Las actuaciones judiciales pueden ser decretadas con:

1. Conocimiento de la parte contraria
2. Citacin de la parte contraria
3. Audiencia de la parte contraria

La clasificacin reviste importancia para determinar el
momento en que la actuacin judicial puede verificarse.



1. Con conocimiento de la parte contraria
Significa que la actuacin se va a cumplir tan pronto como la
resolucin del tribunal que ordene cumplirla sea notificada a la
parte contraria en forma legal (art. 69 inc.2 CPC)
Ejemplo: se pide al tribunal que ordene el libramiento de un
cheque (giro), apenas tenga conocimiento a travs de la
notificacin en forma legal o que el tribunal ordene notificacin
especial, se puede cobrar.
2. Con citacin de la parte contraria (art. 69 inciso 1)
La actuacin judicial no va a poderse llevar a efecto sino
despus de transcurridos 3 das fatales (hbiles) desde la
notificacin legal a la parte contraria. Esta tiene derecho a
oponerse dentro de ese plazo.
Si la parte contraria formula oposiciones se suspende la
realizacin de esa diligencia hasta que se resuelva el
incidente.
La resolucin tipo que va a dictar el tribunal en este caso va a
ser as:
Concepcin, doce de marzo de dos mil ocho.
Como se pide, con citacin.

Normalmente la ley indica cuando se va a decretar una
actuacin con citacin. Por ejemplo, los casos de los art. 233
CPC y art. 336 CPC.

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Una vez que se notifica a la parte contraria con citacin, pude
haber dos alternativas:

a) Que no haya oposicin de la parte contraria: una vez
que transcurre el plazo la diligencia se cumple.

b) Que la parte contraria se oponga: se va a generar un
incidente que va a ser necesario tramitar (el incidente
es una cuestin accesoria que se suscita en el proceso
y que requiere un pronunciamiento especial del
tribunal). Al producirse este incidente no se puede
verificar la diligencia que se decret con citacin, esta
queda suspendida. Una vez tramitado el incidente el
tribunal lo va a resolver, va a emitir un fallo y slo en la
medida en que el fallo sea favorable al peticionario
podr cumplirse la diligencia, de lo contrario no podr
llevarse a cabo.

3. Con audiencia de la parte contraria (art. 82 CPC)
Significa que el acto procesal no puede llevarse a efecto sin
que se oiga previamente a la parte contraria. Esto significa
que el tribunal confiere traslado de la peticin que se le ha
formulado, as se cumple con el principio de la bilateralidad de
la audiencia (de dar posibilidad a la contraparte de que se
defienda).
Esta parte contraria tiene ciertos plazos para dar su parecer.
Con este traslado se va a originar necesariamente un
incidente, a diferencia de lo que ocurra con la citacin. Si el
fallo del incidente es favorable se va a cumplir la diligencia,
sino lo es, no se cumplir.
Ejemplo: se va a decretar con audiencia un trmino
extraordinario de prueba para extender el plazo probatorio en
el extranjero.
Procedimiento incidental
1. En la diligencia decretada con audiencia el tribunal
provee su presentacin confiriendo traslado, en ese
momento se inicia este incidente.
2. Luego la presentacin se pone en conocimiento de la
parte contraria mediante la notificacin en forma legal.
3. La parte contraria tiene 3 das fatales para responder
(los incidentes no se contestan, se responden)
4. Transcurrido el plazo, el tribunal puede o no recibir a
prueba ese incidente. Lo recibir a prueba si hay
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, para
ello dictar la resolucin recepcin del incidente a
prueba, la que debe ser notificada a las partes. De
aqu nace un trmino probatorio incidental de 8 das
hbiles.
5. Transcurrido el plazo el tribunal queda en condiciones
de resolver el incidente dentro de 3 da.



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Diferencias entre una diligencia que se decreta con
citacin y una que se decreta con audiencia
Con citacin Con audiencia
Puede o no generarse un
incidente segn si se formula
o no oposicin dentro de
tercero da, de manera que si
no se formula oposicin no
va a haber incidente y
vencido el trmino la
actuacin se va a realizar.
Siempre se va a generar un
incidente. El tribunal no se
pronuncia de inmediato
sobre lo pedido por el
peticionario, ordena traslado.
Si no hay oposicin del
contradictor, basta el plazo
de 3 das para proseguir
Se debe tramitar el incidente
an en rebelda del
contradictor.
El pronunciamiento del
tribunal se emite
inmediatamente
El pronunciamiento del
tribunal no se emite de
inmediato, sino que ordena
traslado.








LOS PLAZOS O TRMINOS DESDE EL
PUNTO DE VISTA PROCESAL

Segn Guasp, el tiempo tiene una doble influencia con
respecto a los actos procesales:
1. Determinar el periodo de tiempo apto o no para llevar a
cabo un acto procesal. Se refiere a la fijacin de das y
horas hbiles fuera de los cuales no es admisible la
realizacin de los actos procesales.
2. Determinar los lmites temporales que se refieren
concretamente a un acto particular y contener la
exigencia de que este se verifique en un espacio de
tiempo especialmente sealado.
En el primer caso el acto est sujeto a un trmino.
Ejemplo: vengan las partes a la audiencia el quinto da hbil a
las 10 horas despus dela notificacin.
En el segundo caso el acto est sujeto a un plazo.
Ejemplo: el plazo de 15 das para contestar la demanda, aqu
es posible contestar desde el primer da hasta el dcimo
quinto da.
En los hechos no se hace esta diferencia e indistintamente el
legislador los confunde, como cuando se habla de trmino de
emplazamiento y trmino probatorio, los que realmente son
plazos.
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Concepto de plazo
Nuestro CPC no define lo que se entiende por plazo.
El art. 1494 del Cdigo Civil da un concepto y seala que el
plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la
obligacin
La doctrina define plazo como el hecho futuro y cierto del cual
depende el ejercicio o la extincin de un derecho.
Claro Solar dice que plazo es el tiempo exigido por la ley o el
juez a la parte para el ejercicio de una actuacin cualquiera o
en el cual se prohbe realizar una actuacin.
Los plazos estn regulados en los arts. 1494 y 1498 del
Cdigo Civil, lo que se complementa con las disposiciones del
CPC.
La legislacin sustantiva del CC es la que indica la forma
como se computan los plazos.
Clasificacin de los plazos
1) Segn su origen

o Plazo legal: es el que fija la ley y constituye la regla
general. Ejemplo, el trmino de emplazamiento de 15
das, el trmino probatorio de 20 das, el plazo para
apelar de 5 o 10 das.
o Plazo judicial: es el sealado por el juez cuando la ley
lo permite expresamente. Ejemplo, el art. 269 que se
refiere al plazo en la jactancia.

o Plazo convencional: es el que emana del acuerdo de
voluntades de las partes o de los contratantes.
Ejemplo: art. 328 inc. 2 que se refiere a la reduccin
del trmino probatorio por acuerdo unnime de las
partes.
En nuestra legislacin los plazos judiciales tienen un carcter
excepcional, la regla general es que los plazos sean legales.
2) Segn el momento de su iniciacin

o Plazo individual (art 65 inciso 1): es aquel que
comienza a correr para cada parte desde el da de la
notificacin legal.
Ejemplo, el plazo del recurso de apelacin (art. 189)
o Plazo comn (art. 65 inc. 2): es aquel que corre
conjuntamente para todas las partes desde el da de la
ltima notificacin.
Ejemplo: art. 260 (trmino para contestar la demanda
si los demandados son varios. Tambin el art. 328
(termino probatorio)
Lo corriente en nuestro sistema es que los plazos sean
individuales, la excepcin es que sean comunes. Para que un
plazo tenga el carcter de comn es necesario que la ley se lo
atribuya.
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3) Segn el momento en que expira.
o Plazo fatal: transcurrido el tiempo que la ley seala, se
extingue el derecho que debe ejercerse en l por el
slo ministerio de la ley. Es una manifestacin del
principio de preclusin.
Ejemplo: art. 590 (derecho que tiene el arrendatario
para oponerse al desahucio. Otro ejemplo es el plazo
del recurso de apelacin.

o Plazo no fatal: no extingue el derecho por el slo
transcurso del tiempo que la ley seala. Es el propio
tribunal el que debe sealar que se ha extinguido, de
oficio o a peticin de parte, de manera que este plazo
slo extingue el derecho por la declaracin de rebelda
que el tribunal haga respectivo de la parte que no
aprovecho el trmino. Ejemplo: el plazo judicial
Lo general en nuestro CPC es que los plazos sean fatales,
son la excepcin aquellos establecidos para el tribunal realice
ciertas actuaciones que le son propias.
4) Atendiendo la forma de computar el plazo

o Plazos de das. Ej: art. 198, que establece el plazo
para apelar.
o Plazos de meses. Ej: art. 152, relativo al abandono del
procedimiento.
o Plazos de aos: Ej: art 442 relativo a la prescripcin de
la accin ejecutiva.

Cmputo de los plazos (art. 50 CC y 66 CPC)
Art. 50 CC: En los plazos que se sealaren en las leyes o en
los decretos del Presidente de la Repblica, o de los tribunales
o juzgados, se comprendern aun los das feriados; a menos
que el plazo sealado sea de das tiles, expresndose as,
pues en tal caso no se contarn los feriados.
Art. 66 CPC: Los trminos de das que establece el presente
Cdigo, se entendern suspendidos durante los feriados,
salvo que el tribunal, por motivos justificados, haya dispuesto
expresamente lo contrario.
Lo anterior no regir con los asuntos indicados en el inciso
segundo del artculo 314 del Cdigo Orgnico de Tribunales
respecto del feriado de vacaciones.

En consecuencia los trminos de das se entienden
suspendidos durante los domingos y festivos, incluso en
materia criminal en que no hay das inhbiles (discontinuos).
Esto no ocurre con los plazos de meses o aos (continuos).

5) Plazos continuos y discontinuos

o Plazos continuos: s se computan los das inhbiles.
Son los plazos de meses y aos
o Plazos discontinuos: el plazo se suspende durante los
feriados. Son los plazos de das.

6) Segn la extensin del plazo

o Plazos prorrogables: son aquellos que pueden
extenderse ms all del periodo de tiempo que la ley
seala. Se aplica particularmente al trmino probatorio.
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Para saber si un plazo se puede o no prorrogar hay
que distinguir:

Plazo judicial: se admite prrroga por regla general,
pero para que pueda producirse hay que cumplir
dos exigencias (art. 67 CPC)
a) Que se pida antes del vencimiento
del trmino.
b) Que se alegue justa causa, la cual
ser apreciada por el tribunal
prudencialmente.

Plazo legal: no puede ser prorrogado por el tribunal.
Slo podr producirse en la medida que la ley lo
faculte expresamente (art. 68 CPC). Ejemplo, el
trmino probatorio (art. 340 CPC)

o Plazos improrrogables: son aquellos que no pueden
extenderse o ampliarse ms all del nmero de
unidades de tiempo que la ley seala. No tiene nada
que ver con la fatalidad del plazo. Constituye la regla
general.





7) Clasificaciones de orden civil
Fuer de estas clasificaciones hay otras de orden civil que
pueden tener incidencias dentro del desenvolvimiento de un
procedimiento.
1. Plazos suspensivos y extintivos

o Plazo suspensivo: es el que suspende el ejercicio de
un derecho o una obligacin
o Plazo extintivo: es aquel con cuyo cumplimiento se
extingue un derecho.

2. Plazos determinados e indeterminados

o Plazo determinado: se sabe cundo se va a verificar el
hecho futuro y cierto.
o Plazo indeterminado: slo se sabe que va a suceder
pero se ignora cundo acontecer (ejemplo: la muerte)

3. Plazos expresos y tcitos

o Plazo expreso: se establece de modo formal y explcito
o Plazo tcito: aquel indispensable para cumplir (art.
1494 CC)



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LAS REBELDAS
Estn reguladas en los arts. 78 y 87 CPC. Estn en ntima
relacin con los plazos.
Rebelda es la declaracin de la prdida del ejercicio del
derecho de que se trata en el desarrollo del proceso, a fin de
poder impulsar su desarrollo hasta lograr el pronunciamiento
de la sentencia definitiva.
Aplicacin
Si el plazo es judicial, mientras el tribunal no declare la
rebelda no se pierde el ejercicio del derecho.
Si el plazo es fatal, no hay necesidad de declaracin de
rebelda, basta con el vencimiento del plazo para que se
pierda el ejercicio del derecho.
Quin acusa la rebelda?
Acusa la rebelda la parte contraria a aquella a quien favorece
la concesin del trmino. Es necesario precisar que no basta
con la acusacin de rebelda para lograr que el plazo judicial
expire, sino que es necesario obtener del tribunal la
declaracin de rebelda, slo con esta se extingue el plazo,
mientras tanto la parte contraria puede evacuar perfectamente
el trmite.
Efectos de la declaracin de rebelda
Esta declaracin produce distintos efectos segn si ella tiene
lugar en primera o segunda instancia.
1) Declaracin de rebelda en 1 instancia
La declaracin de rebelda en 1 instancia permite solamente
tener por no cumplido el trmite preciso de que se trata.
Produce efectos particulares, no generales.
Ejemplo: si se declara rebelde por no acompaar una copia
dentro del plazo que seal el tribunal, es rebelde para ese
trmite.
Producida la declaracin de rebelda hay que seguir
cumpliendo los trmites posteriores, sea en rebelda o con la
comparecencia real de la otra parte, y aun cuando est
rebelde deber notificrsele todas las resoluciones que se
vayan dictando.
La rebelda en 1 instancia si bien subsiste para algunos
trmites, ha perdido trascendencia quedando reducida a la
existencia del plazo judicial, porque los plazos legales son
fatales, de manera que no es necesario acusar rebelda.
2) Declaracin de rebelda en 2 instancia
Produce efectos generales, es decir, a la parte rebelde no es
necesario notificarle las resoluciones y stas van a producir
efectos respecto del rebelde por el slo hecho de haberse
pronunciado (art. 202 CPC).
No es necesario acusar rebelda en los trmites posteriores
que se puedan producir en el desarrollo de la instancia en el
evento de que existieren plazos no fatales. Esto es as porque
la tramitacin en 2 instancia es mucho ms simple.
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Hay que tener en consideracin que, respecto de esta
rebelda, en 2 instancia, la misma ley faculta al apelado
rebelde para comparecer a la instancia en cualquier estado de
la causa, con la limitacin de que slo puede hacerlo
representado por un procurador del nmero o por un abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin (art. 398 COT), es
decir, no podr comparecer personalmente como lo habra
podido hacer dentro del plazo establecido.













RESOLUCIONES JUDICIALES
Vimos que las actuaciones judiciales pueden originarse de los
distintos sujetos que intervienen en el proceso: de las partes
directas, de las partes indirectas, de terceros extraos a la
Litis o del juez.
Cuando la actuacin judicial proviene del juez, recibe el
nombre de resolucin judicial.
Concepto
Son declaraciones de voluntad del juez con eficacia
imperativa, sobre el desarrollo del proceso y sobre el objeto
del mismo.
A travs de ellas se concreta la voluntad del ordenamiento
jurdico.
Cuando el juez dicta una resolucin lo hace en forma
imperativa.
Podemos agregar que los actos procesales que ejecuta el
tribunal van resolviendo las peticiones de las partes, o bien
ordenando el cumplimiento de determinadas medidas
procesales.
Puede decirse tambin que las resoluciones judiciales son el
pronunciamiento que el tribunal hace durante el
desenvolvimiento del proceso.

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Clasificaciones
Art. 158 (MEMORIA). Las resoluciones judiciales se
denominaran sentencias definitivas, sentencias interlocutorias,
autos, y decretos.

Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia,
resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.

Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio,
estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, o
resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.

Se llama auto la resolucin que recae en un incidente no
comprendido en el inciso anterior.

Se llama decreto, providencia o provedo el que, sin fallar
sobre incidentes o sobre trmites que sirvan de base para el
pronunciamiento de una sentencia, tiene slo por objeto
determinar o arreglar la substanciacin del proceso.

Veremos que estas resoluciones judiciales que distingue el art.
158 no son las nicas, pero s las ms importantes.
1) Atendiendo su contenido (art. 158)

a) Sentencias definitivas
b) Sentencias interlocutorias
c) Autos
d) Decretos
2) Atendiendo a la nacionalidad del tribunal que la
dicta

a) Resoluciones dictadas por tribunales nacionales
b) Resoluciones dictadas por tribunales extranjeros.

3) Atendida la naturaleza del tribunal

a) Resoluciones dictadas por tribunales ordinarios.
b) Resoluciones dictadas por tribunales especiales.
c) Resoluciones dictadas por tribunales arbitrales.

4) Atendiendo a la materia

a) Resoluciones que recaen en asuntos contenciosos.
b) Resoluciones que recaen en asuntos no contenciosos.
c) Resoluciones que recaen en asuntos civiles.
d) Resoluciones que recaen en asuntos penales.

5) Atendiendo a la instancia

a) Resoluciones de nica instancia.
b) Resoluciones de 1 instancia.
c) Resoluciones de 2 instancia.
Se pueden presentar dudas en la clasificacin de una
resolucin, porque el legislador, la tradicin o la costumbre las
confunden. As ocurre con la resolucin que recibe a prueba la
causa en un juicio ordinario de mayor cuanta, que obviamente
es una sentencia interlocutoria pero en los hechos se
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denomina auto de prueba. Tambin es el caso del auto de
procesamiento en el proceso criminal inquisitivo, que tambin
es una sentencia interlocutoria.
A la postre, hay que estarse a la naturaleza de la resolucin y
no al nombre que se le da. Tampoco hay que guiarse por la
forma externa.
Importancia del art. 158 CPC:
1. Son distintos los requisitos de forma y de fondo que se
exigen en las diversas clases de resoluciones.

2. Son diferentes los recursos procesales que pueden
intentarse en contra de ellas.

3. Es diferente el nmero de ministros que debe dictarlas,
tratndose de tribunales colegiados.

4. Son diferentes los efectos jurdicos que producen cada
una de ellas. Este aspecto quiere significar cul de
esas resoluciones produce o no cosa juzgada.

5. Nos indica cmo deben tramitarse en segunda
instancia los recursos en su contra. Particularmente si
en contra de estas resoluciones es o no procedente el
recurso de apelacin y para determinar la forma en que
el tribunal de alzada debe conocer ese recurso.


Clasificacin del art. 158 CPC:
1) Decreto, providencia o provedo
Art. 158 inciso final: Se llama decreto, providencia o provedo
el que, sin fallas sobre incidentes o trmites que sirvan de
base para el pronunciamiento de una sentencia, tiene slo por
objeto determinar o arreglar la substanciacin del proceso
Art. 70 inciso 3 COT: Se entienden por providencias de mera
substanciacin las que tienen por objeto dar curso progresivo
a los autos sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestin debatida
entre partes
El tribunal, en virtud de estos decretos, va a ordenar la
ejecucin de meros trmites que sirven para la substanciacin
ya sea, accedindolos o denegndolos. La principal
consecuencia de los decretos es que dan curso progresivo a
los autos, hasta llegar a la sentencia definitiva.
Ejemplos:
La resolucin que confiere traslado
Puede el tribunal decir traslado y autos, para
significar que debe ponerse conocimiento de la
parte contraria y al mismo tiempo deben traerse os
autos para que el juez resuelva.
Aquella que el tribunal emite diciendo como se
pide
La providencia que dice tngase presente, aqu
no hay pronunciamiento sobre el fondo debatido,
sino que el tribunal estima tener presente los
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escritos que suelen presentarse por las partes, que
no inciden sobre asuntos de fondo.


2) Los autos
Art. 158 inc.4 CPC: Se llama auto la resolucin que recae en
un incidente no comprendido en el inciso anterior
Por lo tanto son: aquellas resoluciones judiciales que fallan un
incidente del juicio sin establecer derechos permanentes a
favor de las partes, ni resolver sobre algn trmite que sirva
de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria.
El incidente es toda cuestin accesoria que se suscita durante
el desarrollo del proceso, y que requiere un pronunciamiento
especial del tribunal.
Derechos permanentes a favor de las partes son aquellas
facultades procesales que habilitan a las partes para la
consecucin del procedimiento hacia su fin natural en forma
vlida.
Se diferencia el auto del decreto en que el auto est llamado a
resolver un incidente, mientras que el decreto no tiene esa
finalidad, sino que simplemente va a darle curso progresivo a
los autos.



Ejemplos:
La resolucin que recae sobre el incidente de medidas
precautorias (se discute sobre si establece o no
derechos permanentes)
La resolucin que ordena dar alimentos provisionales.
La resolucin que tiene por objeto otorgar un privilegio
de pobreza

3) Sentencias interlocutorias
Art. 158 inc. 3 CPC: Es sentencia interlocutoria la que falla un
incidente del juicio estableciendo derechos permanentes a
favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que debe
servir de base en el pronunciamiento de una sentencia
definitiva o interlocutoria.
Primera clasificacin:
Del texto de este artculo aparece que las sentencias
interlocutorias son de dos tipos:
a) Las que fallan un incidente del juicio estableciendo
derechos permanentes a favor de las partes. Algunos
las llaman sentencias interlocutorias de primer grado.
b) Las que resuelven sobre algn trmite que debe servir
de base en el pronunciamiento de una sentencia
definitiva o interlocutoria. Algunos las llaman
sentencias interlocutorias de segundo grado.
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Establecer si una sentencia interlocutoria proporciona o no
derechos permanentes a favor de alguna de las partes es una
cuestin de hecho que queda entregada a la apreciacin del
tribunal.
Ejemplos de sentencias interlocutorias que establecen
derechos permanentes a favor de las partes (1 grado):
La resolucin que declara desierto un recurso de
apelacin.
La resolucin que se pronuncia sobre la excepcin
dilatoria.
La resolucin que acepta o rechaza la impugnacin de
un documento acompaado al juicio.
La resolucin que se pronuncia en el incidente especial
de abandono de procedimiento.
La resolucin que acepta el desistimiento de una
demanda.
La resolucin que recae en la regulacin de costas
procesales o personales.
Ejemplos de sentencias interlocutorias que resuelven un
trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de
una sentencia definitiva o interlocutoria (2 grado):
la resolucin que recibe a prueba la causa
la resolucin que se dicta en el juicio ordenando
despachar mandamiento de ejecucin y embargo.
La resolucin que cita a las partes a or sentencia.

Segunda clasificacin
Fuera de la clasificacin que hace el art. 158, hay otra que se
hace considerando la posibilidad de interponer un recurso de
casacin en contra de la sentencia interlocutoria.
Para determinar si es procedente o improcedente un recurso
de casacin en contra de una sentencia interlocutoria hay que
distinguir:
a) Aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible
su continuacin: permiten un recurso de casacin en
su contra.
Ejemplos:
La interlocutoria que acepta el desistimiento de una
demanda.
La interlocutoria que declara la desercin de un
recurso de apelacin.
La interlocutoria que acepta el abandono del
procedimiento que se ha alegado
La interlocutoria que acepta la incompetencia de un
tribunal.

b) Aquellas que no ponen trmino al juicio y que no hacen
imposible su continuacin no permiten un recurso de
casacin en su contra.


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4) Las sentencias definitivas
Art. 158 inciso 2 CPC: Es sentencia definitiva la que pone fin
a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido
objeto del juicio
Para que estemos en presencia de una sentencia definitiva
deben cumplirse dos requisitos copulativos:
1. Que la resolucin ponga fin a la instancia
2. Que la resolucin resuelva el asunto controvertido que
ha sido objeto del juicio.
Para estos efectos entendemos por instancia a aquel grado
jurisdiccional en que un tribunal conoce de un asunto tanto en
los hechos como en el derecho.
En cada instancia los tribunales aprecian los hechos y el
derecho. Por ello, el recurso de casacin NO constituye
instancia, ya que tratndose de la casacin en la forma slo se
conocern los hechos, y tratndose de la casacin en el fondo
slo se conocer el derecho.
De all que si la resolucin slo pone fin a la instancia, pero no
resuelve el asunto controvertido, no se est en presencia de
una sentencia definitiva. As acontece con la sentencia que
acepta un desistimiento de la demanda, o con la que declara
desierto un recurso de apelacin, pues ponen fin a la instancia
pero no resuelven la controversia.


Clasificacin de sentencias definitivas:
De nica instancia
De 1 instancia
De 2 instancia
o Confirmatorias: mantiene la resolucin de 1
o Modificatorias: modifica la resolucin de 1
o Revocatorias: revoca la resolucin de 1
La importancia de esta clasificacin radica en los requisitos
que debe cumplir cada una de ellas, ya que son distintos tanto
en la forma como en el fondo.
Otros tipos de sentencias
En nuestra legislacin procesal hay otros tipos de sentencias
que tienen sus propias particularidades.
1) Sentencias de trmino (art. 98 CPC)
A falta de un concepto legal podemos decir que es aquella
sentencia definitiva o interlocutoria que pone fin a la ltima
instancia del juicio.
De modo tal que si un juicio se falla en nica instancia, esa
sentencia tiene el carcter de sentencia de trmino; en cambio
si el juicio se sigue tanto en 1 como en 2, ser sentencia de
trmino la de segunda.
El recurso de casacin en el fondo o en la forma de que
conoce la Corte Suprema no constituye una instancia porque
en ellos se examina el derecho y no los hechos.
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2) Sentencias firmes o ejecutoriadas
Es aquella contra la cual no procede recurso alguno.
Estas sentencias pueden cumplirse porque:
No procede recurso alguno en su contra; o
Porque procediendo recursos estos fueron interpuestos
y se han fallado por el tribunal superior; o
Porque procediendo recursos ellos no se interpusieron
dentro del plazo contemplado en la ley.
Nuestro CPC, en el art. 174 indica el momento desde el cual
se entiende firme o ejecutoriada una sentencia.
Art. 174 CPC (MEMORIA)
Se entender firme o ejecutoriada una resolucin
1. Desde que se haya notificado a las partes, si no
procede recurso alguno en contra de ella. Este es el
caso de la sentencia que se dicta en nica instancia.

2. Y, en caso de que proceda recurso en su contra:

2.2 Desde que se notifique el decreto que la mande a
cumplir, una vez que terminen los recursos
deducidos.



Es el siguiente caso:
Se dict en 1 instancia una sentencia definitiva y una de las
partes estima que ella es agraviada por lo que apela dentro
del plazo que seala la ley.
El recurso de apelacin es conocido por el superior jerrquico,
es decir, por la Corte de Apelaciones a travs de alguna de
sus salas.
Cumplidos los trmites propios para proceder a su vista la
Corte dictar sentencia.
Se va a entender firme esta resolucin de primera instancia
desde que se notifique el decreto que la mande a cumplir una
vez que se termine el recurso deducido.
Este recurso que se dedujo y que fue fallado por el tribunal
superior, va a estar terminado una vez que expiren los plazos
que existen para recurrir en su contra.
Expirados esos plazos para intentar los recursos en contra del
fallo de segunda instancia, y si no se interpusieron, ese
asunto, que fue fallado por la Corte de Apelaciones baja a
primera instancia, es decir, se devuelve al tribunal de origen,
cumpliendo as con el principio de ejecucin.
El tribunal de primera instancia cuando recibe devuelta el
expediente con el fallo de la Corte de Apelaciones, dicta la
siguiente resolucin: Concepcin, veinte de marzo de dos mil
ocho. Cmplase
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Este cmplase es menester notificarlo en forma legal a las
partes y en ese momento se entender que est firme la
resolucin.

2.3 O desde que transcurran todos los plazos que la
ley concede para la interposicin de dichos
recursos, sin que se hayan hecho valer por las
partes.
Es el siguiente caso:
Estamos frente a la sentencia definitiva que resuelve el asunto
controvertido dictada en 1 instancia. La ley indica que el plazo
para apelar de esa sentencia es de 10 das. Si la parte
perdidosa no interpone su recurso dentro de este lapso y lo
deja transcurrir, va a quedar firme la sentencia desde que
transcurra dicho plazo; no tengo necesidad de pedirle nada al
tribunal ya que el plazo ha vencido y por consiguiente se ha
extinguido el derecho de apelar, pues ese plazo al ser de das,
el CPC le atribuye el carcter de fatal.
En este caso, tratndose de sentencias definitivas, certificar
el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el
cal se considerar firme desde este momento, sin ms
trmites.
Esto no significa que se entender firme desde este momento,
como lo indica este artculo, sino que el secretario solamente
va a certificar, va a dejar constancia de que no se
interpusieron recursos dentro del plazo legal. El secretario NO
le da el carcter de firme.
3) Sentencias que causan ejecutoria
Son aquellas que pueden cumplirse, no obstante existir
recursos pendientes en su contra.
Se da esta situacin cuando se interpone un recurso de
apelacin y este se concede en el slo efecto devolutivo.
El recurso de apelacin tiene dos efectos: el suspensivo y el
devolutivo. Cuando se concede en el efecto devolutivo, la
sentencia que ha sido apelada debe ser conocida por el
tribunal superior, pero al mismo tiempo el juez de 1 instancia
puede ordenar su cumplimiento; entonces tenemos 2
tribunales conociendo de la causa: el tribunal superior de la
apelacin que se intent en contra del fallo de 1 instancia y el
del tribunal de 1 instancia que va a seguir conociendo del
cumplimiento de esa sentencia de 1 instancia. De all que se
diga que causa ejecutoria, porque tiene la posibilidad de
seguir adelante y obtener su cumplimiento.
Obviamente el conocimiento que se sigue ante el tribunal de
1 instancia queda sujeto, a la postre, a lo que se resuelva por
el tribunal superior en el recurso de apelacin. Si el recurso de
apelacin es favorable, es decir, confirma lo que se resolvi en
1 instancia, lo que se actu es totalmente vlido. Si el recurso
no es favorable de todo lo que se haya podido actuar en 1
instancia queda sin efecto. (Despus volveremos sobre esto)

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4) Sentencias interpretativas
Es aquella mediante la cual el Tribunal Constitucional
identifica la interpretacin constitucionalmente aceptable de
una norma legal.
Mediante este tipo de sentencia el tribunal concluye que una
norma ser constitucional si se interpreta conforme a los
parmetros que l seala.
Lo dicho permite concluir que el juez que conoce del asunto
pierde su independencia subjetiva al tener que sujetarse a la
interpretacin del Tribunal Constitucional, so pena de que si
as no lo hace va a ser declarada inconstitucional su
interpretacin. Ello se aplica a todo rgano jurisdiccional, lo
que nos lleva a decir que est incluida la propia Corte
Suprema.








Requisitos que deben cumplir las
resoluciones judiciales
Las resoluciones judiciales formalmente necesitan cumplir
ciertos requisitos en su dictacin, adems de los requisitos
generales de toda actuacin judicial.
1) Requisitos generales de las resoluciones judiciales
Art. 169 CPC. Toda resolucin, de cualquiera clase que sea,
deber expresar en letras la fecha y lugar en que se expida, y
llevar al pie la firma del juez o jueces que la dicten o
intervengan en el acuerdo.
Cuando despus de acordada una resolucin y siendo varios
los jueces se imposibilite alguno de ellos para firmarla, bastar
que se exprese esta circunstancia en el mismo fallo.

1. Debe expresar en letras la fecha y el lugar en que se
expida.

2. Firma del juez o de los jueces que la dicten o
intervengan en el acuerdo. Si se trata de una
providencia de mera substanciacin puede decretarla
el secretario, por lo que tendr que llevar su firma.

3. Tambin debe llevar la firma del secretario del tribunal
o del oficial 1 cuando es el secretario quien dicta la
resolucin.




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2) Requisitos particulares

Hay ciertas resoluciones que deben cumplir requisitos
particulares, adems de los generales.

1. La primera resolucin que dicta un tribunal

a) Debe indicar el rol que le asigna el tribunal (RIT)

RIT significa Rol de Ingreso al Tribunal.

Art. 50 CPC. Las resoluciones no comprendidas en
los artculos precedentes se entendern notificadas a
las partes desde que se incluyan en un estado que
deber formarse y fijarse diariamente en la secretara
de cada tribunal con las indicaciones que el inciso
siguiente expresa.

En las ciudades que sean asiento de Corte se deber sealar
adems el RUC, esto es el Rol nico de Causa.

b) Puede mencionar el monto de la cuanta del asunto.

Este requisito no es obligatorio.

Ejemplo:

Concepcin, veinticuatro de marzo de dos mil ocho.
Causa rol 2560
Por interpuesta demanda en juicio sumario, vengan las partes
a comparendo a la audiencia del quinto da hbil despus de
la ltima notificacin, a las diez horas.(Esta es la resolucin
sobre las peticiones que se le formularon al tribunal)
Fijase la cuanta en un milln de pesos.
Firma del juez y del secretario
2. Los decretos

Deben indicar el trmite que se ordena en virtud del cual da
curso progresivo a los autos.

Ejemplo:

Concepcin, veinticuatro de marzo de dos mil ocho.
Traslado y autos (este es el contenido, el que da curso
progresivo a los autos)
Firma del juez y del secretario.

3. Los autos y las sentencias interlocutorias

1) Debe contener la decisin del asunto controvertido y
un pronunciamiento sobre las costas del incidente.

Art. 171 CPC. En las sentencias interlocutorias y en los autos
se expresarn, en cuanto la naturaleza del negocio lo permita,
a ms de la decisin del asunto controvertido, las
circunstancias mencionadas en los nmeros 4 y 5 del
artculo precedente.

Art. 144 CPC. La parte que sea vencida totalmente
en un juicio o en un incidente, ser condenada al pago
de las costas. Podr con todo el tribunal eximirla de
ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles
para litigar, sobre lo cual har declaracin expresa
en la resolucin.

La resolucin a la que hace referencia el artculo 144 es un
auto o sentencia interlocutoria.

29

2) Adems de la decisin, el art. 171 seala que deben
contener, si lo permite la naturaleza del negocio, las
circunstancias mencionadas en los nmeros 4 y 5 del
art. 170 del CPC.

Art. 170 n4: Las consideraciones de hecho o de derecho que
sirven de fundamento a la sentencia.

Art. 170 n 5: La enunciacin de las leyes y en su defecto de
los principios de equidad conforme a los cuales se pronuncia
el fallo.

Entonces, la ltima exigencia no tiene un carcter imperativo,
pues depender de la naturaleza del asunto. De all que si se
omiten no es posible intentar un recurso de casacin en la
forma.

Ejemplo:
Concepcin, veinticuatro de marzo de dos mil ocho.
Vistos (consideraciones de hecho y de derecho), y conforme
a (leyes o principios de equidad).
Resulvase que (decisin del asunto controvertido)
Fijase las costas en
Firma del juez y del secretario.


4. Las sentencias definitivas

Deben contener (adems de los requisitos generales del art.
169), los requisitos especiales que seala el art. 170 del CPC
y adems los requisitos insertos en el auto acordado de la
Corte Suprema de 30 de septiembre de 1920, que regula las
formas que debe contener una sentencia definitiva.
A fin de determinar estos requisitos, hay que distinguir:
1) Sentencias definitivas de nica o 1 instancia.
2) Sentencias definitivas de 2 instancia.

1) Sentencias definitivas de nica o 1 instancia.
Deben contener una parte expositiva, una considerativa y una
resolutiva.
1.1) Parte expositiva

a) Art. 170 nmeros 1, 2 y 3 CPC.

1 La designacin precisa de las partes litigantes, su
domicilio y profesin u oficio.
2 La enunciacin breve de las peticiones o acciones
deducidas por el demandante y de sus fundamentos.
3 Igual enunciacin de las excepciones o defensas
alegadas por el demandado.

b) Auto acordado de 1920 nmeros 1 y 2

1 Dejar constancia si se ha recibido a prueba o no la
causa.
2 Dejar constancia si las partes han sido citadas para or
sentencia en los casos que previene la ley.
Todos los requisitos del art. 170 tienen por finalidad el llevar a
cabo una sntesis, un resumen de la cuestin controvertida y
30

que se trata de resolver en la causa. Aqu se individualizan las
partes y se efecta una sntesis tanto de sus peticiones o
acciones, como de sus excepciones o defensas.
Por qu nos interesa individualizar a ambas partes litigantes?
Porque las sentencias tienen un efecto relativo, es decir, slo
producen sus efectos respecto de las partes que han litigado
en la causa (art. 3 CC). Adems, porque el ganancioso tiene
derecho a obtener el cumplimiento del contenido de la
sentencia y la forma para hacerlo valer es a travs del
ejercicio de la accin de cosa juzgada, de modo que de esta
manera sabe a quin debe demandar para obtener el
cumplimiento forzado de su derecho.
Con respecto al requisito 2 del auto acordado (dejar
constancia si las partes han sido citadas para or sentencia en
los casos que previene la ley), conviene sealar que su
omisin implica incurrir en un vicio que permite recurrir de
casacin en la forma.
1.2) Parte considerativa

a) Art. 170 nmeros 4 y 5
4. Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven
de fundamento a la sentencia.
5 la enunciacin de las leyes, y en su defecto de los
principios de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el
fallo.

b) Auto acordado 1920 nmeros 5 al 10

1 Las consideraciones de hecho que sirvan de
fundamento al fallo.
2 Las consideraciones de derecho aplicables al fallo
3 La enunciacin de las leyes o en su defecto de los
principios de equidad con arreglo a los cuales se
pronuncia el fallo.
Si recordamos, estos requisitos se parecen a los requisitos
para los acuerdos que vimos en Derecho Procesal I.
Slo a titulo ilustrativo diremos que no es lo mismo fundar
que motivar una sentencia, a pesar de que la ley slo habla
de fundar.
Fundar, es hacer referencia a las disposiciones del derecho
positivo que sirven de apoyo al fallo. Este concepto de
fundamentacin es meramente formal y legal (Ejemplo: de
acuerdo con el artculo)
Motivar, es hacer referencia a la razn y a la justicia de la
decisin. Esta motivacin est constituida por los
razonamientos, por los argumentos explicativos del
sentenciador y que justifican su resolucin. Por ende, sern
las reglas del pensamiento lgico que orientan al juzgador en
su fallo.
La motivacin debe ser expresa y completa, en la medida que
ella haga referencia a los hechos y al derecho que se aplica,
as como a las notas de legitimidad, coherencia y sentido
comn.
31

Si hay contradiccin entre la parte considerativa y la
resolutiva:
El art. 170 indica un orden lgico que debe aplicar el juez para
decidir el asunto controvertido. Por ende, entre la parte
considerativa y la resolutiva no debe haber contradiccin, sino
que deben ser armnicas. Pero si as sucede, la sentencia va
a adolecer de un vicio, que va a permitir que ella se anule a
travs de un recurso de casacin en la forma por carecer de
motivacin (la ley dice que va a carecer de fundamento)
Si la sentencia carece de considerandos:
Tambin puede ser objeto de un recurso de casacin en la
forma porque carece de fundamentos (motivacin)
Si los considerandos son insuficientes o errneos:
a) Si la sentencia es de 1 intancia: la sentencia no puede
ser objeto de un recurso de casacin en la forma,
porque si es as la forma de obtener su modificacin o
revocacin es a travs de un recurso de apelacin, y
no de un recurso de casacin.
b) Si se trata de una sentencia de 2 instancia, y en la
medida que se cumplan otros requisitos que demanda
la ley, se puede impugnar a travs de un recurso de
casacin en el fondo, porque hay infraccin de
derecho.




1.3) Parte resolutiva
Artculo 170 n6: La decisin del asunto controvertido. Esta
decisin deber comprender todas las acciones y
excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr
omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con
las aceptadas.
Esta parte es la que resuelve la cuestin objeto del juicio, y en
ella se indican en forma expresa las acciones y excepciones
que se aceptan o rechazan.
No obstante, hay acciones o excepciones que pueden ser
incompatibles con aquellas que se aceptan, y si as acontece,
el tribunal puede omitir el pronunciamiento sobre ellas, pero
indicando las razones por las cuales las considera
incompatibles (Auto acordado de 1920 nmero 11)
Limitaciones:
1 El tribunal tiene que considerar nicamente las
acciones y excepciones que se han hecho valer en
tiempo y forma. Si as no lo hiciere, no est resolviendo
el asunto controvertido y ese fallo va a ser susceptible
de anularse a travs de un recurso de casacin en la
forma por falta de decisin del asunto controvertido.
Esta falta de decisin no est contemplada en esta
terminologa de nuestro sistema procesal, y se le
incluye para todos los efectos legales en la causal del
art. 768 n5 CPC en relacin con el art. 170 n6. De
modo que estamos hablando de un vicio de citra petita,
que se incluye en el vicio de ultra petita del art. 768.
32

2 El juez debe sentenciar las mismas acciones y
excepciones que se han hecho valer por las partes, en
otras palabras, debe fallar sobre el mismo objeto y
sobre la misma causa de pedir intentada por las partes,
ya sea por la va de accin o por la va de la excepcin.
Si no obra de esta forma su fallo adolece de un vicio,
que va a autorizar la interposicin de un recurso de
casacin en la forma: se trata de un vicio de extra
petita, que al igual que el anterior queda englobado,
para los efectos de nuestra ley procesal, en el trmino
de ultra petita (art. 768 nmeros 4 y 5 CPC)

3 El tribunal tambin est limitado por el art. 160, segn
el cual las sentencias se pronunciarn conforme al
mrito del proceso, y no podrn extenderse a puntos
que no hayan sido expresamente sometidos a juicio or
las partes, salvo en cuanto las leyes manden o
permitan a los tribunales actuar de oficio. De este
precepto se colige que el juez no puede aplicar el
conocimiento privado del asunto; excepcionalmente
podr hacerlo cuando acuda a las denominadas
mximas de experiencia o bien al hecho notorio. (se
entiende por mximas de experiencia a aquellas
normas de valor general independientes del caso
especfico pero que como se extraen de la observacin
de lo que ocurre en numerosos casos son susceptibles
de aplicacin en todos los otros casos de la misma
especie). De aplicar su conocimiento privado estara
faltando a un principio bsico de la heterocomposicin,
pues l sera un tercero carente de imparcialidad.
Ejemplo: si el juez presencia la muerte de un individuo
en un accidente de trnsito y luego llega a conocer de
ese asunto no podr decir que el vio que el automvil
pas con luz roja y lo mato. Si quiere servir como
testigo tendr que declararse inhabilitado como juez,
previo permiso de la Corte de la que depende.
Se entiende por mrito del proceso a los documentos,
acciones y excepciones que se hayan hecho valer por las
partes durante el curso de la Litis.
Infraccin al art. 160 CPC:
Se ha promovido la discusin sobre si, en caso de no dar
cumplimiento al art. 10, existe o no un vicio que autoriza la
interposicin de un recurso de casacin en el fondo.
La Corte Suprema, hasta hoy ha sostenido que no es posible y
la razn es que su normativa no sire para decidir una
contienda judicial, es una disposicin genrica y no hay
precepto alguno de derecho aplicable a las cuestiones que
son materia de una accin judicial.
La misma jurisprudencia permite que se interponga un recurso
de casacin en la forma cuando se infringe el art. 160 y se
basan en los nmeros 4 y 5 el art. 768.



33

Excepciones al principio del art. 160:
1. Los casos en que la ley faculta expresamente al
tribunal para proceder de oficio (art. 160 parte final
salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los
tribunales actuar de oficio)

Ejemplos:
El tribunal puede declarar de oficio la nulidad
absoluta de un acto o contrato en la medida que
el vicio aparezca de manifiesto.

La declaracin de incompetencia absoluta. El
tribunal est obligado a declararla
oficiosamente y si no lo hace las partes pueden
promover su inhabilidad pidindosela al juez.


2. El art. 170 n 6 parte final, segn el cual, el tribunal
puede dejar de resolver las acciones y excepciones
que fueren incompatibles con las que se han aceptado.
Ejemplo: si se opone una excepcin de nulidad de la
obligacin y en forma subsidiaria se opone una
excepcin de pago de la misma; acogida la nulidad el
juez no tiene que pronunciarse sobre la excepcin de
pago.


Fuera de las menciones del art. 170 y del auto acordado del
ao 1920, las sentencias definitivas de nica o 1 instancia
deben contener una declaracin sobre las costas de la causa
(art. 144 inciso 1 CPC)
Art. 144 CPC. La parte que sea vencida totalmente
en un juicio o en un incidente, ser condenada al pago
de las costas. Podr con todo el tribunal eximirla de
ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles
para litigar, sobre lo cual har declaracin expresa
en la resolucin.

2) Sentencias definitivas de 2 instancia.
Estas sentencias son dictadas por un tribunal colegiado. Sus
requisitos son:
a) Se debe dejar constancia de la opinin de el o los
miembros que no estn de acuerdo con la mayora, es
decir, del voto de minora (art. 89 COT y n14 del auto
acordado de 1920)
b) Debe mencionarse el nombre del ministro redactor (art.
85 COT y n15 del auto acordado de 1920)
c)
Vimos que las sentencias de 2 instancia pueden ser
confirmatorias, modificatorias o revocatorias, y los requisitos
que deben cumplir son diferentes:


34

2.1) Sentencias confirmatorias
Estas sentencias no contienen parte expositiva ni
considerativa, de modo que la sentencia confirmatoria no
necesita cumplir con ningn requisito especial, basta con que
se manifieste por el tribunal la confirmacin del fallo de 1
instancia.
Eso s, deben cumplir con los requisitos generales comunes a
toda resolucin judicial: fecha y lugar, firma de los ministros
que intervinieron y la firma del secretario. Y los requisitos de
las sentencias de 2 instancia: dejarse constancia del voto de
minora, el nombre del ministro redactor.
Con todo, esta sentencia confirmatoria podra en ciertos casos
tener que cumplir con algn requisito especial:
1) Cuando la sentencia apelada no cumple con todos o
alguno de los requisitos contenidos en el art. 170. Si se
da esta posibilidad, el tribunal de alzada puede dictar
una sentencia confirmatoria pero que cumpla con todos
los requerimientos del art. 170, o bien este tribunal
puede casar de oficio esa sentencia de 1 instancia,
segn lo precepta el art. 776 CPC.
Si la sentencia de 2 instancia no subsana estos
defectos en que incurri la de primera, ella hace suyos
los vicios de la sentencia de 1 instancia, y por
consiguiente, al hacerlos suyos se autoriza para
interponer un recurso de casacin


2) Cuando la sentencia de 1 instancia no fall alguna
accin o excepcin hecha valer por las partes, el
tribunal de 2 instancia no puede subsanar el vicio
contenido en la sentencia de 1 instancia (por el art.
160), slo puede asumir dos actitudes:
o Invalidar la sentencia de 1 instancia de oficio,
sin necesidad de que las partes lo aleguen. Al
hacerlo debe indicar el estado en que esa
causa queda y debe devolverla a 1 instancia
para que se dicte una nueva sentencia por un
tribunal no inhabilitado.
o Que devuelva la causa al tribunal de 1
instancia para que ste complete la sentencia y
entre tanto se va a suspender el fallo del
recurso. Esta situacin es la que acontece en la
prctica.
2.2) Sentencias modificatorias o revocatorias.
Son tales las sentencias que modifican o revocan las de
tribunales de 1 instancia.
Estas sentencias tienen que cumplir con los requisitos del art.
170 CPC. Sin embargo, pueden omitir la parte expositiva de la
sentencia de 1 instancia, si es que ella se ajusta a los
requerimientos del art. 170, as sucede en la prctica pues se
evita un doble trabajo.
Este tribunal de segunda instancia debe, en estas sentencias
modificatorias o revocatorias, decidir el asunto controvertido,
porque est modificando o revocando la decisin de 1
35

instancia y hasta ese instante no hay decisin del asunto
controvertido, de ah que estas sentencias tienen que entrar al
fondo del asunto debatido.
Se va a entender que se decide el asunto controvertido
cuando se modifica lo que se resolvi en el fallo de 1
instancia o bien cuando se revoca lo resuelto en el fallo de 1
instancia. En este ltimo caso el tribunal de 2 instancia
resuelve el asunto controvertido segn su criterio, lo que no
significa que el tribunal lo vaya a hacer en forma arbitraria,
injustificada, pues l tiene que ceirse al art. 160 que ya
vimos, en otras palabras, tiene que estarse al mrito del
proceso para revocar la sentencia.
Excepciones:
1. Art. 310 CPC. Es posible que el tribunal de 2 instancia
tenga que emitir juicio sobre ciertas acciones o
excepciones que en forma excepcional la ley permite
que se hagan valer en la 2 instancia. Efectivamente, el
art. 310 permite que en la 2 instancia puedan
formularse ciertas excepciones que estn
taxativamente indicadas en l. Si esas excepciones se
hacen valer en la 2 instancia, el tribunal de alzada
tiene que pronunciarse sobre ellas y lo har en nica
instancia.

Art. 310 CPC. No obstante lo dispuesto en el artculo
anterior, las excepciones de prescripcin, cosa
juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda,
cuando sta se funde en un antecedente escrito,
podrn oponerse en cualquier estado de la causa; pero
no se admitirn si no se alegan por escrito antes de la
citacin para sentencia en primera instancia, o de la
vista de la causa en segunda.
Si se formulan en primera instancia, despus de
recibida la causa a prueba, se tramitarn como
incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal
lo estima necesario, y se reservar su resolucin para
definitiva.
Si se deducen en segunda, se seguir igual
procedimiento, pero en tal caso el tribunal de alzada se
pronunciar sobre ellas en nica instancia.

En consecuencia, estas excepciones requieren que se
les d por la Corte una tramitacin incidental. Va a
conocer ese tribunal de alzada en nica instancia,
salvo que se trate de la excepcin de incompetencia en
que s se podr apelar de ella.

2. Fuera del art. 310, hay otras situaciones en que el
tribunal de alzada va a tener que pronunciarse por
primera vez sobre acciones o excepciones, que si bien
se hicieron valer en 1 instancia, no fueron decididas
por el fallo que recae en esa instancia. Estos casos
son:
1 Cuando en la 1 instancia se hicieron valer acciones o
excepciones incompatibles y el tribunal no se pronunci sobre
ellas por estimar que alguna de esas acciones son
incompatibles con aquellas que se aceptaron para resolver el
asunto. En esta situacin opera el artculo 208 CPC, en que el
tribunal superior va a poder pronunciarse sobre esas acciones
36

y excepciones sin que se requiera un pronunciamiento
especial del tribunal de 1 instancia.
Art. 208 CPC. Podr el tribunal de alzada fallar las cuestiones
ventiladas en primera instancia y sobre las cuales no se haya
pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles con lo
resuelto en ella, sin que se requiera nuevo pronunciamiento
del tribunal inferior.

Si observamos la redaccin de este artculo, vemos que l
dice podr de manera que no es una obligacin, sino que es
una mera facultad del tribunal resolver sobre esas acciones
que no fueron decididas en 1 instancia, por ser incompatibles.

2 Tambin tenemos el caso en que el tribunal de 2
instancia va a tener que pronunciarse en el art.692, que
tratando sobre el recurso de apelacin que se interpone en
contra de una sentencia dictada en juicio sumario, le da
atribuciones al tribunal de alzada para pronunciarse sobre
todo aquello que se debati en 1 instancia.

Art. 692. CPC. En segunda instancia, podr el tribunal de
alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por va de apelacin
sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera
para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido
resueltas, en el fallo apelado.

Aqu tenemos que, sin necesidad de que lo que se resolvi en
1 instancia haya sido en razn de la incompatibilidad de las
acciones hechas valer tratndose del juicio sumario, el tribunal
superior tiene una amplia facultad para entrar al
pronunciamiento sobre todas las cuestiones que se debatieron
en 1 instancia. Por cierto, no es de oficio, sino que debe
existir requerimiento de parte para que el tribunal de alzada
haga uso de esta atribucin que le otorga el art. 692.

3 Por ltimo, este tribunal va a actuar oficiosamente
en todos aquellos casos en que la ley le impone esa
obligacin. A esta situacin especfica alude el art. 209 CPC.

Art. 209 CPC. Del mismo modo podr el tribunal
de segunda instancia, previa audiencia del fiscal
judicial, hacer de oficio en su sentencia las
declaraciones que por la ley son obligatorias a los
jueces, aun cuando el fallo apelado no las contenga.
Si en virtud de estas declaraciones se establece
la incompetencia del tribunal para entender en la
cuestin sometida a su conocimiento, podr apelarse
de la resolucin para ante el tribunal superior que
corresponda, salvo que la declaracin sea hecha por
la Corte Suprema.

Un caso tpico ejemplar: la nulidad absoluta por la
incompetencia absoluta. Nosotros sabemos que si el tribunal
no lo hace, la parte afectada puede promover un incidente
para obtener tal declaracin.











37

LAS NOTIFICACIONES

Siguiendo con las reglas comunes a todo procedimiento, y con
el anlisis de los actos procesales, es menester que entremos
a examinar otro tipo de actuaciones judiciales, las
notificaciones.
Las notificaciones ocupan una parte importante dentro de la
tramitacin de un proceso, y generalmente los incidentes de
nulidad que puedan promoverse en un asunto derivan de
defectos que se han cometido al practicar algn tipo de estas
notificaciones que vamos a examinar.
Las notificaciones estn tratadas en el Libro I, Ttulo VI,
artculos 38 y siguientes del CPC.
Justificacin de la existencia de las
notificaciones
El fundamento de estos actos, que son de comunicacin, es
que en todo proceso intervienen y actan distintos sujetos
procesales, y esos sujetos procesales son: las partes, ya sean
directas o indirectas, y el juez. Tanto el juez como las partes
intervinientes en el asunto realizan dentro de ese proceso
determinados actos que estn vinculados entre s. Dijimos en
su momento que esa vinculacin constitua lo que
denominamos procedimiento.
Lo normal es que a cada acto que ejecuta una parte
corresponde otro al tribunal y viceversa. As si se presenta un
escrito, el tribunal est en la obligacin de emitir un
pronunciamiento acerca del contenido de ese escrito, por
ende, es la parte la que requiere al tribunal y el tribunal le
contesta emitiendo su propio acto procesal, que denominados
resolucin judicial.
De esta vinculacin entre las partes y el juez (teora triangular
del proceso), es que sea necesario, entre el juez y las partes,
y entre estas ltimas, que exista comunicacin.
Esa comunicacin puede revestir dos aspectos:
1. Comunicacin inmediata: se rige por el principio de la
inmediatividad y sabemos que la inmediatividad es un
principio propio de la oralidad. Por lo que no hay un
intermediario entre las partes y el juez, de modo que se
sabe en el mismo instante lo que est solicitando la
parte contraria y de inmediato la decisin del juez.

En consecuencia, lo que caracteriza el procedimiento
oral, es que la comunicacin entre todos los sujetos es
inmediata, es decir, los actos de uno son conocidos por
el otro en el mismo instante en que ellos se producen.
Luego, en este tipo de comunicacin no es menester la
realizacin de un acto posterior que tenga como
objetivo poner en conocimiento de los contendientes la
realizacin de un trmite, diligencia o actuacin.

2. Si la comunicacin es mediata no tiene lugar la
presencia fsica de las partes, entre ellas y frente al
juez. Lo normal es que opere este principio de la
38

mediatividad porque el procedimiento civil contenido en
el CPC es eminentemente escrito, y cuando predomina
la escrituracin no hay esa comunicacin inmediata
entre los distintos sujetos que intervienen en la causa,
lo que a la postre se va a traducir en la intervencin de
un tercero para comunicar lo que se est realizando en
un determinado momento en una causa.
Para determinar la forma en que se toma conocimiento de
estos actos, en esta comunicacin mediata, hay que distinguir
si tales actos provienen de las partes o del tribunal:
o Si la comunicacin es de las partes al tribunal, ella se
logra mediante el acto escrito que la parte presenta al
tribunal y que se incorpora al expediente.
o Si la comunicacin es del tribunal a las partes, ella se
logra mediante un acto procesal que recibe el nombre
de notificacin.
Concepto
Hay un sinnmero de definiciones.
Para Fernando Alessandri, la notificacin es una actuacin
judicial que tiene por objeto poner en conocimiento de las
partes una resolucin judicial
Para Victor Villavicencio, la notificacin es el acto de poner en
conocimiento de una persona, sea parte o no en el juicio o en
una gestin no contenciosa, la dictacin de una resolucin o la
prctica de una diligencia, a fin de que pueda afectarle o
pararle
Citacin, emplazamiento y requerimiento
Hay ciertos vocablos que pueden prestarse a equvocos, por
ello que, antes de introducirnos al estudio de las
notificaciones, dejemos claro que se entiende por citacin, por
emplazamiento y por requerimiento, para poderlas distinguir
de lo que debe entenderse por notificacin.
En nuestro cdigo se utilizan todas estas expresiones.
a) Citacin
Es un acto de intimacin a travs del cual se manifiesta la
sujecin de la persona citada a la autoridad del juez.
Puede decirse que es el acto por el cual el tribunal ordena a
las partes o a un tercero que comparezcan ante l, en un da
hora y lugar determinados.
Importa esta citacin una resolucin judicial que se caracteriza
porque impone al afectado la obligacin de comparecer ante la
presencia del juez, y adems porque esa comparecencia debe
llevarse a efecto en lugar, da y hora determinados.
Ejemplo: cuando se ordena a un testigo a comparecer ante un
tribunal, en un da y hora determinados.
Si la persona a la que se le notific la resolucin por la cual es
citada, no comparece en el lugar, da y hora indicados, se
hace efectiva la contumacia a comparecer arrestndola por la
fuerza pblica.

39

b) Emplazamiento
Emplazamiento en sentido amplio es el acto por el cual el
tribunal ordena que las partes o terceros comparezcan ante el
dentro de un plazo determinado, a fin de que ejerzan un
derecho.
Emplazamiento en sentido restringido, es el llamamiento que
hace el tribunal al demandado para que si lo desea,
comparezca a ejercer su derecho dentro de un lapso de
tiempo determinado, es decir, dentro de un plazo.
Como vemos, es una carga, no una obligacin.
c) Requerimiento
Es el acto por el cual el tribunal ordena a las partes o a
terceros a hacer o no hacer una cosa determinada, que no
consista en la comparecencia ante l.







Diferencias y semejanzas entre estos conceptos y el de
notificacin
o Diferencias
Notificacin Otros conceptos
Es un acto procesal de
comunicacin por el cual se tiende a
poner en conocimiento de alguien
una resolucin, diligencia o trmite
determinado. No interesa averiguar
el contenido de la comunicacin.
Cuando se quiere
imponer o invitar a una
persona a realizar una
determinada conducta,
se est en presencia
de un acto de
intimacin, en el que
se trata de dar a
conocer al destinatario
una determinada
conducta. Es
indispensable
comunicar el contenido
de esa comunicacin.
Se rige por el principio de la
recepcin o de la publicacin.
Si el afectado por una resolucin
judicial tiene conocimiento de su
pronunciamiento, jurdicamente no
produce ningn efecto, toda vez que
ella no cumple con los requisitos
que indica la ley.
Se rige por el principio
de conocimiento

o Semejanza
Todos son avisos judiciales que deben ponerse en
conocimiento de las partes para que puedan producir sus
40

efectos legales. En todas ellas va envuelta la idea de
notificacin.
Caractersticas
1) Objetivo
Esta materia est regulada en el CPC. A pesar de que le
dedica todo el Ttulo VI, el legislador no define lo que debe
entenderse por notificacin. Sin embargo, si observamos la
normativa, se desprende que su objetivo es dar a las partes
directas o indirectas o a terceros ajenos al juicio, conocimiento
de una resolucin judicial o bien dar inicio a un plazo legal o
judicial.
2) Requisitos
Las notificaciones, al tener la calidad de actuaciones judiciales
deben cumplir con los requisitos generales a todo tipo de
actuacin, amn de aquellos otros que en este Ttulo VI se
indican para cada tipo de notificacin.
1 Practicadas por funcionario competente
2 En das y horas hbiles
3 Debe dejarse testimonio escrito en el proceso de
haberse practicado
4 Autorizadas por funcionario que indique la ley.

3) Efectos
La resolucin no produce efecto alguno mientras no sea
notificada en forma legal. De modo que si una resolucin est
notificada pero en una forma distinta de la que contempla la
ley, la notificacin no produce su efecto propio, el de dar
eficacia a la resolucin.
Ejemplo: Si la resolucin que recibe a prueba la causa, que
debe notificarse por cdula, se notifica por el estado diario, no
produce efecto.
Art. 38 CPC. Las resoluciones judiciales slo producen efecto
en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los
casos expresamente exceptuados por ella.

Excepciones al art. 38 CPC:

o Medidas prejudiciales, cuando existan razones graves
para ello y el tribunal as lo ordene (art. 302 inc. 2
CPC)
o Desercin del recurso de apelacin por no
comparecencia (art. 201 CPC)
o La sentencia que declara una quiebra, por regla
general produce sus efectos desde que se dicta y no
desde que se notifica (art. 64 Ley de Quiebras)
o La declaracin de rebelda en 2 instancia respecto del
apelado rebelde (art. 202 CPC)

Hay que tener presente que si una notificacin no se practica
en forma legal, por esa sola circunstancia no carece de
eficacia. Pues mientras no se declare su nulidad produce
todos sus efectos.

Por ejemplo, si una demanda se notifica por el estado diario,
cuando debi notificarse personalmente, esa notificacin es
vlida mientras no se declare su nulidad.

41

Reglas comunes a toda notificacin
Estas reglas rigen tanto para los asuntos contenciosos como
para los no contenciosos, tanto para el procedimiento ordinario
de mayor, mnima o menos cuanta, como tambin para los
juicios especiales, por ello es que las notificaciones se
insertan dentro de las reglas comunes a todo procedimiento.
De modo que, son de general aplicacin, a menos que la ley
especial regule en forma especfica.

1) No se requiere consentimiento del notificado
Art. 39 CPC. Para la validez de la notificacin no se requiere el
consentimiento del notificado.


2) La regla general es que no se requiere que
contenga declaracin alguna del notificado

Art. 57 CPC. Las diligencias de notificacin que se
estampen en los procesos, no contendrn declaracin
alguna del notificado, salvo que la resolucin ordene
o, por su naturaleza, requiera esa declaracin.

Casos en que se requiere declaracin:

o Art. 434 nmero 4 CPC, inserto en juicio ejecutivo.
o Art. 189 CPC, relacionado con el recurso de apelacin.




3) Deben cumplir con los requisitos comunes a toda
actuacin judicial

1. Deben ser practicados por el funcionario que indique la
ley
2. Deben ser practicadas en das y horas hbiles
3. Debe dejarse testimonio escrito de ellas en el proceso
4. Deben ser autorizadas por el funcionario que indique la
ley.

Clasificaciones
Esto se refiere a los distintos tipos de notificaciones que
existen dentro de nuestro CPC:
o Notificacin personal
o Notificacin especial del Art. 44.
o Notificacin por cdula
o Notificacin por el estado diario
o Notificacin por avisos
o Notificacin tcita o presunta

I. Notificacin personal
Concepto
Es aquella que se hace a la persona misma del notificado
entregndole copia ntegra de la resolucin que se trata de
notificar y de la solicitud en que haya recado cuando ella sea
escrita.
42

Art. 40 CPC. En toda gestin judicial, la primera notificacin a
las partes o personas a quienes hayan de afectar sus
resultados, deber hacrseles personalmente,
entregndoseles copia ntegra de la resolucin y de la solicitud
en que haya recado, cuando sea escrita.

Este tipo de notificacin es la ms perfecta. Hay un contacto
directo de la persona del notificado con el funcionario que la
realiza. Ese funcionario le est proporcionando, en ese
instante, un conocimiento efectivo, real, de la resolucin
respectiva.
Cmo se practica
El mismo art. 40 lo seala: entregndoseles copia ntegra de
la resolucin y de la solicitud en que haya recado, cuando sea
escrita.
De all que junto con cada escrito deben acompaarse tantas
copias cuantas sean las partes a quienes haya de notificar.
Estas copias que fueron entregadas y colocadas con el cargo
respectivo nos servirn para hacer efectiva la parte del artculo
que seala cuando sea escrita
De esta notificacin debe dejarse testimonio en los autos
cumplindose as uno de los requisitos comunes a toda
actuacin. Esta constancia debe tener ciertas menciones que
se encuentran indicadas en el art. 43:
1. Este testimonio debe ser firmado por la persona a
quien se notifica y por el ministro de fe que practica la
notificacin. Si el notificado no quiere o no puede
firmar, de esa circunstancia tambin se deja constancia
en la causa.

2. En esa constancia se tiene que dejar testimonio del da
lugar y la hora en que se practica.

3. Aun cuando la ley no lo seala, debe dejarse
constancia de la individualizacin de la persona del
notificado, indicando su nombre y apellidos.

4. Tiene tambin que dejarse constancia de la manera
con que el ministro de fe comprob la identidad real del
notificado. A este efecto, el ministro de fue puede
requerir la individualizacin del notificado mediante su
carnet de identidad. Esta exigencia, sobre todo se
precisa en algunos juicios, como en los de nulidad de
matrimonio, para evitar suplantaciones

A travs de la constancia, entonces, se trata de dejar una
prueba fehaciente en los autos de haberse practicado este tipo
de notificacin cumpliendo con todos los requisitos legales.
Esta constancia es uno de los requisitos esenciales para la
validez de la notificacin, por lo que si se omite la constancia o
si ella es incompleta, puede acarrear la nulidad de la misma.
(En el caso de la 1 resolucin, al ser nula su notificacin,
existe un vicio que es la falta de emplazamiento)


43

Funcionarios facultados para practicar la notificacin
personal:
1) El secretario del tribunal
Respecto de aquellos juzgados de letras que carecen de
secretario (juzgados bipersonales), asume la calidad de
ministro de fe el jefe de la unidad administrativa de
administracin de causas (artculos 380 nmero 2 COT y 41
CPC)
Slo puede notificar en su oficio. Los secretarios deben hacer
saber las providencias que se dictan en una causa en la
medida en que las partes acudan ante l a que se les
notifique. Este es un caso de excepcin en que s se requiere
consentimiento del notificado.
2) El oficial 1 del tribunal
Las funciones que la ley asigna al secretario en ciertos casos
pueden ser ejecutadas por el oficial 1 del tribunal.
Art. 58 CPC. Las funciones que en este Ttulo se
encomiendan a los secretarios de tribunales, podrn ser
desempeadas bajo la responsabilidad de stos, por el
oficial primero de la secretara.

Tanto el secretario como el oficial primero, solamente pueden
practicar las notificaciones dentro de la secretaria del tribunal.


3) El receptor (art. 390 COT)
Practica las notificaciones fuera de la secretara del tribunal y
dentro de la comuna para la cual fue designado.
4) Un notario pblico o un oficial del registro civil.
Slo en aquellos casos en que en la comuna no hay receptor
judicial.
Art. 58 inc. 2 CPC: En aquellos lugares en que no exista
receptor judicial, la notificacin podr ser hecha por el Notario
Pblico u Oficial del Registro Civil que exista en la localidad.

5) Receptor ad hoc
Ante la ausencia del receptor, notario u oficial de registro civil,
el tribunal puede nombrar, a peticin de parte, a un receptor
ad hoc. El nombramiento puede recaer en cualquier
empleado del tribunal.
Art. 58 inc. 2 segunda parte: En todo caso, el juez siempre
podr designar como ministro de fe ad hoc a un empleado del
tribunal, para el solo efecto de practicar la notificacin.
El tribunal no va a actuar de oficio, el interesado va a
presentar un escrito al tribunal manifestndole ue no existe
receptor, ni notario y que el oficial de registro civil carece de
experiencia y se le pide que se nombre a tal persona. El
tribunal proveyendo esta peticin, acceder si lo estima del
caso.
44

Este funcionario tiene derecho a percibir la remuneracin que
le corresponda.
Casos en que procede la notificacin personal
Por las dificultades que pueden presentarse para llevar
adelante una notificacin personal, la ley se ha ocupado de
especificar los casos en que necesariamente debe llevarse a
cabo.
1. En toda gestin judicial, la primera notificacin a las
partes o personas a quienes haya de afectar el
resultado del juicio deber hacerse personalmente.

Art. 40 CPC. En toda gestin judicial, la primera
notificacin a las partes o personas a quienes hayan
de afectar sus resultados, deber hacrseles
personalmente, entregndoseles copia ntegra de la
resolucin y de la solicitud en que haya recado,
cuando sea escrita.
Esta notificacin se har al actor en la forma
establecida en el artculo 50.

Este artculo seala en toda gestin judicial, en otras
palabras, este tipo de notificacin no slo rige en los
juicios que estn regulados dentro de la normativa del
procedimiento ordinario, sino que en todos aquellos
casos en que la ley no seale una forma distinta.
Incluso opera, esta misma disposicin, tratndose de
los actos judiciales no contenciosos, con la advertencia
que en este caso no hay partes, sino interesados.
Por ejemplo, en el juicio sumario, no hay una regla
especial por lo que opera el art. 40 y siguientes.

Hay que tener en cuenta que hay casos en que la
demanda y su resolucin no se notifican
personalmente porque ellas no tienen el carcter de
primera notificacin. As sucede cuando el juicio se
inicia con una medida prejudicial de manera que la
resolucin que recae en la medida prejudicial es la
primera y la cual se va a notifica personalmente; por lo
que cuando se presente la demanda posteriormente la
resolucin que recaiga en ella no se va a notificar
personalmente, porque ya no ser la primera
resolucin que recae en la causa.

2. Cuando se hace para la validez de ciertos actos.

Art. 47 CPC. La forma de notificacin de que tratan los
artculos precedentes se emplear siempre que la ley
disponga que se notifique a alguna persona para la
validez de ciertos actos, o cuando los tribunales lo
ordenen expresamente.

Podr, adems, usarse en todo caso.

As sucede en el caso del art. 1902 del Cdigo Civil,
que se refiere a la cesin de un crdito nominativo, que
para su eficacia requiere de una notificacin personal.

45

3. Cuando los tribunales lo ordenen expresamente
(artculo 47 CPC)

4. Cuando la ley expresamente lo dispone (art. 47 CPC)

Esto acontece en el caso de los artculos 52 y 56 del
CPC, resolucin que puede notificarse personalmente
o por cdula.
Art. 52 CPC. Si transcurren seis meses sin que se dicte
resolucin alguna en el proceso, no se considerarn
como notificaciones vlidas las anotaciones en el
estado diario mientras no se haga una nueva
notificacin personalmente o por cdula.

Art. 56 CPC. Las notificaciones que se hagan a
terceros que no sean parte en juicio, o a quienes no
afecten sus resultados, se harn personalmente o por
cdula.

5. Puede usarse en todo caso, aun cuando la ley ordene
otra forma, porque se supone que este tipo de
notificacin es la ms perfecta.

Art. 47 inc. 2 CPC: Podr adems usarse en todo
caso





Lugares en que se puede practicar vlidamente la
notificacin personal
1. En los lugares y recintos de libre acceso pblico
En este caso la notificacin puede realizarse en cualquier da
y a cualquier hora, con la nica limitacin de no causar
molestias al notificado.
Hay otra limitacin que consiste en que tratndose del juicio
ejecutivo, el requerimiento de pago que debe hacerse al
ejecutado, al deudor, no puede efectuarse en lugar pblico.
2. En la morada o lugar en que pernocta el notificado
Con estas expresiones se quiere significar que se trata del
local que le sirve de alojamiento al notificado, por transitorio
que sea. No se aplica en consecuencia el concepto de
domicilio del Cdigo Civil.
En la morada o lugar en que pernocta el notificado, la
notificacin slo podr tener lugar entre las 6 y las 22 hrs.
Ejemplos: en un hotel, en una crcel.
3. Aquel lugar en que el notificado ejerce ordinariamente
su industria, profesin u oficio.
La palabra lugar que se utiliza en esta norma no est tomada
en sentido restringido, sino que se le da un concepto amplio,
en consecuencia hay que entender que se refiere a todo lugar,
abierto o cerrado, en el cual el notificado ejerce sus
actividades.
46

En este caso la notificacin slo podr practicarse entre las 6
y las 22 horas de cualquier da.
Ejemplo: en la oficina, bodega o patio de carga, en el caso del
chofer, en el bus; en el caso de un pescador, en su bote; en el
caso del vendedor ambulante, en la calle.
4. En cualquier recinto privado en que se encuentre el
notificado y al cual se permita el acceso al ministro de
fe.
En este caso slo est habilitado el receptor, porque vimos
que el secretario, el oficial 1 y el jefe de la unidad
administrativa de administracin de causas, solamente pueden
practicar las notificaciones dentro de la secretaria.
En este caso la notificacin slo podr practicarse entre las 6
y las 22 horas de cualquier da.
5. En el oficio del secretario
Esta notificacin slo puede llevarla a cabo el secretario del
tribunal que est conociendo del asunto, y en su defecto
puede practicarla el oficial 1 del tribunal
Cuando la ley usa la palabra oficio, la jurisprudencia seala
que est aludiendo al lugar donde el secretario desempea
ordinariamente sus funciones (no necesariamente es su
oficina, puede practicarla en la secretara entendida
genricamente).
Si el tribunal carece de secretario, la funcin de ministro de fe
le corresponde al jefe de la unidad administrativa de
administracin de causas. A menos que el comit de jueces a
propuesta de su presidente, designe a cualquier otro
funcionario para que acte en el carcter de ministro de fe.
6. En la casa que sirva de despacho para el tribunal
Con la denominacin casa se comprenden todas las oficinas,
aposentaduras y dependencias de que consta el edificio que
se destina al funcionamiento del tribunal.
Aqu tambin solamente est habilitado el receptor porque
estamos fuera de secretara.
7. La oficina o despacho del ministro de fe.
Los receptores tienen sus oficinas fuera del edificio del tribunal
Limitacin art. 41 inciso final:
Hay una limitacin para practicar la notificacin personal, cual
es que se prohbe notificar a un juez en su oficina y mientras
este desempeando su funcin en el tribunal.
Art. 41 CPC. En los lugares y recintos de libre
acceso pblico, la notificacin personal se podr
efectuar en cualquier da y a cualquier hora, procurando
causar la menor molestia posible al notificado. En los
juicios ejecutivos, no podr efectuarse el requerimiento
de pago en pblico y, de haberse notificado la demanda
en un lugar o recinto de libre acceso pblico, se estar
a lo establecido en el N 1 del artculo 443.

Adems, la notificacin podr hacerse en cualquier
da, entre las seis y las veintids horas, en la morada
47

o lugar donde pernocta el notificado o en el lugar
donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin
o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se
encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de
fe.

Si la notificacin se realizare en da inhbil, los
plazos comenzarn a correr desde las cero horas del da
hbil inmediatamente siguiente, y si se hubiere
practicado fuera de la comuna donde funciona el
tribunal, los plazos se aumentarn en la forma
establecida en los artculos 258 y 259.

Igualmente, son lugares hbiles para practicar la
notificacin el oficio del secretario, la casa que sirva
para despacho del tribunal y la oficina o despacho del
ministro de fe que practique la notificacin. Los
jueces no podrn, sin embargo, ser notificados en el
local en que desempean sus funciones.

Habilitacin de lugar (art. 42 CPC)

Si no es posible efectuar la notificacin, en los casos en que la
persona no tenga habitacin conocida en los lugares que el
art. 41 seala, el art. 42 permite al tribunal disponer que la
notificacin se haga en otro lugar. En este caso estamos
hablando de la habilitacin de lugar. Evidentemente la
habilitacin de lugar tiene que hacerse a peticin de parte.
Art. 42 (45). Podr el tribunal ordenar que se haga la
notificacin en otros lugares que los expresados en el artculo
anterior, cuando la persona a quien se trate de notificar no
tenga habitacin conocida en el lugar en que ha de ser
notificada. Esta circunstancia se acreditar por certificado de
un ministro de fe que afirme haber hecho las indagaciones
posibles, de las cuales dejar testimonio detallado en la
respectiva diligencia.

Para llevar a cabo la habilitacin de lugar se deben cumplir
ciertas condiciones:
1. Que el notificado carezca de habitacin conocida en el
lugar en que debe efectuarse la notificacin.

2. Que el ministro de fe (en este caso va a ser
necesariamente el receptor) tiene que certificar que ha
hecho todas las indagaciones posibles para averiguar
la habitacin del notificado sin tener xito.

3. Peticin de parte

De esta actividad que realiza el receptor (de la indagacin) se
debe dejar constancia en los autos mediante una certificacin,
que realiza el propio ministro de fe y que tendr que ser
suficientemente detallada para lograr convencer al juez de que
efectivamente procede la habilitacin del lugar. El juez, con el
mrito de esa certificacin y a peticin de la parte interesada
habilitar lugar para practicar la notificacin.
Si la notificacin personal se practica fuera de la comuna
donde funciona el tribunal, los plazos se aumentarn en la
forma establecida en los artculos 258 y 259, que se refieren
al termino de emplazamiento para contestar la demanda.
48

II. Notificacin especial del art. 44
Segn lo que hemos expresado, la notificacin personal
supone necesariamente que el notificado tenga que recibir
copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que esta
haya recado, cuando ella sea escrita. Con todo, es factible
que puedan darse algunas situaciones en que no hay
posibilidad de cumplir ese mandato porque el notificado no
tiene habitacin conocida, y luego no hay posibilidad de
notificarlo personalmente; en ese caso recurrimos al art. 42
para pedir habilitacin de lugar. Pero puede tambin acontecer
que, teniendo habitacin conocida el notificado, l se oculte
para evitar ser notificado, o por razones de trabajo es
imposible hacerlo; en este caso la forma de notificar a la
persona es recurriendo a la notificacin del art. 44.
Esta es una notificacin sustitutiva de la personal, es especial,
y de ah la denominacin que se le da normalmente.

Concepto
Es una forma especial de notificar personalmente y que tiene
lugar cuando la persona a quien deba notificarse
personalmente no es habita en su habitacin o en el lugar
donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo.



Naturaleza jurdica
a) Para algunos es una modalidad, una variante de la
notificacin por cdula.

b) Para otros esta notificacin no se puede considerar
como una variante, porque:

1. La notificacin del art. 44 requiere una
resolucin judicial previa para llevarla a
efecto, lo que no sucede con la notificacin
por cdula, que no precisa un decreto
judicial previo para llevarla a cabo.
2. La notificacin del art. 44 tiene lugar en la
medida en que se cumplan los requisitos
previstos en este artculo, en cambio la
notificacin por cdula no precisa la
concurrencia de ellos.
3. La notificacin del art. 44 puede emplearse
para notificar toda clase de resoluciones,
mientras que la notificacin por cdula
solamente procede en aquellos casos en
que la ley lo indica y que estn contenidos
bsicamente en el art. 48.

c) Para otros doctrinarios, la notificacin del art. 44 es
simplemente una modalidad de notificacin personal y
que la sustituye cuando no es posible practicar esta
ltima.

49

Anlisis del art. 44:

Art. 44 CPC (MEMORIA). Si buscada en dos das distintos
en, su habitacin, o en el lugar donde habitualmente ejerce su
industria, profesin o empleo, no es habida la persona a quien
debe notificarse, se acreditar que ella se encuentra en el
lugar del juicio y cul es su morada o lugar donde ejerce su
industria, profesin o empleo, bastando para comprobar estas
circunstancias la debida certificacin del ministro de fe.
Establecidos ambos hechos, el tribunal ordenar que la
notificacin se haga entregando las copias a que se refiere el
artculo 40 a cualquiera persona adulta que se encuentre en la
morada o en el lugar donde la persona que se va a notificar
ejerce su industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o si
por cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias
a las personas que se encuentren en esos lugares, se fijar en
la puerta un aviso que d noticia de la demanda, con
especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez
que conoce en ella y de las resoluciones que se notifican.
En caso que la morada o el lugar donde pernocta o el lugar
donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo,
se encuentre en un edificio o recinto al que no se permite libre
acceso, el aviso y las copias se entregarn al portero o
encargado del edificio o recinto, dejndose testimonio expreso
de esta circunstancia.

El art. 44 seala en dos das distintos, no fechas distintas. El
da es lunes, martes, mircoles, etc. Entonces no se podra
intentar notificar a la persona dos mircoles diferentes, por
ejemplo.

Seala se acreditar que ella se encuentra en el lugar del
juicio, esto es, no puede pedirse la habilitacin del lugar
porque parte del supuesto que la persona se encuentra en el
lugar del juicio y se sabe su morada o el lugar donde ejerce
ordinariamente su industria, profesin u oficio.

Certificacin del ministro de fe: como toda actuacin debe
cumplir los requisitos comunes a toda actuacin judicial y uno
de esos es que se deje constancia de su prctica por escrito
en los autos.

La notificacin especial del art. 44 no puede llevarse a cabo
por el notario o el oficial de registro civil, slo por el receptor o
el receptor ad-hoc.

El receptor dir: certifico que he buscado a Don los das
(Y le agregamos aun cuando la ley no lo exige, pero si lo
demanda la jurisprudencia) en horas hbiles y no lo he
encontrado en su morada o en el lugar donde ella ejerce
habitualmente su profesin, industria o empleo.

Seala establecidos ambos hechos: estos son, que el fulano
se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o el
lugar donde ejerce su industria, oficio o empleo.
Seala el tribunal ordenar: pero el obrar del tribunal tiene que
requerrselo la parte a quien le interesa que se lleve a cabo la
notificacin, no es una actuacin oficiosa. Por consiguiente,
existiendo la constancia del ministro de fe, la parte interesada
50

le presentar un escrito al tribunal pidindole que, con el
mrito de esa certificacin, se ordene practicar la notificacin
del art. 44 y el tribunal ordenar que se lleve a cabo.
Seala entregndole las copias a que se refiere el art. 40:
copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que ella haya
recado, cuando sea escrita.
Las copias se entregarn a cualquier persona adulta: la
determinacin de que se trate de una persona adulta queda
entregada a criterio del receptor.

Requisitos para llevar a efecto la notificacin del art. 44:
1. Que el notificado haya sido buscado en dos das
distintos en su habitacin, o en el lugar en donde
habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo y
que no hubiese sido habido. Adems la jurisprudencia
requiere que se haya buscado en horas distintas.

2. Que se lleve a cabo siempre que no se haya podido
notificar personalmente a la persona.

3. Se requiere que el ministro de fe (receptor judicial)
estampe en los autos un certificado que deje
establecido que el notificado se encuentra en el lugar
del juicio y cul es su morada o el lugar en donde
habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo.

Cmo se va a practicar esta notificacin:
1) Estampada la certificacin por el ministro de fe
encargada de llevarla a efecto, la parte interesada debe
presentarle un escrito al tribunal pidindole que ordene que la
notificacin se lleve a cabo. El tribunal no va a actuar
oficiosamente.
2) El tribunal frente a esta peticin, apreciando los
antecedentes y particularmente la certificacin del receptor,
ordenar la prctica de la notificacin del art. 44.
Esta es una diferencia neta entre la notificacin especial del
art. 44 y la notificacin personal, porque en la notificacin
personal no se requiere que ningn tipo de resolucin judicial
ordene su prctica.
3) La resolucin que dicta el juez disponiendo la
prctica de este tipo de notificacin se va a cumplir
entregando al receptor las copias a que se refiere el art. 40
(copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que haya
recado, cuando sea escrita) a cualquier persona adulta que
se encuentre en la morada en el lugar en donde la persona
que se va a notificar ejerce su industria, profesin o empleo.
Si en el lugar no hay nadie, o si por cualquiera otra causa no
es posible entregar dichas copias a las personas que se
encuentren en esos lugares, se fijar en la puerta un aviso que
d noticia de la demanda, con especificacin exacta de las
partes, materia de la causa, juez que conoce de ella y de las
resoluciones que se notifican.
51

Ejemplos: no responden a la llamada o hay perros peligrosos.
En caso de que la morada o el lugar donde pernocta, o el
lugar en donde habitualmente ejerce su industria, profesin o
empleo, se encuentre en un edificio o recinto al que no se
permite el libre acceso, el aviso y las copias se entregarn al
portero o encargado del edificio o recinto, dejndose
testimonio expreso de esta circunstancia.
4) Como se trata de una actuacin judicial, debe
cumplirse con los requisitos generales a toda actuacin. De
ah que el art. 45 del CPC establece la obligacin de dejar
constancia en los autos de la prctica de la notificacin y de la
forma en que fue cumplida.
Art. 45 CPC. La diligencia de notificacin, en el caso del
artculo precedente, se extender en la forma que determina
el artculo 43, siendo obligada a subscribirla la persona que
reciba las copias, si puede hacerlo, dejndose testimonio de
su nombre, edad, profesin y domicilio

Art. 43 CPC. La notificacin se har constar en el proceso por
diligencia que subscribirn el notificado y el ministro de fe, y si
el primero no puede o no quiere firmar, se dejar testimonio de
este hecho en la misma diligencia.

La certificacin deber, adems, sealar la fecha, hora y lugar
donde se realiz la notificacin y, de haber sido hecha en
forma personal, precisar la manera o el medio con que el
ministro de fe comprob la identidad del notificado.

Adems el art. 46 ordena una serie de obligaciones anexas
para el ministro de fe:

Artculo 46 CPC: Cuando la notificacin se efecte en
conformidad al artculo 44, el ministro de fe deber dar aviso
de ella al notificado, dirigindole con tal objeto carta certificada
por correo, en el plazo de dos das contado desde la fecha de
la notificacin o desde que se reabran las oficinas de correo, si
la notificacin se hubiere efectuado en domingo o festivo. La
carta podr consistir en tarjeta abierta que llevar impreso el
nombre y domicilio del receptor y deber indicar el tribunal, el
nmero de ingreso de la causa y el nombre de las partes. En
el testimonio de la notificacin deber expresarse, adems, el
hecho del envo, la fecha, la oficina de correo donde se hizo y
el nmero de comprobante emitido por tal oficina. Este
comprobante deber ser pegado al expediente a continuacin
del testimonio. La omisin en el envo de la carta no invalidar
la notificacin, pero har responsable al infractor de los daos
y perjuicios que se originen y el tribunal, previa audiencia del
afectado, deber imponerle alguna de las medidas que se
sealan en los nmeros 2, 3 y 4 del artculo 532 del Cdigo
Orgnico de Tribunales.

Segn lo seala este artculo, el receptor adems debe
hacerle saber al notificado que le hizo llegar una notificacin
conforme al art. 44, mediante un aviso que se enva por
correo. La ley persigue con esto que el notificado tenga un real
conocimiento de la resolucin.

52

Cuando este artculo dice en el testimonio de la notificacin
se refiere a la constancia que estampa en la causa el receptor.

Las medidas del art. 532 del COT se refieren a la jurisdiccin
disciplinaria.

III. La notificacin por cdula

Esta notificacin est regulada en los artculos 48, 49, 52 y 56
del CPC.

Concepto

Es aquella que se realiza entregando en el domicilio del
notificado, con las formalidades prescritas por la ley, una
cdula que contiene copia ntegra de la resolucin y de los
datos necesarios para su acertada inteligencia.


Materializacin

La cdula es un papel que debe contener:

1. Copia ntegra de la resolucin, en otras palabras, tiene
que transcribirse textualmente.

2. Los datos necesarios para su acertada inteligencia,
para su debida comprensin. Estos datos son:

1 Cul es la causa en que se dicta la resolucin
(Ejemplo: causa Prez con Leiva).
2 El tribunal que est conociendo de ella
(Ejemplo: primer juzgado civil de Concepcin)
3 El RIT (Ejemplo: 9302)
4 El nombre del juez que conoce del asunto.

Hay aqu una diferencia con la notificacin personal y la
notificacin especial del art. 44, ya que en aquellas se
entregaba copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en
que haya recado si ella era escrita. En la notificacin por
cdula se entrega una cdula, que contiene transcrita
textualmente la resolucin y los datos necesarios para su
acertada inteligencia.

Ejemplo de notificacin por cdula:

Sr. Hector Oberg.
Notifico lo siguiente:
(Transcripcin de la resolucin)
Causa rol N del primer juzgado de letras de Concepcin









53

Cmo se lleva a cabo la notificacin por cdula

Este aviso debe cumplir con las menciones sealadas en el
inciso 2 del art. 44 segn lo prescribe el art. 48 inc 2.

Art. 48 inc. 2 CPC: Estas cdulas se entregarn por un
ministro de fe en el domicilio del notificado, en la forma
establecida en el inciso 2 del artculo 44.

Art. 44 inc. 2 CPC el tribunal ordenar que la notificacin se
haga entregando las copias a que se refiere el artculo 40 a
cualquiera persona adulta que se encuentre en la morada o en
el lugar donde la persona que se va a notificar ejerce su
industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o si por
cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias a
las personas que se encuentren en esos lugares, se fijar en
la puerta un aviso que d noticia de la demanda, con
especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez
que conoce en ella y de las resoluciones que se notifican.

Si en el domicilio no hay persona o no hay persona adulta que
pueda recibir la cdula, en este caso se fija este papel en la
puerta.

Al igual que las otras notificaciones, y por ser una actuacin
judicial, se debe dejar constancia escrita en el expediente del
da y lugar en que se verific, del nombre, edad, profesin y
domicilio de la persona que recibi la cdula o si la dejo
adherida a la puerta.

Art. 48 CPC Las sentencias definitivas, las resoluciones en
que se reciba a prueba la causa, o se ordene la
comparecencia personal de las partes, se notificarn por
medio de cdulas que contengan la copia ntegra de la
resolucin y los datos necesarios para su acertada
inteligencia.
Estas cdulas se entregarn por un ministro de fe en el
domicilio del notificado, en la forma establecida en el inciso 2
del artculo 44.
Se pondr en los autos testimonio de la notificacin con
expresin del da y lugar, del nombre, edad, profesin y
domicilio de la persona a quien se haga la entrega.
El procedimiento que establece este artculo podr emplearse,
adems, en todos los casos que el tribunal expresamente lo
ordene.

Si bien este art. 48, al igual que las disposiciones anteriores
no precisa que debe dejarse testimonio de la hora, es
indudable que debe hacerse, porque esta actuacin debe
realizarse en das y horas hbiles.










54

Resoluciones que se notifican por cdula

Aqu el legislador seala ciertas resoluciones judiciales que,
necesariamente van a tener que notificarse por cdula.

1. La sentencia definitiva de nica o primer instancia (la
de segunda instancia se notifica por el estado diario
art. 221) (art. 48 CPC)

2. La resolucin que recibe a prueba la causa. Esta
notificacin da nacimiento al trmino probatorio. (art.
48 CPC)

3. La resolucin que ordena la comparecencia personal
de las partes ante el tribunal, por ejemplo, a confesar.
(art. 48 CPC)

4. En todos aquellos casos en que el tribunal lo ordene
expresamente (art. 48 CPC).

5. Si la causa se encuentra paralizada por ms de 6
meses sin haberse dictado resolucin alguna en ella.
En este caso la reactivacin del proceso va a tener que
ser notificada por cdula (art. 52 CPC)

6. Aquellos casos en que se requiera la comparecencia
de terceros absolutos al juicio, es decir, aquellos que
no tienen inters en el resultado del juicio, como
testigos o peritos. (art. 56 CPC)

Lugar en que se lleva a cabo la notificacin por cdula

Se lleva a cabo en el domicilio del notificado.

Para dar cumplimiento a la ley y poder practicar esta
notificacin, el legislador establece como obligacin en el art.
49 que todo litigante debe en su primera gestin judicial
designar un domicilio conocido dentro de los lmites urbanos
del lugar en que el tribunal tiene su asiento. La fijacin de este
domicilio va a subsistir mientras no exista una modificacin del
mismo, y esa modificacin conste en la causa.

Art. 49 CPC. Para los efectos del artculo anterior, todo
litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un
domicilio conocido dentro de los lmites urbanos del lugar en
que funcione el tribunal respectivo, y esta designacin se
considerar subsistente mientras no haga otra la parte
interesada, aun cuando de hecho cambie su morada. (El
inciso 2 hace referencia a tribunales inferiores que hoy no
existen)

Esta disposicin hay que combinarla con la Ley 18.120. Aqu
el mandatario judicial tambin debe fijar domicilio para los
efectos de este tipo de notificacin.

Sancin por omisin al art. 49 CPC: Si la parte incumple la
obligacin del inciso 1 del art. 49, o simplemente si se
procede en su rebelda, porque por ejemplo no contesto la
demanda y guard silencio durante todo el curso del proceso,
la ley sanciona su omisin indicando que en ese caso las
55

notificaciones que se mencionan en el art. 48 se van a
practicar por el estado diario y no por cdula (art. 53)

Art. 53 inc. 1 CPC. La forma de notificacin de que trata el
artculo 50 se har extensiva a las resoluciones comprendidas
en el artculo 48, respecto de las partes que no hayan hecho la
designacin a que se refiere el artculo 49 y mientras sta no
se haga.

IV. Notificacin por el estado diario

Es aquella que se practica incluyendo, con las formalidades
legales, en un estado (nmina, lista) que se forma en cada
juzgado diariamente, el nmero de resoluciones que se dictan
en un proceso en el da de que se trata (art. 50 CPC)

Se practica por el secretario del tribunal o por el oficial 1 por
delegacin de aquel.

Cmo se practica esta notificacin

Art. 50 inc. 2 CPC: Se encabezar el estado con la fecha del
da en que se forme, y se mencionarn por el nmero de
orden que les corresponda en el rol general, expresado en
cifras y en letras, y adems por los apellidos del demandante y
del demandado o de los primeros que figuren con dicho
carcter si son varios, todas las causas en que se haya
dictado resolucin en aquel da, y el nmero de resoluciones
dictadas en cada una de ellas. Se agregar el sello y firma del
secretario.

Aun cuando no se exprese en este artculo va a contener
tambin la individualizacin del tribunal y el nmero de lneas
escritas en el estado y cul fue la ltima que se insert en l,
para evitar agregaciones.

Ejemplo:

CORTE DE APELACIONES DE CONCEPCIN

Secretara: Seccin Civil
Concepcin, cuatro de abril de 2008

N de
orden
N de Rol del
expediente
N de orden
en letras
Apellido del
demandante
Apellido del
demandado
N de
providenci
as dictadas
1 4502 Cuatro mil
quinientos
dos
Portales Diez Una
2 5301 Cinco mil
trescientos
uno
Oberg Leiva y
otros
Una
3
4

Certifico que el presente estado contiene _________________

Lneas escritas y que la ltima lleva el nmero _____________




________________
Secretario Sello del Secretario

56

Se agrega en el inciso 3 del art. 50 que Estos estados se
mantendrn durante tres das en un lugar accesible al pblico,
cubierto con vidrios o en otra forma que impida hacer
alteraciones en ellos y encuadernados por orden rigoroso de
fechas, se archivarn mensualmente
Se archivan por si se suscita un incidente sobre si est o no
notificada una determinada resolucin.
Finalmente, cumpliendo con los requisitos generales a toda
actuacin judicial debe dejarse constancia en la causa del
hecho de haberse practicado la notificacin. Lo que se realiza
mediante un timbre que dice notifiqu por el estado diario de
hoy la resolucin de fojas y luego firma el ministro d fe (art.
50 inciso 4)
Art. 50 inciso 4 CPC: De las notificaciones hechas en
conformidad a este artculo, se pondr testimonio en los autos.
Los errores u omisiones en dicho testimonio no invalidarn la
notificacin y slo sern sancionados con multa de media a
una unidad tributaria mensual, a peticin de parte o de oficio.

Si no se deja constancia de su prctica, la notificacin es
invlida, no produce sus efectos.

Resoluciones que se notifican por el estado diario

Art. 50 CPC. Las resoluciones no comprendidas en los
artculos precedentes se entendern notificadas a las partes
desde que se incluyan en un estado que deber formarse y
fijarse diariamente en la secretara de cada tribunal con las
indicaciones que el inciso siguiente expresa.

Los artculos precedentes se refieren a la notificacin
personal, a la notificacin del art. 44 y a la notificacin por
cdula.

Por lo tanto esta notificacin tiene un carcter general puesto
que a falta de una norma especial que seale como debe
notificarse una resolucin, hay que recurrir a la notificacin por
el estado diario.

Aqu hay una ficcin por parte del legislador, porque supone
que la resolucin que se incluye en esa lista se entiende
notificada a las partes legalmente, aun cuando ellas no tengan
idea de su existencia.

La verdad es que la resolucin no se incluye en el estado sino
que, lo que se incluye es el hecho de haberse dictado una
resolucin un da determinado. Y para saber el contenido de la
resolucin hay que pedir el expediente.

Recordemos que las resoluciones que deben notificarse por
cdula se notifican por el estado diario cuando las partes no
han sealado un domicilio conocido dentro de los lmites
urbanos del lugar en que funcione el tribunal para llevar a
efecto la notificacin por cdula.

Puede suceder que una resolucin que se dicta en un
determinado da debiendo notificarse por el estado diario, no
57

se incluya en el listado, ya sea por omisin, olvido o porque la
causa en que recay la resolucin sali despus de formado
el estado. Dicha resolucin no puede incluirse en el estado del
da siguiente, porque ella no ha sido dictada ese da. (Cuando
se dicta una resolucin en un determinado da la notificacin
de ella deber incluirse en el estado diario del mismo da)

Frente a esta situacin, el tribunal carece de facultades
oficiosas por aplicacin del principio de pasividad, ya que no
hay disposicin que lo autorice a subsanar la falta de
notificacin. Por ello es que la parte interesada debe presentar
un escrito al tribunal y pedirle que disponga que la resolucin
se notifique por el estado diario de un da distinto al que le
corresponda, conjuntamente con la que recaiga en este
escrito que se le presenta (la parte interesada no tiene plazo
para presentar este escrito).

V. Notificacin por avisos en los diarios

Contenida en el art. 54 CPC.

Este tipo de notificacin viene en ciertos casos a sustituir la
notificacin personal o la notificacin por cdula.

Consiste en la publicacin de avisos en los diarios del lugar
donde se sigue el juicio, y si all no los hay, en los diarios de la
capital de la provincia o de la capital de la regin.

Contiene las mismas menciones que la notificacin personal
(copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que recaiga
cuando ella sea escrita), a menos que el tribunal autorice una
publicacin en extracto, atendido a si resulta muy dispendiosa
la notificacin.

Qu vamos a entender por diario?: la publicacin peridica
que se edita a lo menos 4 das a la semana segn la Ley
16.643 sobre abusos de publicidad.

Ejemplo: en Bulnes hay juzgado, pero se publica un diario muy
de vez en cuando, por lo que para dar cumplimiento a la ley se
publica por cuatro das cuando hay que realizar un aviso
judicial.

Casos en que se va a utilizar la notificacin por avisos
(art. 54 CPC):

1. Cuando se intente notificar a personas cuya
individualidad sea difcil de determinar. Por ejemplo,
cuando la ley dispone que se notifique a los parientes o
a los herederos.

2. Cuando intente notificar a personas cuya residencia o
lugar de trabajo sea difcil de localizar.

3. Cuando debido al nmero de personas que deben ser
notificadas, resulta difcil o dispendioso notificar
personalmente o por cdula. Por ejemplo, cuando hay
que notificar a un sindicato.

58

La notificacin por avisos tiene un carcter excepcional, ya
que va a suplir a la notificacin personal o por cdula en los
casos mencionados en el art. 54 CPC.

Cmo se practica

Insertando en un diario los mismos antecedentes que se
precisen para llevar a cabo una notificacin personal, sea los
contenidos en el artculo 40 (copia ntegra de la resolucin y
de la solicitud en que haya recado, cuando sea escrita)

Hay casos en que la ley faculta al tribunal para disponer que la
publicacin se formule en extracto, considerando lo oneroso
que sera para las partes el publicar en forma ntegra la
resolucin y la solicitud. Este extracto es redactado por el
secretario del tribunal. En la prctica la redaccin la hace el
interesado y se lo lleva al secretario, quien lo firma y le pone el
timbre.

Para poder llevar a efecto esta notificacin se requiere una
resolucin previa del juez, la que debe contener:

1. La autorizacin para sustituir la notificacin personal o
por cdula.

2. La determinacin de la publicacin en su totalidad o en
extracto.

3. El diario en que la publicacin se debe ejecutar

4. El nmero de avisos que deben llevarse a cabo, los
que no pueden ser inferiores a tres.

5. Si la notificacin es la primera que se lleva a cabo en la
causa, va a disponer que se publique tambin en el
Diario Oficial en el da 1 o 15 del mes o al da siguiente
hbil si ellos fueren inhbiles.

A travs de esta notificacin se entiende que la persona queda
notificada. Es casi una notificacin ficta.

Art. 54 CPC. Cuando haya de notificarse personalmente o por
cdula a personas cuya individualidad o residencia sea difcil
determinar, o que por su nmero dificulten considerablemente
la prctica de la diligencia, podr hacerse la notificacin por
medio de avisos publicados en los diarios del lugar donde se
sigue la causa, o de la cabecera de la provincia o de la capital
de la regin, si all no los hay. Dichos avisos contendrn los
mismos datos que se exigen para la notificacin personal;
pero si la publicacin en esta forma es muy dispendiosa,
atendida la cuanta del negocio, podr disponer el tribunal que
se haga en extracto redactado por el secretario.
Para autorizar esta forma de notificacin, y para determinar los
diarios en que haya de hacerse la publicacin y el nmero de
veces que deba repetirse, el cual no podr bajar de tres,
proceder el tribunal con conocimiento de causa.
Cuando la notificacin hecha por este medio sea la primera de
una gestin judicial, ser necesario, adems, para su validez,
que se inserte el aviso en los nmeros del "Diario Oficial"
59

correspondientes a los das primero o quince de cualquier
mes, o al da siguiente, si no se ha publicado en las fechas
indicadas

Cuando este artculo seala que proceder el tribunal con
conocimiento de causa, se refiere a que cuando se le pide al
tribunal la notificacin por avisos, debe acreditarse la
circunstancia que es justificativa de este tipo de notificacin
por medio de informaciones sumarias.

Al respecto, el art. 818 en materia de jurisdiccin voluntaria
seala que: aunque los tribunales hayan de proceder en
algunos de estos actos con conocimiento de causa, no es
necesario que se les suministre este conocimiento con las
solemnidades ordinarias de las pruebas judiciales.
As, pueden acreditarse los hechos pertinentes por medio de
informaciones sumarias.
Se entiende por informacin sumaria la prueba de cualquiera
especie, rendida sin notificacin ni intervencin de contradictor
y sin previo sealamiento de trmino probatorio

Ejemplo: se puede llevar testigos o documentos, como las
actas de constitucin de un sindicato.

Cundo se va a entender notificada la persona?

Para los efectos legales, la persona queda notificada con el
ltimo de los avisos que se publique.


Ejemplo:

Se publica en el diario los das 7, 8 y 9 de abril y en el
D.O el da 15 del mismo mes. En este caso la persona
queda notificada el da 15.

Cumplimiento de los requisitos generales a toda
actuacin judicial:

Como todo acto procesal, se debe dejar constancia de esta
notificacin en el expediente. No hay disposicin especial en
el Cdigo que indique como debe hacerse, por lo que opera la
costumbre. Por ejemplo, el aviso se recorta y se anotan las
fechas de publicacin, as una vez que se publican la totalidad
de los avisos, se debe recurrir al secretario con los avisos
publicados para que certifique.

En algunos tribunales se agregan al expediente los ejemplares
de los diarios en que se hizo la publicacin. En otros se pega
el recorte del aviso en el expediente y el secretario estampa
un certificado que dice certifico que el aviso del margen ha
sido publicado en el diario durante los das del ao en
curso







60

VI. Notificacin tcita o presunta

Est regulada en el art. 55 del CPC.

Se le denomina tcita o presunta porque ocurridas ciertas
circunstancias la ley presume notificada a una persona en
forma legal y en virtud de esa presuncin ella ha sabido el
contenido de la resolucin.

Requisitos para que tenga lugar la notificacin presunta

Art. 55 CPC. Aunque no se haya verificado notificacin
alguna o se haya efectuado en otra forma que la legal, se
tendr por notificada una resolucin desde que la parte a
quien afecte haga en el juicio cualquiera gestin que suponga
conocimiento de dicha resolucin, sin haber antes reclamado
la falta o nulidad de la notificacin.

1. La resolucin debe encontrarse en alguna de las
situaciones que describe el art. 55: que la resolucin
no se haya notificado en forma alguna o bien que la
resolucin haya sido notificada en otra forma que la
requerida por la ley.

2. Se requiere que la parte afectada por la ausencia de
notificacin o notificacin indebida, haga en el juicio
cualquier gestin que suponga conocimiento de la
resolucin.

3. Adems esa gestin debi formularse antes de haber
reclamado la falta o nulidad de la notificacin.

Ejemplos:

Dictada una sentencia definitiva en 1 instancia, antes
de que ella haya sido notificada en forma legal (por
cdula), la parte agraviada por esa sentencia interpone
un recurso de apelacin. La apelacin supone el
conocimiento de esa sentencia definitiva, por lo que
estamos en presencia de una notificacin tcita.
Se ha intentado una demanda de la cual se ha
conferido traslado, esa demanda y la resolucin deben
notificarse personalmente, sin embargo el demandado
aparece contestando antes de que se le notifique.
Supone la ley que l tiene conocimiento de la demanda
desde el instante en que aparece contestando.
Debiendo notificar la resolucin que recibe la causa a
prueba por cdula, ella se notifica por el estado diario.
No obstante, el notificado presenta una lista de testigos
sin reclamar la nulidad de la notificacin; la ley
presume que ha sido notificado.

El art. 55 contiene una regla especial en su inciso segundo:
Asimismo, la parte que solicit la nulidad de una notificacin,
por el solo ministerio de la ley, se tendr por notificada de la
resolucin cuya notificacin fue declarada nula, desde que se
le notifique la sentencia que declara tal nulidad. En caso que
la nulidad de la notificacin haya sido declarada porun tribunal
61

superior, esta notificacin se tendr por efectuada al
notificrsele el "cmplase" de dicha resolucin.

Este artculo seala que si la parte pidi la nulidad de la
notificacin, promoviendo el respectivo incidente y el tribunal
la declaro nula, por esa sola circunstancia se entender
notificada respecto de quien solicit la declaracin de nulidad,
desde que se notifique esta declaracin.

Luego agrega que si el fallo de 1 instancia que declar la
nulidad fue objeto de un recurso de apelacin, la ley presume
que la parte que apel queda notificada de la resolucin.
Obviamente el fallo de 2 instancia tiene que ser confirmatorio
de la nulidad del de 1.














































62

EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES
JUDICIALES

Los ms trascendentes a los cuales nos vamos a referir son:

1. El desasimiento del tribunal
2. El efecto de cosa juzgada, que a la vez comprende dos
aspectos:
a) La accin de cosa juzgada
b) La excepcin de cosa juzgada

I. El desasimiento del tribunal

Est contemplado en el art. 182 del CPC.

Es el efecto que producen las sentencias definitivas e
interlocutorias, en virtud del cual una vez que ellas han sido
notificadas a alguna de las partes, no pueden ser alteradas o
modificadas en manera alguna por el tribunal que las dict.

Art. 182 CPC. Notificada una sentencia definitiva o
interlocutoria o alguna de las partes, no podr el tribunal que
la dict alterarla o modificarla en manera alguna.

Para que se produzca este desasimiento basta con que se
notifique a una de las partes, no a las partes del juicio.
Tampoco se requiere que la sentencia est firme o
ejecutoriada.

Este desasimiento es una prohibicin que coloca la ley al juez,
y que impide a este alterar o modificar este tipo de
resoluciones, sentencias definitivas o interlocutorias. El juez
que qued desasido no puede pronunciarse ms sobre el
asunto.

No producen desasimiento ni los autos, ni los decretos,
providencias o provedos.

Efectos del desasimiento

Con el desasimiento se produce una extincin de la
competencia que tiene el juez para conocer de la cuestin
debatida y que se ha resuelto a travs de la sentencia
definitiva o interlocutoria.

No obstante, este efecto, denominado desasimiento, no es un
obstculo para que el juez pueda seguir conociendo de la
causa en que se dict esa sentencia definitiva o interlocutoria.
As, la ley faculta al juez desasido para:
o Conceder los recursos que se interponen por las partes
en contra de esa sentencia definitiva o interlocutoria
o Puede tambin pronunciarse sobre medidas
precautorias (estas pueden impetrarse en cualquier
estado del juicio)
o Puede pronunciarse sobre la ejecucin de esa
sentencia definitiva o interlocutoria.

Si la sentencia ha sido dictada y firmada por el juez,
autorizada por el secretario, pero no ha sido notificada a
63

alguna de las partes, ese juez puede modificarla sin ningn
problema.

Requisitos que contempla el art. 182 para que se produzca
el desasimiento:

1. Debe tratarse de una sentencia definitiva o
interlocutoria, no de autos o decretos.
2. Que esa resolucin se notifique a alguna de las partes

Casos en que no opera el desasimiento (Excepciones):

1) Puede intentarse un recurso de aclaracin, de
agregacin, o de rectificacin o enmienda.

Art. 182 inciso 1, segunda parte: Podr, sin embargo, a
solicitud de parte, aclarar los puntos obscuros o dudosos,
salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de
referencia o de clculos numricos que aparezcan de
manifiesto en la misma sentencia.

Estos recursos persiguen:

a) Recurso de aclaracin: busca aclarar puntos obscuros
o dudosos. Solo procede a solicitud de parte.

b) Recurso de agregacin: busca salvar omisiones en que
el tribunal haya incurrido al dictar sentencia. Slo
procede a solicitud de parte.
c) Recurso de rectificacin: busca rectificar errores de
copia, de referencia o de clculos numricos que
aparezcan de manifiesto en la misma sentencia. En
este punto el art. 184 nos dice procede de oficio o a
solicitud de parte.

Art. 184 (207). Los tribunales, en el caso del artculo
182, podrn tambin de oficio rectificar, dentro de los
cinco das siguientes a la primera notificacin de la
sentencia, los errores indicados en dicho artculo.

2) Aquella sentencia interlocutoria que declara la desercin
o la prescripcin de un recurso de apelacin, as como aquella
que declara la inadmisibilidad de un recurso de casacin

Por qu constituyen una excepcin estas 3 sentencias
interlocutorias? Porque todas ellas pueden ser objeto de un
recurso de reposicin ante el mismo tribunal que la pronunci.

3) Puede formularse, no obstante estar desasido el
tribunal, la excepcin contenida en el inciso segundo del art.
182, esto es, el incidente de nulidad procesal de todo lo
obrado por falta de emplazamiento.

Art. 182 inciso 2: Lo dispuesto en este artculo no obsta para
que el rebelde haga uso del derecho que le confiere el artculo
80.

Este inciso segundo se refiere a la nulidad procesal, y el
incidente que se puede suscitar a travs del cual se pide la
64

nulidad de algn acto procesal. l puede formularse no
obstante estar desasido el tribunal.

Este incidente se va a promover ante el mismo tribunal que
dict la sentencia definitiva o interlocutoria.

II. El efecto de cosa juzgada

Lo que se pretende, dice la doctrina, a travs de un proceso
es obtener del juez una declaracin que decida en forma
definitiva un asunto litigioso, de manera tal que ese asunto,
una vez que ha sido resuelto por el rgano jurisdiccional, no
pueda volverse a discutir en la misma causa, con las mismas
partes y persiguiendo la misma finalidad, y a la postre si esa
decisin contiene una condena a una determinada prestacin,
pueda pedirse su cumplimiento forzado, si es que el perdidoso
no se allana a cumplirla en forma voluntaria.

Este efecto es el que se conoce con el nombre de cosa
juzgada, el efecto de verdad inamovible.

El fundamento de la cosa juzgada

Los tericos dicen que se pretende mantener un orden social.
Ese orden social requiere que los litigios tengan un trmino,
que se ponga fin, y entonces las partes se conformen con lo
resuelto por el tribunal.

La cosa juzgada mirada desde un punto de vista ms prctico
puede visualizarse en dos aspectos:
a) Aspecto negativo: significa que la parte que ha sido
condenada o cuya demanda ha sido rechazada, no
puede en un nuevo juicio discutir la cuestin ya
decidida.
b) Aspecto positivo: significa que la parte cuyo derecho
ha sido reconocido por una sentencia puede obrar de
acuerdo a ese derecho, sin que le sea permitido a
ningn tribunal desconocer lo que se decidi en
aquella otra ocasin. En virtud de este aspecto
positivo, la parte gananciosa puede pedir que se le
preste la proteccin que ella demanda o que se cumpla
la prestacin que se contiene en la decisin.


Caractersticas de la cosa juzgada

1) Es coercitiva: la parte perdidosa est obligada a
cumplir la prestacin contenida en la sentencia, sea
voluntaria o forzosamente.

2) Es inmutable: en otros trminos, las partes del juicio
tienen que respetar lo fallado en el proceso sin poder
volver a discutir el mismo asunto en otro juicio.






65


Clasificacin de la cosa juzgada

1) Cosa juzgada formal: es aquella que permite el
cumplimiento de lo resuelto en forma provisional y que
a la vez impide renovar la discusin en el mismo
proceso sobre asuntos litigiosos que se resuelven en la
sentencia dictada por el juez en esa causa. Pero esta
cosa juzgada formal permite, a su vez, una revisin de
lo debatido en ese juicio, en un posterior juicio o
incluso en el mismo.

2) Cosa juzgada material: es la que autoriza para cumplir
lo resuelto sin ninguna limitacin e impide que lo
fallado pueda volver a discutirse en el mismo juicio o
en otro posterior.

La regla general en nuestro sistema es que se produzca cosa
material. Excepcionalmente la ley seala los casos en que se
produce cosa juzgada formal:

o La reserva de derechos en el juicio ejecutivo
o La reserva en los juicios posesorios
o En los juicios derivados de los contratos de
arrendamiento.

Concepto de cosa juzgada

Ni el CPC ni el CC dan una definicin. Estos cdigos se limitan
a reglamentar los requisitos y efectos de la cosa juzgada.
Ricci dice que cosa juzgada es la presuncin de que lo fallado
por el juez es la verdad.

Gijn manifiesta que la autoridad de cosa juzgada es el efecto
que la ley atribuye a las sentencias firmes por considerarlas
como expresin de la verdad.

Cosa juzgada y autoridad de cosa juzgada

De estos conceptos aparece que en la doctrina se hace un
distingo entre cosa juzgada y autoridad de cosa juzgada.

o Cosa juzgada es la simple presuncin de verdad de lo
resuelto. Se genera por el slo hecho de decidir el juez
en su sentencia.
o Autoridad de cosa juzgada es el efecto de la
presuncin que nace una vez que se han cumplido los
requisitos que establece la ley. Fundamentalmente
esos requisitos se refieren a que la sentencia se
encuentre firme.

Por consiguiente, en la figura de cosa juzgada hay dos fases:

1 Primera fase: cosa juzgada. Consiste en estimar como
simple presuncin de verdad lo fallado. Existe desde
que el juez dicta sentencia est o no ejecutoriada.

2 Segunda fase: autoridad de cosa juzgada. Son los
efectos de esta presuncin: la accin y la excepcin de
66

cosa juzgada, que slo se producen desde que la
resolucin adquiera firmeza.


La cosa juzgada existe desde el instante en que el juez emite
su decisin, est o no ejecutoriada la resolucin.

La autoridad de cosa juzgada existe desde el instante en que
lo resuelto por el tribunal adquiere firmeza, es decir, cuando
no proceder recurso alguno en su contra.

Lo trascendente es que la cosa juzgada se manifiesta
principalmente por los efectos que produce la autoridad de
cosa juzgada, vale decir, la accin y excepcin de cosa
juzgada. Son ellas las que van a permitir que se haga efectivo
lo dispuesto en el fallo dictado por el tribunal (art. 158 CPC)

En los hechos la cosa juzgada y la autoridad de cosa juzgada,
que si bien son conceptos doctrinariamente diferentes, se
confunden y se habla indistintamente de cosa juzgada para
referirse a la autoridad de cosa juzgada, porque la autoridad
de cosa juzgada, que nos da la accin y excepcin, permite
hacer efectivo lo resuelto por el tribunal.

Regulacin

La cosa juzgada est regulada en el CPC en los artculos 175
y 182, y en el Cdigo Civil en el que se menciona en algunas
de sus disposiciones, como en los artculos 3, 315 316 y 320.

Efectos que se siguen de la cosa juzgada

Los efectos son las consecuencias jurdicas que nacen de la
autoridad de cosa juzgada, y que en virtud de ellos, se puede
obtener el cumplimiento de lo fallado, o bien impedir una
nueva Litis sobre el asunto ya debatido y resuelto.

Son los siguientes:

o Accin de cosa juzgada (cumplimiento del fallo)
o Excepcin de cosa juzgada (evitar que entre las partes
se vuelva a discutir lo resuelto)

1) Accin de cosa juzgada

La accin de cosa juzgada nace de una resolucin judicial
firme o que cause ejecutoria, para obtener el cumplimiento de
lo resuelto, cuando se trata de un asunto civil, o para obtener
la ejecucin de un fallo si se trata de un asunto penal.
Entonces, es la forma de hacer cumplir lo que se expresa en
el fallo por el tribunal. Este cumplimiento se logra a travs de
los distintos procedimientos contenidos en el CPC.

Titular o sujeto activo
Es la persona a cuyo favor se ha declarado un derecho, es la
parte que ha sido favorecida con la resolucin del juez, es el
ganancioso y sus herederos.



67

Sujeto pasivo
Esta accin se va a dirigir en contra del condenado por la
resolucin, o bien en contra de sus herederos, con la finalidad
de hacer efectiva la prestacin contenida en la decisin.

Requisitos para que proceda la accin de cosa juzgada

1) Que exista una resolucin firme o que cause ejecutoria

2) Que el ganancioso solicite expresamente el
cumplimiento de la resolucin

3) Que la prestacin que se impone en el fallo sea
actualmente exigible.


1) Que exista una resolucin firme o que cause ejecutoria

Las resoluciones que producen la accin de cosa juzgada son
las sentencias definitivas o interlocutorias firmes o que causen
ejecutoria. Adems se precisa que ellas sean condenatorias.

Son condenatorias cuando ellas imponen una determinada
prestacin a uno de los contendientes.

El art. 181 inciso 1 primera parte, alude a que los autos y
decretos firmes se ejecutarn y mantendrn desde que
adquieran este carcter. Por lo que tambin producen accin
de cosa juzgada los autos y decretos desde que se
encuentran firmes.
2) Se requiere que la parte gananciosa pida el
cumplimiento de la resolucin (art. 233)

No hay entonces actividad oficiosa del tribunal en orden a
iniciar el cumplimiento de lo resuelto.

Uno de los procedimientos para obtener el cumplimiento se
encuentra en el art. 233 del CPC, que comienza diciendo
Cuando se solicite la ejecucin de una sentencia. De manera
que es el propio legislador el que indica que debe solicitarse el
cumplimiento de una sentencia para obtener lo que en ella se
contenga.

No siempre es necesario ejercer la accin para obtener el
cumplimiento, ya que el perdidoso puede cumplir la prestacin
voluntariamente. De manera que el ejercicio de la accin de
cosa juzgada tiene como lmite el accionar voluntariamente
por parte del perdidoso.

El perdidoso puede pagar ya sea depositando el valor que se
le cobra en la causa o en forma extrajudicial.

3) Se requiere que la prestacin sea actualmente exigible.

En otras palabras, la prestacin no debe estar sujeta a
modalidad alguna (condicin, plazo o modo)

Si la prestacin est sujeta a modalidad al ejercer la accin, el
perdidoso opondr una excepcin.

68

Procedimiento para hacer efectiva la accin de cosa
juzgada (art. 233 CPC)

Uno de los procedimientos ms utilizados, por ser el ms
rpido es el contenido en los artculos 231 y siguientes del
CPC, en el Ttulo XIX. Este Ttulo divide dos tipos de
resoluciones, para sealar como deben cumplirse:

1. Cumplimiento de las resoluciones dictadas por
tribunales nacionales.
2. Cumplimiento de resoluciones dictadas por tribunales
extranjeros.

Tambin existe un procedimiento ejecutivo ordinario, para
obtener el cumplimiento de una obligacin de dar, hacer o no
hacer.

Hay tambin otra serie de posibilidades para obtener el
cumplimiento de una resolucin judicial, en los artculos 237 y
siguientes del CPC.

2) La excepcin de cosa juzgada

Es el efecto de las resoluciones judiciales que la ley reconoce
a las sentencias definitivas e interlocutorias firmes, en virtud
del cual no puede volverse a discutir entre las mismas partes o
personas legales una misma materia e invocando anlogas
razones, en consideracin a que ella ya ha sido resuelta por
una sentencia definitiva (art. 177)

Fundamento

Se funda en razones similares a las que indicamos para la
cosa juzgada en general a travs de la accin, en la
tranquilidad social, vale decir, en evitar repeticiones
indefinidas de pleitos que se puedan suscitar entre las mismas
partes o sobre las mismas materias. Y tambin en no caer en
fallos contradictorios y as mantener el prestigio de los
tribunales de justicia.

Con todo, y no obstante estar firme o ejecutoriado un fallo,
este puede ser dejado sin efecto pues existe el recurso de
revisin de que conoce la Corte Suprema contemplado en el
art. 810 CPC.

Titular de la excepcin de cosa juzgada

Lo seala el art. 177 CPC, y segn esta disposicin la
excepcin de cosa juzgada puede alegarse por el litigante que
haya obtenido en el juicio y por todos aquellos a quienes
segn la ley aprovecha el fallo. Por ende, la excepcin puede
hacerse valer tanto por el ganancioso como por el perdidoso.

Para qu la va a hacer valer el perdidoso? para evitar que en
un nuevo juicio se le imponga una prestacin ms gravosa
que la que originalmente se le decret en su contra.




69

Caractersticas de la excepcin de cosa juzgada

1. Es renunciable, porque ella debe alegarse en el juicio,
en tiempo y forma. No hay posibilidad de que el
tribunal haga uso de ella en forma oficiosa.
Su renuncia puede ser expresa o tcita. Si no se opone
en su momento, va a entenderse que la parte renuncia
a ella.

2. Es relativa, porque slo aprovecha a las partes que
han intervenido en el pleito y a sus herederos, en virtud
del art. 3 del CC sobre efecto relativo de las
sentencias.
No obstante, hay ciertas sentencias que tienen un
carcter absoluto y que afectan no solo a los
contendores sino que a todo el mundo. Esas
sentencias son generalmente las que se refieren al
estado civil de las personas. Para que una sentencia
pueda producir efectos erga omnes, se requiere de una
ley expresa que lo establezca.

3. Es irrevocable. Esto significa que no puede ser
alterado lo resuelto por una sentencia definitiva o
interlocutoria firme, por ninguna autoridad del pas
(salvo la Corte Suprema que conociendo de un recurso
de revisin, declare su nulidad). (Art. 9 inciso 2 CC)

4. Imprescriptible: ello significa que, a pesar del tiempo
que transcurra va a poder alegarse en cualquier tiempo
la excepcin de cosa juzgada. En cambio tratndose
de la accin de cosa juzgada, ella prescribe segn las
reglas generales del art. 2515 CC.

Resoluciones que producen excepcin de cosa juzgada:

Emana esta excepcin de cosa juzgada de las sentencias
definitivas e interlocutorias firmes que tengan el carcter de
condenatorias o absolutorias (a diferencia de la accin de
cosa juzgada)

No producen excepcin de cosa juzgada:
o Autos y decretos
o Sentencias que causan ejecutoria, en atencin a que
ellas se encuentran sometidas a un recurso que est
pendiente de resolucin.

Las resoluciones dictadas por tribunales extranjeros:
Se discute si producen excepcin de cosa juzgada las
resoluciones dictadas por tribunales extranjeros. Hay quienes
creen que s la producen porque el art. 175 no distingue si se
trata de resoluciones dictadas por tribunales chilenos o
extranjeros.
Tambin se discute si estas resoluciones extranjeras, para
que puedan producir este efecto, precisan o no del exequtur
de la Corte Suprema. Respondiendo a esta interrogante, se
sostiene que s se precisa, y la razn para ello es que si se
requiere ese exequtur para que pueda producir la accin de
cosa juzgada (para hacer cumplir la resolucin en Chile) no se
70

ve porqu se va a prescindir de l cuando lo que se pretenda
hacer valor es la excepcin de cosa juzgada.

Caso de los actos judiciales no contenciosos:
o La excepcin de cosa juzgada NO opera tratndose de
actos judiciales no contenciosos negativos (el tribunal
deniega lo solicitado por el interesado) o afirmativos
incumplidos (el tribunal accede a lo pedido, pero
todava no se ha cumplido), porque existe un recurso
especial propio de los actos no contenciosos en virtud
del cual se puede dejar sin efecto una resolucin
negativa, variando los antecedentes que alegue el
peticionario. Igual acontece cuando se trata de actos
judiciales no contencioso afirmativos incumplidos, as
ocurre tratndose de la dacin de una posesin
efectiva a la que accede el tribunal, ya que mientras no
se cumpla mediante las inscripciones que se practican
en el Conservador, se puede variar el contenido de la
resolucin o dejarla sin efecto.
o La excepcin de cosa juzgada S opera tratndose de
las resoluciones afirmativas cumplidas, pero solo
respecto del interesado que intervino en ella, de
manera que no hay excepcin de cosa juzgada
respecto de terceros ajenos al acto judicial no
contencioso.





Requisitos para que pueda oponerse la excepcin de cosa
juzgada

Estn contenidos en el art. 177 CPC.

Art. 177 CPC: La excepcin de cosa juzgada puede alegase
por el litigante que haya obtenido en el juicio y por todos
aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo, siempre
que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta haya:

1 Identidad legal de personas
2 Identidad de la cosa pedida; y
3 Identidad de la causa de pedir.

Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del
derecho deducido en juicio.

Esta triple identidad, como se le denomina, debe ser
copulativa, en otras palabras, todos los requisitos se deben
operar conjuntamente en un momento determinado para que
proceda la excepcin de cosa juzgada.

1. Identidad legal de personas. Eadem personae.

Significa que en ambos juicios, tanto el demandante como el
demandado deben ser las mismas personas jurdicamente
hablando, es decir, que ambos tengan la misma calidad
jurdica. No se requiere identidad fsica.

71

Este requisito se funda en el carcter relativo que tienen las
sentencias.

Si bien fsicamente pueden ser las mismas personas las que
intervienen en un juicio, puede que entre ellas no haya
identidad legal. Por ejemplo, una persona puede comparecer
por s en un juicio, y en el juicio posterior como mandatario de
alguien.

Es posible tambin que siendo distintas las personas, pueda
generarse la identidad legal. As acontece con el heredero,
que es idntica persona legal con su causante, al igual que
acontece entre mandante y mandatario.

2. Identidad de la cosa pedida. Eadem res.

La cosa pedida es el objeto del juicio y ste es el beneficio
jurdico inmediato que se reclama. El objeto hay que buscarlo
en la parte petitoria de la demanda. Se puede expresar que es
el ttulo habilitante que se invoca para ejercer la pretensin.

Este requisito significa que tanto el primer juicio, ya resuelto,
como el segundo, que se ha promovido o que se piensa
promover, tengan el mismo objeto jurdico, no el mismo objeto
fsico (material, natural)

La cosa material puede ser la misma, pero el objeto jurdico
puede ser el distinto, y a la inversa una cosa material puede
ser distinta y el objeto del juicio ser el mismo.
3. Identidad de la causa de pedir. Eadem causa
petendi.

Para Plianol la causa de pedir es el hecho jurdico o material
que sirve de fundamento al derecho que se reclama a la
excepcin que se opone.

Nosotros nos estaremos a lo que dispone el inciso final del art.
177 CPC: Se entiende por causa de pedir el fundamento
inmediato del derecho deducido en juicio.

As como la cosa pedida es la cosa jurdica que se reclama, la
causa de pedir es el fundamento legal de esa pretensin.

La cosa pedida responde a la pregunta:
Qu se reclama?

La causa de pedir responde a la pregunta
Por qu se reclama?

Jurisprudencia en la materia:

Existe identidad de causa de pedir entre la nulidad pedida en
un juicio por falta de consentimiento o concurso real de la
voluntad de una sociedad vendedora y la nulidad alegada
antes por falta de poder suficiente del gerente de la misma
sociedad para celebrar el contrato.

No hay identidad de causa de pedir entre dos demandas por
cobro de precios, de las cuales la primera se funda en la
72

obligacin que tiene el aceptante de una letra de cambio de
pagar su valor y la otra en la obligacin del mutuario de pagar
la suma prestada.

Existe identidad de causa de pedir entre dos demandas si
ambas se fundan en la validez o nulidad de un matrimonio.

Diferencias entre causa de pedir y motivo

Dijimos tiempo atrs que no es lo mismo causa de pedir que
motivo, pero hay ocasiones en que suelen confundirse estas
dos expresiones.

La causa es el fundamento inmediato del derecho deducido en
juicio. En cambio, los motivos son las circunstancias
particulares que hacen valer las partes para justificar su
entrada al juicio, estos motivos pueden ser mltiples.

En los derechos reales, la causa de pedir es el ttulo o la
causa de la adquisicin, vale decir, los contratos o la ley por
ejemplo. En los derechos personales, la causa de pedir es el
hecho jurdico que engendra la obligacin, vale decir, el delito,
el cuasidelito o el contrato.

As, si se reclama una cosa por haberla comprado, el objeto
es la calidad de dueo y la causa de pedir es el contrato de
compraventa. Si se reclama una cosa por haberla heredado, el
objeto es la calidad de heredero, en cambio, la causa de pedir
es el testamento o la ley, segn si se trate de una sucesin
testada o intestada.
Oportunidad en que es posible alegar la excepcin de
cosa juzgada

1. Puede ser alegada como excepcin dilatoria (art. 303
CPC)

2. Puede ser alegada como excepcin perentoria (art.
309 y 320 CPC)

3. Puede servir como fundamento de un recurso de
apelacin

4. Puede servir como fundamento de un recurso de
casacin en la forma (art. 769 nmero 6 CPC)

5. Puede emplearse para intentar un recurso de revisin
(art. 810 nmero 4)












73

Diferencias entre accin y excepcin

Accin Excepcin
Nace slo de sentencias
declarativas condenatorias.
Nace tanto de sentencias
condenatorias como de
sentencias absolutorias
Su titular es el litigante que
haya obtenido en el juicio
Su titular es el litigante que
haya obtenido en el juicio y
todos aquellos a quienes
segn la ley aprovecha el
fallo
Tiene por finalidad obtener el
cumplimiento forzado de la
prestacin contenida en el
fallo.
Tiene diversas oportunidades
para hacerse valer, desde
una excepcin dilatoria hasta
un recurso de revisin.
Prescribe segn las reglas
generales. Esto es en 3 aos
como accin ejecutiva y en 5
aos como accin ordinaria
Es imprescriptible
Las resoluciones que la
producen son:
Sentencias definitivas
e interlocutorias
firmes condenatorias
Sentencias que
causen ejecutoria
condenatorias
Los autos y decretos
firmes
Las resoluciones que la
producen son:
Sentencias definitivas
e interlocutorias
firmes (condenatorias
o absolutorias)




Otros efectos de las resoluciones judiciales

I. La declaracin del derecho

Con este efecto quiere significarse que tratndose de ciertas
sentencias, la declaracin del derecho se produce en instantes
distintos.

Para saber cundo se produce la declaracin del derecho hay
que distinguir entre sentencias declarativas y constitutivas.

a) Sentencia declarativa: es aquella que se limita a
reconocer un derecho preexistente

b) Sentencia constitutiva: es aquella que atribuye a partes
nuevos derechos o que las habilita para ejercitar
nuevos derechos que emanan del reconocimiento que
se contiene en la resolucin judicial.

La importancia de esta distincin radica en que los efectos que
se derivan de una y otra son diferentes:

1) Si consideramos el instante en que ellas producen sus
efectos:

Por lo general las sentencias declarativas producen
efectos retroactivos y las sentencias constitutivas
producen efectos para el futuro.

74

2) Si consideramos las personas a quienes pueden
afectar:

Las sentencias declarativas slo producen efectos
respecto de las partes que han intervenido en el juicio,
situacin que se deriva de la relatividad de las
sentencias. En cambio, las sentencias constitutivas
tienen efectos absolutos, erga omnes.

II. La retroactividad de las sentencias

Se refiere a la poca desde la cual los derechos que fueron
reclamados en una controversia y que han sido declarados en
la sentencia o que de ella emanan, se entienden existir.

Sobre el particular, hay sentencias que producen efectos
retroactivamente y reconocen un derecho preexistente al
juicio. En cambio, hay otro tipo de sentencias que slo
producen sus efectos para el futuro, en este ltimo caso el
derecho nace desde que la sentencia ha quedado
ejecutoriada.

Por lo general las sentencias declarativas tienen efectos
retroactivos.

Ejemplo: en los juicios en que se discute la paternidad o la
maternidad se reconoce el estado civil de hijo.

Por lo general las sentencias constitutivas producen sus
efectos para el futuro, desde que el derecho nace desde que
la sentencia qued ejecutoriada.



























75

MEDIDAS CAUTELARES

Para preparar el ingreso al juicio o para garantizar el resultado
de la accin que se interpuso, las partes pueden solicitar
medidas cautelares.

Dentro de las medidas cautelares encontramos 3 clases:

Medidas prejudiciales
Medidas precautorias
Medidas prejudiciales precautorias


1. Medidas prejudiciales

Reguladas en el Ttulo IV del Libro II, artculos 273 y
siguientes del CPC.

Son ciertas diligencias o actuaciones taxativamente sealadas
en la ley que pueden practicarse a peticin del futuro
demandante o del posible demandado, antes de la iniciacin
del juicio, con el fin de prepararlo o de asegurar que el actor o
el demandado no queden burlados en sus derechos.

Como su nombre lo indica, una medida prejudicial se solicita
antes de la iniciacin del juicio.

Art. 273 inciso 1 CPC: El juicio ordinario podra prepararse
exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien se
propone dirigir la demanda

La solicitud de una medida prejudicial no produce las
consecuencias que produce la interposicin de una demanda,
vale decir, no interrumpe la prescripcin, no constituye en
mora al deudor, etc; salvo la excepcin de la ley 18.092 que
regula las letras de cambio, que en su art. 100 establece que
La prescripcin se interrumpe slo respecto del obligado a
quien se notifique la demanda judicial de cobro de la letra, o la
gestin judicial necesaria o conducente para deducir dicha
demanda o preparar la ejecucin, de modo que tratndose de
la prescripcin de las letras de cambio, cualquier gestin
judicial o medida prejudicial que se solicite va a interrumpirla.

Procedimientos a los que se aplican las medidas
prejudiciales

Existen dos doctrinas al respecto.

1) Por la ubicacin de las normas sobre medidas
prejudiciales, dentro del Libro II, que regula el juicio
ordinario de mayor cuanta, ellas slo se aplicaran a
este tipo de procedimiento. Adems el art. 273 del
CPC seala el juicio ordinario podr prepararse

2) La doctrina mayoritaria seala que sin perjuicio de que
la regulacin de las medidas prejudiciales est dentro
76

del juicio ordinario, por aplicacin del art. 3 del CPC, se
pueden aplicar a toda clase de procedimientos.

Art. 3 CPC: Se aplicar el procedimiento ordinario en
todas las gestiones, trmites y actuaciones que no
estn sometidos a una regla especial diversa,
cualquiera que sea su naturaleza

Los partidarios de esta posicin critican la ubicacin
que el legislador dio a las normas sobre medidas
prejudiciales, pues segn ellos debi haberlas regulado
en el Libro I, que contiene las disposiciones comunes a
todo procedimiento.

Quin puede solicitar una medida prejudicial? Arts. 273,
281, 284 y 285 CPC.

La regla general es que una medida prejudicial la solicite el
futuro demandante para preparar la accin que el
posteriormente pretende deducir. Excepcionalmente, el art.
288 del CPC permite que el posible demandado las solicite.

Art. 288: Toda persona que fundadamente tema ser
demandada podr solicitar las medidas que mencionan el
nmero 5 del artculo 273 y los artculos 281, 284 t 286 para
preparar su defensa.

Art. 273 CPC. El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo
el que pretende demandar de aquel contra quien se propone
dirigir la demanda:
1 Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su
capacidad para parecer en juicio, o a su personera o al
nombre y domicilio de sus representantes;
2 La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la
accin que se trata de entablar;
3 La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios,
tasaciones, ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos
o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas
personas;
4 Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a
negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo
dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio; y
5 El reconocimiento jurado de firma, puesta en
instrumento privado.
La diligencia expresada en el nmero 5 se decretar en
todo caso; las de los otros cuatro slo cuando, a juicio del
tribunal, sean necesarias para que el demandante pueda
entrar en el juicio.

Clasificacin de las medidas prejudiciales

1) Atendiendo a la finalidad de ellas

a) Medidas que tienden a preparar la demanda: Art.
273 nros. 1 al 4.

b) Medidas que tienden a obtener pruebas en forma
anticipada a un prximo juicio (ocurrido un hecho
es posible que se generen nuevas pruebas que
posteriormente puedan desaparecer): Art. 273 nro.
5, art. 281, art. 284 y art. 286 CPC.


77

c) Medidas que son prejudiciales, pero que tienen a
asegurar el resultado del juicio: Art. 279. En este
caso hablamos de medidas prejudiciales
precautorias

2) Atendiendo a las personas que pueden solicitarlas.

a) Medidas prejudiciales que puede solicitar el futuro
demandante: art. 273 CPC.

b) Medidas prejudiciales que puede solicitar el futuro
demandado: art. 288 273 n5, 281 284 y 286 CPC.


3) Atendiendo la naturaleza de ellas:

a) Medidas prejudiciales propiamente tales

b) Medidas prejudiciales precautorias (art. 279) que
tienden a asegurar el resultado del juicio.


4) Atendiendo a la forma en que se decretan:

a) Medidas prejudiciales que se decretan en todo caso:
art. 273 nro. 5.

b) Medidas prejudiciales que se decretan slo si a juicio
del tribunal son necesarias para que el demandante
pueda iniciar posteriormente el juicio: art. 273 n. 1 al 4.




5) Atendiendo al conocimiento previo que de ellas se d
para decretarlas.

a) Medidas prejudiciales que se decretan previo
conocimiento de la parte contra la que se solicita: arts.
281 y 286.

b) Medidas prejudiciales que no requieren conocimiento
previo: todas las dems se decretan de plano.

Caractersticas de las medidas prejudiciales

1) Tienen un carcter previo, en el sentido de que se van
a solicitar antes de la iniciacin del juicio.

El art. 253 seala que todo juicio ordinario comenzar
por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en
el Ttulo IV de este Libro. A lo que se refiere es que
aun cuando exista una solicitud previa de una medida
prejudicial, de todas maneras el juicio se inicia con la
interposicin de la demanda.

2) Son preparatorias del juicio mismo, porque estn
previstas para que el futuro demandante prepare el
ejercicio de su accin o, en caso de excepcin para
que el demandado prepare su defensa, su entrada al
juicio.

3) Son taxativas: slo pueden decretarse aquellas que el
legislador ha establecido.

4) Son de carcter restrictivo, en el sentido que deben
cumplirse los requisitos que seala la ley para que
78

ellas puedan solicitarse. As, la medida del art. 273 n 5
se va a conceder siempre, pero slo cuando se solicite
de la manera debida y en los casos en que
expresamente lo autoriza la ley.

5) Son de tramitacin simple, porque existe cierta
premura en que se resuelva con prontitud la solicitud
de una medida prejudicial y que ella se lleve a cabo.
Esta simplicidad deriva del carcter de necesidad que
normalmente reviste la prctica de estas medidas.

6) Gozan de flexibilidad en su concesin: esto quiere
decir que el juez tiene amplias facultades a la hora de
resolver si concede o no una medida prejudicial. El
juez deber observar el cumplimiento de las exigencias
necesarias y luego decidir si la concede o no.

Naturaleza jurdica de la resolucin que resuelve sobre la
medida prejudicial.

No hay acuerdo y podra ser un auto o una sentencia
interlocutoria.


Requisitos para solicitar una medida prejudicial

A) Requisitos generales para solicitar medidas
prejudiciales.

Estn contemplados en el art. 287 del CPC el que dispone que
para decretar las medidas de que trata este Ttulo, deber el
que las solicite expresar la accin que se propone deducir y
someramente sus fundamentos
Son dos requisitos copulativos:

1) En la solicitud se debe indicar cul es la accin que se
pretende deducir.

2) Se debe expresar someramente los fundamentos de la
accin que se pretende deducir. Lo que se busca con
este segundo requisito es demostrarle al tribunal la
necesidad de que se decrete la medida prejudicial.

B) Requisitos particulares de cada medida prejudicial.

Cada una de las distintas medidas prejudiciales tiene distintos
requisitos especiales (estudiar apunte de la central de
apuntes)

Tramitacin de las medidas prejudiciales (art. 287)

Por regla general se conceden de plano, sin audiencia de la
parte contraria. No debe conferir traslado, sino que slo se
vale de los antecedentes que el peticionario ha acompaado
en su solicitud.

Hay que tener presente que la diligencia del art. 273 nro. 5
(reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento
privado), se decretar en todo caso.








79

2. Medidas precautorias

Estn reglamentadas en el Ttulo V del Libro II, artculos 290 y
siguientes del CPC.

Son aquellas diligencias esencialmente provisionales,
sealadas o no en la ley, que puede solicitar el demandante
en cualquier estado del juicio, aun cuando no este contestada
la demanda, para asegurar el resultado de la accin (art. 290).

Paralelo entre medidas prejudiciales y precautorias:

Prejudiciales Precautorias
Puede solicitarlas por regla
general el demandante y
excepcionalmente el
demandado.
Puede solicitarlas slo el
demandante.
Doctrinariamente tambin
podra solicitarlas el
demandado cuando acta
como demandado
reconvencional, pues
tcnicamente en este caso
acta como demandante.
Son taxativas Son no taxativas.
Slo se pueden solicitar
antes de la iniciacin del
juicio.
Se pueden solicitar en
cualquier estado del juicio.
Su objetivo es preparar la
entrada al juicio
Tienen por objeto asegurar el
resultado de la accin
deducida.



Campo de aplicacin

Surge la misma discusin sobre si se aplica solamente al juicio
ordinario de mayor cuanta o si tambin se aplica a otros
procedimientos.

Oportunidad para solicitar una medida precautoria

Pueden solicitarse antes de la contestacin de la demanda y
en cualquier estado del juicio, incluso despus de que las
partes hayan sido citadas a or sentencia, en segunda
instancia o cuando se est conociendo por va de la casacin.

No obstante la instancia en que se est pidiendo la medida
precautoria siempre debe pedirse al tribunal de 1 instancia.
(Art. 111 COT)

El art. 290 enumera algunas medidas precautorias pero no es
taxativo.

Art. 290 CPC: Para asegurar el resultado de la accin, puede
el demandante en cualquier estado del juicio, aun cuando no
est contestada la demanda, pedir una o ms de las
siguientes medidas:

1 El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2 El nombramiento de uno o ms interventores;
3 La retencin de bienes determinados; y
4 La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre
bienes determinados.
80

Contra quienes se solicitan?

Contraparte
Terceros que eventualmente puedan ser
responsables por los daos que causan.

Requisitos de las medidas precautorias:

A) Requisitos generales para solicitar medidas
precautorias (art. 298 CPC)

1. El demandante debe acompaar comprobantes que
constituyan a lo menos presuncin grave del derecho
que se reclama.

Ejemplo: copia de la inscripcin de un vehculo,
escrituras pblicas, etc.

Esto es lo que se llama fumus bonis iuri (apariencia
de buen derecho). Esto es, son antecedentes que
permiten hacer constar la necesidad que tiene el
posible titular de contar con una medida precautoria. El
juez va a juzgar de acuerdo a su mrito.

2. Que la solicitud de la medida se limite a los bienes
necesarios para responder a los resultados del pleito.

Ejemplo: si demando a una persona por un
incumplimiento de contrato por dos millones de pesos,
no puedo pedir una medida precautoria de celebrar
actos o contratos sobre su casa, auto y departamento.

Excepciones a los requisitos generales.

Art. 299 CPC. En casos graves y urgentes podrn los
tribunales conceder las medidas precautorias de que trata este
Ttulo, aun cuando falten los comprobantes requeridos, por un
trmino que no exceda de diez das, mientras se presentan
dichos comprobantes, exigiendo caucin para responder por
los perjuicios que resulten. Las medidas as decretadas
quedarn de hecho canceladas si no se renuevan en
conformidad al artculo 280.

Ejemplo: cuando s que ya se celebr un contrato de
compraventa sobre un bien, pero no se ha inscrito.

Art. 300 CPC. Estas providencias no excluyen las dems que
autorizan las leyes. Se refiere a las medidas que estn fuera
de este Ttulo del Libro.

B) Requisitos particulares a cada medida precautoria

Estudiar apunte de la central de apuntes.


Caractersticas de las medidas precautorias

1) Son provisionales porque van a desaparecer en la
medida que desaparezca el riesgo que se est
intentando cautelar. Se extinguen cuando termina el
proceso principal.
81

En virtud del principio de la pasividad, el tribunal no
alzar de oficio las medidas precautorias, sino que las
partes tienen que solicitarlo.

La resolucin que se pronuncia respecto del
alzamiento de una medida precautoria es apelable en
el solo efecto devolutivo (art. 194).

2) Por regla general ellas se van a llevar a efecto previa
notificacin de la parte afectada. Excepcionalmente
ciertas medidas puede pedirse que se practiquen sin
notificacin cuando existan razones graves para ello y
el tribunal lo estime as; pero dicha notificacin se debe
producir dentro de los 5 das siguientes, ampliables por
el tribunal (art. 302 CPC). En este caso no se solicita
resolucin del tribunal para dejar sin efecto la medida,
sino que transcurridos los 5 das la precautoria deja de
ser vlida por el slo ministerio de la ley.

Art. 302 inciso 2 CPC: Podrn, sin embargo, llevarse a
efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona
contra quien se dictan, siempre que existan razones
graves para ello y el tribunal as lo ordene.
Transcurridos cinco das sin que la notificacin se
efecte, quedarn sin valor las diligencias practicadas.
El tribunal podr ampliar este plazo por motivos
fundados.

3) Deben limitarse a los bienes necesarios para
responder a los resultados del juicio (art. 298 CPC)


Clasificacin de las medidas precautorias.

1) Medidas precautorias ordinarias (art. 290)

2) Medidas precautorias urgentes (art. 299)

3) Medidas precautorias que se llevan a efecto sin
notificacin, por razones graves y que el tribunal lo
estime as (art. 302 inciso 2)

4) Medidas precautorias reglamentadas fuera del Ttulo V
del Libro II del CPC (art. 300)

Efectos de las medidas precautorias.

o Atendido a que son de carcter provisional, una vez
que han sido decretadas pueden quedar sin efecto,
cuando haya desaparecido el riesgo temido o cuando
se ofrece caucin suficiente.

o La resolucin denegatoria no produce excepcin de
cosa juzgada. Aun cuando me denieguen la solicitud
de una medida precautoria una vez, no quedo
inhabilitado para volver a solicitarla posteriormente.









82

Tramitacin de una medida precautoria (art. 302)

Hay 3 opiniones en este sentido:

1 opinin: siempre la solicitud de una medida precautoria
va a dar lugar a un incidente. La medida precautoria no se
va a decretar de inmediato, sino que su sola solicitud va a dar
lugar a un incidente, por lo tanto frente a la solicitud el juez va
a decretar traslado y slo se va a poder cumplir la medida
cuando se haya fallado el incidente y se haya notificado. Se
basan en que el art. 302 parte diciendo el incidente a que dan
lugar las medidas de que trata este Ttulo

2 opinin: sin perjuicio de que las medidas precautorias
son una cuestin accesoria al juicio, no siempre tienen
una tramitacin incidental. Presentada la solicitud, el tribuna
va a resolver de plano y slo si la otra parte se opone va a dar
lugar a un incidente. Pero siempre antes de cumplir la medida
la resolucin debe notificarse, salvo la excepcin de las
medidas que se pueden cumplir sin notificacin (son
decretadas bajo la responsabilidad del solicitante). Ellos
interpretan el art. 302 en el sentido que la solicitud pudiera
dar lugar a un incidente.

3 opinin (eclctica) el tribunal podra concederlas de
plano (como se pide), pero tambin tendr que dar
traslado para que se configure un incidente (traslado).
Los tribunales estn autorizados para conceder, frente a
peticin de parte, el carcter de provisional a una medida
precautoria, mientras se tramita el incidente. En este caso se
debe notificar de igual forma al afectado de la existencia de
esta medida.

Tratndose del art. 299 (casos graves y urgentes), el tribunal
va a conceder la medida sin que se configure el incidente,
pero en este caso el tribunal exige una caucin.

Naturaleza jurdica de la resolucin que resuelve sobre la
medida precautoria

a) Es un auto: ha habido fallos que han dicho que no es
una sentencia interlocutoria porque no establece
derechos permanentes a favor de las partes, ni
tampoco sirve de base para el pronunciamiento de una
sentencia definitiva. Son eminentemente provisionales
y pueden dejarse sin efecto en cualquier instante.

b) Es una sentencia interlocutoria: la jurisprudencia en el
sentido contrario dice que, por resolver una cuestin
accesoria al juicio, un incidente y porque establece
derechos permanentes entre las partes, en el sentido
que son permanentes mientras dure el juicio, s se trata
de una sentencia interlocutoria. Producen efectos
mientras estn vigentes y eso es el carcter
permanente.

Importancia de la determinacin de la naturaleza jurdica: para
efectos de determinar los recursos que proceden. Si
entendemos que es un auto slo procede el recurso de
reposicin y si es una sentencia interlocutoria procede tambin
el recurso de apelacin, que se concede en el slo efecto
devolutivo.





83

3. Medidas prejudiciales precautorias

Se solicitan antes del inicio del juicio (prejudicial) y su finalidad
es asegurar el resultado de la accin (precautoria). Son una
especie de combinacin entre las medidas prejudiciales y las
medidas precautorias.

En atencin a que combina ambos tipos de medidas para que
proceda, debe cumplir con los requisitos de las medidas
prejudiciales, de las medidas precautorias y requisitos
especiales.

Una medida prejudicial precautoria implica que cualquiera de
las medidas precautorias que estudiamos (nombramiento de
uno o ms interventores, el secuestro de la cosa, la
prohibicin de celebrar actos o contratos sobre un bien, etc),
no las vamos a pedir durante el curso del proceso, sino que
con anterioridad al inicio. Pero atendida la naturaleza de la
medida y la oportunidad en la que se est solicitando, el
legislador es ms exigente en cuanto a sus requisitos.

Requisitos para solicitar medidas prejudiciales
precautorias:

A) Requisitos generales de toda medida prejudicial

Son dos requisitos copulativos (art. 287)

1) En la solicitud se debe indicar cul es la accin que se
pretende deducir.

2) Se debe expresar someramente los fundamentos de la
accin que se pretende deducir. Lo que se busca con
este segundo requisito es demostrarle al tribunal la
necesidad de que se decrete la medida prejudicial.

B) Requisitos generales de toda medida precautoria


1) El demandante debe acompaar comprobantes que
constituyan a lo menos presuncin grave del derecho
que se reclama (art. 298).

2) Que la solicitud de la medida se limite a los bienes
necesarios para responder a los resultados del pleito.

C) Requisitos propios de las medidas prejudiciales
precautorias (art. 279).

Art. 279: Podrn solicitarse como medidas prejudiciales las
precautorias de que trata el Ttulo V, si:

1) Existen motivos graves y calificados.

2) Se debe determinar el monto de los bienes sobre que
deben recaer.

3) Se debe rendir fianza u otra garanta suficiente, a juicio
del tribunal, para responder por los perjuicios que se
originen y las multas que se impongan.

84

Plazo para presentar la demanda

Una vez decretada la medida prejudicial precautoria, el
solicitante tiene un plazo de 10 das para presentar su
demanda, el que puede ser ampliado por el tribunal
hasta por 30 das si se alegan motivos justificados para
ello.

Este plazo es de carcter fatal, de manera que las
medidas caducarn ipso facto transcurridos los 10 das
si no se renueva la peticin para que se mantengan.

Solicitud de renovacin de la medida prejudicial
precautoria: Una vez presentada la demanda dentro de
plazo, en esa misma oportunidad se debe pedir que se
mantenga la medida decretada con anterioridad (art.
280).

A este respecto, pueden darse las siguientes situaciones:

a) Si no se presenta la demanda dentro de plazo,
caducarn de pleno derecho las medidas decretadas.

b) Si se presenta la demanda dentro de plazo, pero no se
pide la mantencin de la medida, tambin caducar de
pleno derecho la medida decretada.

c) Puede que se presente la demanda dentro de plazo, y
se pide su mantencin pero el tribunal estima que no
es razonable mantener la medida.
El art. 280 inciso 2 establece la responsabilidad que puede
afectar a quien ha solicitado las medidas prejudiciales
precautorias:

1) Ser responsable de los perjuicios causados.
2) Se considerar doloso su procedimiento. A este
respecto la ley seala que si no se presenta la
demanda hay una presuncin de dolo respecto de
quien solicit la medida. Se trata de una presuncin
simplemente legal en virtud de la cual esa persona
contra quien se pidi la medida se le releva de la carga
de la prueba.


















85

JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTA
Solemnis Ordus Iudiciorum

El juicio ordinario de mayor cuanta es un juicio ordinario de
comn aplicacin regulado en el Libro II en los artculos 253 a
433 del CPC.

Concepto

Procedimiento escrito, declarativo o constitutivo de derechos,
supletorio y complementario que se aplica a asuntos litigiosos
cuya cuanta es superior a 500 UTM o a aquellos de cuanta
indeterminada.

Caractersticas

1) Es un procedimiento declarativo o constitutivo de
derechos.

2) Es un procedimiento comn (ordinario), porque tiene
aplicacin siempre que la ley no seale un
procedimiento especial para un determinado asunto.
Art. 3 CPC: Se aplicar el procedimiento ordinario en
todas las gestiones, trmites y actuaciones que no
estn sometidos a una regla especial diversa,
cualquiera que sea su naturaleza.

3) Tiene un carcter supletorio y complementario, porque
tiene aplicacin en cualquier tipo de procedimiento.
o Es supletorio, porque suple aspectos que la ley
o las partes no previeron y que debieron haber
contemplado.

o Es complementario, porque busca dar aquellos
elementos adicionales que sean convenientes
para complementar o perfeccionar una norma
(arts. 130 y 135 COT)

Cuando examinemos el juicio sumario veremos que no se
contiene en l ninguna regulacin especfica sobre los medios
de prueba y sobre como ellos deben producirse, de modo que
hay que recurrir a lo establecido en el juicio ordinario de mayor
cuanta. No hay tampoco en ese juicio sumario ni en ningn
otro juicio especial los requisitos que debe contener una
demanda, por lo que hay que recurrir al juicio ordinario de
mayor cuanta.

4) Este procedimiento se aplica considerando la cuanta
del asunto debatido (el valor de la cosa disputada).
Efectivamente de acuerdo con el art. 698 CPC se
aplica a todos aquellos asuntos que exceden de 500
UTM. Tambin se aplica a aquellos asuntos cuya
cuanta es indeterminada al tenor de los artculos 130 y
131 del COT. Por ejemplo los juicios que versan sobre
el estado civil de las personas.



86

Etapas del juicio ordinario

1 Periodo de discusin, que comprende:
1) Demanda
2) Contestacin de la demanda
3) Rplica
4) Dplica

2 Fase de conciliacin. Esta fase no se produce
necesariamente, lo nico obligatorio es el llamado a
ella, so pena que si no se cumple incurre en un vicio
que autoriza la casacin en la forma.

3 Periodo de prueba o trmino probatorio, que se inicia
una vez notificada la resolucin que recibe a prueba la
causa. Este periodo tiene un plazo de 20 das hbiles,
susceptible de ser modificado.

4 Periodo de observaciones a la prueba. Consiste en que
una vez vencido el trmino probatorio, las partes tienen
la oportunidad de comentar la prueba que se ha
producido, tanto la propia como la de la contraparte.
Este periodo es de 10 das.

5 Periodo de sentencia. Vencido el periodo de
observaciones a la prueba, se inicia con una resolucin
que dicta el juez por la cual cita a las partes a or
sentencia. Una vez notificada en forma legal, el juez
debe resolver el asunto controvertido dentro del plazo
establecido en la ley.

6 Hay quienes agregan una ltima etapa, que sera la de
ejecucin o cumplimiento de la sentencia, en la medida
en que la sentencia sea condenatoria e imponga una
determinada prestacin.


I. PERIODO DE DISCUSIN


1 Demanda

La jurisprudencia la define como el medio legal que tiene el
demandante para deducir una accin, siendo sta la forma de
hacer valer el derecho que se reclama.

Segn Alcina, la demanda es el acto procesal por el cual el
actor ejercita una accin, solicitando al tribunal la proteccin,
declaracin o constitucin de una situacin jurdica.

Es el instrumento que exterioriza la accin deducida ante el
tribunal.

La demanda no siempre va a ser el instrumento que de inicio
al juicio ordinario, ya que el actor puede optar por preparar el
juicio a travs de una medida prejudicial (art. 273).



87

Importancia de la demanda

1. Es la base del juicio, y depender del planteamiento
que haga el actor en ella el xito o fracaso de sus
pretensiones. De all la importancia de plantear
adecuadamente lo que se pretende, lo que se quiere
obtener a la postre. Ejemplo, equivocarse en iniciar un
juicio posesorio a travs del juicio ordinario de mayor
cuanta, siendo que el ejercicio de las acciones
posesorias tiene un procedimiento especial.

2. A travs de la demanda se concretan las peticiones del
actor pero al mismo tiempo se limitan los poderes del
juez, pues recordemos que el juez est enmarcado por
las peticiones contenidas en la demanda y las
excepciones contenidas en la contestacin, es decir,
por el mrito del proceso. Conforme al art. 160 CPC
las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del
proceso y no podrn extenderse a puntos que no
hayan sido expresamente sometidos a juicio por las
partes.

3. A travs de la demanda se propone el objeto del
proceso y llegado el momento de producirse la prueba,
slo es posible rendirla sobre los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos, que debe determinar el
juez,, y estos hechos provienen de la demanda y de la
contestacin. En efecto, la ley establece que el juez
para fijar esos hechos debe examinar personalmente
los autos.
Requisitos de la demanda

A) Requisitos especiales de la demanda

Las reglas formales a que debe sujetarse toda demanda se
encuentran contenidas en el art. 254 CPC, sin perjuicio de lo
que pueda establecerse en otras disposiciones del Cdigo o
en autos acordados.

Leyes ordenatoria Litis: slo versan sobre la tramitacin del
juicio y persiguen su ordenada y completa discusin.

Estas reglas rigen las formas de la demanda y constituyen una
garanta, puesto que a travs de ellas se procura otorgar una
claridad, sencillez y entendimiento directo, en otras palabras,
se requiere que a travs de ellas el juez perciba desde el inicio
del juicio cual es el conflicto concreto que se somete a su
decisin.

Calidades que puede presentar una demanda:

a) Inhbil: aquella que se produce ante un tribunal
incompetente. Tendr lugar desde que el tribunal
declara su incompetencia.
b) Improponible: aquella cuya pretensin es infundable.
c) Irregular: aquella que no se ajusta a las reglas legales
establecidas.



88

Art. 254 CPC. La demanda debe contener:

1 La designacin del tribunal ante quien se
entabla;
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del
demandante y de las personas que lo representen, y la
naturaleza de la representacin;
3 El nombre, domicilio y profesin u oficio del
demandado;
4 La exposicin clara de los hechos y fundamentos
de derecho en que se apoya; y
5 La enunciacin precisa y clara, consignada en la
conclusin de las peticiones que se sometan al fallo
del tribunal.

La omisin de cualquiera de estos requisitos puede ocasionar
que se forme un vicio del procedimiento pudiendo ser objeto
de un recurso de casacin en la forma.

Del art. 254 se desprende que una demanda presenta tres
partes:

1. Parte expositiva

Consiste en una exposicin, invocacin, prembulo o
encabezamiento que est compuesto a su vez por:

1) Una presuma.

Corresponde a los autos acordados dictados por las distintas
Cortes de Apelaciones del pas. Esta presuma tiene aplicacin
en todas aquellas comunas en que una Corte de Apelaciones
tenga su asiento.

2) Una suma.

Es un resumen de lo que se demanda.

3) La individualizacin del tribunal ante el cual se
presenta la demanda (art. 254 n 1).

Vara dependiendo del tribunal y se realiza indicando su
jerarqua.

o Juez de Letras: S.J.L
o Juez de Familia: S.J.L de F
o Juez rbitro: S.J.A
o Corte de Apelacin: I.C
o Corte Suprema: E.C
o Juez de Polica Local: S.J.P.L
o
A travs de esta individualizacin lo que hace el actor es
dirigirse al juez, presuponiendo que es el tribunal competente.

El art. 256 dispone que si no se individualiza el tribunal, el juez
puede repeler oficiosamente la demanda.

4) La individualizacin del actor (art. 254 n 2)

La individualizacin del actor se har mediante la indicacin
de el nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y
89

de las personas que lo representen, y la naturaleza de la
representacin.

La importancia radica en que va a precisar a una de las partes
a quien va a afectar a la postre la sentencia que se dicte en la
causa.

El art. 254 nmero 2 no slo alude al nombre, domicilio y
profesin u oficio del demandante, sino que tambin a las
personas que lo representen, y la naturaleza de la
representacin, porque puede ejercitar una accin el
representante legal de una persona natural o jurdica.

En cuanto al domicilio, este es el concepto del derecho civil
del art. 61 CC y se cumple con sealar la ciudad o lugar
geogrfico determinado y que corresponde al demandante. No
se refiere a la casa habitacin o morada, pues ella es una
obligacin distinta requerida para otros efectos legales
sealados en el art. 49 (para la primera gestin judicial).


2. Parte narrativa

La segunda parte de una demanda es de narracin o
afirmacin. Constituye la parte central del escrito de la
demanda.




Compuesta por:

1) La individualizacin del demandado, que debe ser, al
igual que en el caso anterior, por el nombre, domicilio
y profesin u oficio (art. 254 nmero 3).

Cuando la ley habla de nombre, est exigiendo no slo
el nombre, sino que tambin el apellido paterno y
materno y en algunos casos se requiere el RUT.

Al igual que para el actor, nos interesa determinar
precisamente quien es el demandado para que, a la
postre, le pueda afectar la sentencia que se dicte en la
causa (efecto relativo de la sentencia) y para saber a
quien se debe notificar durante el desarrollo del
proceso.

Se requiere adems el domicilio para los efectos de
saber la ubicacin geogrfica donde esta cito el
demandado.

El domicilio a que alude el artculo no se refiere al
domicilio del Cdigo Civil, sino que basta con indicar el
lugar geogrfico donde se encuentra el demandado
(Ejemplo: domiciliado en la comuna de Concepcin).
Tampoco se est refiriendo al domicilio o morada que
es necesario sealar segn el art. 49 el CPC en la
primera presentacin que hagan las partes, a fin de
poder notificar por cdula ciertas resoluciones.

90

2) La exposicin de los hechos, que es relato sucinto y
preciso de los hechos que constituyen el conflicto.
Sobre ellos va a tener que versar posteriormente la
prueba (hechos sustanciales pertinentes y
controvertidos) y sobre los cuales necesariamente ha
de recaer la sentencia (art. 254 nro. 4).

Constituye la causa petendi: exposicin clara de los
hechos y fundamentos de derecho en que se apoya la
peticin.

Si no se consigna la causa de pedir y la cosa pedida
esa demanda es inepta.

3. Parte petitoria (art. 254 nro.5)

Su contenido son las peticiones concretas que se someten a
la decisin del tribunal, es lo que el actor desea obtener a la
postre. Es una sntesis de las pretensiones que contiene el
cuerpo de la demanda.

Constituye el petitum, esto es, la enunciacin precisa y clara,
consignada en la conclusin de las peticiones que se someten
al fallo del tribunal.

Cmo se ubica el petitum de la demanda? El petitum se
inicia dentro de nuestro medio con dos palabras
sacramentales: Por tanto.

Las peticiones consisten en instar al juez a que dicte una
resolucin de un contenido determinado. Se les conoce
tambin con el nombre de solicitudes y ellas pueden ser de
dos clases:

1) Peticiones de fondo: se refieren al objeto del proceso y
este objeto aparece en la parte petitoria de la
demanda, as como tambin en la parte petitoria de la
reconvencin o bien la peticin de ejecucin si se trata
de un juicio ejecutivo o las peticiones de adopcin,
posicin, alzamiento o modificaciones de medidas
cautelares.

2) Peticiones formales o procesales: son las relativas a un
pronunciamiento sobre la admisibilidad y eficacia de
actos procesales, y en general se refieren al desarrollo
del proceso. As por ejemplo, si se suscita un conflicto
de competencia, un incidente sobre acumulacin de
autos, un planteamiento de excepciones dilatorias, etc.

La causa petendi es el conjunto de hechos jurdicos relevantes
que fundan la peticin. En consecuencia, quedan excluidos de
ella los argumentos, que no son hechos sino que son
construcciones de orden intelectual y tambin los medios de
prueba que son instrumentos para demostrar los hechos.

No la integran los hechos jurdicamente irrelevantes o
indiferentes, porque ellos carecen de una trascendencia para
91

distinguir o delimitar las realidades que se vinculan a la
consecuencia jurdica.

Estas exigencias se conocen con el nombre de principio o
deber judicial de congruencia (congruencia entre lo pedido
por el acto y lo dado por el sentenciador al pronunciarse sobre
el asunto), que es aquel principio en virtud del cual el rgano
jurisdiccional no puede conceder algo ms de lo pedido,
distinto de lo pedido, ni por una causa distinta a la pedida (art.
160 CPC). El juez al decidir en esas condiciones est
cometiendo un vicio de ultrapetita, extrapetita o citrapetita, que
va a permitir anular su sentencia a travs de un recurso de
casacin en la forma.

Cumplidos los requisitos del art. 245 CPC estamos frente a
una demanda que cumple con las condiciones de ser cierta,
clara y determinada.

Sancin por omisin al art. 254

El legislador contempla ciertas sanciones.

a) El demandado est autorizado para oponer ciertas
excepciones dilatorias que tienen por finalidad corregir
el procedimiento que se ha iniciado. Probablemente
haga uso de la excepcin dilatoria conocida con el
nombre de ineptitud del libelo (art. 303 nmero 4).

b) Hay ciertas infracciones al art. 254 que tienen una
sancin particular, amen de la ya mencionada y es el
caso de la falta de los requisitos 1, 2 y 3 del art. 254,
vale decir, se omite designar el tribunal o no hay una
individualizacin acabada del actor y del demandado.
En esos casos, el juez oficiosamente est autorizado
para no dar curso a la demanda, as lo expresa el art.
256.

Art. 256 CPC: Puede el juez de oficio no dar curo a la
demanda que no contenga las indicaciones ordenadas
en los tres primeros nmeros del artculo 254,
expresando el defecto de que adolece

Este artculo comienza utilizando la expresin puede
de modo que no es obligatorio para el juez hacer uso
de esta facultad oficiosa, pero si lo hace tiene que
indicar en la resolucin que dicte al efecto, el defecto
de que adolece la demanda. Esta sancin solo procede
en el caso de que se omitan los requisitos de los
nmeros 1,2 y 3 por consiguiente si no se designa
domicilio para los efectos del art. 49, el juez no est
autorizado para repeler oficiosamente la demanda (en
ese caso la sancin es que las notificaciones que
deban practicarse por cdula lo sern por el estado
diario).

Si el juez no obstante estas omisiones da curso a la
demanda, ser la parte afectada, en este caso el
demandado, la que puede oponer una excepcin
dilatoria para que se corrijan estos defectos, que
normalmente ser la ineptitud del libelo.
92

B) Requisitos comunes a todo escrito

Adems de estos requisitos especiales del art. 254, como la
demanda es un escrito, por lo tanto debe cumplir con los
requisitos comunes a todo escrito, vale decir:

1) Una presuma, si la demanda se presenta ante una
sede en que hay Corte de Apelaciones.

2) Una suma (art. 30). Sntesis de lo que se est
demandando.

3) Debe redactarse en papel simple y en castellano (salvo
palabras de uso comn en un idioma extranjero)

4) Debe cumplir con las obligaciones contenidas en la ley
18.120 relativas a la constitucin de un abogado
patrocinante y de un mandatario judicial. Si no cumple
no ser proveda por el tribunal y se tendr por no
presentada para todos los efectos legales.

5) Deben acompaarse tantas copias simples cuantas
sean las personas a quienes haya que notificar (art.
31)

6) Presentarse por conducto del secretario

7) Deben estar firmados.

Documentos que se acompaan a la demanda

Son dos tipos: los que deben y los que pueden acompaarse.

1. Documentos que deben acompaarse a la demanda.

Se denominan documentos habilitantes. Son aquellos a que
alude el art. 6 del CPC que vimos el ao pasado cuando
hablamos de la constitucin del mandato judicial.

Art. 6 CPC: El que comparezca en juicio a nombre de otro, en
desempeo de un mandato o en ejercicio de un cargo que
requiera especial nombramiento, deber exhibir el ttulo que
acredite su representacin

Ese ttulo necesariamente tiene que acompaarse a la
demanda, si se invoca esta calidad y si se incumple, el
demandado puede intentar una excepcin dilatoria segn el
art. 303, de falta de personera o de representacin legal de
aquel que comparece en nombre de otro para corregir el
procedimiento que se est iniciando (art. 303 n 1)

(La personera no es lo mismo que la representacin legal. La
personera fluye de un contrato de mandato, en cambio la
representacin legal emana de la ley.)

2. Documentos que pueden acompaarse a la demanda.

Se denominan documentos fundantes, los que a su vez
pueden ser de dos clases:
93

1) Documentos fundantes propiamente tales. Son
aquellos de los cuales emana el derecho que se
invoca. Normalmente no hay problema en obtenerlos y
acompaarlos si as lo desea el actor, porque los
tienen desde antes en su poder. (Si no los tienen, se
aplica el art. 273 nro.3). estos documentos dan fe de
los hechos en que se apoya la pretensin del actor, o
bien de la contraprestacin a que est obligado el
demandado. Son documentos para ser exhibidos pero
no para ser agregados a la causa.
Ejemplo: si se va a hacer efectivo el cobro de una
suma de dinero que consta de un contrato de mutuo,
en el contrato se contiene la contraprestacin a que
est obligado el mutuario.

2) Documentos justificantes, justificativos o demostrativos:
se relacionan con los hechos que sirven de
demostracin al derecho que se reclama. En ocasiones
para la parte puede tener ciertas dificultades para
obtenerlos y acompaarlos a la demanda, sin embargo
estos documentos pueden acompaarse durante todo
el desarrollo del litigio, pero con ciertas limitaciones
(art. 348):
o En 1 instancia hasta el vencimiento del trmino
probatorio
o En 2 instancia hasta antes de la vista de la
causa.

An cuando se tengan estos documentos quizs no interese
acompaarse de inmediato con la demanda, sino que es
preferible esperar el desarrollo del juicio para ver las cartas del
adversario.

Traslado de la demanda

Una vez que se presenta la demanda ante el tribunal
competente, que se precisar conforme a las reglas
establecidas en el COT, este debe darle curso.

La forma de continuar el juicio es que el tribunal emita una
resolucin sobre la demanda que se le ha presentado.

Art. 257 CPC: Admitida la demanda, se conferir traslado de
ella al demandado para que la conteste.

Cuando este artculo seala admitida no est significando
que el tribunal se va a pronunciar sobre el fondo del asunto,
sino que lo que har ser proveer la demanda mediante un
decreto, providencia o provedo y ese decreto es de traslado
de la demanda.

Hay traslado en cualquier trmite en que el juez estime
necesario or a la parte contraria, ya que significa poner en
conocimiento del demandado lo que el demandante est
pidiendo.

Con la notificacin personal de la demanda y de la resolucin
que recaiga en ella al demandado, se hace efectivo el principio
de la bilateralidad de la audiencia, es decir, se le est
haciendo saber la existencia de una pretensin en su contra,
94

dndole la posibilidad de defenderse; pero de todos modos l
no tiene la obligacin de hacerlo.

Cabe sealar que en el traslado de la demanda NO se
produce un incidente, a pesar de ser una resolucin decretada
con audiencia puesto que tiene cierta limitacin y no es
accesorio al juicio.

Esta resolucin que recae en la demanda generalmente va
acompaada a otras resoluciones que emite el tribunal:

o Fuera de proveer traslado, el tribunal tiene que
pronunciarse sobre las peticiones que se contienen en
los otroses de la demanda. Otros es una formulacin
accesoria de ciertas peticiones que formula el actor y
que estn vinculadas con la cuestin de fondo que se
contiene en su demanda. Algunos los llaman
apartados. Ejemplos: acompaa documentos,
patrocinio y mandato, etc.
o El tribunal puede tambin indicar en esa resolucin la
cuanta del asunto, si es susceptible de apreciacin
pecuniaria, o que se trata de un asunto de cuanta
indeterminada, en caso contrario. Este
pronunciamiento sobre la cuanta no es obligatorio,
pero se suele hacer por costumbre.
o Esta primera resolucin tambin debe indicar el RIT
(rol de ingreso al tribunal), el cual nos permite practicar
la notificacin por el estado diario.

Esta demanda con sus provedos debe notificarse a las partes
para que produzca sus efectos.

Art. 38 CPC: Las resoluciones judiciales slo producen efecto
en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los
casos expresamente exceptuados por ella.

Entonces, la demanda y la resolucin que en ella recaiga
deben notificarse tanto al actor como al demandado. Al actor
por el estado diario y al demandado personalmente (artculos
40 y 41 CPC). Evidentemente se notificar al demandado
personalmente si este se encuentra en aquellos lugares
hbiles que indica la ley, y en caso contrario se le notificar
por el art. 44 o por avisos si es necesario (recordar que no por
cdula).

Puede modificarse la demanda ya presentada?

Para saber si es factible hay que distinguir las siguientes
situaciones:

1) Si el tribunal ha dictado la resolucin, pero no se le ha
notificado an al demandado. No hay inconveniente para
modificar la demanda e incluso se puede retirar materialmente
del juzgado, as lo manifiesta el art. 148 CPC. Basta con ir a la
secretaria y pedir verbalmente el retiro de la demanda, con el
nico requerimiento que har el funcionario de que se deje
firma al margen del RIT y de un testimonio que dir retirado
con fecha
95

Art. 148 CPC: Antes de notificada una demanda al
demandado, podr el actor retirarla sin trmite alguno, y se
considerar como no presentada. Despus de notificada,
podr en cualquier estado del juicio desistirse de ella ante el
tribunal que conozca del asunto, y esta peticin se someter a
los trmites establecidos para los incidentes.

Esto permite rehacer totalmente la demanda. Si se est en
una comuna asiento de Corte, aqu adquiere importancia el
RUC, porque como tendr que ir nuevamente a designacin,
al estar ya ingresada la causa, el computador dar el mismo
RUC y el mismo tribunal (con esto evita que se pueda elegir
juzgado).

2) Si la demanda est notificada al demandado pero este
no la ha contestado an, tiene dos opciones:

a) El actor puede desistirse de ella. As lo expresa el art.
148. Este desistimiento s que requiere de una
presentacin escrita del actor al tribunal que ya est
conociendo del asunto, porque no hay que olvidar que
notificada la demanda el principal efecto que ella
genera es la relacin procesal. En este caso, s se
genera un incidente especial denominado desistimiento
de la demanda. Con el desistimiento, una vez que lo
acepta el tribunal, se produce la extincin de la accin
de modo que no se podr iniciar posteriormente un
nuevo juicio fundado en la misma accin.

b) Es posible que estando notificada la demanda, el actor
realice ampliaciones o rectificaciones que estime
convenientes, en este caso hay que estarse a lo que
previene el art. 261 CPC: Notificada la demanda a
cualquiera de los demandados y antes de la
contestacin, podr el demandante hacer en ella las
ampliaciones o rectificaciones que estime
convenientes. Estas modificaciones se considerarn
como una demanda nueva para los efectos de su
notificacin, y slo desde la fecha en que esta
diligencia se practique correr el trmino para
contestar la primitiva demanda.

3) si la demanda ha sido contestada por el demandado, el
actor tiene dos opciones:

a) El demandante puede desistirse de la demanda.
b) Tambin se le da la posibilidad para que en su escrito
de rplica pueda ampliar, adicionar o modificar las
acciones que hizo valer en su demanda inicial, pero al
hacerlo no puede introducir modificaciones de fondo. El
art. 312 establece que en los escritos de rplica y
dplica podrn las partes ampliar, adicionar o modificar
las acciones y excepciones que hayan formulado en la
demanda y contestacin pero sin que puedan alterar
las que sean objeto principal del pleito. Ejemplo: una
accin posesoria no se puede cambiar por una
reivindicatoria.




96

Efectos que se derivan de la presentacin de la demanda
1) Queda abierta la instancia y el juez contrae la
obligacin de conocer las peticiones que formula el
actor y de darle la tramitacin que corresponda al
litigio. Si no lo hace incurre en denegacin de justicia.

2) Se produce la prrroga tcita de competencia por parte
del demandante (art. 187 numero 1 COT).


3) Puede darse en algunas situaciones que el derecho
que se pretende se va a entender existir desde que la
demanda fue presentada y no desde que fue
notificada, as acontece tratndose del derecho de
alimentos segn el art. 331 CC.

Emplazamiento

Segn nuestra jurisprudencia es el llamado que la autoridad
judicial hace una persona a fin de constituirla en parte en un
juicio y someterla a su mandato, no es otra cosa que la
heterocomposicin. Es el llamamiento a una persona para que
si lo desea comparezca y se defienda, pero queda sometida
en todo caso a los dictmenes del rgano jurisdiccional. No es
una obligacin sino una carga procesal.

Doctrinariamente se distingue entre trmino y plazo:

o Trmino es el momento en el cual el acto procesal
puede o debe realizarse. Los trminos los fija el juez
(un acto se va a verificar en un da, hora y lugar
determinados.
o Plazo es el periodo de tiempo en el cual y en cualquier
momento puede o debe realizarse un acto procesal.

Nos interesa esta distincin porque nuestro Cdigo Procesal
habla de trmino de emplazamiento, aunque se trata de un
plazo. La razn se encuentra en un motivo histrico, est
vinculado a los orgenes de nuestro CPC, que fue la Ley de
Enjuiciamiento Civil espaola de 1888 y para los espaoles
citacin y emplazamiento es lo mismo.

El trmino de emplazamiento es un plazo dentro del cual el
demandado, si lo desea va a poder contestar la demanda. El
demandado no tiene ninguna obligacin de contestar la
demanda, la ley slo le impone una carga procesal. De no
contestar, se tiene que atener a las consecuencias, pues su
incomparecencia no significa que se paraliza el litigio, pero
tampoco que no pueda comparecer en la tramitacin posterior
al asunto (recordar que la rebelda en 1 instancia tiene
efectos relativos).

El emplazamiento se aplica en todo juicio, slo vara en el
nmero de das que tiene el demandado para comparecer al
juicio.

Si el emplazamiento no se practica en forma legal, ser
susceptible de casacin en la forma por faltar un trmite o
diligencia esencial.

Elementos del emplazamiento

1. La notificacin que realiza en forma legal de la
demanda y de su provedo (traslado)
2. El transcurso del plazo que la ley seala al demandado
para contestar la demanda, si as lo desea.
97


Efectos del emplazamiento

Son distintos de los efectos de la presentacin de la demanda.
En la presentacin bastaba con la formulacin de la demanda
ante el tribunal competente para que se produjeran sus
efectos, mientras que el emplazamiento requiere una
notificacin legal para producir sus efectos.
El efecto principal de la notificacin es que se produce la
relacin procesal que se forma entre las partes y el tribunal.
Fuera de este efecto, los efectos del emplazamiento son de
dos tipos, civiles y procesales.

1. Efectos civiles del emplazamiento

1) Constituye en mora al deudor (art. 1551 nro. 3 CC)
2) Transforma en litigiosos los derechos para efectos de
cederlos (art. 1911 inc. 2 CC)
3) Interrumpe la prescripcin (arts. 2503 y 2523 CC)
4) Transforma la prescripcin de corto tiempo en
prescripcin de largo tiempo.

2. Efectos procesales del emplazamiento.

1) Crea la carga para el demandado de comparecer ante
el juez, y como consecuencia la posibilidad de
intervenir en el juicio.
2) El demandado ya no puede retirar la demanda, slo
podr desistirse o modificarla en ciertos trminos.
3) El asunto queda radicado ante el tribunal, de all que el
actor no pueda volver a iniciar un nuevo juicio en
contra del mismo demandado y en la misma materia, si
as lo hiciere el demandado puede interponer una
excepcin dilatoria de ineptitud del libelo o de Litis
pendencia.
4) La sentencia que se dicta en el juicio va a producir
efectos que se retrotraen a la poca de la notificacin
de la demanda, de este modo se reputan los derechos
que se hicieron valer en la demanda que ellos existen
desde que ella fue notificada legalmente al demandado
(retroactividad de los derechos contenidos en la
sentencia).

Cul es el trmino de emplazamiento que contempla la
ley para contestar la demanda?

El plazo que la ley contempla para que el demandado pueda
comparecer al juicio no es uniforme, sino que es variable
porque depende de dos factores:

a) El lugar en que funciona el tribunal que conoce de la
causa
b) El lugar donde el demandado es notificado.

Para precisar cul es el trmino de emplazamiento hay que
distinguir distintas situaciones:

1) Si el demandado es notificado en la misma comuna
donde funciona el tribunal, el trmino es de 15 das
hbiles.
Ejemplo: litigamos ante un juzgado que tiene su
asiento en Concepcin y notificamos al demandado
que tiene su domicilio en esta comuna.
Art. 258 inciso 1 CPC: El trmino de emplazamiento
para contestar la demanda ser de quince das si el
demandado es notificado en la comuna donde funciona
el tribunal.
98

2) Si el demandado es notificado en otra comuna pero
dentro del mismo territorio jurisdiccional, el trmino de
15 das se aumenta con tres das ms.
Ejemplo: litigamos ante un juzgado que tiene su
asiento en Concepcin, pero vamos a notificar al
demandado en Chiguayante, l tiene un plazo de 18
das en total.
Art. 258 inciso 2 CPC: Se aumentar este trmino en
tres das ms si el demandado se encuentra en el
mismo territorio jurisdiccional pero fuera de los lmites
de la comuna que sirva de asiento al tribunal.
3) Si el demandado es notificado en un territorio
jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la
Repblica, el plazo es de 18 das ms el aumento que
indica la tabla de emplazamiento.
Ejemplo: el juicio se sigue en Concepcin, pero el
demandado tiene su domicilio en Chilln, el trmino de
emplazamiento ser 18 das ms 2 das que es el
aumento que indica la tabla de emplazamiento.
La tabla de emplazamiento la forma la Corte Suprema
cada cinco aos en el mes de noviembre. Para fijar el
aumento se tienen presente las distancias y las
facilidades o dificultades que existan para las
comunicaciones.

Art. 259 CPC. Si el demandado se encuentra en un
territorio jurisdiccional diverso o fuera del
territorio de la Repblica, el trmino para contestar la
demanda ser de dieciocho das, y a ms el aumento
que corresponda al lugar en que se encuentre. Este
aumento ser determinado en conformidad a una tabla
que cada cinco aos formar la Corte Suprema con tal
objeto, tomando en consideracin las distancias y las
facilidades o dificultades que existan para las
comunicaciones. Esta tabla se formar en el mes de
Noviembre del ao que preceda al del vencimiento de
los cinco aos indicados, para que se ponga en vigor
en toda la Repblica desde el 1 de Marzo siguiente;
se publicar en el "Diario Oficial", y se fijar a lo
menos, dos meses antes de su vigencia, en los oficios
de todos los secretarios de Cortes y Juzgados de
Letras.

Si los demandados son varios, opera el art. 260 del CPC que
dispone que: si los demandados son varios, sea
que obren separada o conjuntamente, el trmino para
contestar la demanda correr para todos a la vez, y se
contar hasta que expire el ltimo trmino parcial
que corresponda a los notificados.

En este caso el trmino de emplazamiento se computa
inicialmente como un plazo individual pero termina como un
plazo comn.

o Plazo individual: se notifica a cada uno
o Plazo comn: se contar hasta que expire el ltimo
trmino.

Para saber hasta dnde se extiende una comuna, hay que
estarse a lo que establecen los DFL 1, 2 y 3 del Ministerio del
interior que fijan los lmites geogrficos regionales,
provinciales y comunales respectivamente.






99

Caractersticas del trmino de emplazamiento

1. Es un plazo legal. As lo seala el legislador en los
arts. 258 y 259.
2. Es un plazo fatal, dado que el simple transcurso del
tiempo extingue el derecho del demandado a contestar
la demanda.
3. Es un plazo improrrogable, porque ni las partes ni el
tribunal pueden modificarlo.
4. Es un plazo de das hbiles.

Actitudes que puede asumir el demandado frente a la
demanda

El demandado puede comparecer o no comparecer, ya que
esta es una carga procesal y no una obligacin.

A) Si no comparece

Se sigue el juicio en su rebelda, se extingue su derecho a
contestar. Recordemos que en primera instancia la rebelda
tiene efecto particular, que slo afectan la diligencia o trmite
de que se trata. No significa que acepte la peticin del
demandante ni tampoco se paraliza el litigio.

B) Si comparece

Al contestar la demanda, el demandado puede:

1) Aceptar la demanda
2) Defenderse
3) Reconvenir


1) Aceptar la demanda

A este aspecto se refiere el art. 313 CPC: Si el demandado
acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus
escritos no contradice en materia substancial y pertinente los
hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a
las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el
traslado de la rplica. Igual citacin se dispondr cuando las
partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite.

Este artculo distingue dos situaciones:

1. Que se acepte la demanda llanamente.

Es lo que se conoce con el nombre de allanamiento a la
demanda. El allanamiento puede ser total o parcial y
comprende tanto los hechos como el derecho que se han
expuesto en el escrito de demanda.

Hay distintas definiciones acerca de lo que debe entenderse
por allanamiento.

Jaime Guasp dice que es una declaracin de voluntad del
demandado por la que ste abandona su oposicin a la
pretensin del demandante.

Toms Muoz Rojas dice que es aquella declaracin de
voluntad emitida por el demandado ante el rgano
jurisdiccional competente, en virtud del cual se reconoce
fundada la pretensin o pretensiones hechas valer por el actor
dentro de una relacin procesal vlidamente constituda

100

Oberg dice que es aquella figura procesal que se produce
cuando notificada la demanda al demandado este acepta en
todas o algunas de sus partes as pretensiones del actor.

El allanamiento a la demanda es un acto jurdico procesal puro
y simple, no se puede realizar con reservas o bajo ciertas
condiciones.

Ejemplo: no puedo decir acepto la demanda si el actor me
invita a tomar una cerveza.

El art. 313 asimila el allanamiento a la situacin en que el
demandado en sus escritos no contradice en materia
substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio.
La aceptacin por la no contradiccin en materia substancial y
pertinente de los hechos sobre que versa el juicio, produce
entonces los mismos efectos que el allanamiento.

Podemos hacer un alcance y decir que cuando no hay
contradiccin en materia substancial y pertinente de los
hechos lo que se est aceptando son los hechos pero no el
derecho, en cambio en el allanamiento hay aceptacin tanto
de los hechos como del derecho que se invoca por el acto en
su demanda.

Condiciones que deben darse para que se considere que
opera la aceptacin de la demanda:

o La aceptacin puede ser expresa o tcita. Es expresa
cuando el demandado reconoce categricamente los
hechos y el derecho que se exponen en la demanda.
Es tcita cuando el demandado da cumplimiento en
forma voluntaria a las pretensiones contenidas en la
demanda.
o Para aceptar la demanda las partes no precisan de una
capacidad especia, pero s requiere una facultad
extraordinaria el mandatario para hacerlo, segn lo
vimos el ao pasado cuando estudiamos el mandato
judicial.

o Por la va de la aceptacin de la demanda no puede
llegarse a efectuar una renuncia de aquellos derechos
que la ley considera irrenunciables. Por ejemplo en los
juicios que versan sobre el estado civil de las
personas, as el Cdigo Civil prohbe que opere la
transaccin.

Efectos que se derivan del allanamiento

Vimos cuando examinamos el esquema del juicio ordinario
que el periodo de discusin comprenda la demanda, la
contestacin, la rplica y la dplica. Segn el art. 313
aceptada la demanda el tribunal tiene que dar traslado para
que el actor pueda replicar (el actor en su escrito de rplica
feliz dir estoy conforme su seora), y slo una vez evacuado
el traslado de la rplica para que el demandado pueda
duplicar (el demandado aqu va a manifestar que reafirman su
aceptacin), el tribunal mandar citar a las partes para or
sentencia definitiva. En otras palabras, el periodo de discusin
tiene que agotarse. Por ello no por el hecho de que el
demandado se allane va a terminar el juicio.

Considerando que ya no hay controversia, se omite todo el
trmite posterior al periodo de discusin (no hay conciliacin,
no hay trmino probatorio, no hay observaciones a la prueba)
y nos saltamos al periodo de sentencia, que se inicia mediante
101

la resolucin que dicta el tribunal citando a las partes para oir
sentencia.

Si el allanamiento es parcial, el pleito seguir con respecto a
los puntos que no han sido aceptados por el demandado.

2. Que las partes pidan que se falle el pleito sin ms
trmite

En esta situacin, tambin el tribunal va a disponer esa
citacin para oir sentencia, omitiendo todos los dems tramites
y conservando nicamente el periodo de discusin.

Esta peticin es un obrar de consuno entre las partes, porque
el art. 313 en el inciso 2 dice igual situacin se dispondr
cuando las partes pidan.


2) Defenderse

Cuando se defiende el demandado asume una actitud activa.
La forma de defenderse es a travs de las excepciones.

Segn Alcina la palabra excepcin tiene un doble sentido.

a) Excepciones en un sentido sustancial comprenden
toda defensa que el demandado oponga a la
pretensin del actor.

Las excepciones en este sentido estn contenidas en
los cdigos de fondo, fundamentalmente en el Cdigo
Civil, como aquellos medios de extinguir obligaciones.

Se dice en doctrina que son mltiples, porque estn
sometidas tanto en su existencia como en su ejercicio
a las disposiciones substanciales de los cdigos de
fondo.

b) Excepciones en un sentido procesal: se refiere a la
forma de la demanda y a los requisitos que esta debe
cumplir para que pueda existir una relacin jurdica
vlida.

Estas excepciones de orden procesal, se considera
que tienen el carcter de excepciones propiamente
tales pues no afectan el derecho del actor.

Estn contenidas en los cdigos de procedimientos y
tienen diferentes objetivos:

o Evitar el pronunciamiento de sentencias
contradictorias, lo que se logra a travs de la
excepcin de Litis pendencia.
o Evitar que se tramite un juicio nulo por falta de
capacidad procesal, lo que se logra si se hace
valer una excepcin de falta de personera o de
representacin legal de aquel que comparece
en nombre del demandante.
o Que se respeten las prescripciones legales que
regulan la competencia del tribunal, lo que se
logra a travs de la excepcin dilatoria de
incompetencia.
o Exigir el cumplimiento de las formalidades
necesarias para la presentacin de la demanda,
lo que se logra con la excepcin de ineptitud del
lbelo.

102

De acuerdo con nuestra jurisprudencia, toda excepcin debe
fundarse en un precepto legal que la establezca como tal.

Clasificacin de las excepciones:

Se clasifican en Dilatorias, Perentorias y Mixtas

1. Excepciones dilatorias: aquellas que paralizan la
accin sin extinguirla. Tambin conocidas como
artculos de no contestar, alongaderas, o
procastinatorias (proviene del verbo latino
procastinare que significa aplazar)


2. Excepciones perentorias anmalas o mixtas: estn
legisladas en los cdigos de fondo, fundamentalmente
en el Cdigo Civil, pero el CPC permite oponerlas
como dilatorias.

3. Excepciones perentorias o defensas generales:
excepciones fundadas en un hecho extintivo,
impeditivo o modificativo, que el demandado hace valer
en su escrito de contestacin de la demanda de
acuerdo a las normas de los cdigos de fondo, y que si
son admitidas por el juez a la postre van a significar el
rechazo de la demanda.

En doctrina se distingue entre defensas y excepciones:

La defensa consiste en la negacin que el demandado formula
a las pretensiones del actor. Es decir, desconoce la existencia
del derecho reclamado por el actor. Estas no necesitan ser
fundadas. Lo importante es que cuando se aduce una
defensa, la prueba le corresponde a quien est alegando la
existencia de la obligacin (art. 1698 CC), se invierte el peso
de la prueba.

Ejemplo: cuando el deudor niega una deuda.

La excepcin supone que el derecho ha existido y ella tiende a
establecer que por un hecho independiente de la constitucin
del derecho, l se ha extinguido. Tambin puede referirse a
correcciones del procedimiento.

Ejemplo: se reconoce que es deudor, pero se alega que lo que
se cobra ya est pagado.

A la postre podemos sostener que la nocin de defensa es
ms amplia que la de excepcin, ya que toda excepcin es
una defensa y entre ambas hay una relacin de genero a
especie.

Para el CPC son trminos anlogos.

I. Excepciones dilatorias o procastinatorias

Para dar una nocin de excepciones dilatorias recurrimos al
art. 303 nro. 6.

Art. 303 nmero 6 CPC: En general las que se refieran a la
correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin
deducida (MEMORIA)

A travs de las excepciones dilatorias lo que se pretende es
que se establezca entre los litigantes una relacin procesal
vlida. Paralizan la accin sin extinguirla.

103

Estn contenidas en el art. 303 y la enumeracin que all se
hace no es taxativa porque el numerando 6 dice en
general

Segn sus efectos se clasifican en:

a) Excepciones dilatorias de efectos permanentes: Si la
excepcin se acoge el juicio no va a seguir en
conocimiento del tribunal.

1. Incompetencia del tribunal
2. Litis pendencia
3. Beneficio de excusin

b) Excepciones dilatorias de efectos transitorios: El actor
debe corregir el vicio de su demanda.

1. Falta de capacidad del demandante
2. Ineptitud del lbelo

Entremos a analizar las excepciones dilatorias en particular:

Art 303 CPC: Slo son admisibles como excepciones
dilatorias:
1 La incompetencia del tribunal ante quien se haya
presentado la demanda.
2 La falta de capacidad del demandante, o de personera
o representacin legal del que comparece en su
nombre
3 La Litis pendencia
4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn
requisito legal en el modo de proponer la demanda

1. La incompetencia del tribunal ante quien se haya
presentado la demanda

Esta excepcin es de efectos permanentes en caso de ser
acogida. Es una excepcin dilatoria porque si ella se acoge, el
juicio no puede seguir siendo conocido por el tribunal que la
ha acogido. Paraliza la accin sin extinguirla.

Comprende tanto la incompetencia absoluta como la
incompetencia relativa, pero entre ambas excepciones hay
diferencias: la incompetencia absoluta pude alegarse en
cualquier estado del juicio, en cambio, la incompetencia
relativa slo puede alegarse antes de contestar la demanda y
dentro del trmino de emplazamiento, porque si no se alega
en ese instante opera la prrroga de competencia, de acuerdo
con el art. 187 nro. 2 del COT.

Artculo 187 nro. 2 COT: Se entiende que prorrogan
tcitamente la competencia: 2. El demandado, por hacer,
despus de personado en el juicio, cualquier gestin que no
sea la de reclamar la incompetencia del juez.

La excepcin de incompetencia debe oponerse por va
declinatoria, vale decir, tiene que hacerse valer ente el tribunal
que est conociendo del asunto.

Esta excepcin no hay que confundirla con la excepcin de
falta de jurisdiccin, la que es una excepcin de fondo, toda
vez que afecta al fondo de la accin deducida, a la naturaleza
del derecho que se reclama, y que tiene por finalidad obtener
el rechazo definitivo de la demanda que se instaur por el
actor e impedir que los tribunales ordinarios de nuestro pas
puedan entrar a conocer del asunto. Normalmente se ve en
104

aquellos casos en que existen convenios internacionales que
protegen la inmunidad diplomtica y consular.

Ejemplo: si una persona arrienda su casa a un cnsul y este
cae en mora en el pago de la renda, el arrendador no tiene
posibilidades de demandarlo para cobrarle compulsivamente
la deuda, porque el cnsul va a oponer la excepcin de falta
de jurisdiccin.

Adems la excepcin de falta de jurisdiccin no pretende
corregir ningn vicio del procedimiento.

Queda comprendida dentro de la excepcin de incompetencia
la llamada excepcin de compromiso. Al hacer valer esta
excepcin lo que se efecta es la invocacin de que el asunto
de que est conociendo el tribunal ordinario en realidad le
corresponde hacerlo a un juez rbitro, porque existe un
contrato de compromiso previo.

2. La falta de capacidad del demandante o de
personara o representacin legal del que
comparece en su nombre

Esta excepcin es de efectos transitorios, porque los defectos
a que alude este numerando pueden ser corregidos si la
excepcin se acoge por el tribunal. Entonces, no se trata de
un impedimento definitivo que vaya a obstar para que el
tribunal pueda conocer del asunto.

Este numerando comprende dos aspectos:

a) La falta de capacidad del demandante. Aqu la falta de
capacidad del demandante se refiere a la aptitud legal
para comparecer en juicio por si mismo, sin el
ministerio o la autorizacin de otro, una capacidad en
sentido civil.
Quien puede alegar la falta de capacidad es el
demandado, no el actor, ya que no tiene consagracin
normativa dentro del CPC.

b) La falta de personera o de representacin legal del
que comparece en nombre del demandante. Cuando
hablamos de la demanda manifestamos que deban
acompaarse a ella los documentos habilitantes a que
se refiere el art. 6 del CPC cuando menciona el que
comparezca en juicio a nombre de otro, en desempeo
de un mandato o en ejercicio de un cargo que requiera
especial nombramiento, deber exhibir el ttulo que
acredite su representacin. Recordemos que los
documentos habilitantes son requisitos fundamentales
para establecer una relacin procesal vlida, de
manera que si no se cumplen la sentencia que se dicte
ser susceptible de anularse por la va de la casacin.

No est comprendida en esta excepcin la falta de
capacidad del demandado, y ste tendr que asilarse en el
n 6.


3. La Litis pendencia (litigio pendiente)

Es una excepcin dilatoria de efectos permanentes, que
supone la existencia previa ante otro tribunal, o ante el mismo,
de un pleito pendiente y sin resolver entre las mismas partes y
con el mismo objeto o beneficio jurdico que se pretende.

Para que pueda operar la Litis pendencia debe haber:

105

a) Dos juicios pendientes: que est uno iniciado y se
inicie otro.
b) Identidad legal de personas: que tengan la misma
calidad jurdica
c) Identidad en la causa de pedir: fundamento inmediato
del derecho deducido en juicio
d) Identidad en el objeto pedido: ttulo habilitante que se
invoca para ejercer la prestacin.

Si se acoge esta dilatoria se va a paralizar el nuevo juicio que
se ha intentado hasta que se resuelva el primero y ese fallo
quede ejecutoriado.

La ley no define lo que debe entenderse por litis pendencia,
pero segn la doctrina, es el estado y condicin jurdica de
una causa frente al hecho de su actual tramitacin a la
expectativa de una decisin judicial.

La Litis pendencia tiene una similitud con la excepcin de cosa
juzgada, con la acumulacin de autos y con la incompetencia
del tribunal, desde que en todas ellas se impide a un tribunal
que conozca de un determinado asunto, pero entre estas
figuras procesales hay tambin claras diferencias

Lo que se persigue con la Litis pendencia, es evitar la dualidad
de fallos sobre un mismo negocio judicial y tambin la
aplicacin de un principio de economa procesal, el de evitar
gastos intiles a las partes. Con eso se salvaguarda a la
postre la imagen de la justicia.




4. La ineptitud del libelo por razn de falta de algn
requisito legal en el modo de proponer la demanda.

Esta excepcin es de efectos transitorios.

El vocablo libelo es sinnimo de peticin, de demanda.

La ineptitud de la demanda significa que no se ha dado
cumplimiento a los requisitos previstos en el art. 254 y por
ende se autoriza al demandado para oponer esta excepcin
tendiente a corregir los vicios que se observan en el escrito de
demanda. Pero hay que tener cuidado en que no todo vicio
que se pueda contener en la demanda puede ser objeto de
esta excepcin dilatoria, porque algunos vicios tendrn su
propia sancin, as por ejemplo, en la ley 18.120 se exige la
designacin de un abogado patrocinante y de un mandatario
judicial pero su no cumplimiento tiene una particular sancin
en esta ley.

Para que pueda prosperar esta excepcin de ineptitud del
libelo, debe ella fundarse en defectos de tal ndole que hagan
a esa demanda ininteligible, que sea vaga, que sea ambigua,
que de margen a diversas interpretaciones. Pero no va a
aplicarse a aquellos errores que no tienen el carcter de
sustanciales, como las faltas de ortografa.

Art. 256. Puede el juez de oficio no dar curso a la demanda
que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres
primeros nros. del art. 254, de manera que si el juez no lo
hace, el demandado puede intentar esta excepcin.




106

5. El beneficio de excusin

Esta excepcin es de efectos permanentes.

Es el beneficio que concede la ley al fiador, para pedir que el
acreedor se dirija en primer trmino al deudor principal para
obtener el cumplimiento de la obligacin.

Est regulado en los arts. 2355 y 2357 del Cdigo Civil.

6. En general las que se refieren a la correccin del
procedimiento sin afectar al fondo de la accin
deducida.

Aqu llegamos a la regla general.

Un ejemplo tpico de excepcin dilatoria que cae dentro de
este nmero es el caso del art. 21, cuando la demanda que
intenta el actor le corresponde tambin a otras personas y el
demandado aduce que esa demanda se ponga en
conocimiento de ellas para que si lo desean puedan
comparecer y constituir una sola cuerda.


Oportunidad en que deben ponerse las excepciones
dilatorias (art. 305 CPC)

Como ellas tienden a corregir defectos del procedimiento de
que puede adolecer la demanda, segn la ley deben oponerse
todas en mismo escrito, dentro del trmino de emplazamiento
y antes de la contestacin de la demanda. Si no se hace en
ese momento precluye en el derecho a oponerla.

No obstante, algunas excepciones dilatorias tambin pueden
oponerse en segunda instancia. Se trata de la excepcin de
incompetencia y la excepcin de Litis-pendencia. La
tramitacin en segunda instancia, segn el art. 305 inciso 2 es
por va incidental.

Tambin se pueden oponer durante el desarrollo del litigio por
va de alegacin, pero en ese caso hay que estarse a los
artculos 85 y 86 del CPC, en lo que se refiere a las
oportunidades para formular incidentes. Las alegaciones se
refieren a razonamientos que puede formular la parte para
justificar sus pretensiones, pero estos no pueden ser
considerados sino solamente como datos ilustrativos por el
tribunal, es decir, no los puede tomar en cuenta para fallar el
asunto definitivo (artculo 170 nmero 6 CPC).

Tramitacin de las excepciones dilatorias

Segn prescribe el art. 307 se tramitan como incidentes.

Art. 307 CPC Las excepciones dilatorias se tramitarn como
incidentes. La resolucin que las deseche ser apelable slo
en el efecto devolutivo.

1. El procedimiento incidental significa que de aquel
escrito por el cual se oponen las excepciones
dilatorias, se va a conferir traslado al demandante. Se
va a notificar por el estado diario el escrito y la
resolucin.

2. El actor notificado tiene un plazo d 3 das para
contestar. Este plazo es fatal de manera que si no lo
hace se tendr por rebelde. Los incidentes se
responden, la demanda se contesta.
107


3. Sea que se proceda con la contestacin con la
contestacin o en rebelda del demandante, el
incidente puede o no recibirse a prueba, se recibir si
hay hechos sustanciales pertinentes y controvertidos
que hay que acreditar.

a) Si no se recibe a prueba el incidente (no hay
hechos sustanciales pertinentes y controvertidos),
el tribunal dictar resolucin de inmediato o dentro
de 3ro. da.

b) Si se recibe a prueba el incidente, se abre un
trmino probatorio de 8 das que se inicia con la
notificacin por el estado diario de aquella
resolucin que recibi el incidente a prueba. Si se
quiere producir prueba mediante testigos, deber
acompaarse la lista de testigos dentro de los 2
primeros das del trmino probatorio. Este trmino
es tambin de carcter fatal, si vence s dictar
resolucin por el tribunal de inmediato o dentro de
3ro. da.

4. Fallo: el tribunal puede acogerlas o rechazarlas:

1) Si el tribunal acoge la excepcin dilatoria:

a) Si la excepcin dilatoria es de efectos permanentes y
qued firme la resolucin que la acoge, el tribunal no
va a seguir conociendo del asunto. Si dentro de las
excepciones que se oponen se encuentra la de
incompetencia del tribunal, l se va a pronunciar en
primer trmino sobre esta y se abstendr de
pronunciarse sobre los restantes que se hicieron valer,
por ello, aunque no lo dice el cdigo, hay que
interponer las excepciones en orden lgico, as primero
se interpondr la de incompetencia y en forma
subsidiaria las dems.

b) Si la excepcin dilatoria no es de efectos permanentes,
el actor debe corregir el vicio de su demanda, para lo
cual no tiene plazo. Si el actor corrige el vicio tiene un
plazo de 10 das para contestar la demanda.

La resolucin que acoge una excepcin dilatoria es una
sentencia interlocutoria (de aquellas que establecen
derechos permanentes en favor de las partes) y es
apelable en el slo efecto devolutivo, porque as lo
dispone el art. 144 CPC.

2) Si el tribunal desestima la excepcin dilatoria que se
hizo valer, el demandado tiene un plazo de 10 das
para contestar la demanda, cualquiera que sea el lugar
en que fue notificado (art. 308).

Esta resolucin tambin es una sentencia interlocutoria
(de aquellas que establecen derechos permanentes en
favor de las partes) y es apelable en el slo efecto
devolutivo porque as lo dispone el art. 307 CPC.

II. Excepciones perentorias

Tienen por objeto enervar la accin deducida por el actor, vale
decir, estn dirigidas al fondo del asunto debatido, pretenden
desconocer las pretensiones que el actor manifiesta en su
escrito de demanda. Segn estima la doctrina, ellas son
mltiples porque dependen del derecho que se haga valer por
108

el demandante, ya que a cada accin se le contempla una
excepcin por regla general. Generalmente son los modos de
extinguir obligaciones que se contienen en el Cdigo Civil o en
otros cdigos de fondo.

Oportunidad en que deben oponerse las excepciones
perentorias

La regla general es que deben oponerse en el escrito de
contestacin de la demanda, as lo establece el art. 309 CPC.

Si no se hacen valer dentro del trmino de emplazamiento,
van a tener el carcter de extemporneas y el juez no las va a
conocer, simplemente manifestar en su fallo que ellas son
extemporneas.

Cuando se hacen valer dentro del plazo que indica la ley, ellas
van a tener el carcter de oportunas.

No obstante, segn indica el art. 310 CPC, hay ciertas
excepciones perentorias que se pueden oponer en cualquier
estado del juicio.

Art. 310 CPC: No obstante lo dispuesto en el artculo anterior,
las excepciones de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y
pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un
antecedente escrito, podrn oponerse en cualquier estado de
la causa; pero no se admitirn si no se alegan por escrito
antes de la citacin para la sentencia en primera instancia, o
de la vista de la causa en segunda.

Si se formulan en primera instancia, despus de recibida la
causa a prueba, se tramitarn como incidentes que pueden
recibirse a prueba si el tribunal lo estima necesario, y se
reservar su resolucin para definitiva.

Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento,
pero en tal caso el tribunal de alzada se pronunciar sobre
ellas en nica instancia

Estas excepciones si se hacen valer ms all de la
oportunidad que seala la ley igual van a ser consideradas
que son interpuestas en tiempo y forma.

Modalidades de las excepciones perentorias

a) Pueden ser una oposicin a la demanda: esta
oposicin no supone alegacin por parte del
demandado de hechos nuevos, respecto de aquellos
que ha alegado el actor, por el contrario, ellas
consisten en negar los hechos constitutivos que ha
alegado el actor.

b) Pueden ser objeciones a la demanda: el demandado
no se limita a negar unos hechos, sino que alega
hechos nuevos que dada su trascendencia
contrarrestan las consecuencias de los hechos
constitutivos alegados por el actor.

Podramos decir en forma grfica que la oposicin a la
demanda consistira en decir: No, en cambio, la objecin a la
demanda consistira en decir: S, pero





109

Tramitacin de las excepciones perentorias

Hay que distinguir:

a) Si la excepcin se formula en 1 Instancia

Despus de haberse recibido la causa a prueba: se va
a tramitar como un incidente que puede recibirse a
prueba si el tribunal lo estima necesario, y se va a
resolver en sentencia definitiva.

Antes de recibirse a prueba la causa: tambin se va a
tramitar como un incidente, y la prueba que sea posible
rendir en ese incidente se va a producir conjuntamente
con la prueba que recaiga en el asunto principal, y se
resolver en la sentencia definitiva.

b) Si la excepcin se formula en 2 instancia: tambin se
va a tramitar como un incidente, pero en nica
instancia.

Las excepciones perentorias se tramitan en el juicio mismo
porque constituyen el juicio mismo.


III. Excepciones mixtas o anmalas.

De acuerdo al art. 304, es factible que puedan oponerse y
tramitarse igual que una dilatoria ciertas excepciones
perentorias, que por su importancia el legislador estima
hacerlas valer desde un comienzo, ab initio, como si fuesen
dilatorias. No es que vayan a corregir vicios de procedimiento.
Si se hacen valer al comienzo del juicio van a tener una
tramitacin incidental y se fallarn una vez que se termine el
procedimiento incidental, pero si son de lato conocimiento, el
tribunal mandar a contestar la demanda y se reservarn para
fallarlas en la sentencia definitiva.

Art. 304 CPC: Podrn tambin oponerse y tramitarse del
mismo modo que las dilatorias la excepcin de cosa juzgada y
la de transaccin, pero, si son de lato conocimiento, se
mandar contestar la demanda y se reservarn para fallarlas
en la sentencia definitiva.

Estas excepciones son la cosa juzgada y la transaccin.

En doctrina, estas excepciones se denominan mixtas o
anmalas, porque siendo perentorias se pueden alegar como
dilatorias y producen efectos como perentorias, lo que significa
que si se acogen pondrn termino al juicio, sin necesidad de
tener que tramitarlo por todas sus etapas, a menos que el juez
considere que ellas son de lato conocimiento.

2 Contestacin de la demanda

Es un escrito en que el demandado opone las excepciones o
defensas que hace valer en contra del demandante destinadas
a enervar o destruir las acciones que ste ha deducido.

Menciones de la contestacin de la demanda

Art. 309: La contestacin de la demanda debe contener:

1 La designacin del tribunal ante quien se presente;
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del
demandado;
110

3 Las excepciones que se oponen a la demanda
(excepciones perentorias, pues las dilatorias se
oponen antes de contestar) y la exposicin clara de
los hechos y fundamentos de derecho en que se
apoyan; y
4 La enunciacin precisa y clara, consignada en la
conclusin, de las peticiones que se someten al fallo
del tribunal (petitum)

Con la contestacin de la demanda va a integrarse en
definitiva la relacin procesa entre los distintos sujetos que
intervienen en una Litis.

La importancia de la contestacin de la demanda se encuentra
en que ella limita los poderes del juez para decidir el asunto
controvertido a los aspectos que las partes le han fijado en sus
escritos de demanda y contestacin, so pena que si as no lo
hace se este fallando ultra petita o extra petita, lo que va a
autorizar un recurso de casacin en la forma.

La contestacin puede ser expresa o tcita.

a) Expresa: cuando el demandado la realiza presentando
el escrito pertinente, all manifestar en trminos
formales y explcitos lo que pretende, cumpliendo con
los requisitos del art. 309 amn de aquellos comunes a
todo escrito (evidentemente esta contestacin, an
cuando tengamos radicado nuestro juicio en una
comn que sea asiento de Corte de Apelaciones, no
necesita llevar una presuma porque sta se utiliza para
lograr la distribucin de la causa)
b) Tcita: cuando se da por cumplida en rebelda del
demandado, porque este no la contesto dentro del
trmino de emplazamiento, el que tiene el carcter de
fatal.

Efectos que se derivan de la contestacin de la demanda

1. Queda integrada la relacin procesal

2. Queda delimitada la cuestin controvertida (demanda +
contestacin = mrito del proceso)

3. Se produce la prrroga tcita de la competencia si el
demandado no reclama de ella en la oportunidad legal
(art. 187 nro. 2 COT)

4. El demandado pierde la oportunidad pr ahacer valer
excepciones dilatorias, precluye su derecho para
hacerlas valer, salvo las que es posible hacer valer en
cualquier estado del juicio o en 2 instancia.

5. Un efecto civil, que consigna e art. 907 inciso 3 del CC
es que tratndose del juicio reivindicatorio el poseedor
de buena fe que es vencido debe restituir los frutos
percibidos con posterioridad a la contestacin de la
demanda.


111


3) Reconvenir

Vimos que el demandado poda adoptar dos actitudes frente a
la demanda: comparecer o no comparecer, y de comparecer,
al contestar la demanda una de sus posibilidades era
reconvenir.

La reconvencin es la demanda que el demandado formula
contra el actor en el escrito de contestacin de la demanda
ejercitando cualquier accin que tenga en su contra.

Esta es la nocin correcta de lo que se entiende por
reconvencin, porque veremos en materia laboral y de familia
que nuestros maravillosos legisladores dicen otra cosa
respecto de ella.

Para que exista reconvencin es necesario que el demandado
proponga un objeto procesal distinto de aquel que el actor
propuso en la demanda, es decir, tiene que formular nuevas
pretensiones. En este sentido, la jurisprudencia del Tribunal
Supremo espaol seala que en ningn caso se va a
considerar formulada reconvencin en el escrito del
demandado, si este escrito finaliza solicitando su absolucin
respecto de la pretensin o pretensiones de la demanda
principal, en otras palabras, si en la reconvencin se pide que
no se acoja la demanda, no hay reconvencin, porque sta no
est destinada a enervar la accin que se ha deducido en
contra del demandado.

Ejemplo: si yo demando a Andrea, diciendo que ella me debe
cierta cantidad de dinero y ella reconviene pidiendo que esa
demanda sea desestimada porque no debe nada, no est
realmente formulando una reconvencin, ya que no ay una
pretensin distinta, pues ella est pidiendo ser absuelta de las
pretensiones que se contienen en la demanda.

Para que haya reconvencin debe ejercitarse una accin
diferente que pretenda la declaracin, constitucin o extincin
de un derecho, que no tiene ninguna vinculacin con la
demanda principal. Son dos acciones distintas, que por un
principio de economa procesal se ejecutan en un mismo
procedimiento.

Al decirse que esta reconvencin es una nueva pretensin ella
da lugar a un nuevo proceso, pero ese proceso se tramita con
arreglo al mismo procedimiento que se ha incubado por el
actor al iniciar su accin. De all que no hay reconvencin
tcita, y por eso no puede ser tenida como reconvencin si la
sentencia resuelve sobre una pretensin reconvencional que
no se propuso por el demandado en ese carcter.

Requisitos para que pueda operar la demanda
reconvencional:

1. Que cumpla con los requisitos del art. 254, de la Ley
18.120 y de los requisitos comunes a todo escrito.

112

2. Que el tribunal ante el cual se entabla sea competente
para conocer de ella, estimada como demanda; o bien
que sea admisible la prrroga de competencia.

3. La reconvencin debe formularse en el escrito de
contestacin de la demanda (art. 314). No hay
reconvencin en forma independiente de la
contestacin de la demanda. Se debe contestar la
demanda en lo principal del escrito y en un otros
formular una demanda reconvencional. Esta demanda
reconvencional tiene que cumplir con todos los
requisitos del art. 254.

4. Debe sujetarse al mismo procedimiento que la
demanda principal.

En la reconvencin el demandado debe dar lugar a una nueva
pretensin, la cual dar lugar a un nuevo proceso que se
tramitar por el mismo procedimiento por el cual se tramita la
accin principal.

En la demanda reconvencional se considera entonces como
demandado al actor y el demandado original adquiere la
calidad de demandante.

Tramitacin de la demanda reconvencional
La demanda reconvencional est sujeta al mismo
procedimiento que utiliza la accin principal que ha ejercitado
el actor. Este procedimiento es el juicio ordinario y la
reconvencin es una institucin procesal propia del juicio
ordinario (no procede en el sumario), aun cuando hoy en da
se admite que en ciertos procedimientos especiales tambin
puede utilizarse la reconvencin.

a) Tramitacin normal

1. Demanda del actor
2. Traslado al demandado para contestar si lo desea
3. Contestacin del demandado
4. Traslado al actor para replicar
5. Replica al actor
6. Traslado al demandado para duplicar
7. Dplica del demandado

b) Tramitacin con demanda reconvencional.

1. Demanda del actor
2. Traslado al demandado para contestar si lo desea
3. Contestacin del demandado y formulacin de
demanda reconvencional.
4. Traslado al actor para replicar la demanda principal y
contestar la demanda reconvencional.
5. Replica y contestacin del actor
6. Traslado al demandado para duplicar la demanda
principal y replicar la demanda reconvencional.
7. Dplica y rplica del demandado
8. Traslado al actor para duplicar la demanda
reconvencional
9. Dplica del actor
113

Esquema de tramitacin presentado por el profesor:



























































Traslado Contestacin de
la demanda
Traslado
para replicar
Rplica
Traslado
para duplicar
Dplica
Demanda reconvencional
(plazo 6 das)
Traslado para contestar la
reconvencin
Contestacin de la demanda
reconvencional
Contestacin de la reconvencin
Traslado de la rplica
reconvencional.
Traslado para duplicar la
reconvencin
Dplica de la demanda
reconvencional
Tribunal provee
Por contestada la demanda, traslado para
replicar por deducida la demanda
reconvencional, traslado
Por evacuado el trmite de la rplica, traslado
para duplicar por contestada la demanda
reconvencional, traslado para duplicar
Por evacuado el trmite de la dplica por
evacuado el trmite de la rplica
reconvencional, traslado para duplicar
Por evacuada la dplica
reconvencional
114

Para contestar la demanda reconvencional el plazo es de 6
das, para hacerlo coincidir con el plazo que tiene el actor para
replicar la demanda principal que es de 6 das. Todos los
dems plazos son tambin de 6 das hbiles fatales.

El actor que sufre la demanda reconvencional puede formular
excepciones dilatorias a la demanda reconvencional.
Formulada la excepcin dilatoria en tiempo y forma, hay que
tramitarla, por lo cual vamos a entrar a diferir la contestacin
de la demanda reconvencional, mientras no se subsanen sus
defectos, si a la postre es acogida por el tribunal. En
consecuencia, si se opone esa excepcin dilatoria va a tener
el carcter de previo y especial pronunciamiento, lo que
significa que mientras ella no se resuelva no vamos a poder
seguir adelante en la demanda principal, porque la
reconvencin y la demanda principal tienen que ir a la par. En
efecto, se suspender la tramitacin de la demanda principal
para lograr la tramitacin conjunta a que alude el art. 316
CPC.

El demandante reconvencional tiene un plazo de 10 das
contados desde la notificacin de la resolucin que acogi la
excepcin perentoria para corregir los vicios, si no lo hace se
va a tener, por el slo ministerio de la ley, por no presentada la
demanda reconvencional (A diferencia de lo que ocurra en la
demanda principal en que no haba plazo para corregir los
vicios)



3 Rplica y Dplica

Estos escritos estn contenidos como trmites obligatorios
dentro del desarrollo del juicio ordinario, no obstante lo cual
las partes de comn acuerdo pueden renunciarlos, ya sea en
forma expresa o tcita, para abreviar la tramitacin de este
juicio que es bastante lato.

3.1) Rplica

Contestada la demanda y suponiendo una tramitacin normal
(sin que se produzca una demanda reconvencional) debe
otorgarse traslado al actor por el trmino de 6 das fatales para
que replique. Si el actor no replica en ese plazo se va a tener
por cumplido el trmite en su rebelda. Si lo hace ms all de
los 6 das la rplica es extempornea y totalmente ineficaz.
Con todo, la rplica no es un escrito obligatorio, importa una
carga para el actor.

Finalidad del escrito de rplica: en el escrito de rplica el actor
puede ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya
formulado en la demanda, pero sin poder alterar las que sean
objeto principal del pleito (art. 312 CPC)

Art. 312 CPC: En los escritos de rplica y dplica podrn las
partes ampliar, adicionar o modificar las acciones y
excepciones que hayan formulado en la demanda y
contestacin, pero sin que puedan alterar las que sean objeto
principal de pleito

115

De modo que el actor no puede cambiar las acciones sino
solamente ampliarlas, adicionarlas o modificarlas. Se cambia
una accin cuando se abandona la que se ejercit en la
demanda y es sustituida por una nueva. Ejemplo: cambiar una
accin reivindicatoria por una posesoria.

3.2) Dplica

Una vez presentado el escrito de rplica, el tribunal debe
conferir traslado de ella al demandado para que pueda
duplicar. Para duplicar tiene el mismo plazo de 6 das fatales.

Finalidad del escrito de dplica: tiene la misma finalidad que el
escrito de rplica, es decir, ampliar, adicionar o modificar las
excepciones que haya formulado el demandado en la
contestacin, pero sin poder alterar las que sean objeto
principal del pleito (art. 312 CPC)

Art. 312 CPC: En los escritos de rplica y dplica podrn las
partes ampliar, adicionar o modificar las acciones y
excepciones que hayan formulado en la demanda y
contestacin, pero sin que puedan alterar las que sean objeto
principal del pleito

Notificacin: Todos estos traslados en la rplica y en la
dplica se notifican por el estado diario a las partes.

Sentencia: Los escritos de rplica y dplica son propios del
juicio ordinario de mayor cuanta y concretan de una manera
precisa el material instructivo del proceso, proporcionan al juez
los datos que sirven para la decisin final. Pero las
alegaciones contenidas en estos escritos se caracterizan por
tender no a la incorporacin de nuevas acciones, de un nuevo
objeto en el juicio, sino que simplemente estn destinadas a
fijar los trminos del litigio de un modo concreto que haga
claro y eficaz el debate.

La jurisprudencia sobre estos escritos dice que la alegacin
formulada en escrito de dplica por el demandado que no
contest la demanda no puede considerarse como excepcin
hecha valer en juicio.

Otro fallo seala que no puede aceptarse la ampliacin de
demanda de indemnizacin de perjuicios hecha en el escrito
de rplica en el sentido de pedir la resolucin del contrato,
dado que ello significa introducir una peticin nueva, lo que es
contrario al art. 312.

Con estos escritos queda terminado el periodo de discusin y
se entra a una nueva etapa, la conciliacin.

II. PERIODO CONCILIACIN

Terminada la etapa de discusin el tribunal va examinar
personalmente los autos y llamar a conciliacin a las partes.
Recordemos que en caso de aceptacin de la demanda no
opera la conciliacin porque en ese caso no habr nada que
componer.

La conciliacin est tratada en los arts. 262 a 268 CPC.
116

Puede decirse que es una gestin que efecta el juez para
provocar el arreglo de un litigio.

En la conciliacin el juez propone las bases para un arreglo,
por ello debe examinar personalmente los autos, y en el caso
de ser aceptadas por los litigantes, se termina en ese instante
la contienda.

Hay que dejar claro desde ya que la conciliacin no es
obligatoria, lo que es obligatorio es el llamado a conciliacin
que debe hacer el juez.

Cuando tiene lugar la conciliacin

A) Regla general
La regla general es que es procedente en todo juicio civil en
que legalmente sea admisible la transaccin, vale decir, que
no se trate de juicios irreconciliables.

Art. 262 CPC: En todo juicio civil en que legalmente sea
admisible la transaccin, con excepcin de los juicios o
procedimientos especiales de que tratan los Ttulos I, II, III, V y
XXVI del Libro III, una vez agotados los trmites de discusin
y siempre que no se trate de los casos mencionados en el
artculo 313, el juez llamara a las partes a conciliacin y les
propondr personalmente bases de arreglo.

Para tal efecto, las citar a una audiencia para un da no
anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la
fecha de notificacin de la resolucin. Con todo, en los
procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la
contestacin de la demanda, se efectuar tambin en ella la
diligencia de conciliacin, evacuado que sea dicho trmite.

El precedente llamado a conciliacin no obsta a que el juez
pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma
convocatoria, una vez evacuado el trmite de contestacin de
la demanda.

Cuando estudiamos Derecho Procesal Penal veremos algunas
figuras que se contienen en el Cdigo Procesal Penal, que con
un poco de buena voluntad podramos incorporar dentro de los
medios conciliatorios para poner fin al litigio. De todos modos
la doctrina criminal dice que no es factible llegar a un acuerdo.

B) Excepciones

Al mismo tiempo, este art. 262 contiene algunas excepciones
en que no opera el llamado a conciliacin:

1. Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar
2. Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer y no
hacer
3. Gestiones relativas a la declaracin del derecho legal
de retencin. La razn es que en este caso no hay
juicio.
4. Citacin de eviccin. Tampoco hay juicio.
5. Juicios de hacienda, porque en este tipo de juicio se
ven afectados intereses fiscales y por mandato de la
ley el fisco no puede conciliar, a menos que una ley
117

faculte expresamente al Consejo de Defensa del
Estado para llegar a una conciliacin, esto ocurri en
los juicios derivados de las expropiaciones efectuadas
durante la reforma agraria y tambin en el caso de los
soldados que fallecieron en Antuco.

Este art. 262 no contiene una enumeracin taxativa, ay otros
juicios en que tampoco es admisible el llamado a conciliacin.
As sucede en:

Juicios sobre el estado civil de las personas. En
opinin del profesor, en ciertos juicios s sera factible
llegar a una conciliacin, a una transaccin, sobre todo
en los casos en que se ve afectado el inters superior
del nio, nia o adolecente.
Juicios de separacin de bienes de acuerdo a la ley de
matrimonio civil.

Requisitos para que el juez llame a conciliacin:

1. Debe haber un juicio civil
2. Que no se trate de procedimientos o juicios
exceptuados por la ley
3. Que recaiga sobre derechos susceptibles de transar.
Son transables todos aquellos de que las partes
pueden disponer libremente. Por lo tanto la conciliacin
no puede recaer sobre derechos irrenunciables.
4. Que no se trate de los casos mencionados en el art.
313 CPC, esto es:
Cuando el demandado acepta llanamente las
peticiones del demandante.
Cuando en sus escritos no contradice en
materia substancial y pertinente los hechos
sobre que versa el juicio
Cuando las partes piden que se falle el pleito
sin ms trmite.
Tambin es obligatorio el llamado a conciliacin en los juicios
de mnima cuanta, segn el art. 711 CPC y en la legislacin
laboral segn el art. 453 nro. 3 del Cdigo del Trabajo.

Oportunidad para llamar a conciliacin

a) Llamado obligatorio: el momento en que
obligatoriamente debe llamarse a conciliacin es una
vez agotado el periodo de discusin, en el juicio
ordinario de mayor cuanta (art. 262 inc. 1)

Este llamamiento tiene el carcter de esencial, de
modo que si el juez no llama a conciliacin incurre en
un vicio de casacin en la forma. Con todo, en la
prctica, los tribunales de alzada n le dan importancia
a los recursos de casacin basados en que el juez no
hizo el llamado a conciliacin.

b) Llamado facultativo: segn el mismo art. 262 inciso
final, el juez est facultado para hacer el llamado a
conciliacin una vez contestada la demanda sin
necesidad de esperar los escritos de rplica y dplica.

118

Cundo la contestacin de la demanda es tcita, el
juez podra hacer el llamado en esta ocasin? En
opinin del profesor el juez no podra, porque le faltara
un elemento para determinar las bases de arreglo, las
pretensiones del demandado.

La conciliacin no slo puede producirse en nica o primera
instancia, sino que tambin en segunda instancia e incluso
ante la Corte Suprema. La razn de ello es que la ley habla de
juez y no de tribunal.

Tramitacin

El art. 262 inc. 2 nos da la pauta:

Art. 262 inc. 2 CPC: Para tal efecto, las citar a una audiencia
para un da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto
contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Con
todo, en los procedimientos que contemplan una audiencia
para recibir la contestacin de la demanda, se efectuar
tambin en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que sea
dicho trmite

1. Una vez terminado el periodo de discusin, el tribunal
cita a las partes a una audiencia para un da no
anterior al 5 ni superior al 15 contado desde la fecha
de la notificacin de la resolucin que ordena la
comparecencia a conciliacin.

Es posible que si se est en un procedimiento distinto
del juicio ordinario de mayor cuanta, esta conciliacin
se va a producir en el momento en que se verifique la
audiencia de la contestacin de la demanda; esto
sucede en el juicio sumario.

La resolucin que llama a las partes a conciliacin se
notifica por cdula, porque ordena su comparecencia
personal. Siendo ms precisos se notifica a los
representantes de las partes.

De conformidad al art. 264 CPC A los comparendos
de conciliacin debern concurrir las partes por s o por
apoderado. No obstante el juez podr exigir la
comparecencia personal de las partes, sin perjuicio de
la asistencia de sus abogados. En los procesos en que
hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevar a
efecto aunque no asistan todas. La conciliacin
operar entre aquellas que la acuerden y continuar el
juicio con las que no hubieren concurrido o no hubieren
aceptado la conciliacin

En la audiencia el juez propone las bases de arreglo.

A esta audiencia las partes pueden llevar algunos
antecedentes que ellas estimen convenientes para
demostrar que su asentimiento no es posible o que es
posible en otras circunstancias, o tambin estos
antecedentes pueden ser requeridos por el tribunal
para formarse un mejor conocimiento.
119


2. La conciliacin puede ser total o parcial

a) Es total si las partes aceptan en su totalidad las bases
de arreglo propuestas por el juez, de manera que
termina la contienda.
b) Es parcial, cuando las partes toman slo algunas de
las bases de arreglo que propone el juez, es decir, slo
vienen respecto de algunos puntos de la contienda.
Siendo parcial la conciliacin, el juicio debe continuar
respecto de aquellos puntos que no fueron objeto de la
conciliacin.

3. Si se llega a conciliacin se levanta un acta en que se
dejan establecidos los puntos que fueron objeto de
ella. Esta acta tiene el mrito de sentencia ejecutoriada
de modo que va a producir la accin y excepcin de
cosa juzgada.

Esta acta lleva la firma de las partes, del juez y del
secretario (este ltimo como ministro de fe)

Suspensin de audiencia: durante el desarrollo de la audiencia
de conciliacin las partes pueden solicitarle al tribunal que
suspenda la audiencia durante un lapso de media hora, para
que previamente puedan conversar y avenir. Terminada la
suspensin continuar el desarrollo de la audiencia. Si la
suspensin requiere mayor plazo a juicio del tribunal o del
acuerdo de las partes, la audiencia se puede suspender hasta
por tres das, y va a continuar una vez transcurrido el plazo sin
necesidad de que las partes sean nuevamente notificadas.

El juez cuando propone las bases de arreglo acta como un
amigable componedor, no acta en carcter de juez ordinario
que tenga que sujetarse, por consiguiente, al principio de la
legalidad, de modo que las opiniones que pueda emitir con
ocasin de esta intervencin no lo inhabilitan para seguir
conociendo en el desarrollo del asunto si no es posible la
conciliacin. (Recordar que es causal de implicancia que el
juez manifieste una opinin del asunto que est conociendo
cuando tiene conocimiento necesario para pronunciar
sentencia, y aqu evidentemente tiene ese conocimiento).

Si las partes no concurren al comparendo, no obstante haber
sido citados, no pueden aplicarse apremios sino solamente se
les sanciona considerndolos rebelde y continuar el juicio
adelante por haber fracasado la conciliacin por su ausencia.
Hay que recordar eso s que nada impide que el juez pueda
llamar a una nueva conciliacin en forma facultativa.

Si fracas la conciliacin, sea por la no comparecencia de las
partes, sea porque no aceptaron las bases de arreglo
propuestas por el juez ni tampoco las posibles variantes que
ellas mismas pudieron haber introducido, el juicio va a
continuar su desarrollo. Ha terminado la fase de conciliacin.



120

III. PERIODO DE PRUEBA O TRMINO
PROBATORIO

I. Resolucin que recibe a prueba la causa

Terminada la fase de conciliacin hay que aplicar al art. 318
del CPC, esto significa que el juez debe examinar
personalmente los autos para determinar si hay hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos, porque si los hay
debe dictar una resolucin por la cual recibe la causa a prueba
y fijar en ella cuales son esos hechos.

Dicha resolucin tiene el carcter de sentencia interlocutoria
de aquellas que sirven de base para el pronunciamiento de
una sentencia definitiva.

Requisitos para que el juez reciba la causa a prueba:

1. Que exista controversia. Si hay allanamiento a la
demanda, no la hay.

2. La controversia tiene que referirse a hechos, estos
hechos son los controvertidos, [disertacin sobre los
hechos] el derecho no se prueba, porque en nuestro
medio rige el aforismo curis novis iura, esto es, el juez
conoce el derecho, salvo ciertas excepciones, como el
derecho extranjero.

3. Estos hechos tienen que ser sustanciales. En otras
palabras, deben tener importancia decisiva en la Litis.
Lo contrario al hecho sustancial es el insustancial, el
ineficaz, el intil, el indiferente.

4. Estos hechos tienen que ser pertinentes, en otros
trminos, deben tener una relacin con la materia que
se debate.

Notificacin de la resolucin que recibe a prueba la causa

Esta resolucin debe notificarse por cdula de acuerdo al art.
48 CPC.

Contenido de la resolucin que recibe a prueba la causa

1) Debe contener la orden de recibirse a prueba la causa:
Recbase la causa a prueba por el trmino legal

2) Debe fijar los puntos (hechos sustanciales, pertinentes
y controvertidos) sobre los cuales las partes van a
tener que rendir la prueba (vistos): Y se fijan como
hechos sobre los cuales sta deber recaer los
siguientes

3) Puede contener la citacin de ciertas audiencias en las
cuales se va a rendir la prueba testifical: Para rendir la
testimonial que fuere procedente se fijan las cuatro
ltimas audiencias a las 11.00 hrs. Aunque no es
obligatoria, en los hechos se ha transformado en tal. Si
el juez no fija las audiencias, las partes tendrn que
121

solicitarle al tribunal en un escrito independiente su
fijacin.

Recursos que proceden en contra de la resolucin que
recibe la causa a prueba

1) Recurso especial de reposicin

A travs de este recurso se pide al tribunal que dict un auto o
un decreto que lo modifique o lo deje sin efecto.

El art. 319 CPC as lo permite y debe hacerse valer dentro de
tercero da.

Art. 319 CPC: Las partes podrn pedir reposicin, dentro de
tercero da de la resolucin a que se refiere el artculo anterior.
En consecuencia, podrn solicitar que se modifiquen los
hechos controvertidos fijados, que se eliminen algunos o que
se agreguen otros.

El tribunal se pronunciar de plano sobre la reposicin o la
tramitar como incidente.

En este caso es doblemente excepcional porque el plazo
establecido es de 3 das, cuando lo normal es que sea de 5 y
adems se puede intentar en contra de una sentencia
interlocutoria, siendo que lo normal es que se interponga en
contra de un auto o un decreto.

El objetivo de este recurso es pedir al tribunal que se
modifiquen los hechos controvertidos fijados, que se eliminen
algunos o que se agreguen otros.

La resolucin que acoge el recurso de apelacin es apelable
en el slo efecto devolutivo.

2) Recurso de apelacin

Art. 319 inciso final CPC: La apelacin en contra de la
resolucin que recibe la causa a prueba slo podr
interponerse en el carcter de subsidiaria de la reposicin
pedida y para el caso de que esta no sea acogida.

De la apelacin va a conocer la respectiva Corte de
Apelaciones, y se conceder en el slo efecto devolutivo (hay
dos tribunales conociendo del mismo asunto).

Es posible que el tribunal implcita o explcitamente se niegue
a recibir la causa a prueba. En este caso la resolucin que
implcita o explcitamente niega la recepcin de la causa a
prueba se va a poder impugnar a travs de un recurso de
apelacin.

Entonces tenemos que la apelacin procede:
o Cuando se niegue la recepcin de la causa a prueba.
o Subsidiaria a la reposicin y para el caso de que esta
no sea acogida.
o Contra la resolucin que acoge el recurso de
reposicin
122

Ejemplo de resolucin que recibe la causa a prueba

San Carlos, diecisis de enero de dos mil tres

VISTOS
Recbase la causa a prueba por el trmino legal y se fijan
como hechos sobre los cuales sta deber recaer, los siguientes:

1. Efectividad de existir una SRL entre las partes cuya razn
social es Silva Merino Ltda.
2. Objeto de dicha sociedad
3. Efectividad de que dicha sociedad fue hecha por el
demandado para fines propios de l.
4. Utilidades producidas por la sociedad indicada en los ltimos
tres aos.
5. Efectividad que el demandado se ha apropiado de la parte de
las utilidades de la actora correspondiente al 50% de las
mimas, por el monto de su aporte.
6. Cumplimiento de la obligacin de rendir cuentas por parte
del demandado.

Para rendir la testimonial que fuere procedente, se fijan las cuatro
ltimas audiencias del probatorio a las 11.00 horas y si recayere en
domingo o festivo al da siguiente hbil a la misma hora.

Notifquese personalmente o por cdula

Dictado por [juez titular]
Firmas

Ampliacin de la prueba

La ampliacin de la prueba permite que se amplen los puntos
de prueba respecto de los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos que aparecen en los escritos de discusin.

Esta resolucin la dicta el juez en base al examen persona
que realiza de los escritos que componen el periodo de
discusin, y en ella consta cuales son los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos sobre los que versar la prueba.
Sin embargo, la propia ley en el art. 321 contempla dos
excepciones en que se pueden ampliar los puntos de prueba
que ha fijado el tribunal:

Art. 321 CPC: No obstante lo dispuesto en el artculo anterior,
es admisible la ampliacin de la prueba cuando dentro del
trmino probatorio, ocurre algn hecho substancialmente
relacionado con el asunto que se ventila. (Hechos nova
producta)

Ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y
no alegados antes de recibirse a prueba la causa, con tal que
jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su
conocimiento. (Hechos nova riperta)

o Hechos nova producta: hechos que acaecen con
posterioridad al momento preclusivo de las alegaciones
practicadas. Acontecen despus de haberse terminado
el periodo de discusin.
123

o Hechos nova riperta: son anteriores al momento de la
preclusin de las alegaciones, pero desconocidos
hasta despus de ese instante por la parte que quiere
alegarlos.

Tramitacin de la solicitud de ampliacin

La ampliacin se realiza a peticin de las partes, tanto del
actor como del demandado, de manera que no hay una
ampliacin oficiosa del tribunal.

Se tramita en forma incidental y en cuaderno separado, a fin
de impedir que ese incidente vaya a producir la suspensin del
trmino probatorio que est corriendo. Tenemos entonces dos
cuadernos: el principal y el cuaderno de ampliacin de los
puntos de prueba.

El art. 322 agrega que igual derecho le asiste a aquel que est
respondiendo el traslado que se confiri de la solicitud de
ampliacin

Art. 322 CPC: Al responder la otra parte el traslado de la
solicitud de ampliacin, podr tambin alegar hechos nuevos
que renan las condiciones mencionadas en el artculo
anterior, o que tengan relacin con los que en dicha solicitud
se mencionan.

El incidente de ampliacin se tramitar de conformidad a las
reglas generales, en ramo separado, y no suspender el
trmino probatorio
Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de lo
que el artculo 86 establece (ms adelante veremos que el
art. 86 se refiere a las oportunidades en que se pueden
formular incidentes en una causa)

La palabra VISTOS en la resolucin significa que el juez ha
examinado personalmente los antecedentes.

Situacin especial de la prueba testimonial

1) Lista de testigos

La ley establece que si las partes desean rendir la prueba
testimonial tienen que presentar una nmina de testigos. Esos
testigos son los que van a deponer durante el trmino
probatorio sobre los hechos controvertidos que ha fijado el
juez. En esa lista cada testigo debe estar perfectamente
individualizado, por medio de su nombre, apellidos, domicilio y
profesin, oficio o empleo, tambin podemos agregar an
cuando no lo contempla el Cdigo, el RUT.

2) Minuta de puntos de prueba

Consiste en un conjunto de preguntas debidamente
enumeradas y especificadas, las cuales deben redactarse en
forma tal que constituyan un desarrollo de los hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos sealados por el
tribunal.

124

Junto con la lista de testigos las partes estn habilitadas para
acompaar en este mismo escrito una minuta de puntos de
prueba. Esto no significa que las partes vayan a dejar de lado
los hechos controvertidos que fij el tribunal, sino slo tiene
por objetivo aclarar los puntos que fij el tribunal, de manera
que al tenor de ellos van a declarar los testigos en su
momento (lgicamente no puede contener la respuesta del
testigo)

Ejemplo: el juez puede haber establecido como punto
controvertido la efectividad de haber ocurrido el accidente tal
da, y en la minuta de puntos e prueba la parte sealar que
diga el testigo como es verdad y efectivo que el da en que se
produjo el accidente llova y estaba el pavimento resbaladizo.

El derecho a presentar la minuta de puntos de prueba le
corresponde tanto al actor como al demandado e incluso a
terceros si eventualmente existen.

Si las partes no presentan estas minutas significa que ellas
renuncian a hacer efectiva la facultad que les confiere la ley, y
los testigos van a declarar sobre los hechos que fij el tribunal
en la resolucin que recibi a prueba la causa.

Momento en que se presenta la lista de testigos (art. 320)

Art. 320 CPC: Desde la primera notificacin de la resolucin a
que se refiere el art. 318, y hasta el quinto da de la ltima,
cuando no se haya pedido reposicin, en conformidad al
artculo anterior y en el caso contrario, dentro de los cinco das
siguientes a la notificacin por el estado de la resolucin que
se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin, cada parte
deber presentar una minuta de los puntos sobre que piense
rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con
claridad y precisin.

Deber acompaar una nmina de los testigos de que piensa
valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio,
profesin u oficio. La indicacin del domicilio deber contener
los datos necesarios a juicio del juzgado, para establecer la
identificacin del testigo.

Si habindose pedido reposicin ya se hubiere presentado
lista de testigos y minuta de puntos por alguna de las partes,
no ser necesario presentar nuevas listas ni minuta, salvo
que, como consecuencia de haberse acogido el recurso, la
parte que las presente estime pertinente modificarlas

Art. 318 CPC: Concluidos los trmites que deben preceder a
la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del
demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s
mismo los autos y si estima que hay o puede haber
controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el
juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma
resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los
cuales deber recaer.

Slo podrn fijarse como puntos de prueba los hechos
substanciales controvertidos en los escritos anteriores a la
resolucin que ordena recibirla
125

Para saber la oportunidad en que debemos presentar la lista
de testigos y la minuta de puntos de prueba, en su caso, hay
que distinguir:

a) Si no se dedujo reposicin, desde la primera
notificacin por cdula de la resolucin que recibe a
prueba la causa, hasta el quinto da despus de la
ltima notificacin. Este plazo se inicia individual y
termina comn.

b) Si se dedujo recurso de reposicin, dentro de los 5
das siguientes a la notificacin por el estado de la
resolucin que se pronuncie sobre el ltimo recurso de
reposicin. Esto porque la reposicin la puede impetrar
tanto el actor como el demandado.

Ejemplo: notificamos la resolucin que recibe la causa a
prueba por cdula, el plazo para pedir reposicin es de 3 das,
ambas partes dentro de este plazo recurrieron de reposicin,
el actor pidiendo que se agregaran algunos hechos
controvertidos y el demandado solicitando que se eliminen
algunos; hay que tramitar esa reposicin, es se hace
siguiendo el procedimiento incidental, si esos 2 recursos se
formularon al mismo tiempo se van a tramitar conjuntamente y
en ramo separado, pero si el actor dedujo reposicin al primer
da y el demandado lo hizo al tercero, vamos a tener que
tramitar ambo incidentes, pero igual en un mismo cuaderno
(por ello es que el tribunal cuando se le presenta el primer
recurso lo proveer diciendo que se proveer en su
oportunidad, esa oportunidad es una vez vencido el plazo para
intentar el recurso de reposicin, porque todava no sabamos
si la contraparte lo iba a formular, de modo que una vez
vencido el plazo conferir traslado para que se configure el
incidente. Tenemos los dos recursos interpuestos, el tribunal
tiene que entrar a resolver sobre ellos, y desde el instante en
que se falle el ltimo recurso de reposicin y esa resolucin se
notifique por el estado comenzar a correr el plazo para
presentar la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba.

Qu ocurre si se pidi reposicin despus de haberse
presentado la lista de testigos?

El art. 320 inciso tercero contempla esta situacin al
establecer que Si habindose pedido reposicin ya se hubiere
presentado lista de testigos y minuta de puntos por alguna de
las partes, no ser necesario presentar nuevas lista ni minuta,
salvo que, como consecuencia de haberse acogido el recurso,
la parte que las presenta estime pertinente modificarlas

Entonces esta lista es vlida y no es necesario volverla a
presentar a menos que, por ejemplo, en virtud de la reposicin
se agregaron puntos de prueba, en este caso la parte que ya
present su lista y minuta puede modificarlas. No operar esta
situacin si por el contrario se eliminan puntos de prueba.

Sancin a la no presentacin de lista y/o minuta en las
oportunidades que seala el art. 320:

126

Si no se presenta la lista de testigos, no se puede
rendir prueba testimonial en la causa
Si no se presenta la minuta, la parte renuncia a su
derecho a presentarla

Nmero de testigos que se pueden incluir en la lista:

En la lista de testigos no importa el nmero de testigos que se
incluyan

El problema est en que de esta lista slo puede hacerse
declarar a un nmero determinado de testigos por cada punto
de prueba que ha fijado el tribunal, esto es, 6 testigos por cada
punto de prueba.

No vale la pena ajustarse estrictamente a ese nmero que
indica la ley, pues siempre va a ser til acompaar en la lista
de testigos a un mayor nmero de los que realmente se va a
utilizar, porque cuando tengan que declarar, ellos pueden ser
objeto de tachas y si la tacha es razonable se va a tener que
retirar al testigo y llamar a otro que se encuentre en la lista en
su reemplazo.

Reglas particulares sobre la recepcin de un incidente a
prueba

Art. 323 CPC: Cuando haya de rendirse prueba en un
incidente, la resolucin que lo ordene determinar los puntos
sobre que debe recaer, y su recepcin se har en conformidad
a las reglas establecidas para la prueba principal. La referida
resolucin se notificar por el estado

El art. 323 seala que la resolucin que recibe a prueba un
incidente tambin debe determinar los puntos sobre los que
debe recaer y que la recepcin de ella se hace en conformidad
a las reglas establecidas para la prueba principal.

Aade que la resolucin receptora de la prueba incidental se
notifica a las partes por el estado diario y no por cdula. Esta
es la diferencia fundamental que existe entre esta resolucin y
la que recibe la prueba principal.

Aqu terminamos el estudio de la resolucin que recibe a
prueba la causa.

Con la notificacin legal a las partes de la resolucin que
recibe la causa se da inicio al trmino probatorio. El trmino
probatorio comienza a correr desde que es notificada la parte
contraria porque es un plazo comn.

II. Trmino probatorio

Es el plazo fatal que concede la ley en el juicio ordinario para
que las partes pidan toda diligencia probatoria que no hayan
solicitado con anterioridad a su inicio y rindan la prueba que
estimen conveniente.

La prueba testifical debe forzosamente producirse dentro del
trmino probatorio.
127

Este trmino no existe en todos los procedimientos. As ocurre
en las querellas posesorias y en ciertos juicios derivados del
contrato de arrendamiento. El hecho de que no haya trmino
probatorio en estos juicios no significa que no se vaya a poder
rendir prueba, lo que sucede es que en estos casos hay un
comparendo en el cual se producirn las pruebas.

Caractersticas del trmino probatorio

1) Es un plazo fatal (art. 340 CPC) aun cuando la ley no
lo dijera habra que seguir la regla general de que los
plazos de das son fatales.

2) Es un plazo legal, porque est establecido por la ley,
sin perjuicio de lo cual en ciertos casos puede ser
fijado por el juez.

3) Es un plazo comn, porque empieza a correr desde la
ltima notificacin a las partes de la resolucin que
recibe a prueba la causa (art. 327 CPC)

4) Es un plazo improrrogable. Sin embargo puede
aumentarse (trmino probatorio extraordinario) y este
aumento lo determina la tabla de emplazamiento que
existe para contestar la demanda a la cual se refiere el
art. 359 CPC.

5) Se puede reducir por acuerdo unnime de las partes
(art. 328 CPC)

6) No se suspende en caso alguno, salvo que todas las
partes lo pidan (art. 339)

7) Dentro del trmino probatorio debe solicitarse toda
diligencia probatoria que no se ha solicitado con
anterioridad a su inicio (art. 327)

Si se suscita dentro de este trmino probatorio cualquier
incidente relacionado con la prueba, se va a tramitar en
cuaderno separado.

Clasificacin del trmino probatorio

1. Ordinario
2. Extraordinario
3. Especial

Esta clasificacin no slo opera tratndose del juicio ordinario
de mayor cuanta, sino que puede tener aplicacin en
cualquier procedimiento en virtud de la supletoriedad de las
disposiciones del juicio ordinario de mayor cuanta. (Ejemplo:
en el juicio sumario, en el procedimiento incidental)

1) Trmino probatorio ordinario
Fluye de los artculos 327 y 328 CPC.

Es el plazo de 20 das que tienen las partes para rendir sus
pruebas en el juicio, particularmente la testifical.

128

Este plazo ordinario puede reducirse por acuerdo unnime de
las partes.

Dentro de este trmino se puede rendir prueba en cualquier
punto de la Repblica e incluso fuera de ella (art. 334)

Art. 334 CPC: Se puede, durante el trmino ordinario, rendir
prueba en cualquier parte de la Repblica y fuera de ella

2) Trmino probatorio extraordinario

Es aquel que la ley concede para el caso que haya que
rendirse prueba en un territorio jurisdiccional distinto de aquel
donde tiene su asiento el tribunal que conoce del asunto, o
bien, para rendir prueba fuera de territorio de la Repblica.

Consiste en el aumento (NO prorroga) del trmino ordinario,
por un nmero de das igual al aumento del emplazamiento
que existe para contestar la demanda, el cual est sealado
en el art. 259 CPC.

Art. 329 CPC: Cuando haya de rendirse prueba en otro
territorio jurisdiccional o fuera del territorio de la Repblica, se
aumentar el trmino ordinario a que se refiere el artculo
anterior con un nmero de das igual al que concede el
artculo 259 para aumentar el de emplazamiento

Est compuesto por el trmino ordinario + el nmero de das
que indique la tabla de emplazamiento.

Este trmino puede ser de dos clases:

o Trmino extraordinario para rendir prueba fuera del
territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio, pero
dentro del territorio de la Repblica.

o Trmino extraordinario para rendir prueba fuera del
territorio de la Repblica.

De acuerdo a lo que indica el art. 335, una vez vencido el
trmino ordinario, slo podr rendirse prueba en aquellos
lugares para los cuales se haya otorgado aumento
extraordinario del trmino.

Art. 335 CPC: Vencido el trmino ordinario, slo podr
rendirse prueba en aquellos lugares para los cuales se haya
otorgado aumento extraordinario del trmino.

Este aumento extraordinario slo empieza a correr una vez
que se extingue el trmino ordinario y slo surte efecto en
aquellos lugares para los cuales se concedi (art. 333 CPC)

Art. 333 CPC: Todo aumento del trmino ordinario continuar
corriendo despus de ste sin interrupcin y slo durar para
cada localidad el nmero de das fijado en la tabla respectiva

La parte que desea hacer uso de este trmino extraordinario
debe solicitarlo antes del vencimiento del trmino ordinario y
en su solicitud tendr que indicar el lugar donde quiere
129

producir la prueba, para as poder precisar el aumento de das
del que va a gozar (art. 332 CPC)

Art. 332 CPC: El aumento extraordinario para rendir prueba
deber solicitarse antes de vencido el trmino ordinario,
determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse

Tramitacin de la solicitud de aumento del trmino
probatorio

Para determinar esta tramitacin hay que distinguir:

1. Si se trata de rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica
2. Si se trata de rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica

1. Dentro de la Repblica, pero fuera del territorio
jurisdiccional donde se sigue el juicio.

Dentro de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional
donde se sigue el juicio se va a conceder siempre que se
solicite a menos que haya un justo motivo para creer que se
pide maliciosamente con el slo propsito de demorar el curso
del juicio (art. 330 CPC). Lo malicioso queda a criterio del juez.

Art. 330 CPC: El aumento extraordinario para rendir prueba
dentro dela Repblica se conceder siempre que se solicite,
salvo que haya justo motivo para creer que se pide
maliciosamente con el slo propsito de demorar el curso del
juicio

Este aumento se otorgar con previa citacin (art. 336 CPC).
La ampliacin no puede ser otorgada sino despus de tres
das de la notificacin.

Art. 336 inciso 1 CPC: El aumento extraordinario para rendir
prueba dentro de la Repblica, se otorgar con previa citacin;
el que deba producir efecto fuera del pas se decretar con
audiencia de la parte contraria

Ejemplo:

Concepcin, nueve de mayo de dos mil ocho.
Como se pide, con citacin

Luego de transcurrido el plazo de 3 das y si no hay
observaciones, entra a regir el trmino extraordinario.

2. Fuera de la Repblica

Para que se decrete este aumento extraordinario deben
concurrir una serie de requisitos contenidos en el artculo 331
del CPC. Estos no son copulativos, ya que todos ellos se
refieren a pruebas distintas.

Art 331 CPC: No se decretar el aumento extraordinario para
rendir prueba fuera de la Repblica sino cuando concurran las
circunstancias siguientes:
130

1) Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de
otra pieza del expediente aparezca que los hechos a
que se refieren las diligencias probatorias solicitadas
han acaecido en el pas en que deben practicarse
dichas diligencias, o que all existen los medios
probatorios que se pretende obtener;

2) Que se determine la clase y condicin de los
instrumentos de que el solicitante piensa valerse y el
lugar en que se encuentren (siempre que se trate de
prueba documental); y,

3) Que tratndose de prueba de testigos, se exprese su
nombre y residencia, o se justifique algn antecedente
que haga presumible la conveniencia de obtener sus
declaraciones (siempre que se trate de prueba
testimonial)

Sin embargo, no basta que se renan estas exigencias desde
que hay otra contenida en el art. 338 inciso 1.

Art. 338 inc. 1 CPC: Siempre que se solicite aumento
extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica, exigir
el tribunal, para dar curso a la solicitud, que se deposite en la
cuenta del tribunal una cantidad cuyo monto no podr fijarse
en menos de medio sueldo vital ni en ms de dos sueldos
vitales

Entonces slo en la medida en que se depositen los valores,
el tribunal entrar a pronunciarse sobre la peticin de aumento
del trmino. Por ello es que en la prctica, previo a la solicitud
se plantea al tribunal que fije la cantidad, y luego una vez
consignada la suma, la parte acompaar el comprobante a la
solicitud.

Esta solicitud de aumento extraordinario para rendir prueba
fuera de la Repblica se concede con audiencia de la parte
contraria (art. 336), vale decir, la resolucin no produce sus
efectos sin que se oiga previamente a la parte contraria.

Ejemplo:

Concepcin, nueve de mayo de dos mil ocho.
Traslado

Por lo tanto, necesariamente se va a generar un incidente, el
cual ser necesario tramitar. El incidente se tramita en
cuaderno separado y por ende no suspende el trmino
ordinario de prueba (art. 336 inciso 2 y 3)

Art. 336 CPC: El aumento extraordinario para rendir prueba
dentro de la Repblica se otorgar con previa citacin; el que
deba producir efecto fuera del pas se decretar con audiencia
de la parte contraria.

Los incidentes a que de lugar la concesin de aumento
extraordinario se tramitarn en pieza separada y no
suspendern el trmino probatorio.
131

Con todo, no se contarn en el aumento extraordinario los
das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin
del mismo

Puede suceder que la parte que habiendo obtenido el
aumento extraordinario de prueba, no la rinda. En este caso el
art. 337 establece como sancin que debe pagar a la
contraparte los gastos en que esta haya incurrido para
presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente, sea por
medio de mandatarios. Esta sancin se impone en la
sentencia definitiva y el tribunal puede exonerar al infractor si
es que ha habido motivos justificados que han impedido la
produccin de la prueba.

Art. 337 CPC: La parte que haya obtenido aumento
extraordinario del trmino para rendir prueba dentro o fuera de
la Repblica y no la rinda, o slo rinda una impertinente, ser
obligada a pagar a la otra parte de los gastos que ste haya
hecho para presenciar las diligencias pedidas, sea
personalmente, sea por medio de mandatarios.

Esta condenacin se impondr en la sentencia definitiva y
podr el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no
haberla rendido por motivos justificados.


3) Trmino probatorio especial

Es aquel que concede el tribunal, a peticin de parte, cuando
concurren los requisitos necesarios para ello.
Tiene su origen en una resolucin del tribunal que lo concede,
por ello es un plazo judicial (no tiene el carcter de fatal, luego
para extinguirlo es necesario acusar rebelda y que el tribunal
la declare).

Se concede cuando durante el transcurso del trmino
probatorio ordinario sobreviene alguna situacin que impida
real y legtimamente la recepcin de la prueba.

Casos en que es procedente (arts. 339 y 340)

1. Cuando durante el termino probatorio ordinario ocurren
entorpecimientos que imposibilitan la recepcin dela
prueba.

2. Cuando se acoge la apelacin subsidiaria que se
interpuso en contra de la resolucin que recibi a
prueba la causa, en la medida en que el tribunal de
alzada agregue o modifique algunos de los hechos
controvertidos (cuando tenga que rendirse nueva
prueba).

3. Cuando la prueba testifical se inici en tiempo hbil,
pero que no se concluy dentro de l por sobrevenir
entorpecimientos.

4. En otros casos especiales establecidos en la ley



132

Examen particular de cada caso:

1. Cuando durante el termino probatorio ordinario ocurren
entorpecimientos que imposibilitan la recepcin dela
prueba.

Art. 339 inc. 2 CPC: Si durante el termino probatorio ordinario
ocurren entorpecimientos que imposibiliten la recepcin de la
prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar
determinado, podr otorgarse por el tribunal un nuevo trmino
especial por el nmero de das que haya durado el
entorpecimiento y para rendir prueba slo en el lugar a que
dicho entorpecimiento se refiera

Entorpecimiento es todo obstculo subjetivo, objetivo o legal
que aparece de un modo imprevisto durante el transcurso
normal del trmino probatorio ordinario.

Ejemplos de entorpecimientos: extravo del expediente (por ej.
Porque no lo haya devuelto el receptor, se haya colocado en
un casillero distinto o se lo hayan robado), el incendio del
juzgado, un terremoto, una erupcin volcnica, etc. (casos de
fuerza mayor)

De acuerdo con el art. 339 la ocurrencia de entorpecimientos
va a habilitar al tribunal para conceder un trmino especial de
prueba por el nmero de das que haya durado el
entorpecimiento. Evidentemente slo habilita para rendir
prueba en el lugar donde ocurri el entorpecimiento.

La ley es ms estricta en el inciso tercero de este artculo, que
seala que en el momento en que se produce el
entorpecimiento se debe reclamar de inmediato o dentro de
tercero da la concesin del trmino especial.

Art. 339 inc. 3 CPC: No podr usarse de este derecho si no
se reclama del obstculo que impide la prueba en el momento
de presentarse o dentro de los tres das siguientes.

2. Cuando se acoge la apelacin subsidiaria que se
interpuso en contra de la resolucin que recibi a
prueba la causa, en la medida en que el tribunal de
alzada agregue o modifique algunos de los hechos
controvertidos

Art. 339 inc. 4 CPC: Deber concederse un trmino especial
de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente el
tribunal, y que no podr exceder de ocho, cuando tenga que
rendirse nueva prueba, de acuerdo con la resolucin que dicte
el tribunal de alzada, acogiendo la apelacin subsidiaria a que
se refiere el artculo 319. Para hacer uso de este derecho no
se necesita la reclamacin ordenada en el inciso anterior. La
prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin
del tribunal de alzada tendr pleno valor.

Este trmino especial slo operar en la medida en que la
resolucin del tribunal de alzada modifique o agregue hechos
nuevos a probar; no as cuando elimine hechos, porque en
ese caso no habr prueba que rendir.

133

Esta apelacin que fue acogida en el tribunal de alzada
habilita para que se fije prudencialmente por el tribunal de
primera instancia un trmino especial que no exceda de 8
das.

Para hacer uso de este trmino especial de prueba no se
necesita reclamar de entorpecimiento alguno, porque no ha
habido entorpecimiento. (Recordemos que todos los
incidentes que se promueven durante trmino probatorio se
tramitan incidentalmente y en cuaderno separado; lo cual tiene
importancia porque la apelacin se concede en el slo efecto
devolutivo, y si el tribunal de segunda instancia acogi la
apelacin y elimin uno de los puntos de prueba, y sobre ese
punto de prueba ya se haba rendido prueba, puesto que el
trmino probatorio ordinario ha seguido corriendo, esa prueba
no va a poder ser considerada por el juez en la sentencia
definitiva)

3. Cuando la prueba testimonial se inicia en tiempo hbil
pero no concluye en el por sobrevenir entorpecimientos
cuya remocin no dependa del interesado.

Art. 340 CPC: Las diligencias de prueba de testigos slo
podrn practicarse dentro del trmino probatorio.

Sin embargo, las diligencias iniciadas en tiempo hbil y no
concluidas en l por impedimento cuya remocin no haya
dependido de la parte interesada, podrn practicarse dentro
de un breve trmino que el tribunal sealar, por una sola vez,
para este objeto. Este derecho no podr reclamarse sino
dentro del trmino probatorio o de los tres das siguientes a su
vencimiento.

Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la recepcin
de la prueba sea la inasistencia del juez de la causa, deber el
secretario, a peticin verbal de cualquiera de las partes,
certificar el hecho en el proceso y con el mrito de este
certificado fijar el tribunal nuevo da para la recepcin de la
prueba

La prueba testifical slo puede producirse dentro de trmino
probatorio. (Veremos que existen otros medios de prueba que
pueden practicarse ms all del trmino probatorio)

Se puede pedir un trmino probatorio especial cuando la
produccin, rendicin de la prueba testimonial se inicia dentro
del trmino probatorio, pero no concluye dentro de l por
ocurrir un impedimento cuya remocin no haya dependido de
la parte interesada.

Para este efecto, el tribunal debe fijar por una sola vez y slo
para ese objeto, un breve trmino.

En el inciso tercero se coloca en la situacin en que el
entorpecimiento se debe a la ausencia del juez. En esta
situacin el secretario va a certificar dicha circunstancia a
peticin verbal de cualquiera de las partes, y con el mrito de
esta certificacin va a fijar el tribunal un nuevo da y hora para
la recepcin de la prueba.

134

Es difcil hoy en da que se d la situacin del inciso tercero,
porque si falta el juez por cualquiera circunstancia el primer
llamado a subrogarlo es el secretario abogado del tribunal (en
la medida que el tribunal tenga secretario abogado)

4. En otros casos establecidos por la ley

o Art. 159, que se refiere a las medidas para mejor
resolver.
o Art. 376, que se refiere a las tachas que se formulan
contra un testigo. En este caso se ampliar hasta por
10 das sin perjuicio de solicitar un trmino probatorio
extraordinario.
o Art. 402 inc. 2, que se refiere a la revocacin de la
prueba confesional. Si el tribunal lo estima necesario y
cuando el confesante alegue padecer de error de
hecho y ofrezca justificarlo.
o Art. 327 que se refiere a tres casos. En ellos, se
ampliar por el nmero de das que el tribunal estime y
que no exceda de 15.
o Art. 310, que se refiere a las excepciones de
prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago
efectivo de la deuda cuando se funde en un
antecedente escrito, las que van a tramitarse en
forma incidental.
o Art. 321 que se refiere a la ampliacin de los
puntos de prueba.
o Art. 322 que se refiere al incidente de
ampliacin.

La prueba y los medios de prueba en particular

Las cuestiones que pueden someterse al conocimiento y
decisin de un tribunal pueden versar sobre puntos de hecho,
o bien sobre puntos de derecho. Lo normal es que la prueba
recaiga exclusivamente sobre los hechos, el derecho se
prueba excepcionalmente, cuando se trata del derecho
extranjero o cuando se trata de probar la costumbre en los
casos que la ley permite que ella constituya derecho.

El derecho se invoca mediante razonamientos jurdicos, as
como la interpretacin legal de los hechos verificados en el
proceso.

El modo y la forma de realizar la actividad probatoria est
influida por los principios de contradiccin e igualdad, tanto en
la proposicin como en la prctica de los medios de prueba, y
las normas que rigen esta actividad probatoria, son normas de
ndole procesal.

La doctrina procesal distingue entre objeto de la prueba, tema
de la prueba y carga de la prueba.

A) Objeto de la prueba

Objeto de la prueba alude a lo que se puede probar, es decir,
a aquello sobre lo cual puede recaer la prueba. El objeto de la
prueba es el tema o materia a la que se refiere la actividad
probatoria, sobre la cual se persigue generar la conviccin del
juez con la fijacin en la sentencia, por aplicacin de una
135

norma de valoracin legal. En otras palabras, puede decirse
que objeto de la prueba son los datos de hecho alegados por
las partes, pero tambin pueden ser objeto de prueba las
normas jurdicas y las reglas y los juicios tcnicos o de valor
de naturaleza no jurdica; teniendo en cuanta que no todos los
datos de hecho necesitan ser objeto de la prueba.

Datos de hecho son aquellos alegados por las partes con el
objeto principal de probar, que guardan relacin con la
pretensin procesal.

Ahora Cmo se puede producir la prueba de aquello que
debe ser objeto de la misma?

Segn Sentis Melendo, autor argentino, debe distinguirse
entre fuentes y medios de prueba. Fuentes de prueba son los
elementos que existen en la realidad y que son aptos para
producir conviccin sobre datos de hecho, existen como
fuentes de prueba aunque no se pongan en relacin con el
proceso, ni ideal ni prcticamente. En cambio medio de
prueba es actividad procesal de las partes y del juez para
incorporar al proceso las fuentes de prueba y obtener de estas
los correspondientes resultados. Dicho de otra manera,
medios de prueba son los modos que cada ley procesal
acepta como vehculos de prueba, como portadores de
fuentes, de las cuales el juez deber deducir el hecho por
probar.

Si aplicamos estos conceptos a cada medio de prueba vamos
a tener lo siguiente:
Prueba Fuente Medio
Testifical Persona que
tiene un
conocimiento
de los hechos
Rgimen de su citacin
(obligacin de comparecer,
obligacin de jurar,
obligacin de declarar, la
forma de realizar su
interrogacin, etc)
Confesion
al
Personas que
han
intervenido en
determinado
hecho o que
conocen
dichos hechos
Rgimen de su citacin
(carga de comparecer y
contestar, forma de realizar
el interrogatorio, etc)
Pericial Objeto que se
ha de someter
a examen del
perito
Nombramiento del perito,
su aceptacin, su actividad
de examinador y la emisin
de su respectivo informe
Document
al
Documento Aportacin al proceso con
las posibles impugnaciones
de autenticidad del
documento, los medios son
los actos que aseguran la
verdad de un hecho que da
por autntico un documento
Inspeccin
personal
del
tribunal
Cosa que
puede ser
reconocida por
el tribunal
Rgimen legal de la
actividad del juez, del
secretario judicial o de otros
sujetos del proceso, as
como la posible
intervencin de las partes
en el acto de
reconocimiento.

136

Esta distincin entre fuentes y medios tiene importancia en el
derecho probatorio, porque las fuentes de prueba no estn
jurdicamente limitadas, ya que la existencia de objetos en la
realidad, que puedan servir para generar conviccin sobre los
hechos varan de acuerdo con los avances tecnolgicos, en
cambio los medios de prueba son regulaciones legales para
utilizar en el proceso las fuentes, atribuirles el valor informativo
y si la ley opta por una relacin cerrada de los medios y
somete estos ordenaciones estrictas puede darse caso de que
alguna de las fuentes no cuadre, no encaje con las previsiones
normativas de los medios y por consiguiente puede que ellos
no aporten nada en definitiva al proceso.

B) Tema de la prueba

El tema de la prueba describe lo que en cada proceso es o
debe ser materia de la actividad probatoria de las partes, o
bien, de los hechos sometidos al debate, o bien de los hechos
que interesan en cada proceso.

C) Carga de la prueba

La carga de la prueba describe lo que en cada proceso cada
una de las partes tiene inters en probar. Responde a la
pregunta, a quien le corresponde probar





Acepciones del vocablo prueba

a) Puede tomarse como los medios o elementos de
conviccin que seala la ley. As se habla entonces de
la prueba de testigos, de la prueba confesional, de la
prueba instrumental. En este sentido est tomado en el
art. 1698 inc. 2 del CC.

b) Puede tomarse en el sentido de que es el hecho
mismo de la produccin de tales elementos
probatorios. As aparece en el art. 1710 CC.


c) Puede tambin tomarse en un sentido de valoracin,
de ponderacin de estos elementos probatorios, como
la conviccin que ellos pueden producir en el juez. As
se habla de plena prueba, de semiplena prueba en los
artculos 1700 y 1713 del CC.

Concepto de prueba

Es el establecimiento por medios legales de la verdad de un
hecho, que sirve de fundamento a un derecho que se reclama

No necesariamente la verdad que se establece en un proceso
va a ser igual a la verdad verdadera. Aqu hablamos de la
verdad procesal.

Si yo llevo a cuatro cristianos a declarar y los instruyo como lo
van a hacer, el juez aunque sepa que le estn mintiendo tiene
137

que aceptar sus declaraciones, porque sabemos que
normalmente el conocimiento privado del juez no tiene
relevancia en materia procesal civil, a menos que la ley lo
autorice.

Finalidad de la prueba que se va a producir

Producir la conviccin del juez sobre los hechos que han sido
afirmados durante el curso de la Litis y particularmente dentro
del trmino probatorio. Esa conviccin que quiere obtenerse
en la persona del juez para llegar a una decisin favorable se
logra a travs de ciertos actos que constituyen la aportacin
de prueba.

Medios de prueba de nuestro sistema procesal civil

Los medios de prueba en nuestro sistema procesal civil se
encuentran predeterminados por el legislador en el art. 341
CPC. No hay ms medios de prueba que estos. (En el sistema
procesal penal y familiar es diferente)

Art. 341 CPC: Los medios de prueba de que puede hacerse
uso en juicio son:

Instrumentos;
Testigos
Confesin de parte;
Inspeccin personal del tribunal;
Informe de peritos; y
Presunciones
De manera que nuestro Cdigo sigue el sistema de la prueba
legal o tasada, pues no slo enumera en forma taxativa los
medios de prueba que pudieren utilizar las partes, sino que
tambin seala las formas de hacerlos valer en juicio, indica
asimismo el valor probatorio que el juez debe atribuirles a
cada uno de ellos y tambin les da un orden de prelacin
cuando concurren varios de ellos para acreditar un mismo
hecho.

No todos los sistemas procesales civiles del mundo siguen el
mismo criterio nuestro.

En nuestro pas tambin existen otros sistemas probatorios,
as ocurre en el sistema procesal penal, ante los tribunales de
familia y tambin en materia procedimental laboral, en que
cualquier medio que est de acuerdo con la lgica y las
mximas de experiencia pueden ser utilizados para demostrar
los hechos.

En todo caso, hay que tener presente que, cualquiera que sea
la forma legislativa que se invista, la apreciacin de la prueba
es una actividad intelectual que lleva a cabo el juez para poder
dictar su decisin y ajustarla a derecho.

Frente a este art. 341, el conocimiento privado que puede
tener el juez acerca de los hechos controvertidos no tiene
ninguna validez, el juez no lo puede hacer valer a menos que
la ley lo autorice; veremos que en el procedimiento incidental
la ley faculta al juez para que en su decisin pueda considerar
138

ciertos hechos sin necesidad de haber sido probados por las
partes, como sucede con el llamado hecho notorio.

El conjunto de disposiciones relativas a la prueba, que estn
contenidas tanto en el CC en los artculos 1698 y siguientes,
como en el CPC en los artculos 341 y siguientes, se conocen
con el nombre de leyes reguladoras de la prueba
(enumeracin taxativa, formas de hacerlo valer, valor
probatorio, valor preferencial). Esto tiene importancia cuando
veamos el prximo ao el recurso de casacin en el fondo,
donde se permite a la Corte Suprema invalidar ciertas
resoluciones por infraccin de las leyes reguladoras de la
prueba (aqu en forma excepcional la Suprema se introduce
en forma indirecta en los hechos).


Carga de la prueba

En el dicho de don Andrs Bello incumbe probar las
obligaciones o su extincin al que alega aquellas o sta. Esto
es lo que se conoce con el nombre de onus probandi.

De suerte entonces que las situaciones anormales que se
puedan producir en un asunto sern objeto de la prueba de
quien las alegue, que normalmente ser el demandante.

Se ha sostenido por la jurisprudencia que el onus probandi
puede ser alterado por las partes en virtud de un convenio.


Excepciones a la carga de la prueba

a) No opera cuando existe una presuncin legal, toda vez
que la parte que es favorecida por ella queda liberada
del peso de la prueba. Eso s, eso no significa que el
contendor no pueda demostrar que los fundamentos en
que se apoya esa presuncin no existen o no
corresponden a la realidad.

b) Por el convenio que pueden estipular las partes puede
ser alterado, para invertir el peso de la prueba.

Clasificacin de la prueba

1. Segn la oportunidad en que ella se produce

o Prueba preconstituida: aquella que se establece
por las partes con anterioridad al litigio.
o Prueba simple: aquella que se va a producir
durante el desarrollo del litigio.

2. Segn la fuerza de conviccin que puede producir:

o Plena prueba: aquella que por s sola basta para
establecer la existencia de un hecho.
o Prueba semiplena: aquella que por s sola es
insuficiente para dar por establecido un hecho.


139

3. Prueba directa / indirecta

o Prueba directa: aquella por la cual se prueban los
mismos hechos del pleito
o Prueba indirecta: aquella por la cual se prueban otros
hechos de los cuales se deducen los que dan origen al
pleito.

4. Prueba pertinente / impertinente

o Prueba pertinente: es aquella que es concerniente al
pleito y que se ajusta a los puntos de prueba
sealados por el juez.
o Prueba impertinente: es aquella que se refiere a
hechos no alegados o debatidos en el pleito. Se
comprende dentro de la prueba impertinente a aquellas
que se refieren a hechos que fueron anteriormente
probados as como aquellas que se refieren a hechos
sin ningn tipo de influencia en el pleito, como hechos
que tienen falta de toda conexin y enlace con los
hechos fundamentales debatidos en l, o bien hechos
propuestos en trminos vagos, ambiguos o imprecisos.

Le va a corresponder al tribunal apreciar la pertinencia o la
impertinencia de la prueba que se proponga, pero esa
decisin tendr que ser motivada y no puede ser arbitraria,
irrazonable, en relacin con los hechos que se intenta
acreditar.


5. Prueba ilcita: es aquella que se obtiene en forma
antijurdica, ya sea inconstitucional o ilegalmente,
como por ejemplo la que se obtiene con violacin a un
derecho fundamental. Ejemplos: las adquiridas por
medio de la tortura o a travs del registro del domicilio
de una persona sin cumplir con los requisitos previstos
en el Cdigo Procesal penal, o si la prueba se logra
con procedimientos contrarios a la inviolabilidad del
domicilio, o con violacin de las comunicaciones
privadas.

Examen de los medios de prueba en particular

Hay que tener en cuenta que todos los medios que vamos a
analizar tienen como finalidad acreditar los hechos
controvertidos fijados por el tribunal y que esos hechos ya han
acaecido; se van a demostrar hechos sucedidos en el pasado
no en el futuro.

1. Prueba instrumental o documental

Contenida en los artculos 342 a 355 CPC.

Prueba instrumental: es el medio por el cual se tiende a la
demostracin fehaciente de un hecho que ya expir en el
tiempo, y al cual la ley le otorga determinados efectos de
credibilidad por estar representados en un documento idneo.

140

Instrumento: es todo escrito en el cual se consigna un hecho.
Este carcter de escrito lo posee todo tipo de documento que
va a servir para acreditar los hechos en juicio.

Doctrinariamente instrumento y documento son cosas
distintas, pero nuestro legislador procesal las hace sinnimos
de ah que nosotros las utilizamos como palabras
equivalentes.

Clasificacin de los instrumentos

1. Segn su autenticidad
o Instrumentos pblicos
o Instrumentos privados

2. Segn su funcin
o Instrumentos por va de prueba: son los
destinados a acreditar un hecho
o Instrumentos por va de solemnidad: son
aquellos que deben observar una solemnidad o
formalidad legal para que tenga eficacia el acto
contenido en ellos y que tambin sirven para
acreditarlo.







1) Instrumentos pblicos

El art. 1699 del Cdigo Civil expresa que es el autorizado con
las solemnidades legales por el competente funcionario.

Elementos que se requieren para estar en presencia de un
instrumento pblico

1) Que sea autorizado por un funcionario pblico
2) El funcionario tiene que ser competente, vale decir,
tiene que estar autorizado por la ley para intervenir en
el otorgamiento del instrumento.
3) El funcionario debe obrar dentro de sus atribuciones.
4) El funcionario debe actuar dentro de su territorio
jurisdiccional
5) El instrumento debe ser otorgado con las
solemnidades legales.

Clasificacin de los instrumentos pblicos

a) Instrumentos pblicos propiamente tales: aquellos a
que se refiere el art. 1699 CC es decir, aquel
autorizado con las solemnidades legales por el
competente funcionario.

b) Escrituras pblicas: definidas en el art. 403 COT,
segn el cual escritura pblica es el instrumento
pblico o autntico otorgado con las solemnidades que
fija esta ley (COT), por el competente notario e
incorporado en su protocolo o registro pblico.
141

Documentos que se consideran como instrumentos
pblicos en juicio

Hay, fuera de estos instrumentos pblicos, otros documentos
que se consideran como instrumentos pblicos en juicio, y
estn sealados en el art. 342 del CPC (MEMORIA)

Art. 342 CPC: Sern considerados como instrumentos
pblicos en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan
cumplido las disposiciones legales que dan este carcter:

1 Los documentos originales;

2 Las copias dadas con los requisitos que las leyes
prescriban para que hagan fe respecto de toda persona,
o a lo menos, respecto de aquella contra quien se
hacen valer;

3 Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean
objetadas como inexactas por la parte contraria dentro
de los tres das siguientes a aquel en que se le dio
conocimiento de ellas.

4 Las copias que, objetadas en el caso del nmero
anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus
originales o con otras copias que hagan fe respecto de
la parte contraria

5 Los testimonios que el tribunal mande agregar durante
el juicio, autorizado por su secretario u otro funcionario
competente y sacados de los originales o de copias que
renan las condiciones indicadas en el nmero anterior.

6 Los documentos electrnicos suscritos mediante firma
electrnica avanzada



1 Los documentos originales

Son aquellos en que consta el acto mismo o aqullos en que
se ha suscrito el acto mismo.

Estos documentos originales pueden tener o no matriz. As
sucede con la escritura pblica que regularmente tendr
matriz, esta matriz consta en el protocolo o registro pblico de
un notario. Hay otros que carecen de matriz como los
Decretos Supremos que emite el ejecutivo.

Los documentos que tienen matriz reciben el nombre de
informativos y los que carecen de ellas se llaman dispositivos.

2 Las copias dadas con los requisitos que las leyes
prescriban para que hagan fe respecto de toda
persona, o a lo menos, respecto de aquella contra
quien se hacen valer;

A estas copias tambin se les conoce con el nombre de
testimonios o traslados.

142

Se refiere este numerando a las copias que se obtienen de los
originales y para que ellas tengan valor deben cumplir con los
requisitos que la propia ley indica para este fin.

Antiguamente haba primeras copias, las cuales eran las
nicas que tenan merito ejecutivo. Hoy en da no las hay.

3 Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no
sean objetadas como inexactas por la parte
contraria dentro de los tres das siguientes a aquel
en que se le dio conocimiento de ellas.

Se refiere a las copias simples, que son aquellas que se han
otorgado sin haberse cumplido en su otorgamiento con los
requisitos sealados en la ley.
Para que estas copias puedan ser consideradas como
instrumentos pblicos en juicio, deben ponerse en noticia de la
parte contraria y van a tener carcter de instrumento pblico
en la medida en que ella no las impugne dentro de 3 da,
contados desde que fue notificada (por el estado diario).
4 Las copias que, objetadas en el caso del nmero
anterior, sean cotejadas y halladas conforme con
sus originales o con otras copias que hagan fe
respecto de la parte contraria.

Se refiere a este nmero a la situacin en que la contraparte
haciendo uso de este derecho de objetar las copias dadas sin
haberse cumplido las exigencias legales, pero que cotejadas
se encuentran conformes con sus originales (vale decir con su
matriz) o con otras copias que ya hayan sido cotejadas y
halladas conforme.

Cobra importancia este numerando en que se habla de cotejo,
entendiendo por cotejo la diligencia que consiste en comparar
un documento una letra o una firma con otra. Entonces este
cotejo puede ser tanto de instrumento o de letra.

o Cotejo de instrumento: va a tener lugar siempre que se
trate de documentos pblicos o autnticos que tengan
el carcter de matriz. Se lleva a cabo por el funcionario
que ha autorizado la copia presentada en juicio, o bien
por el secretario del tribunal o por otro ministro de fe
que designe el tribunal.

o Cotejo de letras: va a tener lugar en la medida en que
se niegue la autenticidad de un instrumento privado o
pblico que carezca de matriz. Se lleva a cabo por
peritos.

5 Los testimonios que el tribunal mande agregar
durante el juicio, autorizado por su secretario u otro
funcionario competente y sacados de los originales
o de copias que renan las condiciones indicadas
en el nmero anterior.


Este testimonio que el tribunal puede mandar agregar durante
el juicio. Se ordena con citacin de las partes y generalmente
143

va a constituir una medida para mejor resolver que decretar
el tribunal, de acuerdo con lo que prescribe el art. 159 CPC.

6 Los documentos electrnicos suscritos mediante
firma electrnica avanzada

El comentario acerca de ellos lo haremos ms adelante.

Iniciativa para la produccin de la prueba documental

Lo normal es que se produzca a iniciativa de las partes,
excepcionalmente las puede decretar de oficio el tribunal
como medida para mejor resolver (art. 159 nro. 1 CPC)

Cmo se hace valer en juicio la prueba documental?

Recordemos que con la demanda haban documentos que
podan acompaarse (fundantes) y documentos que deban
acompaarse (habilitantes).

La parte que desea hace valer esta prueba documental puede
hacerlo de dos formas:

a) Presentando ella misma al juez los documentos que
estn en su poder
b) Pedir que la parte contraria o un tercero exhiba los
documentos que tenga en su poder (art. 349 CPC)

Art. 349 CPC: Podr decretarse, a solicitud de parte, la
exhibicin de instrumentos que existan en poder de la otra
parte o de un tercero, con tal que tengan relacin directa con
la cuestin debatida y que no revistan el carcter de secretos
o confidenciales.
Los gastos que la exhibicin haga necesarios sern de cuenta
del que la solicite, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre
pago de costas.
Si se rehsa la exhibicin sin justa causa, podr apremiarse al
desobediente en la forma establecida por el artculo 274; y si
es la parte misma, incurrir adems en el apercibimiento
establecido por el artculo 277.
Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, podr
ste exigir que en su propia casa u oficina se saque testimonio
de los instrumentos por un ministro de fe.

a) Los documentos que se mantienen en poder de la parte
que desea valerse de ellos, sea que se trate de instrumentos
pblicos o privados, debe acompaarlos con citacin si se
trata de un instrumento pblico o bajo apercibimiento legal de
tenerse por reconocido si no se reclama de su falsedad o falta
d integridad dentro de los 6 das siguientes a su presentacin,
respecto de aquella contra la cual se presentan, si se trata de
un instrumento privado. Al tenor del art. 795 es un trmite
esencial de manera que si se infringe va a autorizar la
interposicin de un recurso de casacin en la forma.

En consecuencia, si la parte acompaa instrumentos pblicos
con citacin de la parte contra quien se hace valer, esta va a
disponer del plazo de 3 das para objetarlo. Si el instrumento
es privado, se debe acompaar bajo el apercibimiento legal
que corresponda, y ese apercibimiento legal contempla un
144

plazo de 6 das para objetar, segn el art. 346 nmero 3. Si el
instrumento es privado, se debe acompaar bajo el
apercibimiento legal que corresponda y ese apercibimiento
legal contempla un plazo de 6 das para objetar, segn el art.
346 nro. 3.

Si se trata de documentos que se acompaaron con la
demanda, el plazo para objetarlos sean pblicos o privados,
es el trmino de emplazamiento.

Si el documento aparece extendido en lengua extranjera y se
acompaa con el mismo la traduccin que corresponda, la
parte contraria puede pedir dentro de 6 das que se coteje por
un perito.

b) Si se trata de documentos que estn en manos de un
tercero o en poder de la parte contraria, puede pedirse la
exhibicin de tales documentos.

Para que proceda la exhibicin, el documento debe tener una
relacin directa con la cuestin debatida y segn el art. 349
CPC, no debe tener el carcter de confidencial o reservado.

Los gastos en que pueda incurrir la parte con ocasin de esta
exhibicin son de cargo de aquel que pide la prctica de la
diligencia.

Si se rehusa la exhibicin, el infractor puede ser sancionado.
Para determinar la sancin hay que distinguir:

o Si es la parte la que se rehusa, tiene dos sanciones
(art. 349 inc. 3, art. 274 y art. 277)

Apremio de multas de un monto variable, o bien,
arresto hasta por dos meses determinado
prudencialmente por el tribunal.

Pierde el derecho de hacer valer esos mismos
documentos en apoyo de su defensa, a menos que
el solicitante los haga valer tambin en apoyo de su
defensa o cuando se justifica la imposibilidad de
haberlo presentado con antelacin o cuando se
refiere a hechos distintos a los que motivaron la
solicitud de exhibicin.


o Si es un tercero el que se rehusa, se podr castigar
con multa o arresto (art. 276)

Oportunidad en que se presenta la prueba documental

Puede presentarse en cualquier estado del juicio hasta el
vencimiento del trmino probatorio ordinario en primera
instancia, y hasta la vista de la causa en segunda instancia
(art. 348 CPC)

Cuando se acompaa en segunda instancia no se suspende la
vista de la causa, pero el tribunal no puede fallar el asunto
sino una vez vencido el plazo de citacin o el de
apercibimiento segn corresponda (art. 348 inc. 2)
145

Art. 348 CPC: Los instrumentos podrn presentarse en
cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del trmino
probatorio en primera instancia, y hasta la vista de la causa en
segunda instancia.

La agregacin de los que se presenten en segunda instancia
no suspender en ningn caso la vista de la causa; pero el
tribunal no podr fallarla, sino despus de vencido el trmino
de la citacin, cuando haya lugar a ella

Instrumentos otorgados en el extranjero

Es posible que los documentos que se acompaan a la causa
hayan sido otorgados en el extranjero.

Si as sucede, es menester que esos documentos se
acompaen debidamente legalizados. Entendiendo por
legalizacin ciertos procedimientos destinados a demostrar su
autenticidad. Estos procedimientos los seala nuestro CPC en
el art. 345.

Art. 345 CPC. Los instrumentos pblicos otorgados fuera de
Chile debern presentarse debidamente legalizados, y se
entender que lo estn cuando en ellos conste el carcter
pblico y la verdad de las firmas de las personas que los han
autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los
funcionarios que, segn las leyes o la prctica de cada pas,
deban acreditarlas.
La autenticidad de las firmas y el carcter de estos
funcionarios se comprobar en Chile por alguno de los medios
siguientes:
1 El atestado de un agente diplomtico o consular chileno,
acreditado en el pas de donde el instrumento procede, y cuya
firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio
de Relaciones Exteriores;
2 El atestado de un agente diplomtico o consular de una
nacin amiga acreditado en el mismo pas, a falta de
funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por
conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a
que pertenezca el agente o del Ministro Diplomtico de dicho
pas en Chile, y adems por el Ministerio de Relaciones
Exteriores de la Repblica en ambos casos; y
3 El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile
por el Gobierno del pas en donde se otorg el instrumento,
certificndose su firma por el Ministerio de Relaciones
Exteriores de la Repblica.

Es posible que el documento otorgado en el extranjero est
redactado en un idioma diferente al espaol. Frente a esta
situacin se tienen dos posibilidades (art. 347 CPC):

1. Que el documento se presente traducido por la propia
parte que lo presenta. Esta traduccin tiene valor,
salvo que la parte contra quien se hace valer pida que
sea revisada por un perito. Esta exigencia debe
hacerse valer en un plazo de 6 das.

146

2. Que el documento se presente en su idioma original.
En este caso el tribunal designa a un perito para que
proceda a su traduccin. Los costos de esa traduccin
van a ser de cargo de quien ha presentado el
documento.

Art. 347 CPC: Los instrumentos extendidos en lengua
extranjera se mandarn traducir por el perito que el tribunal
designe, a costa del que los presente, sin perjuicio de lo que
se resuelva sobre costas en la sentencia.
Si al tiempo de acompaarse se agrega su traduccin,
valdr sta; salvo que la parte contraria exija, dentro de seis
das, que sea revisada por un perito, procedindose en tal
caso como lo dispone el inciso anterior.

Valor probatorio de instrumentos pblicos

Hay que recurrir al art. 1700 del CC y distinguir el valor
probatorio respecto de los otorgantes y respecto de terceros:

Art. 1700 CC: El instrumento pblico hace plena fe en cuanto
al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a
la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los
interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los
declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena
prueba respecto de los otorgantes y de las personas a quienes
se transfieran dichas obligaciones y descargos por ttulo
universal o singular
a) Respecto de los otorgantes: hace plena prueba en
cuanto a su fecha, en cuanto al hecho de haberse
otorgado, en cuanto al hecho de haber efectuado las
partes las declaraciones que en l se contienen, y en
cuanto a la verdad de las declaraciones que en l
hayan hecho los interesados.

b) Respecto de terceros: hace plena prueba en cuanto al
hecho de haberse otorgado, en cuanto a su fecha, en
cuanto al hecho de haber efectuado las partes las
declaraciones que en l se contienen, pero no en
cuanto a la verdad de las declaraciones que en l
hayan hecho los interesados.

Impugnacin de instrumentos pblicos
Se pueden impugnar por las siguientes causales:
1. Falta de autenticidad
2. Nulidad
3. Falsedad de las declaraciones hechas en el
documento


1. Impugnacin por falta de autenticidad
La autenticidad es el efecto tpico de la actividad que realiza
un sujeto competente, con arreglo a las formalidades
establecidas por el derecho.
147

El instrumento pblico va a carecer de autenticidad cuando no
ha sido suscrito por las personas que aparecen hacindolo, o
bien, cuando no ha sido otorgado por el funcionario que
aparece otorgndolo.
Para demostrar la falta de autenticidad, se permite utilizar
cualquier medio probatorio, porque lo que se trata de probar
es un hecho. Incluso es posible utilizar la prueba testifical,
puesto que aqu no opera la limitacin que se contiene en el
art. 1709 del Cdigo Civil.
La falta de autenticidad puede ser utilizada tanto por las partes
como por los terceros.
El art. 429 del CPC da reglas especiales para impugnar la falta
de autenticidad de una escritura pblica, que sabemos que es
un tipo de instrumento pblico.
Art. 429 CPC: Para que pueda invalidarse con prueba
testimonial una escritura pblica, se requiere la concurrencia
de cinco testigos, que renan las condiciones expresadas en
la regla segunda del artculo 384, que acrediten que la parte
que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el
escribano, o alguno de los testigos instrumentales, ha fallecido
con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del
otorgamiento y en los setenta das subsiguientes.
Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificacin del
tribunal, quien la apreciar segn las reglas de la sana crtica.
La disposicin de este artculo slo se aplicar cuando se trate
de impugnar la autenticidad de la escritura misma, pero no las
declaraciones consignadas en una escritura pblica autntica.
Las condiciones que deben reunir los testigos, expresadas en
la regla segunda del art. 384 CPC son las siguientes:
o Contestes en el hecho y en sus circunstancias
esenciales.
o Sin tacha
o Legalmente examinados
o Que den razn de sus dichos
De acuerdo con el art. 429 s se puede impugnar por falta de
autenticidad una escritura pblica, pero slo se puede
impugnar la autenticidad de la escritura misma, y no las
declaraciones contenidas en ella. Sin embargo, esta opinin
no es totalmente aceptada, pues hay quienes piensan que
sera imposible impugnar las declaraciones hechas por las
partes en ella, mediante otra plena prueba.
Este art. 429 entra en contradiccin con el COT, en cuanto a
que en este ltimo se dispone que las escrituras pblicas
tengan un plazo de 60 das para ser firmadas por los
otorgantes o el notario, y aqu se alude a un plazo de 70 das.




148

2. Nulidad
Un instrumento pblico se impugna por nulidad en los
siguientes casos:
a) Cuando se acredita que el instrumento pblico no ha
cumplido con las formalidades y requisitos exigidos por
la ley para su validez segn su naturaleza
b) Cuando se demuestra que el funcionario otorgante era
incompetente para actuar en el territorio jurisdiccional
en que autoriz el acto.
El COT en los arts. 412 y 426 se refiere a motivos o causales
de nulidad que pueden afectar a las escrituras pblicas.
Mientras no se declare la nulidad en virtud de una sentencia
judicial el instrumento pblico va a producir todos sus efectos.
3. Falsedad de las declaraciones contenidas en el
documento
Dijimos que tratndose de la escritura pblica, segn el art.
429, puede impugnarse por falsedad de las declaraciones a
travs de una prueba de 5 testigos.

Esta impugnacin puede ser formulada tanto por las partes
otorgantes, mediante otra plena prueba; como por terceros,
toda vez que respecto de ellos en cuanto a la verdad de las
declaraciones que se contienen en ese instrumento les
afectan, y para acreditar la falsedad estos terceros pueden
utilizar cualquier medio de prueba.

Forma de hacer valer una impugnacin

Puede hacerse valer por dos vas:

o Por va principal, que significa la iniciacin de un nuevo
juicio ordinario, civil o criminal.
o Por va incidental, que significa que el documento se
ha objetado dentro del trmino de citacin (3 das) y en
consecuencia esto origina un incidente.

2) Instrumentos privados

Nuestra legislacin normalmente no le reconoce valor
probatorio al instrumento privado, slo va adquirir valor
probatorio en la medida en que sea reconocido por la parte
contra quien se hace valer o mandado a tener por reconocido
(en virtud de una resolucin judicial).

Si este instrumento privado es reconocido por la parte contra
quien se hace valer o se mand a tener por reconocido, segn
el art. 1702 CC, tiene el valor de escritura pblica respecto de
los que aparecen o se reputan haberlo suscrito y respecto de
las personas a quienes se han transferido las obligaciones y
derechos de l.

La ley regula casos en que estos instrumentos se reputan
autnticos y casos en que adquieren fecha cierta:

149

o El art. 1702 CC dice que este documento va a ser
autntico cuando se ha reconocido o mandado a tener
por reconocido.
o En los casos que indica el art. 419 COT y 1703 CC va
a tener fecha cierta. Segn el art. 419 COT respecto de
terceros el instrumento privado adquiere fecha cierta
desde su anotacin en el repertorio.

Reconocimiento

Decamos que tambin adquiere mrito probatorio cuando es
reconocido. Para referirnos a este reconocimiento y a los
efectos que derivan de l hay que distinguir segn se trate de
un instrumento privado que emane de las partes o de terceros.

1. Instrumento privado que emana de las partes

Hay que estarse a lo que prescribe el art. 346 CPC. Segn
esta exposicin hay 3 maneras de tener por reconocido un
instrumento privado:

1) Reconocimiento expreso: art. 346 nros. 1 y 2

Art 346: Los instrumentos privados se tendrn por
reconocidos:

1 Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a
cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte
contra quien se hace valer;
2 Cuando igual declaracin se ha hecho en un
instrumento pblico o en otro juicio diverso

En ambos casos hay una manifestacin de voluntad en orden
a reconocer el instrumento.

2) Reconocimiento tcito: art. 346 nro. 3

Art. 346: Los instrumentos privados se tendrn por
reconocidos:

3 Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria,
no se alega su falsedad o falta de integridad, dentro de
los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el
tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con
el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone
dentro de dicho plazo

De manera que cuando se acompaa un instrumento privado
y se haga valer esta disposicin, se deber acompaar el
instrumento bajo el apercibimiento de tenerse por reconocido
si no se alega su falsedad o falta de integridad dentro del
trmino de 6 das. Es esencial segn la jurisprudencia que se
aperciba a la parte contraria.

Qu entendemos por apercibimiento? Apercibimiento implica
la amenaza de una sancin para que se ejecute el
correspondiente acto al que se ha sido citado, emplazado o
requerido.

150

Tratndose de un documento electrnico privado, para que
pueda producir sus efectos, considerndolo que se dispone en
este numerando, hay que estarse tambin a lo que se
prescribe en el art. 348 bis CPC, y segn esta disposicin se
entiende que ese instrumento se pone en conocimiento de la
parte contraria desde que se verifica la audiencia de
percepcin documental.

3) Reconocimiento judicial: art. 346 nro. 4

Art. 346: Los instrumentos privados se tendrn por
reconocidos:

4 Cuando se declare la autenticidad del instrumento por
resolucin judicial

Va a tener lugar este reconocimiento judicial cuando la parte
contra quien se hace valer, dentro del plazo de 6 das, alegue
la falsedad o falta de integridad del documento.

Frente a esta objecin se producir un incidente que tendr
que tramitarse. Se tramita en cuaderno separado, de manera
que no suspende el curso del juicio principal.

Terminado este incidente y segn los antecedentes que se
hayan producido durante el probatorio incidental, el tribunal
puede dar por reconocido este instrumento, o bien, estimar
que no se le da ese carcter para los fines que se persiguen
conforme al art. 346.

Dentro de este incidente es posible admitir como medio de
prueba el cotejo de letra y todos aquellos otros medios que las
leyes autoricen para la prueba del fraude.

2. Instrumento privado que emana de terceros

Segn nuestra jurisprudencia tratndose de los instrumentos
privados que emanan de terceros, cualquiera que sea la forma
del reconocimiento, este slo puede afectar a la parte de la
cual dicho documento emana.

En consecuencia, si el instrumento emana de un tercero ajeno
al juicio, pese a que hay transcurrido el plazo de 6 das y que
se le haya apercibido de tenerse por reconocido si no lo
objeta, no puede sostenerse que ese instrumento adquiera
valor probatorio respecto de las partes litigantes.

Sin embargo, este criterio jurisprudencial ha sufrido ciertas
modificaciones. As se puede observar en sentencias que se
contienen en la Revista de Derecho y Jurisprudencia tomo 89
seccin primera, pgina 41.

De estos fallos fluye lo siguiente: los instrumentos que
emanan de terceros no carecen de mrito probatorio como
comnmente se afirma, bajo las bases de los arts. 1702 y
1706 CC y 346 del CPC, estas reglas han de quedar limitadas
a privar a tales instrumentos de efecto obligatorio, ya que no
es posible derivar un deber de cumplimiento de un instrumento
no suscrito por el obligado (hasta aqu ninguna novedad); pero
cuando se trata de acreditar la existencia de un hecho, es
151

claro que de instrumentos emanados de terceros pueden
derivarse consecuencias probatorias. De modo entonces que,
si bien es cierto que ese instrumento privado no va a producir
efectos probatorios respecto de los litigantes, si puede
extraerse de l la existencia de un hecho que puede tener
consecuencias probatorias (por ejemplo el hecho puede servir
de base a una presuncin).

El documento electrnico

Est contenido en el art. 342 nro. 6 CPC.

Art. 342 CPC: Sern considerados como instrumentos
pblicos en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan
cumplido las disposiciones legales que dan este carcter:
6. Los documentos electrnicos suscritos mediante firma
electrnica avanzada.

En el documento electrnico, no es el concepto de documento
el que cambia, sino la forma especial de su representacin, en
otras palabras, el soporte que lo contiene como documento.

Concepto de documento electrnico

Valentn carrasco distingue entre:

o Documento electrnico en sentido estricto: que se
caracteriza por el hecho de no poder ser ledo por el
hombre sin la utilizacin de las adecuadas mquinas
que hagan perceptible y comprensible las seales de
que estn formadas.
o Documento electrnico en sentido amplio, es aquel que
puede ser ledo por el ser humano en forma directa, sin
necesidad de utilizar una mquina traductora, pudiendo
no obstante tener diversos modos de formacin.

Dejando de lado esta concepcin doctrinaria, el art. 2 letra d)
de la Ley N 19.799 de 12 de Abril de 2002, nos entrega un
concepto bastante amplio de lo que debe entenderse por
documento electrnico y lo recoge en un carcter funcional:
documento electrnico es toda representacin de un hecho,
imagen o idea que sea creada, enviada, comunicada o
recibida por medios electrnicos y almacenada de un modo
idneo para permitir su uso posterior.

Siguiendo la letra de esta ley no hay diferencias sustanciales
entre el documento tradicional (de papel) y el electrnico, por
ello es posible equipararlos. Las dudas surgen en relacin con
las copias, porque tratndose de documentos electrnicos, el
nico original sera el conservado en la memoria del soporte
informtico que lo crea y toda otra representacin sera una
copia y por ende no habra posibilidad de distinguir entre
original y copia.

En estricto rigor, si se hablar de original puro habra que
considerar las huellas insertas en la memoria RAM, el que por
ser voltil se termina volcando en el disco duro, este sera
realmente el original. Este disco duro termina dndose a
conocer en cualquier otro tipo de soporte.
152

En conclusin, tratndose de documentos electrnicos, no
vale la pena distinguir entre documento original y copia, lo que
si importa es que se tenga la virtud de asegurar la integridad y
autora del documento que se contiene en el RAM, en el disco
duro.

Tratndose del documento electrnico opera el principio de
equivalencia de soportes, lo que significa reconocer iguales
efectos al acto o contrato que consta en medios electrnicos,
a los que tendra si constara en otros medios tradicionales,
vale decir, el mismo valor a que si se hubiere utilizado papel.
Se agrega por los doctrinarios que esto no es ms que una
aplicacin del principio de igualdad ante la ley.

Recogen este principio los arts. 1 y 3 de la Ley 19.799:

El art. 3 seala que los actos y contratos otorgados o
celebrados por personas naturales o jurdicas, pblicas o
privadas, suscritos por medio de firma electrnica, sern
vlidos de la misma manera y producirn los mismos efectos
que los celebrados por escrito y en soporte de papel, y
agrega que la firma electrnica, cualquiera sea su naturaleza,
se mirar como firma manuscrita para todos los efectos
legales






Firma electrnica avanzada

Segn el art. 7 de la ley 19.799, para que tengan la calidad de
instrumento pblico o para que surtan los efectos propios de
este tipo de documento, deben suscribirse mediante firma
electrnica avanzada.

Se entiende por firma electrnica avanzada, aquella que tiene
la particularidad de acreditar fehacientemente al autor de un
documento haciendo a este no repudiable y garantizando la
integridad del mismo (art. 2 letra g)

Valor probatorio del documento electrnico

La ley 19.799 sigue el esquema tradicional y distingue entre
partes y respecto de terceros. Con todo, primero hay que
distinguir entre instrumentos pblicos electrnicos, y privados.

A) Instrumento pblico electrnico

a) Entre partes: harn plena prueba de acuerdo con las
reglas generales. Por lo tanto harn plena prueba en
cuanto al hecho de haberse otorgado y a su fecha pero
no en cuanto a la verdad de las declaraciones; estas, si
bien se presumen sinceras, no hacen fe pblica.
Adems, segn el art. 1706 CC, hace fe entre las
partes an en lo meramente enunciativo, con tal que
tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o
contrato. Pero estas declaraciones no producen efecto
alguno contra terceros.
153

b) Respecto de terceros: el instrumento electrnico
pblico tambin produce plena prueba en cuanto a su
fecha y a su otorgamiento.

B) Instrumento privado electrnico

El art. 342 CPC indica que sern considerados como
instrumento pblico en juicio si en su otorgamiento se han
cumplido las disposiciones legales que le dan este carcter.

La ley distingue entre:

o Documento electrnico suscrito con firma electrnica
avanzada: tiene el mismo valor probatorio que un
instrumento pblico.
o Documento electrnico no suscrito con firma
electrnica avanzada: tiene el valor asignado segn las
reglas generales, por ende no prueba su origen, hay
ausencia de garantas que aseguren que quienes
aparecen como firmantes lo hayan firmado realmente.

En cuanto al valor probatorio del documento privado
electrnico sin firma electrnica avanzada, hay que distinguir
si se encuentra reconocido o mandado tener por reconocido o
no.

Este tipo de documento no tiene valor probatorio alguno con
respecto a las personas. Slo cuando es reconocido o
mandado a tener por reconocido adquiere el valor de escritura
pblico respecto de las partes que aparecen o se reputan
haberlo suscrito, y tambin respecto de aquellas personas a
quienes han traspasado las obligaciones y derechos de estos
segn el art. 1702 CC.

En lo que atae a las declaraciones que se formulan en el
documento privado reconocido, al igual que el instrumento
pblico y el instrumento privado suscrito con firma electrnica
avanzada, hace plena prueba entre las partes, aun en lo
meramente enunciativo en la medida que tenga relacin
directa con lo dispositivo del acto o contrato.

Impugnacin de un documento electrnico

A) Si se trata de un instrumento pblico electrnico

La va para impugnarlo ser la nulidad, la falta de autenticidad
o la falsedad de las declaraciones contenidas en l. Por cierto,
aquel que alegue cualquier de estas causas debe acreditarla.

Recordemos que para que un documento electrnico que
tenga el carcter de pbico tiene que ser suscrito con firma
electrnica avanzada. De modo que se alegar la falta de
autenticidad o la nulidad en su caso si se omite la suscripcin
a travs de una firma electrnica avanzada, toda vez que
aparecera siendo otorgado sin la concurrencia de los
requisitos que requiere la ley.



154

Cmo se presenta el documento pblico electrnico en
juicio? El documento pblico electrnico (con firma electrnica
avanzada) al igual que aquel que tiene un soporte de papel,
habr que acompaarlo con citacin (plazo de 3 das para
objetar), y si nada se dice dentro del trmino de citacin,
producir su valor probatorio.

Podr impugnarse ya sea por va principal o por va incidental.

B) Si se trata de un documento electrnico privado y que
no est suscrito con firma electrnica avanzada:

En este caso todos los medios de prueba son admisibles,
incluyendo el cotejo de letras, peritajes, etc. Aquel que
impugne tendr que demostrarlo.

Hay que tener presente lo que dispone el art. 348 bis CPC:

Art. 348 bis CPC: Presentado un documento electrnico, el
Tribunal citar para el 6 da a todas las partes a una
audiencia de percepcin documental. En caso de no contar
con los medios tcnicos electrnicos necesarios para su
adecuada percepcin, apercibir a la parte que present el
documento con tenerlo por no presentado de no concurrir a la
audiencia con dichos medios.
Tratndose de documentos que no puedan ser
transportados al tribunal, la audiencia tendr lugar donde
stos se encuentren, a costa de la parte que los presente.
En caso que el documento sea objetado, en conformidad
con las reglas generales, el Tribunal podr ordenar una
prueba complementaria de autenticidad, a costa de la parte
que formula la impugnacin, sin perjuicio de lo que se resuelva
sobre pago de costas. El resultado de la prueba
complementaria de autenticidad ser suficiente para tener por
reconocido o por objetado el instrumento, segn corresponda.
Para los efectos de proceder a la realizacin de la prueba
complementaria de autenticidad, los peritos procedern con
sujecin a lo dispuesto por los artculos
417 a 423.
En el caso de documentos electrnicos privados, para los
efectos del artculo 346, N3, se entender que han sido
puestos en conocimiento de la parte contraria en la audiencia
de percepcin.

Efectos del documento electrnico

Si se presenta un documento electrnico en juicio, para
determinar los efectos que produce hay que distinguir:

A) Si se trata de un documento electrnico suscrito con
firma electrnica avanzada, segn el art. 342 nro. 6, se
va a considerar como instrumento pblico, y ser
necesario acompaarlo de la forma tradicional, vale
decir, con citacin.

B) Si se trata de un documento electrnico privado no
suscrito con firma electrnica avanzada, o que ha sido
suscrito con una firma electrnica simple, o que no h
sido suscrito de ninguna manera, opera el art. 348 bis.
Segn este artculo el juez citar para el sexto da a
155

todas las partes a una audiencia de percepcin
documental (se entiende, para los fines del art. 346
nro.3 que en esta oportunidad las partes toman
conocimiento de dicho documento), y si en la audiencia
nada se objeta se tendr por reconocido)

Comentarios al art. 348 bis:

Este artculo hay que relacionarlo con el art. 342 nro. 6
que seala que sern considerados como instrumentos
pblicos en juicio los documentos electrnicos
suscritos mediante firma electrnica avanzada.

El art. 348 bis comienza diciendo presentado un
documento electrnico, basta segn ese texto que se
presente el documento, no se requiere una resolucin
del tribunal por la cual se tenga por presentado.

No indica que documento electrnico, podra ser un
documento electrnico pblico, un documento
electrnico privado, un documento electrnico privado
suscrito con firma electrnica avanzada, un documento
electrnico privado sin firma electrnica avanzada o un
documento electrnico privado carente de firma.

Esta disposicin indica que frente esta presentacin el
tribunal debe citar para el 6 da a una audiencia de
percepcin documental. Percepcin viene de percibir,
en el sentido de ver, mirar, no de recibir.

Ciertos problemas que surgen de la disposicin

1) Finalidad de la audiencia de percepcin documental:
como el art. 348 bis se refiere a cualquier documento
electrnico, podramos presentar un instrumento
pblico electrnico suscrito con firma electrnica
avanzada. Si presentamos este documento a juicio,
hemos dicho que debe hacerse con citacin, para que
dentro del trmino de citacin pueda ser impugnado
por falta de autenticidad, nulidad o falsedad. Pero este
art. 348 bis nos dice que el juez debe citar audiencia
para el 6 da para percibir, ver el instrumento.
Entonces cundo voy a poder impugnar el
documento? Dentro del trmino de citacin o tengo
que esperar hasta la audiencia del 6 da?
El inciso final del art. 348 bis da la solucin al problema
de los documentos electrnicos privados, porque dice
que para los efectos del art. 346 nro. 3, se entender
que han sido puestos en conocimiento de la parte
contraria en la audiencia de percepcin. Nosotros
sabemos que el instrumento puede ser impugnado
dentro del trmino de 6 das contados desde que la
parte tom conocimiento. De modo que si
acompaamos un instrumento electrnico privado
carente de firma o suscrito con firma simple, el plazo
de 6 das para impugnar va a correr desde el momento
de la audiencia de percepcin documental. En todo
caso este artculo no seala que hay que apercibir.

156

Pero el inciso 3 dice en caso que el documento sea
objetado, en conformidad con las reglas generales.
Segn este inciso tendra que objetarse conforme a las
reglas generales, osea, dentro del trmino de citacin.
Entonces aplicamos el inciso final o el que acabamos
de mencionar?

2) Prueba complementaria de autenticidad: el art. 348 bis
dice que si se objeta el documento en conformidad a
las reglas generales el tribunal podr ordenar una
prueba complementaria de autenticidad. Por qu
cuestiona la autenticidad? vamos a poner en duda la
firma electrnica avanzada siendo que esta garantiza
la integridad?

Agrega el inciso siguiente que para los efectos de
proceder a la realizacin de la prueba complementaria
de autenticidad, los peritos procedern con sujecin a
lo dispuesto por los artculos 417 y 423, de lo que se
concluye que esta prueba complementaria de
autenticidad se hace por medio de peritos, adems
habla de los peritos, por lo tanto son varios, y
designados por el tribunal, no por las partes.

3) Luego dice, el resultado de la prueba complementaria
de autenticidad (del dictamen que emiten los peritos)
ser suficiente para tener por reconocido o por
objetado el instrumento, en otras palabras, un informe
pericial est sobre la opinin del juez; no hay
resolucin del juez, no hay apreciacin de la prueba
por parte del tribunal, cuando lo normal es que los
tribunales aprecian la fuerza probatoria del dictamen
de peritos en conformidad a las reglas de la sana
crtica.

Llevmoslo a la prctica:

Tenemos un juicio ordinario. Iniciamos nuestra demanda.
Acompaamos un documento pblico electrnico a la
demanda suscrito con firma electrnica avanzada. Lo
acompaamos con citacin. El tribunal al proveer la demanda
va a decir:

Concepcin, veintitrs de mayo de dos mil ocho.
A lo principal, traslado.
Al primer otros, tngase por acompaado para los efectos del
art. 348 bis, vengan las partes a la audiencia de percepcin
documental, que se fija para el da 6 a las 9 horas

Esta resolucin se va a notificar personalmente y comienza a
correr el trmino de emplazamiento, que es de 15 das. Pero
en el intertanto hay que concurrir a la audiencia de percepcin
documental del 6 da, y adems nos est corriendo el plazo
para formular excepciones dilatorias (tenemos una
mescolanza de plazos todos con objetivos distintos)

En la audiencia de percepcin documental, se objeta el
instrumento. El tribunal nombra a los peritos. Los peritos
informan al tribunal que el documento es no autntico. Resulta
157

que la demanda descansaba bsica y esencialmente en ese
documento Para qu voy a continuar el juicio?

2. Prueba Testimonial

Regulada en los arts. 354 a 381 CPC.

La prueba testimonial o testifical es un medio de prueba que
consiste en la declaracin que bajo juramento y en las
condiciones que seala la ley, hacen o formulan en el juicio las
personas que tienen conocimiento de los hechos
controvertidos en el pleito.

Testigo es la persona fsica con capacidad suficiente, ajena a
la relacin procesal, llamada a prestar declaracin ante el
rgano jurisdiccional respecto de hechos que en forma
circunstancial han cado bajo el dominio de sus sentidos o que
en razn de su actividad, profesin u oficio deduce de su
percepcin. Son personas extraas al litigio, se trata de
terceros absolutos.

El testimonio es un acto procesal por el cual una persona
informa a un juez acerca de lo que sabe de ciertos hechos
pasados.

El testigo es la fuente de la prueba testifical. Siendo ste la
persona del que declara en el proceso ante el juez sobre su
percepcin y conocimiento de hechos y circunstancias
pasados; as dice Gmez Orbaneja, un autor espaol.

Por su parte, la prueba testifical es el acto dirigido a
representar ese hecho pasado mediante la declaracin del
testigo.

La fundamental diferencia entre el testigo y el perito es que el
perito es llamado al proceso en cuanto es conocedor de una
ciencia o tcnica, mientras que el testigo lo es en cuanto
poseedor de un conocimiento subjetivo acerca de un
determinado dato.

Caractersticas de la prueba testifical

1) Se trata de un medio probatorio que requiere la
presencia y declaracin oral del testigo ante el juez.
Las declaraciones prestadas por el testigo fuera del
proceso y en presencia de una persona que no es e
juez, no importa esta prueba testifical, no puede
entonces confundirse la prueba testifical con el
testimonio documental. Tampoco es prueba testifical
los testigos instrumentales que deben intervenir en un
acto o contrato como requisito de validez del mismo.

2) El testigo ha de ser un tercero respecto de los sujetos
procesales, en otras palabras, no puede ser parte ni
juez.

3) En su declaracin, el testigo debe referirse a hechos
pasados, sobre los cuales ha tenido conocimiento
directo, ya sea por haberlos presenciado, ya sea por
haberlos sabido en forma indirecta al serle contados.
158

Reglas aplicables a la prueba testifical

Estn contenidas en el CC en los artculos 1708, 1709 y 1711
y nos indican la procedencia de esta prueba testimonial.

Por su parte, el CPC nos indica las condiciones que deben
reunir las personas que van a concurrir a prestar declaracin,
as como tambin la forma en que deben prestarla.


Clasificaciones de la prueba testifical

1. Segn la forma como conocen los hechos, pueden ser:

a) Testigos presenciales o de vista (de visu): son aquellos
que relatan los hechos percibidos por sus propios
sentidos.
b) Testigos de odas o de auditum: son aquellos que
narran hechos conocidos por el dicho de otras
personas.
c) Testigos instrumentales: aquellos que han concurrido
al otorgamiento de un instrumento pblico o privado.

La importancia de esta clasificacin se encuentra en el valor
probatorio que a cada uno de estos tipos de testigos le asigna
la ley.




2. Segn las circunstancias del hecho, pueden ser:

a) Testigos singulares: son los que coinciden en el hecho
fundamental sobre el cual deponen, pero difieren
acerca de los aspectos accesorios del hecho, acerca
de los detalles.
Esta discordancia puede ser:
Adversativa u optativa: cuando lo que afirma un
testigo es incompatible o est en contradiccin
con el dicho de otro.
Diversificativa: cuando cada testigo declara
sobre hechos distintos, sin que estos se
complementen y sin que haya contradiccin.
Acumulativ o admiculativa: cuando los testigos
deponen sobre hechos que, aunque son
diversos, se complementan con relacin al
punto controvertido.

b) Testigos contestes: son aquellos cuyas declaraciones
coinciden plenamente en su objeto y en las
circunstancias que rodean o acceden al hecho, en
otras palabras, estn de acuerdo tanto en el hecho
como en sus circunstancias accidentales.

Para que una persona pueda declarar como testigo debe
reunir ciertas condiciones, teniendo en cuenta que el
legislador no mira con buenos ojos este medio probatorio.



159

Oportunidad para rendir prueba testifical

Ya sabemos que hay trmites previos a la rendicin de esta
prueba. As, quien desea rendirla debe presentar una lista y si
lo desea una minuta de puntos de prueba, desde la 1ra
notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba
hasta el 5to da despus de la ltima, o dentro de los 5 das
siguientes a la notificacin de la resolucin que se pronuncie
sobre la ltima reposicin.

Generalmente la iniciativa de la produccin de esta prueba se
encuentra radicada en las partes. Sin embargo veremos en su
momento que tambin el tribunal de oficio puede requerir una
prueba testifical a travs de lo que se denominan medidas pr
mejor resolver, pero esto es excepcional.

Capacidad para testificar

El testigo tiene que ser una persona natural. Esta persona
natural debe reunir ciertas condiciones y una de ellas es que
sea capaz de testificar (deponer, declarar) en juicio.

La regla general es que toda persona es capaz para declarar
en juicio, salvo aquellos que la ley declara inhbiles para
testificar.

La propia ley se encarga de indicar quienes son inhbiles,
incapaces para declarar.

Nuestro CPC divide entre inhabilidades absolutas e
inhabilidades relativas

A) Inhabilidades absolutas

Impiden totalmente darle eficacia a la declaracin de un
testigo. En ellas se faculta al tribunal para repeler de oficio al
testigo que presente ese motivo de inhabilidad

Estn contenidas en el art. 357 CPC.

Estas incapacidades absolutas podemos agruparlas en dos
grupos:

1) Inhabilidades en razn de carencia de capacidad fsica
o intelectual para captar el hecho controvertido. Art.
357 nmeros 1, 2, 3, 4 y 5.

Art. 357: No son hbiles para declarar como testigos:

1 Los menores de catorce aos. Podrn sin embargo,
aceptarse sus declaraciones sin previo juramento y
estimarse como base para una presuncin judicial,
cuando tengan discernimiento suficiente.

2 Los que se hallen en interdiccin por causa de
demencia.


160

3 Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los
hechos sobre que declaran, se hallen privados de la
razn, por ebriedad u otra causa

4 Los que carezcan del sentido necesario para percibir los
hechos declarados al tiempo de verificarse stos

5 Los sordos o sordomudos que no puedan darse a
entender claramente.

2) Inhabilidades en razn de carencia de probidad. Art.
357 nmeros 6, 7, 8 y 9.

Art. 357: No son hbiles para declarar como testigos:

6 Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o
hayan cohechado o intentado cohechar a otros, aun
cuando no se les haya procesado criminalmente.

7 Los vagos sin ocupacin u oficio conocido. De acuerdo
a una disposicin derogada del Cdigo Penal, son
vagos los que no tienen hogar fijo, ni medios de
subsistencia ni ejercen habitualmente alguna profesin,
oficio ni ocupacin lcita, teniendo aptitudes para el
trabajo.

8 Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe
por haber sido condenados por delito

9 Los que hagan profesin de testificar en juicio.
B) Inhabilidades relativas

Estn contenidas en el art. 358 CPC.

En general obedecen a la razn de falta de imparcialidad del
testigo. Esta falta de imparcialidad puede deberse distintos
motivos:

o Parentesco: nmeros 1 y 2
o Tutela o curadura: nmero 3
o Vnculo de dependencia: nmeros 4 y 5
o Existencia de un inters directo o indirecto en el juicio:
nmero 6.
o Amistad: nmero 7

Art. 358 CPC. Son tambin inhbiles para declarar:
1. El cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto
grado de consanguinidad y segundo de afinidad de la parte
que los presenta como testigos;
2. Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos,
cuando haya reconocimiento del parentesco que produzca
efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin;
3. Los pupilos por sus guardadores y viceversa;
4. Los criados domsticos o dependientes de la parte que
los presente.
Se entender por dependiente, para los efectos de este
artculo, el que preste habitualmente servicios retribuidos al
que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su
casa;
161

5. Los trabajadores y labradores dependientes de la
persona que exige su testimonio;
6. Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad
necesaria para declarar por tener en el pleito inters directo o
indirecto; y
7. Los que tengan ntima amistad con la persona que los
presenta o enemistad respecto de la persona contra quien
declaren.
La amistad o enemistad debern ser manifestadas por
hechos graves que el tribunal calificar segn las
circunstancias.
Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn
hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan
establecidas, presente como testigos a las mismas personas a
quienes podran aplicarse dichas tachas.

Veremos ms adelante que las inhabilidades se conocen con
el nombre de tachas.

Obligaciones de los testigos

1. Obligacin de comparecer la audiencia que el tribunal
ha sealado para rendir la prueba de testigos, salvo
ciertas excepciones.
2. Obligacin de declarar, salvo ciertas excepciones.
3. Obligacin de prestar juramento.




1. Obligacin de comparecer

Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin est
obligada a concurrir a la audiencia que el tribunal seala para
los fines de recibir su declaracin (art. 359 inc. 1)

Sin embargo, si una parte pide que comparezca un testigo a
sabiendas que su testimonio va a ser intil, el tribunal puede
imponer a la parte peticionaria una multa cuyo monto es
variable.

Excepciones: personas que estn exentas de esta obligacin:

Art. 361 CPC. Podrn declarar en el domicilio que fijen dentro
del territorio jurisdiccional del tribunal:
1. El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado,
los Senadores y Diputados, los Subsecretarios; los
Intendentes Regionales, los Gobernadores y los Alcaldes,
dentro del territorio de su jurisdiccin; los jefes superiores de
Servicios, los miembros de la Corte Suprema o de alguna
Corte de Apelaciones, los Fiscales Judiciales de estos
Tribunales, los Jueces Letrados, el Fiscal Nacional y los
fiscales regionales; los Oficiales Generales en servicio activo o
en retiro, los Oficiales Superiores y los Oficiales Jefes; el
Arzobispo y los Obispos, los Vicarios Generales, los
Provisores, los Vicarios y Provicarios Capitulares; y los
Prrocos, dentro del territorio de la Parroquia a su cargo;
2. Derogado;
3. Los religiosos, inclusos los novicios;
162

4. Las mujeres, siempre que por su estado o posicin no
puedan concurrir sin grave molestia; y
5. Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado
por el tribunal, se hallen en la imposibilidad de hacerlo.
Para este efecto, dentro del tercer da hbil siguiente a su
notificacin, las personas mencionadas propondrn al tribunal
el lugar y la fecha, comprendida dentro del trmino probatorio,
de realizacin de la audiencia respectiva. El juez los fijar sin
ms trmite si el interesado as no lo hiciere ni comunicare su
renuncia al derecho que le confiere este artculo.
Con todo, los miembros y fiscales judiciales de las Cortes y
los jueces letrados que ejerzan sus funciones en el asiento de
stas, no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema,
tratndose de algn miembro o fiscal judicial de este tribunal,
o de la respectiva Corte de Apelaciones en los dems casos.
Este permiso se conceder siempre que no parezca que slo
se trata de establecer, respecto del juez o fiscal judicial
presentado como testigo, una causa de recusacin.

Amn de esto en el pie de pgina podemos observar una nota
en que se agrega a los Rectores de Universidades en las
expresiones Jefes Superiores de Servicios.

Segn el Cdigo de Aguas, tambin queda comprendido el
Director General de Aguas.

Tambin quedan incluidos los abogados provinciales que son
quienes tienen a su cargo la jefatura de las Tesoreras
Regionales.

Estas personas si bien estn exentas de la obligacin de
comparecer, les asisten la obligacin de declarar en la forma
que se indica en este artculo.

o Declaracin de las personas indicadas en el art. 361:
los personajes contenidos en los nmeros 1, 3, 4 y
5 van a declarar en la forma que se indica en el inciso
2 y 3 de esa misma disposicin.

o Declaracin de las personas indicadas en el art. 362:
las personas que indica el art. 362, vale decir, los
chilenos o extranjeros que gocen en el pas de
inmunidad diplomtica van a declarar por medio de
informes en la medida en que ellos lo consientan
voluntariamente. Agrega el inciso 2 de este artculo
362 que a esta persona se dirigir un oficio respetuoso
por medio del Ministerio respectivo.


2. Obligacin de declarar

El art. 359 consigna la regla general al establecer que toda
persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est
obligada a declarar y a concurrir a la audiencia que el tribunal
seale con este objeto

La excepcin est contenida en el art. 360 que indica las
personas que estn exentas de la obligacin de declarar y
concurrir a la audiencia que el tribunal seale con ese objeto.

163

Art. 360 CPC. No sern obligados a declarar:
1. Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores,
mdicos y matronas, sobre hechos que se les hayan
comunicado confidencialmente con ocasin de su estado,
profesin u oficio;
2. Las personas expresadas en los nmeros 1, 2 y 3 del
artculo 358; y
3. Los que son interrogados acerca de hechos que afecten
el honor del testigo o de las personas mencionadas en el
nmero anterior, o que importen un delito de que pueda ser
criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las
personas referidas.

Estas personas, si bien estn exentas de la obligacin de
declarar, deben comparecer ante el tribunal (slo se
exceptan de esta obligacin los chilenos y extranjeros que
gocen de inmunidad diplomtica).

Adems este artculo es meramente ejemplificativo, no es
taxativo. Por lo tanto si hay alguna persona que no est
comprendida dentro de l y que alega la excusa de no poder
declarar podr ser aceptada su exencin.

3. Obligacin de prestar juramento.

El juramento est prevenido en el art. 363 CPC.

Art. 363 CPC. Antes de examinar a cada testigo, se le har
prestar juramento al tenor de la frmula siguiente: "Juris por
Dios decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar?". El
interrogado responder:
"S juro", conforme a lo dispuesto en el artculo 62.

Si el testigo no jura sus declaraciones no tienen ningn valor,
y esto lo puede declarar de oficio el tribunal. Este es adems
un trmite esencial que permite perseguir penalmente por
falso testimonio.

Qu pasa si el testigo no quiere jurar? El abogado que lo
est presentando proceder a retirarlo y lo reemplazar por
otro. No le sirve al testigo invocar objecin de conciencia.
Tampoco se permite en materia civil la promesa de decir
verdad.

Formalidades de la declaracin

A) Previas
1. Prestacin de juramento
2. Admonicin: prevencin del juez

B) Coetneas (contenido de la declaracin)
1. Sealamiento de lugar y fecha en que tiene lugar
2. Individualizacin del testigo
3. Declaracin
4. Posibilidad de tacha
5. Interrogar o contrainterrogar por las partes.

C) Posteriores
1. Redaccin de la declaracin y su constancia escrita
164

2. Lectura por el ministro de fe y ratificacin del
testigo.

Citacin del testigo

Para que el testigo pueda concurrir a la audiencia, debe ser
citado, es decir, debe hacrsele saber que debe concurrir.

Qu sucede si el testigo es un tercero absoluto? La parte
cuidara cuando presenta su lista de testigos de agregar que
solicita su citacin.

Para hacer efectiva esa citacin hay que notificar al testigo
personalmente o por cdula.

Si pese a haberse pedido la citacin del testigo la notificacin
no se realiza, el testigo no tendr noticia de la obligacin de
concurrir el da y hora que se le fij y como a lo imposible
nadie est obligado, perfectamente ese testigo puede no
concurrir. Con todo, frente a esta posibilidad es posible reiterar
la citacin del testigo.

Si el testigo fue citado y notificado pero no concurre se puede
pedir apremio y el apremio consiste en que se le lleva
arrestado a la presencia judicial.





Nmero de testigos que puede prestar declaracin

Pueden prestar declaracin 6 testigos por cada punto de
prueba. No todos los testigos que se incorporan a la nmina
van a declarar.

Segn el art. 365 los testigos son interrogados personalmente
por el juez. Esto es aplicacin del principio de inmediacin. Si
se trata de un tribunal colegiado, este designa a uno de los
integrantes de la sala para que tome la declaracin.

Art. 365 CPC. Los testigos sern interrogados personalmente
por el juez, y si el tribunal es colegiado, por uno de sus
ministros a presencia de las partes y de sus abogados, si
concurren al acto.

Acta como ministro de fe un receptor.

Desarrollo de la audiencia (fases)

1. Presentacin e individualizacin de los testigos

2. Al comenzar la audiencia, el receptor junta a todos los
testigos y delante del juez les toma juramento por
medio de la frmula del artculo 363.

3. Admonicin: es posible que el juez le advierta al testigo
sobre la obligacin que tiene de decir la verdad, so
pena de incurrir en delito de perjurio. Esta advertencia
se conoce con el nombre de admonicin.
165


4. Tacha: antes que el testigo comience a declarar, o sea,
despus de que jur y de la admonicin, las partes
tienen el derecho de formular alguna inhabilidad
absoluta o relativa que afecte al testigo.

Cuando se tacha a un testigo debe explicarse
claramente cul es la causal.

Si el testigo ya comenz a prestar su declaracin se
pierde la posibilidad de tacharlo.

5. Narracin: es la exposicin que efecta el testigo
acerca de los hechos sobre los cuales es interrogado.

El abogado contradictor puede cuestionar la validez de
la pregunta. El juez dar traslado del reclamo, oir a
quien presenta al testigo y resolver si es pertinente o
no la pregunta.

La parte que presenta al testigo, frente a la declaracin
que est prestando, puede pedir que aclare sus dichos.
Esta intervencin se hace a travs del juez en forma
triangular (aunque se encuentran todos en una misma
sala)

El abogado de la contraparte puede contrainterrogar al
testigo. Tambin tiene que hacerlo por va del juez.

Art. 365 inc. 2 CPC: Las preguntas versarn sobre los
datos necesarios para establecer si existen causas que
inhabiliten al testigo para declarar y sobre los puntos
de prueba que se hayan fijado. Podr tambin el
tribunal exigir que los testigos rectifiquen, esclarezcan
o precisen las aseveraciones hechas.

6. Conclusin

7. Acta: finalizada la declaracin del testigo, se levanta un
acta por el receptor. Esta acta la firman el juez, las
partes, los abogados y el ministro de fe.

8. Lectura: antes de proceder a la firma de este
documento, la ley seala que debe drsele lectura (es
recomendable pedirlo)

9. Rectificacin del testigo

Forma en que deben prestar su declaracin los testigos

La forma en que deben contestar los testigos se seala en los
artculos 366 y 367 del CPC.

Art. 367 CPC. Los testigos deben responder de una manera
clara y precisa a las preguntas que se les hagan, expresando
la causa por qu afirman los hechos aseverados. No se les
permitir llevar escrita su declaracin.

166

En consecuencia el testigo tiene que dar razn de sus dichos.

Art. 366 CPC. Cada parte tendr derecho para dirigir, por
conducto del juez, las interrogaciones que estime conducentes
a fin de establecer las causales de inhabilidad legal que
puedan oponerse a los testigos, y a fin de que stos
rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los
cuales se invoca su testimonio.
En caso de desacuerdo entre las partes sobre la
conducencia de las preguntas resolver el tribunal y su fallo
ser apelable slo en lo devolutivo.

Segn el art. 368 la declaracin se presta en un solo acto, no
puede ser objeto de interrupcin.

Art. 368 CPC. La declaracin constituye un solo acto que no
puede interrumpirse sino por causas graves y urgentes.
El testigo que est prestando declaracin no puede ponerse
en contacto con aquellos que estn por venir a declarar. En
los hechos esto se traduce en que el testigo que ya declar se
mantiene en la sala.
Art. 369 CPC. El tribunal, atendido el nmero de testigos y el
de los puntos de prueba, sealar una o ms audiencias para
el examen de los que se encuentren en el departamento. (Esto
es en el hecho relativo, porque cuando un juez seala las
audiencias para rendir la prueba testifical no conoce el nmero
de testigos que van a declarar. qu pasa entonces si el juez
fij los dos ltimos das de probatorio y los testigos que van a
declarar son muchos? Habr que pedir un trmino especial de
prueba)
Procurar tambin, en cuanto sea posible, que todos los
testigos de cada parte sean examinados en la misma
audiencia.
Art. 370 CPC. Las declaraciones se consignarn por escrito,
conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que
se haya valido el testigo, reducidas al menor nmero de
palabras.
Despus de ledas por el receptor en alta voz y ratificadas
por el testigo, sern firmadas por el juez, el declarante, si
sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes,
autorizndolas un receptor, que servir tambin como actuario
en las incidencias que ocurran durante la audiencia de
prueba.
El art. 371 se pone en el caso de que el testigo no est en el
territorio jurisdiccional donde se sigue el juicio. Aqu opera la
competencia delegada, que se hace efectiva a travs de un
exhorto.





167

Las tachas
Son los medios que establece la ley para hacer efectivas las
inhabilidades que indican los arts. 357 y 358 del CPC.
Se deben hacer valer antes de que el testigo preste
declaracin y despus de que haya jurado.
Las tachas que pueden oponerse son exclusivamente las que
indican los arts. 357 y 358.
Deben manifestarse con claridad para que puedan ser
fcilmente comprendidas.
Al tachar a un testigo se suscita un incidente (que se resuelve
en cuaderno separado y no suspende el procedimiento) toda
vez que el tribunal frente la solicitud de tacha debe conferir
traslado a la parte contraria para que exprese lo que estime
pertinente a la tacha.
El incidente debe tramitarse en la forma que ya hemos visto.
Generalmente los tribunales no devuelven de inmediato las
tachas sino que las dejan para definitiva.
El hecho de que se tache a un testigo no significa que este no
pueda prestar su declaracin, l puede declarar sujeto eso s a
lo que posteriormente resuelva el juez sobre la tacha. As, si la
consiente, la declaracin que efectu el testigo carecer de
valor, pero si la desestima, la declaracin va a ser legitima y
va a producir eficacia probatoria.
Si la parte que present el testigo tachado observa que no
tiene ninguna posibilidad de lograr que sea desestimada por el
juez, lo que puede hacer es retirar al testigo, no hacerlo
declarar, porque hay que recordar que hay un nmero
determinado de testigos que puede declarar por cada punto de
prueba. Esta decisin sobre si lo retira o lo mantiene tiene que
hacerse en el momento en que el testigo va a prestar su
declaracin, si lo retira lo puede reemplazar por otro testigo de
la lista.
Si el testigo aparece comprendido en alguna de las causales
de inhabilidad absoluta del art. 357, el juez est facultado para
rechazarlo de oficio, sin necesidad de or las partes. Eso s la
parte que se ve afectada por la expulsin del testigo puede
reclamar al juez para que lo reconsidere. En ese caso si se va
a promover un incidente, y ser el juez quien resuelve a la
postre. Aqu se puede presentar un caso curioso, porque
quien va a tener que resolver el incidente aparentemente sera
el mismo juez que anteriormente manifest opinin, por lo que
quedara sujeto a una causal de implicancia, lo que llevara a
tener que operar la subrogacin.
Para acreditar la existencia de la tacha est el trmino
probatorio del incidente. La tacha puede acreditarse por
cualquier medio de prueba. Por ejemplo, si se quiere acreditar
que el testigo es padrino de la parte se puede utilizar la prueba
documental acompaando un certificado de bautismo.
Incluso se puede utilizar la prueba de testigos. Este testigo a
su vez tambin puede ser tachado, pero hay un lmite: no se
puede acreditar la inhabilidad de ese testigo mediante prueba
testimonial (tacha de tacha)
168

Las resoluciones que ordenan recibir la prueba sobre las
tachas son inapelables.
Con respecto a que la resolucin de las tachas sea
incorporada en la sentencia definitiva, pese a lo que en su
momento vimos que el art. 170 seala que las partes de la
sentencia definitiva (expositiva, considerativa y resolutiva)
cuando se deja una tacha para definitiva incorporamos otra
parte a la sentencia. Las tachas se resuelven antes del asunto
de fondo, de manera que en la sentencia para contener un
prrafo con un epgrafe que va a decir algo as: sobre las
tachas

Valor probatorio de la prueba de testigos
Para saber el valor probatorio hay que estarse a lo que
prescriben los artculos 384 y 383 del CPC.

Para precisar el valor probatorio hay que distinguir entre:

o Testigos de odas
o Testigos presenciales







1) Testigos de odas

Opera el art. 383 en relacin con el art. 426 y el art. 1712 CC.

Art. 383 CPC. Los testimonios de odas, esto es, de testigos
que relatan hechos que no han percibido por sus propios
sentidos y que slo conocen por el dicho de otras personas,
nicamente podrn estimarse como base de una presuncin
judicial.
Sin embargo, es vlido el testimonio de odas cuando el
testigo se refiere a lo que oy decir a alguna de las partes, en
cuanto de este modo se explica o esclarece el hecho de que
se trata.

Art. 426 CPC. Las presunciones como medios probatorios, se
regirn por las disposiciones del artculo 1712 del Cdigo Civil.
Una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando,
a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin
suficientes para formar su convencimiento.

Art. 1712 CC: Una sola presuncin puede constituir plena
prueba cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de
gravedad y precisin suficientes para formar su
convencimiento.

De manera que de acuerdo a estos artculos el slo dicho de
un cristiano puede constituir plena prueba.



169

2) Testigos presenciales (art. 384 MEMORIA)

Art. 384 CPC: Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria
de las declaraciones de los testigos conforme a las reglas
siguientes:

1. La declaracin de un testigo imparcial y verdico
constituye una presuncin judicial cuyo mrito probatorio ser
apreciado en conformidad al artculo 426;

2. La de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus
circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y
que den razn de sus dichos, podr constituir prueba plena
cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario;

Aqu los requerimientos son:

o Que sean contestes en el hecho
o Que sean contestes en sus circunstancias esenciales
o Que no hayan sido tachados o habindolo sido, que la
tacha haya sido desestimada
o Legalmente examinados
o Que den razn de sus dichos: esto significa que deben
decir el porqu de lo que declaran, pero debe haber
cierta lgica en sus razones. Por ejemplo, el testigo no
podr decir que estuvo en la luna cuando vio a
Armstrong pisarla (debe haber sido posible la forma en
que cay en sus sentidos)

Esta declaracin puede constituir prueba plena en la medida
que no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario,
como por ejemplo por una prueba confesional.

3. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte
sean contradictorias con las de los testigos de la otra, tendrn
por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor
nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor
instruidos de los hechos, o por ser de mejor fama, ms
imparciales y verdicos, o por hallarse ms conformes en sus
declaraciones con otras pruebas de proceso;

En este numerando vamos a estar a la calidad de los testigos,
pues seala que aun siendo en menor nmero.

Ejemplo: los testigos de la contraria son cinco y los mos son
slo tres, pero fenomenales, ya que en los otros hay
contradiccin en los dichos, no hay concordancias, etc.

Aqu se tendr por cierto lo que declaren aquellos que, aun
siendo en menor nmero, parezca que dicen la verdad. Ya
que hemos visto que en el proceso no se busca una verdad
absoluta. Esto lo tendr que determinar el juez.

Luego agrega el artculo: parezca que dicen la verdad por
estar mejor instruidos en los hechos. En opinin del profesor,
de acuerdo a lo que se seala aqu, es perfectamente lcito
que el abogado prepare a sus testigos, no en el sentido que
vayan a perjurar, sino que en el sentido de hacerlos conocer
170

de los hechos sobre los cuales van a deponer,
precisndoselos tanto en lo general como en los detalles.

En cuanto la fama, es relativo lo que entendemos por ella.

Respecto a que sean ms imparciales y verdicos, esta es una
cuestin de hecho que tiene que apreciar subjetivamente el
juez.

4. Cuando los testigos de una y otra parte renan iguales
condiciones de ciencia, de imparcialidad y de veracidad,
tendrn por cierto lo que declare el mayor nmero;

Aqu tenemos equilibrada la alanza, por lo tanto habr que
atender la cantidad.

5. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en
circunstancias y en nmero, de tal modo que la sana razn no
pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a los otros,
tendrn igualmente por no probado el hecho; y

La prueba de testigos en esta circunstancia no sirve de nada.

6. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los
testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte
contraria se considerarn presentadas por sta, aprecindose
el mrito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas
precedentes.


3. La confesin en juicio

Regulada en los artculos 385 a 402 CPC.

Hoy en da la llamamos declaracin de parte

La confesin es la declaracin, el reconocimiento que uno de
los litigantes hace de la verdad del hecho controvertido que
puede producir en su contra consecuencias jurdicas.

Por medio de ella se declara, reconoce, sobre la efectividad de
un hecho que sirve de fundamento a las peticiones de la
contraria.

Requiere ser expresa: en general en nuestro sistema el
silencio de la parte llamada a confesar no implica
reconocimiento de los hechos alegados por la contraria. En
ciertos casos si producir consecuencias jurdicas.

En nuestro derecho procesal no solo existe esta confesin
como medio de prueba sino que tambin existe otra confesin
tratada dentro del juicio ejecutivo (art. 435 CPC), que tiene por
finalidad llegar a construir un ttulo ejecutivo, no tiene entonces
aqu la calidad de medio de prueba (gestin preparatoria de la
va ejecutiva)

Por ello es que aqu hablamos de confesin medio de prueba,
para distinguirla de la otra.

171

Es posible obtener un confesin no solo siguiendo el
procedimiento que seala este prrafo cuarto, sino que
tambin por medio de un medida prejudicial y adems puede
obtenerse ordenndola de oficio el tribunal como una medida
para mejor resolver (art. 159 nro. 2 CPC)

Admisibilidad de la confesin

Regla general: la confesin procede en todo caso

Excepciones:

1) Casos que indica el artculo 1701 y 1703 CC segn los
cuales no es admisible la confesin en aquellos casos
en que se fije por va de solemnidad o instrumento
pblico.

2) Art. 398 inc. 1, segn el cual no es admisible la
confesin extrajudicial puramente verbal, sino en los
casos que sera admisible la prueba de testigos.

Art. 398 CPC. La confesin extrajudicial es slo base
de presuncin judicial, y no se tomar en cuenta, si es
puramente verbal, sino en los casos en que sera
admisible la prueba de testigos.

3) Art. 157 CC: en los juicios de separacin de bienes por
el mal estado de los negocios del marido

4) Art. 1739 CC: respecto de la declaracin de uno de los
cnyuges ni la de ambos, acerca del dominio de los
bienes existentes a la poca de la disolucin de la
sociedad conyugal, puesto que la ley presume que
pertenecen a ella.

Requisitos para que proceda este medio de prueba

1. Capacidad del confesante (absolvente): el confesante
debe ser capaz. De all que slo puede confesar
vlidamente quien tiene capacidad para actuar
personalmente en juicio sin el ministerio o autorizacin
de otro.

Luego podramos sealar que slo puede confesar
quien puede obligarse por s mismo (quien tiene
capacidad de ejercicio)

o Si se trata de un absolutamente incapaz su
confesin no produce efecto alguno y ser su
representante legal el llamado a confesar.
o Si se trata de un menor adulto tambin debe
confesar su representante, con todo, si el ejerce
una actividad comercial o tiene un peculio
profesional, es capaz de confesar por s mismo
respecto de esa actividad comercial o dentro de
los bienes que l administra como
consecuencia de su peculio profesional.
172

o Si se trata de un disipador: en la medida en que
est declarado interdicto, presta confesin su
representante legal, que ser el curador que
haya designado la justicia.
o Si se trata de personas jurdicas: deben prestar
confesin a travs de su representante legal.

2. La confesin debe recaer sobre hechos del juicio.

Art. 385 CPC. Fuera de los casos expresamente
previstos por la ley, todo litigante est obligado a
declarar bajo juramento, contestada que sea, la
demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo
juicio

Ms que pertenecientes al mismo juicio, esos hechos
deben tener el carcter de sustanciales, pertinentes y
controvertidos.

3. Debe ser voluntaria, vale decir, la voluntad del
absolvente debe estar exenta de vicio.









Clasificacin de la confesin

1. Considerando ante quien se presta

a) Confesin judicial: es aquella que se presta ante el
tribunal que est conociendo de la causa.

o Confesin judicial espontnea: es aquella que
se presta en forma voluntaria.

o Confesin judicial provocada: es aquella que se
presta a peticin de la parte contraria
(absolucin de posiciones) o a requerimiento
del tribunal que est conociendo de la causa
ajustndose al procedimiento que seala la ley.

o Confesin judicial provocada expresa:
cuando se presta en trminos formales y
explcitos, ya sea a requerimiento de la
parte o del tribunal, ante el juez que est
conociendo de la causa o ante un juez
exhortado segn corresponda.

o Confesin judicial provocada tcita: se
presenta en aquellos casos en que la ley
autoriza al juez para dar por confesado
un hecho, no obstante no existir un
reconocimiento expreso y en la medida
en que se cumplan los dems requisitos
que requiere la ley.
173

La confesin judicial puede tener lugar ante:
El juez que est conociendo del asunto
Otro tribunal por competencia delegada (art. 388 inciso
final)
Agente diplomtico o consular chileno cuando el
absolvente salido del territorio de la Repblica.

b) Confesin extrajudicial: es aquella que se realiza fuera
del juicio o en presencia de la parte que la invoca o de
un tercero. Tambin la que se presta ante un tribunal
incompetente.

o Confesin extrajudicial verbal
o Confesin extrajudicial escrita


2. Considerando la naturaleza de la confesin

a) Pura y simple: es aquella en que se reconoce un hecho
sin agregar ninguna circunstancia que restrinja o
modifique sus efectos.

Ejemplo:

- Diga cmo es verdad y efectivo que usted debe un
milln de pesos
- S, los debo.



b) Calificada: se produce cuando el confesante reconoce
el hecho, pero le atribuye una distinta significacin
jurdica que restringe o modifica los efectos del hecho
confesado.

Ejemplo:

- Diga cmo es verdad y efectivo que usted debe un
milln de pesos
- Yo no le debo nada, porque me don el milln de
pesos.

c) Compleja: cuando el confesante reconociendo el hecho
agrega otro u otros destinados a destruir los efectos
del hecho confesado.


3. Segn los efectos que produce la confesin:
atendiendo si puede dividirse o no el hecho materia de
la confesin, puede ser:

a) Divisible
b) Indivisible






174

Confesin judicial

Para que estemos en presencia de ella es necesario que se
preste ante el tribunal que est conociendo del asunto, toda
vez que si no se presta ante este tribunal, ser una confesin
extrajudicial.

Art. 398 CPC. La confesin extrajudicial es slo base de
presuncin judicial, y no se tomar en cuenta, si es puramente
verbal, sino en los casos en que sera admisible la prueba de
testigos.
La confesin extrajudicial que se haya prestado a
presencia de la parte que la invoca, o ante el juez
incompetente, pero que ejerza jurisdiccin, se estimar
siempre como presuncin grave para acreditar los hechos
confesados. La misma regla se aplicar a la confesin
prestada en otro juicio diverso; pero si ste se ha seguido
entre las mismas partes que actualmente litigan, podr drsele
el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos
para estimarlo as.

Tambin tiene este carcter de judicial aquella confesin que
se presta ante un agente diplomtico o consular chileno,
cuando el absolvente ha salido del territorio de la Repblica, al
tenor de lo que dispone el art. 397 inc. 2.

Art. 397 CPC. La comparecencia se verificar ante el tribunal
de la causa si la parte se encuentra en el lugar del juicio; en el
caso contrario, ante el juez competente del territorio
jurisdiccional en que resida o ante el respectivo agente
diplomtico o consular chileno, si ha salido del territorio de la
Repblica.

La confesin judicial puede ser espontnea o provocada.

a) Espontnea: la que se presta voluntariamente en el
pleito. Generalmente se da este tipo de confesin a
travs de los escritos que puedan presentar los
contendientes.

b) Provocada: es la que presta un litigante a
requerimiento de la contraparte o del tribunal cuando
ste lo dispone como medida para mejor resolver. A
esta confesin provocada, cuando se da a
requerimiento de la parte contraria, se le denomina
absolucin de posiciones, entendiendo por tal el
procedimiento que contempla nuestro CPC para
obtener la confesin provocada en juicio. Posiciones
son las preguntas que una parte formula a su
contendor para que las conteste bajo juramento y que
se refieren a hechos controvertidos en el pleito. En el
fondo estas preguntas son un verdadero cuestionario
que un litigante le formula a su contendor, el cual debe
responder.






175

Procedimiento de absolucin de posiciones

Al tenor del art. 386, las preguntas formuladas al confesante
deben reunir ciertas condiciones:

o Se pueden realizar en forma asertiva (afirmativa) o
interrogativa
o Deben formularse en trminos claros y precisos: los
hechos acerca de los cuales se requiere la confesin
tienen que precisarse en forma clara, para que
aquellos puedan ser entendidos sin dificultad algn por
el absolvente.
o Deben referirse a hechos controvertidos en juicio
o Deben formularse por una de las partes a su contendor

Art. 386 CPC. Los hechos acerca de los cuales se exija la
confesin podrn expresarse en forma asertiva o en forma
interrogativa, pero siempre en trminos claros y precisos, de
manera que puedan ser entendidos sin dificultad.

Oportunidad en que se puede solicitar la confesin

Segn el art. 385, la confesin puede formularse contestada
que sea la demanda. Este artculo no dice que la contestacin
a la demanda tenga que ser por escrito, basta que se tenga
por contestada, y nosotros sabemos que la contestacin a la
demanda puede ser en forma expresa o tambin ficta en el
caso de la rebelda del demandado. Pero en el caso del
rebelde, para llamarlo a confesar, vamos a tener que esperar
que transcurra el trmino de emplazamiento, pues all
sabremos que el demandado no ha comparecido al juicio.

Art. 385 CPC. Fuera de los casos expresamente previstos por
la ley, todo litigante est obligado a declarar bajo juramento,
contestada que sea, la demanda, sobre hechos pertenecientes
al mismo juicio, cuando lo exija el contendor o lo decrete el
tribunal en conformidad al artculo 159.
Esta diligencia se podr solicitar en cualquier estado del
juicio y sin suspender por ella el procedimiento, hasta el
vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y
hasta antes de la vista de la causa en segunda. Este derecho
slo lo podrn ejercer las partes hasta por dos veces en
primera instancia y una vez en segunda; pero, si se alegan
hechos nuevos durante el juicio, podr exigirse una vez ms.

En cualquier estado del juicio se puede pedir, pero a pesar de
que hay juicio desde la notificacin legal de la demanda, este
artculo en su inciso primero nos dijo que tenemos que esperar
hasta la contestacin de la demanda.

Lmites a la oportunidad para solicitar la confesin

o En 1 instancia hasta el vencimiento del trmino
probatorio. Este artculo seala que se puede solicitar
la absolucin de posiciones hasta el vencimiento del
trmino probatorio, no dice que se tenga que producir
dentro de l.
o En 2 instancia hasta antes de la vista de la causa
propiamente tal.
176

Nmero de veces que se puede solicitar la confesin

La confesin puede solicitarse 2 veces en primera instancia y
1 vez en segunda; pero si se alegan hechos nuevos durante el
juicio podr pedirse una vez ms. Al decir una vez ms, si el
actor la pide sobre los hechos nuevos puede tambin pedirla
el demandado? Podramos hacer valer el principio de igualdad
ante la ley de manera que esta norma no limita al juez.

Ante quien se verifica la confesin?

La diligencia de confesin se verifica ante el juez de la causa,
aplicando el principio de la inmediacin. Con todo, la misma
ley faculta al juez para cometer la diligencia al secretario del
tribunal o a otro ministro de fe segn lo estime conveniente y
an ms, si esta confesin se va a producir fuera del territorio
del lugar donde tiene su asiento el tribunal se verificar ante el
juez del tribunal exhortado, el que tambin podr delegar la
prctica de la diligencia en su secretario u otro ministro de fe.

Sin embargo, las partes pueden impedir que se produzca la
delegacin (art. 388 CPC)

Art. 388 CPC. Si el tribunal no comete al secretario o a otro
ministro de fe la diligencia, mandar citar para da y hora
determinados al litigante que ha de prestar la declaracin.
Siempre que alguna de las partes lo pida, debe el tribunal
recibir por s mismo la declaracin del litigante.
Si el litigante se encuentra fuera del territorio del tribunal
que conoce de la causa, ser tomada su declaracin por el
tribunal competente, quien proceder en conformidad a los
dos incisos anteriores.

Personas que no estn obligadas a comparecer ante el
tribunal a prestar confesin (art. 389 CPC)

Art. 389 CPC. Estn exentos de comparecer ante el tribunal a
prestar la declaracin de que tratan los artculos precedentes:

1. El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado,
los Senadores y Diputados, los Intendentes dentro de la regin
en que ejercen sus funciones; los miembros de la Corte
Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales
Judiciales de estos tribunales, el Fiscal Nacional y los fiscales
regionales, el Arzobispo, los Obispos, los Vicarios Generales,
los Provisores y los Vicarios y Provicarios Capitulares;

2. Los que por enfermedad o por cualquier otro
impedimento calificado por el tribunal se hallen en
imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de
prestar la declaracin; y

3. Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente
eximirlas de esta asistencia.

Cuando haya de prestar esta declaracin alguna de las
personas exceptuadas en los nmeros precedentes, el juez se
trasladar a casa de ella con el objeto de recibir la declaracin
o comisionar para este fin al secretario.
177

En los tribunales colegiados se comisionar para esta
diligencia a alguno de los ministros del mismo o al secretario.

Si la persona que haya de prestar declaracin en la forma
prevenida en este artculo, se encuentra fuera del territorio del
tribunal que conoce de la causa, encargar ste la diligencia al
juez competente de la residencia actual del litigante. El juez
exhortado practicar por s mismo la diligencia o la cometer a
su secretario.

No se podr comisionar al secretario para tomar la confesin
cuando la parte haya solicitado que se preste ante el tribunal.

Procedimiento de la diligencia de confesin (cmo se
verifica en los hechos esta confesin)

1) Si quien requiere este medio de prueba es una de las
partes litigantes, esta presentar un escrito pidiendo
que se seale da y hora para que su contendor
concurra a absolver posiciones. El tribunal frente a esta
solicitud, y en la medida en que ella cumpla la
exigencia de que est contestada la demanda, real o
fictamente, fijar da y hora para la prctica de la
diligencia.
Reiteramos que una cosa es pedir y otra es la
realizacin de la confesin, de modo que si se
present solicitud en forma oportuna se decretar y,
aun cuando el trmino probatorio est vencido, se
llevar cabo con posterioridad. Adems no hay
necesidad de solicitar un trmino extraordinario para
rendir la confesin ms all del vencimiento del trmino
probatorio ordinario.

2) La resolucin que fija el da y hora hay que notificarla
por cdula, porque ordena la comparecencia personal
del absolvente.

3) Una vez notificado el absolvente, le asiste la obligacin
de concurrir porque si no lo hace va a tener que volver
a ser citado segn prescriben los arts. 393 y 394 CPC.

Cuando se pide esta diligencia, la parte que la est
impetrando tiene que acompaar junto con el escrito el
cuestionario que se denomina pliego de posiciones.
Agrega adems la ley que mientras no se realice esta
diligencia las posiciones se deben mantener en
reserva, de manera tal que el llamado a absolver
posiciones no las conozca con anticipacin.

En la prctica, las posiciones se mantienen en reserva
entregando el pliego de posiciones guardado en un
sobre sellado, y en el anverso de este sobre se coloca
una leyenda como esta: posiciones que deber
absolver doa Camila Montupil en el juicio seguido
ante este tribunal, con el rol nmero 9905, que se
caratula Jeno con Montupil. Firmado. Este sobre, que
se entrega conjuntamente con el escrito, lo guarda el
secretario del tribunal en su caja de fondos. Slo el da
en que se verificar la diligencia lo entrega al ministro
de fe que va a actuar en ella, un receptor. Aqu el
178

secretario no va a ser el ministro de fe porque ste
puede ser cometido por el juez para que intervenga en
esta prueba confesional.

4) El da de la prctica de la prueba el receptor estar en
el juzgado (previamente haber sido solicitados sus
servicios por la parte interesada) pedir el expediente,
conseguir el sobre y anunciar la diligencia. Es decir,
gritar absolucin de posiciones juicio Jeno con
Montupil. El anuncio de la diligencia no se encuentra
en ninguna parte de la ley, es simplemente una
costumbre.

5) El juez estar sentado esperando al absolvente, lo
har tomar asiento y antes de declarar tiene que
prestar juramento (art. 390 CPC)

Art. 390 CPC. Antes de interrogar al litigante, se le
tomar juramento de decir verdad en conformidad al
artculo 363.
Art. 363 CPC. Antes de examinar a cada testigo, se le
har prestar juramento al tenor de la frmula siguiente:
"Juris por Dios decir verdad acerca de lo que se os
va a preguntar?". El interrogado responder:
"S juro", conforme a lo dispuesto en el artculo 62.


6) En este instante el juez proceder a abrir el sobre y
extraer el pliego. Luego interrogar conforme al tenor
de las preguntas al confesante y el receptor ir
transcribiendo sus dichos, con los mismos trminos
que emplee (aunque no sea un lenguaje jurdico)

Ejemplo:

Diga cmo es verdad y efectivo que
Al primero dijo s, es efectivo.

Al absolvente, al igual que en el caso de los testigos,
puede pedrsele que especifique, que aclare, que
ample sus dichos y las razones que tiene. Este
confesante incluso puede pedir que se le d un tiempo
para consultar algn dato o antecedente escrito para
mayor certeza de su respuesta, el tribunal puede
acceder a ello en la medida en que no haya oposicin
de la contraria y en ese caso se suscitar un incidente.

7) Una vez que termina la diligencia, previa lectura, firman
el juez, el secretario o quien haya intervenido, las
partes o los abogados y el receptor.




179

Actitudes que puede asumir el absolvente cuando es
llamado a absolver posiciones
Puede asumir dos actitudes
A) Concurrir el da y hora sealados
Concurriendo el da y hora sealados, aun cuando en ninguna
parte de la ley aparece, esta diligencia se anuncia de viva voz
por el receptor. A continuacin el receptor le hace saber al
juez que en la causa hay una absolucin de posiciones, y all
el juez determinar si la va a tomar l o si se la va a cometer
al secretario, en la medida en que la parte que requiere la
confesin no haya solicitado que se preste directamente ante
la presencia del juez.
La declaracin debe hacerse previo juramento. Si el
absolvente no presta juramento su confesin no tiene ningn
mrito probatorio, as lo establece el art. 390 CPC.
Segn el art. 391 la declaracin deber practicarse
inmediatamente, de palabra y en trminos claros y precisos. Si
el confesante es sordo o sordomudo podr escribir su
confesin delante del tribunal o ministro de fe encargado de
recibirla o, en su caso, aplicar lo dispuesto en el art. 382.
Si se trata de hechos personales, deber prestarse
afirmndolos o negndolos. Podr, sin embargo, el tribunal
admitir la excusa de olvido de los hechos, en casos
calificados, cuando ella se funde en circunstancias verosmiles
y notoriamente aceptables, por ejemplo, si se pregunta a la
parte en un juicio de nulidad de matrimonio que lleva 40 aos
sobre si recuerda quienes concurrieron a la ceremonia. En
todo caso, podr el confesante aadir las circunstancias
necesarias para la recta y cabal inteligencia de lo declarado.
Si dentro de la respuesta que da el confesante hay puntos
oscuros o dudosos la parte puede pedirle a travs del tribunal
que los aclare, precise o incluso repita sus dichos para una
mejor comprensin.
De la declaracin que va prestando el absolvente se va
dejando testimonio escrito en un acta que realiza el receptor.
Una vez que finaliza la diligencia el acta es firmada por el juez,
el absolvente, las partes, los abogados y el receptor.
Nada impide que el absolvente pida leer lo que va a firmar, y si
tiene alguna observacin tiene que hacerla antes de firmar.
Finalmente el sobre, el pliego de posiciones y el acta se
agregan al expediente.

B) No concurrir no obstante haber sido legalmente citado.
En este caso, se le vuelve a citar al tenor de lo que prescribe
el art. 393 CPC.
Art. 393 CPC. Si el litigante citado ante el tribunal para prestar
declaracin no comparece, se le volver a citar bajo los
apercibimientos que expresan los artculos siguientes.

180

Art. 394 CPC. Si el litigante no comparece al segundo
llamado, o si, compareciendo, se niega a declarar o da
respuestas evasivas, se le dar por confeso, a peticin de
parte, en todos aquellos hechos que estn categricamente
afirmados en el escrito en que se pidi la declaracin.
Si no estn categricamente afirmados los hechos, podrn los
tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje
de medio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital, o arrestos
hasta por treinta das sin perjuicio de exigirle la declaracin. Si
la otra parte lo solicita, podr tambin suspenderse el
pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se
preste.
Cuando el interrogado solicite un plazo razonable para
consultar sus documentos antes de responder, podr
otorgrsele, siempre que haya fundamento plausible para
pedirlo y el tribunal lo estime indispensable, o consienta en
ello el contendor. La resolucin del tribunal que conceda plazo
ser inapelable.
Qu ocurre cuando el litigante litiga a travs de un
procurador (mandatario judicial)?
Esta es la situacin corriente que se da hoy en da. Ya
sabemos que por aplicacin de la ley 18.120 es obligatorio
designar un abogado patrocinante y constituir un mandatario
judicial.
Cuando se solicita la confesin medio de prueba y hay
constituido un procurador, pueden presentarse dos situaciones
contempladas en los arts. 396 y 397 CPC.
a) Puede exigirse confesin al procurador sobre hechos
personales del mismo cuando no tenga facultad para
absolver posiciones (recordemos que en el mandato
judicial la facultad para absolver posiciones se
encuentra contenida dentro de las facultades
extraordinarias). Por ejemplo, cuando un procurador
haya intervenido en alguna gestin que se refiere a los
hechos controvertidos.

Art. 396 CPC. Podr exigirse confesin al procurador
de la parte sobre hechos personales de l mismo en el
juicio aun cuando no tenga poder para absolver
posiciones.

b) Puede exigirse al procurador que presente a su
representado a absolver posiciones.

Art. 397 CPC. El procurador es obligado a hacer
comparecer a su mandante para absolver posiciones
en el trmino razonable que el tribunal designe y bajo
el apercibimiento indicado en el artculo 394.

La comparecencia se verificar ante el tribunal de la
causa si la parte se encuentra en el lugar del juicio; en
el caso contrario, ante el juez competente del territorio
jurisdiccional en que resida o ante el respectivo agente
diplomtico o consular chileno, si ha salido del territorio
de la Repblica.

181

De acuerdo con el inciso 1 se notifica al procurador, no
a la parte, para que ste en forma obligatoria haga
comparecer a su mandante, bajo el apercibimiento
indicado en el art. 394, es decir, si no comparece ser
vuelto a vitar y si no concurre la segunda vez ser
dado por confeso en todos los hechos categricamente
afirmados. Para hacerlo comparecer el tribunal fija un
plazo razonable.

Confesin extrajudicial
Es aquella que se presta fuer del juicio en actual tramitacin,
ante un tribunal incompetente o en otro juicio diverso.
Art. 398 inc. 2 CPC: La confesin extrajudicial que se haya
prestado a presencia de la parte que la invoca, o ante el juez
incompetente, pero que ejerza jurisdiccin, se estimar
siempre como presuncin grave para acreditar los hechos
confesados. La misma regla se aplicar a la confesin
prestada en otro juicio diverso; pero si ste se ha seguido
entre las mismas partes que actualmente litigan, podr drsele
el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos
para estimarlo as.
Cmo se acredita en el juicio esta confesin?
o Si es verbal, esta prueba se va a transformar en una
prueba testifical
o Si es escrita se va a convertir en un prueba
documental.
Por ende se aplican las reglas de uno u otro tipo para poderla
producir en juicio.
Valor probatorio de la confesin
Para determinarlo hay que distinguir entre confesin judicial y
extrajudicial.
1. Valor probatorio de la confesin judicial
Segn el art. 398 CPC es slo base de una presuncin judicial
y no se tomar en cuenta si es puramente verbal, sino en los
casos en que sera admisible la prueba de testigos.
Art. 398 inc. 1 CPC. La confesin extrajudicial es slo base
de presuncin judicial, y no se tomar en cuenta, si es
puramente verbal, sino en los casos en que sera admisible la
prueba de testigos.
La confesin extrajudicial puede tener un mrito probatorio
mejor. En efecto, constituye presuncin grave cuando se ha
prestado en presencia de la parte que la invoca o ante un juez
incompetente pero que ejerce jurisdiccin o en otro juicio
diverso. Incluso puede constituir plena prueba cuando es
prestada en un juicio diverso seguido entre las mismas partes
y habiendo motivos poderosos para estimarlo as.
Art. 398 inc. 2 CPC: La confesin extrajudicial que se haya
prestado a presencia de la parte que la invoca, o ante el juez
incompetente, pero que ejerza jurisdiccin, se estimar
siempre como presuncin grave para acreditar los hechos
confesados. La misma regla se aplicar a la confesin
182

prestada en otro juicio diverso; pero si ste se ha seguido
entre las mismas partes que actualmente litigan, podr drsele
el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos
para estimarlo as.
2. Valor probatorio de la confesin extrajudicial
Para determinar su valor probatorio hay que determinar si
versa sobre hechos personales del confesante o si no versa
sobre estos hechos.
o Si la confesin versa sobre hechos personales del
confesante hay que estarse a lo que prescribe el art.
1713 CC, que le atribuye plena prueba. Por ello es que
se dice siempre que esta confesin es la reina de las
pruebas.

o Si la confesin versa sobre hechos no personales del
confesante, tambin produce plena prueba, por
aplicacin del art. 399 CPC.

Art. 399 CPC. Los tribunales apreciarn la fuerza
probatoria de la confesin judicial en conformidad a lo
que establece el artculo 1713 del Cdigo Civil y dems
disposiciones legales.
Si los hechos confesados no son personales del
confesante o de la persona a quien representa,
producir tambin prueba la confesin.

De manera que siempre va a producir plena prueba.
Para qu hacer este distingo? Para los efectos de poder
destruir el valor probatorio de esta confesin. Efectivamente el
art. 402 del CPC en su inciso 2 nos indica lo siguiente:

Art. 402 CPC. No se recibir prueba alguna contra los
hechos personales claramente confesados por los litigantes en
el juicio.
Podr, sin embargo, admitirse prueba en este caso y aun
abrirse un trmino especial para ella, si el tribunal lo estima
necesario y ha expirado el probatorio de la causa, cuando el
confesante alegue, para revocar su confesin, que ha
padecido error de hecho y ofrezca justificar esta circunstancia.
Lo dispuesto en el inciso precedente se aplicar tambin al
caso en que los hechos confesados no sean personales del
confesante.
Irrevocabilidad de la confesin
Significa que una vez que la confesin ha sido prestada ella es
irrevocable, en otras palabras, no se va a admitir prueba en
contrario sobre los hechos personales claramente confesados
por el absolvente (art. 402 inc. 1)
Claro Solar define la irrevocabilidad como aquella situacin
que se presenta al confesante que, bajo juramento y en la
forma especial que la ley procesal prescribe, ha aceptado la
existencia del hecho que lo perjudica, no pudiendo volver
183

sobre sus declaraciones para dejarlas sin efecto o
modificarlas.
Sin embargo, segn el art. 402 inc. 2, puede admitirse prueba
e incluso abrirse un trmino especial para ella, cuando el
confesante legue, para revocar su confesin, un error de
hecho y ofrezca justificar esa circunstancia.
Agrega el inciso 3 que tambin se admite la revocacin
cuando se trate de hechos personales que no son del
confesante. Por ejemplo, la confesin que puede prestar el
procurador sobre un hecho personal de su parte.
Divisibilidad e indivisibilidad de la confesin
Lo normal es que la confesin no puede fraccionarse,
dividirse, en perjuicio del confesante. La parte contraria debe
aceptar la confesin tanto en lo que le sea favorable como en
que le sea desfavorable. Esta caracterstica constituye la
indivisibilidad de la confesin. El art. 401 en su inciso 1 la
establece.
Art. 401 inc. 1 CPC: En general el mrito de l confesin no
puede dividirse en perjuicio del confesante
Ricci, autor italiano, seala que la indivisibilidad significa que
el que quiera invocar como nica prueba de la veracidad del
aserto la declaracin del contrario, debe invocarla en su
integridad, sin que pueda utilizar sin ms lo que le parezca til
y rechazar sin ms lo que le perjudique.
El art. 401 contempla algunas excepciones en el inciso 2. Para
saber cundo puede dividirse la confesin hay que recordar la
clasificacin que hicimos de ella en forma inicial, y dijimos que
considerando la naturaleza de la confesin esta poda ser
simple, compleja y calificada.
Veamos cual de cada una de ellas puede dividirse:
1) Pura y simple: no es susceptible de dividirse por su
naturaleza, ya que mediante ella se confiesa un hecho
sin agregar ninguna circunstancia que restrinja o
modifique sus efectos.

Ejemplo:
Diga cmo es verdad y efectivo que usted ha recibido
la suma de $1.000.000 en calidad de prstamo.
S, los recib.

2) Calificada, esto es, el confesante reconoce el hecho
controvertido pero al mismo tiempo le agrega algunas
circunstancias que alteran la situacin jurdica del
hecho confesado: tambin es indivisible.

Ejemplo:
Diga cmo es verdad y efectivo que usted ha recibido
la suma de $1.000.000 en calidad de prstamo.
S, los recib, pero como una donacin.

3) Compleja, vale decir, el confesante reconoce el hecho
controvertido pero le agrega hechos nuevos que tienen
por finalidad destruir en todo o en parte las
184

circunstancias jurdicas del hecho confesado: puede
dividirse. Para saber cmo opera hay que estarse al
art. 401 inc. 2.

Esta confesin va a poder dividirse:

a) Cuando comprenda hechos diversos enteramente
desligados entre s.

Ejemplo:
Diga cmo es verdad y efectivo que usted ha
recibido la suma de $1.000.000 en calidad de
prstamo.
S, los recib, pero los pagu.

b) Cuando comprendiendo varios hechos ligados
entre s o que se modifiquen los unos a los otros, el
contendor justifique con algn medio legal de
prueba la falsedad de las circunstancias que segn
el confesante modifican lo alteran el hecho
confesado.




Art. 401 CPC. En general el mrito de la confesin no puede
dividirse en perjuicio del confesante.
Podr, sin embargo, dividirse:
1 Siempre que comprenda hechos diversos enteramente
desligados entre s; y
2 Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o
que se modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique
con algn medio legal de prueba la falsedad de las
circunstancias que, segn el confesante, modifican o alteran el
hecho confesado.
4. Inspeccin personal del tribunal
5. Informe de peritos
6. Presunciones







185



IV. PERIODO DE OBSERVACIONES A LA
PRUEBA

Este periodo est contemplado en los artculos 430 a 433
CPC.

Una vez que expira el trmino probatorio ordinario y dentro de
los 10 das siguientes, las partes podrn hacer por escrito las
observaciones que el examen de las pruebas rendidas les
sugiera (art. 430 CPC)

Art. 430 CPC. Vencido el trmino de prueba, y dentro de los
diez das siguientes, las partes podrn hacer por escrito las
observaciones que el examen de la prueba les sugiera.

Este examen comprende tanto la prueba propia, como la
prueba que haya producido el contradictor.

Esto es lo que se conoci antiguamente en nuestro pas con el
nombre de alegatos de bien probado, hoy se le conoce con el
nombre de observaciones a la prueba.

Durante este periodo la causa permanece en la secretara del
tribunal y no puede ser retirada por las partes so pretexto de
que necesitan tener la causa para formular estas
observaciones. Se dej expresa constancia de ello en nuestro
Cdigo porque cuando no exista esta exigencia las partes
maosamente retiraban el expediente de la secretara y lo
guardaban hasta que era requerido.

Qu ocurre si no se ha devuelto la prueba producida
fuera del territorio jurisdiccional?

La circunstancia de que no se haya devuelto la prueba
producida fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que est
conociendo de la causa, no suspende el desarrollo del juicio ni
tampoco es inconveniente para que el juez dicte sentencia en
la causa, a menos que el juez dicte una resolucin fundada
sealando que estima estrictamente necesario que se
acompae la prueba para una mejor resolucin de la causa
(art. 431)

En los hechos esta es la excusa que utilizan los jueces pr no
dictar sentencia inmediatamente.

Si la prueba llega con posterioridad al pronunciamiento de la
sentencia solamente se agregar a los autos.

De qu nos sirve esta prueba si el juez no la va a poder
valorar? Esta prueba servir para la segunda instancia donde
s podr ser apreciada por el tribunal de alzada y valorada en
su fallo, e incluso puede servir de base para un falo
revocatorio de 1ra. Instancia. Por ejemplo, se pide confesin el
ltimo da del probatorio y ella se rinde despus de que el juez
dict sentencia.


186

Artculo 431 CPC.- No ser motivo para suspender el
curso del juicio ni ser obstculo para la dictacin del fallo el
hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del
tribunal, o el de no haberse practicado alguna otra diligencia
de prueba pendiente, a menos que el tribunal, por resolucin
fundada, la estime estrictamente necesaria para la acertada
resolucin de la causa. En este caso, la reiterar como
medida para mejor resolver y se estar a lo establecido en el
artculo 159.
En todo caso, si dicha prueba se recibiera por el tribunal
una vez dictada la sentencia, ella se agregar al expediente
para que sea considerada en segunda instancia, si hubiere
lugar a sta.

V. PERIODO DE SENTENCIA

1. Citacin para or sentencia

Una vez que este plazo de 10 das fatales se extingue, se
haya o no formulado observaciones a la prueba (el trmite de
observaciones a la prueba es meramente facultativo para las
partes), el juez debe citar a las partes para or sentencia (art.
432)

Art. 432 inc. 1 CPC: Vencido el plazo a que se refiere el
artculo 430, se hayan o no presentado escritos y existan o no
diligencias pendientes, el tribunal citar para or sentencia.

Citar a las partes para or sentencia no significa que el juez
llame su presencia a las partes, sino que simplemente se
limita a dictar una resolucin en que manifiesta la voluntad del
rgano juzgador para dictar sentencia.

Regla general

Con esta resolucin y su notificacin legal se cierra la
tramitacin del proceso, precluye la posibilidad de las partes
para presentar escritos, documentos o cualquier otro tipo de
antecedentes (art. 433 inciso 1)

Art. 433 inc. 1 CPC: Citadas las partes para or sentencia, no
se admitirn escritos ni pruebas de ningn gnero.

Esta resolucin se notifica por el estado diario y en cuanto a
su naturaleza, es una sentencia interlocutoria de aquellas que
sirven de base para el pronunciamiento de una sentencia
definitiva; aparentemente podra considerarse que fuera un
decreto, pero por la trascendencia que ella inviste se le
atribuye dicho carcter.

No tiene en s misma ningn tipo de formalidad que deba
cumplir, como acontece con la sentencia definitiva.

Esta resolucin es inapelable (no procede el recurso de
apelacin) pero si es factible impugnarla por medio del recurso
de reposicin. Este recurso de reposicin tiene que ser
fundado en un error de hecho e interponerse dentro del
trmino de 3 das contados desde su notificacin.


187

Excepciones

Hay en este mismo art. 433 una serie de excepciones en que,
pese a haber sido dictada y notificada esta resolucin, es
posible presentar escritos y pruebas.

Art. 433 CPC. Citadas las partes para or sentencia, no se
admitirn escritos ni pruebas de ningn gnero.
Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto por los
artculos 83, 84, 159 y 290. Los plazos establecidos en los
artculos 342 N 3, 346 N 3 y 347 que hubieren comenzado a
correr al tiempo de la citacin para or sentencia, continuarn
corriendo sin interrupcin y la parte podr dentro de ellos,
ejercer su derecho de impugnacin. De producirse sta, se
tramitar en cuaderno separado y se fallar en la sentencia
definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 431.

o Arts. 83 y 84 CPC incidente de nulidad procesal.
o Art. 159 se refiere a las medidas para mejor resolver,
las que dicta el juez durante el plazo para dictar
sentencia.
o Art. 290: se refiere a las medidas precautorias, que
sabemos solicitase en cualquier estado del juicio para
asegurar el resultado de la accin deducida.

Estas no son las nicas excepciones que contempla la ley.

o Incidente especial de acumulacin de autos art. 98
o Incidente especial de privilegio de pobreza art. 130
o Desistimiento de la demanda art. 148
Agrega el mismo art. 433 una referencia a los siguientes
plazos:
Art. 342 nro. 3: que se refiere a que sern
considerados como instrumentos pblicos en juicio las
copias que, obtenidas sin los requisitos legales, no
sean objetadas como inexactas por la parte contraria
dentro de los 3 das siguientes a aquel en que se le dio
conocimiento de ellas.

Art. 346 nro. 3: que se refiere a que los instrumentos
privados se tendrn por reconocidos cuando, puestos
en conocimiento de la parte contraria, no se alega su
falsedad o falta de integridad dentro de los 6 das
siguientes a su presentacin.

Art. 347: que se refiere a los documentos extendidos
en lengua extranjera y que se acompaan traducidos,
en que la parte contraria tiene 6 das para solicitar la
revisin de esa traduccin.

En estos tres casos es menester que los plazos hayan
comenzado a correr al tiempo de la citacin para or sentencia.
Si es as, continuarn corriendo sin interrupcin y la parte
podr dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De
producirse esta, se tramitar en cuaderno separado y se
fallar en sentencia definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en
el art. 431.

188

La resolucin que cita a las partes para or sentencia es un
trmite esencial tanto en 1 como en 2 instancia, sea que se
trate de un juicio de mayor o menor cuanta, a menos que la
ley establezca lo contario.

Si se omite este trmite y se dicta sentencia, se incurre en un
vicio de casacin en la forma, que permitir anular la
sentencia que se haya emitido.

2. Dictacin de la sentencia

Notificada esta resolucin en forma legal (por el estado diario)
a las partes, el juez tiene un plazo de 60 das hbiles (no fatal)
para dictar su sentencia. Esta sentencia debe cumplir los
requisitos del art. 170 y del auto acordado de 1920. Debe ser
notificada por cdula.

Cuando el juez dicta su sentencia, segn el art. 162 CPC,
debe anotarse esa circunstancia en el estado diario, pero esta
anotacin no importa notificacin de la sentencia definitiva, es
simplemente constancia de que se dict.









Formas de poner trmino a un juicio ordinario

El proceso ya sea en su totalidad o en algn de sus instancias
puede finalizar por medios normales y anormales.

A) Medios normales

La sentencia definitiva o interlocutoria es el medio normal de
poner fin al juicio. A travs de la sentencia se persigue la
completa realizacin del proceso.

Termina tambin el proceso por sentencia en dos supuestos:
por renuncia del actor o allanamiento del demandado. Sin
embargo, en estos casos la sentencia no presupone la
completa realizacin del proceso (en estos casos estamos
ante formas anormales)

Qu es en s la sentencia definitiva o interlocutoria, fuer del
concepto del art. 158?

Es el acto del juzgador en el que este emite su juicio sobre la
conformidad o disconformidad de la pretensin procesal con el
derecho y en consecuencia decide estimarla (acogerla) o
desestimarla (rechazarla), poniendo fin al proceso en la
instancia pertinente.

Esta sentencia con la cual termina normalmente el proceso es
una operacin intelectual y una expresin de voluntad. Es una
decisin imperativa que recae sobre el objeto del proceso, con
claros efectos que denotan esta naturaleza (imperativa), tales
189

son el efecto de cosa juzgada y la eventual ejecutabilidad de
la sentencia.

B) Medios anormales

Estos medios anormales significan que el juez no emite un
pronunciamiento sobre el asunto controvertido.

Esta extincin anormal puede provenir o no de un acto de las
partes, mediante el cual ellas mismas solucionan la
controversia que han sometido inicialmente a la decisin del
tribunal. En algunos casos esta extincin anticipada debe ser
aprobada por el juez.

1. Desistimiento de la demanda (art. 148 CPC)
2. Abandono del procedimiento (art. 152 CPC)
3. Transaccin (art. 2446 CC)
4. Contrato de compromiso (art. 234 COT)
5. Conciliacin (art. 262 CPC)
6. Avenimiento
7. Aceptacin de la excepcin dilatoria de incompetencia
(art. 303 nro. 1 CPC)
8. Excepciones perentorias de transaccin o de cosa
juzgada, cuando estas han sido opuestas como
excepciones dilatorias, en cuyo caso se les denomina
excepciones mixtas o anmalas

Estas formas no solo son aplicables en 1 instancia, sino que
tambin en 2 instancia, e incluso ante la Corte Suprema.

1. Desistimiento de la demanda (art. 148 CPC)

Es el acto en virtud del cual el demandante pone fin al juicio
en cualquier estado del mismo, una vez que la demanda ha
sido notificada a cualquiera de las partes, en otras palabras,
una vez que ya existe la relacin procesal.

No hay que confundir el desistimiento con el retiro de la
demanda. En el retiro no existe la relacin procesal, porque la
demanda no ha sido notificada a ninguna de las partes.

Efectos del desistimiento

El efecto del desistimiento es producir el efecto de cosa
juzgada respecto de las acciones que se han hecho valer en la
demanda. Para que este efecto se produzca es necesario que
el tribunal emita un pronunciamiento sobre este desistimiento.
Por lo tanto hay una resolucin judicial que tiene carcter de
una sentencia interlocutoria.

Tramitacin

Para que se produzca el desistimiento no basta la mera
manifestacin de voluntad del actor, se requiere una
tramitacin incidental. (Cuando se suscita un incidente el
tribunal puede acogerlo de plano o darle tramitacin)

Esto significa que el tribunal conferir traslado a la contraparte
por el trmino de 3 das dentro del cual puede oponerse al
desistimiento, condicionarlo o aceptarlo en forma total o
190

parcial. Si hay oposicin al desistimiento por parte del
demandado, el llamado a resolver va a ser el tribunal y su
resolucin va a producir el efecto de cosa juzgada.

Lo mismo ocurre si hay una demanda reconvencional: no hay
impedimento para que el demandante reconvencional pueda
desistirse.

2. Abandono del procedimiento (art. 152 CPC)

Se produce cuando todas las partes que figuran en el juicio
cesan en su prosecucin durante 6 meses, contados desde la
fecha de la ltima resolucin que recae en los autos (art. 152).

Artculo 152.- El procedimiento se entiende abandonado
cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en
su prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha
de la ltima resolucin recada en alguna gestin til para dar
curso progresivo a los autos.

El procedimiento va a finalizar por el slo transcurso del
tiempo cuando los litigantes no instan a su prosecucin dentro
de los plazos sealados por la ley.

Condiciones para que proceda

1) Procedimiento pendiente (en actual tramitacin)
2) Inactividad procesal de las partes
3) Transcurso de un determinado periodo de tiempo (6
meses contados desde la fecha de la ltima resolucin
que recae en los autos)

Cundo puede hacerse valer?

Puede hacerse valer slo por el demandado, durante todo el
juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la
causa (art. 153 inc. 1 CPC)

Cmo es posible hacerlo valer?

Se puede hacer valer por va de accin o de excepcin y en
ambos casos se someter a tramitacin incidental.

a) Por va de accin: cuando el demandado pide al
tribunal que se tenga por abandonado el procedimiento
por haber transcurrido el plazo de 6 meses sin que las
partes hayan hecho gestin til alguna para proseguir
con la tramitacin.

b) Por va de excepcin: cuando el actor presenta algn
escrito para continuar con la tramitacin del
procedimiento luego de haber transcurrido el trmino
de 6 meses; en este caso el demandado puede oponer
el abandono de procedimiento alegando que se
cumplen todos los requisitos establecidos por la ley.

191

Pudiendo haberse alegado el abandono por el demandado y
no lo hace, renuncia en forma tcita a poner trmino al juicio
(art. 155)

Art. 155 CPC. Si, renovado el procedimiento, hace el
demandado cualquiera gestin que no tenga por objeto alegar
su abandono, se considerar renunciado este derecho.

Efectos del abandono del procedimiento

Art. 156 CPC: No se entendern extinguidas por el abandono
las acciones o excepciones de las partes; pero stas perdern
el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de
hacerlo valer en un nuevo juicio.
Subsistirn, sin embargo, con todo su valor los actos y
contratos de que resulten derechos definitivamente
constituidos.

1) No se entienden extinguidas las acciones y
excepciones de las partes

2) Las partes pierden el derecho de continuar el
procedimiento abandonado

3) Las partes pierden el derecho de hacer valer el
procedimiento en un nuevo juicio

4) Subsistirn los actos y contratos de que resulten
derechos definitivamente constituidos.

Juicios en que la ley prohbe alegar el abandono de
procedimiento

Estn indicados en el art. 157 CPC: No podr alegarse el
abandono del procedimiento en los juicios de quiebra, ni en los
de divisin o liquidacin de herencias, sociedades o
comunidades.

a) Juicios de quiebra
b) Juicios en que se demanda la divisin o liquidacin de
herencias, sociedades o comunidades.

Normas especiales de abandono de procedimiento en los
juicios ejecutivos

Se contienen en el art. 153 inc. 2 del CPC. No las veremos
ahora pero nos limitaremos a decir que cambia el plazo de 6
meses por un plazo de 3 aos.

3. Transaccin (art. 2446 CC)

Est regulada en el Cdigo Civil.

Es un contrato por el cual las partes ponen trmino
extrajudicialmente a un litigio pendiente o precaven un litigio
eventual, hacindose concesiones recprocas.

No estamos frente a una transaccin si slo hay renuncia a un
derecho que no est en discusin.

192

Elementos constitutivos de una transaccin

Amn de aquellos que le son propios a todo contrato, debe
tener los siguientes elementos:

1) Existencia o perspectiva de un litigio

2) Que los contratantes se hagan concesiones recprocas

3) Que se deje constancia de ella por escrito o en un
contrato.

a) Se deja constancia por escrito cuando se hace
mediante la presentacin de un escrito firmado por
las partes o por sus apoderados y se agrega a la
causa
b) Se deja constancia en un contrato cuando se
celebra extrajudicialmente ante un notario y se
agrega a los autos una copia de ese contrato.

Efectos de la transaccin

De acuerdo al art. 2460 CC la transaccin produce los mismos
efectos de una sentencia basada en autoridad de cosa
juzgada y naturalmente slo produce efectos entre las partes
que la han celebrado, no se extiende a otro tipo de personas
como podra ser un aval.

Es susceptible de anularse por las causales que contempla el
propio Cdigo Civil en el ttulo de la transaccin y tambin si
adolece de un objeto ilcito en alguna de sus clusulas.

4. Contrato de compromiso o arbitraje (art. 234 COT)

Es una convencin por la cual las partes sustraen
determinados asuntos litigiosos, presentes o futuros, del
conocimiento de la jurisdiccin ordinaria y lo someten al fallo
de un rbitro que ellos designan (art. 234 COT)

Lo que caracteriza a este contrato de compromiso es la
designacin de la persona del rbitro.

Las partes renuncian a la jurisdiccin ordinaria y le entregan el
conocimiento y decisin del asunto a la persona que sealan
en el mismo contrato. La justicia ordinaria es incompetente.

Caractersticas del contrato de compromiso

1) Es solemne, y la solemnidad consiste en que conste
por escrito (art. 234 COT)
2) Debe contener las menciones que la ley indica:
Nombre y apellido de las partes litigantes
Nombre y apellido del rbitro nombrado
El asunto sometido a juicio arbitral
Las facultades que se confieren al rbitro y el
lugar y tiempo en que deba desempear sus
funciones.

193

Procedimiento a seguir en el juicio arbitral

El que sealen las partes y si nada dicen el que indica el CPC
en materia de juicio arbitral.

Qu camino hay que seguir si durante el juicio las partes
celebran un contrato de compromiso? Hay que alegar la
incompetencia absoluta del tribunal, en razn de la materia.


5. Conciliacin (art. 262 CPC)

En el art. 262 se contempla un llamado a conciliacin
obligatorio y un llamado a conciliacin facultativo. El llamado
obligatorio lo hace el juez a las partes una vez terminada la
etapa de discusin.

El llamado a conciliacin facultativo lo hace el juez a las partes
en cualquier estado de la causa. Travs del llamado a
conciliacin facultativo el juicio podr terminar en cualquier
estado, incluso en segunda instancia o ante la Corte Suprema.

En la conciliacin, el juez propone las bases para un arreglo,
por ello debe examinar personalmente los autos, y en el caso
de ser aceptadas por los litigantes, se termina en ese instante
el juicio.

La conciliacin puede ser total o parcial.


Efectos que se derivan de la conciliacin

Si se llega a conciliacin se levanta un acta en que se dejan
establecidos los puntos que fueron objeto de conciliacin. Esta
acta tiene el mrito de sentencia ejecutoriada, de modo que va
a producir la accin y excepcin de cosa juzgada.

Esta acta lleva la firma de las partes, del juez y del secretario,
este ltimo como ministro de fe.


6. Avenimiento

Es el acuerdo de las partes para poner trmino a un juicio
pendiente, en el cual no tiene ninguna intervencin activa el
tribunal. Las partes lo presentarn al tribunal y le pedirn su
aprobacin.

En ciertas ocasiones el propio legislador ha incurrido en
confusiones, confundiendo el avenimiento con la conciliacin.
As en materia laboral se habla de que el juez llamar a
avenimiento a las partes, y en realidad lo que all hay es una
conciliacin.







194

Paralelo entre avenimiento y conciliacin

Es importante distinguir el avenimiento de la conciliacin para
saber que ttulo ejecutivo en un determinado momento se est
haciendo valer.

El avenimiento es ttulo ejecutivo slo cuando consta
en un acta pasada ante tribunal competente y
autorizada por un ministro de fe o por 2 testigos de
actuacin. Se contempla como tal en el art. 434 nro. 3
CPC.

El acta de conciliacin, que no slo es suscrita por las
partes sino que tambin por el juez y el ministro de fe
se contempla como ttulo ejecutivo en el art. 434 nro. 1
del CPC.

Naturaleza del avenimiento

Puede ser un contrato o una actuacin judicial

o Si se hace por va judicial puede tener un tramitacin
incidental, y como incidente va a resolverse a travs de
una sentencia interlocutoria.

o Puede tener la calidad de contrato. Si el contrato tiene
algn vicio, se puede reclamar y pedir la nulidad en un
juicio ordinario de mayor cuanta.
7. Aceptacin de la excepcin dilatoria de
incompetencia (art. 303 nro. 1 CPC)

8. Aceptacin de excepciones perentorias de
transaccin o cosa juzgada (excepciones mixtas)

VI. PERIODO DE EJECUCIN O
CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA.




















195

MEDIDAS PAR MEJOR RESOLVER

Las medidas para mejor resolver se aplican a todos los
procedimientos, contenciosos y no contenciosos.

Concepto

Se les denomina tambin medidas para mejor proveer o autos
para mejor proveer.

Guasp dice que son los actos de instruccin realizados por
iniciativa del rgano jurisdiccional, para que ste pueda formar
su propia conviccin sobre el material del proceso.

Casarino dice que son medidas probatorias decretadas de
oficio por el tribunal una vez puesto el proceso en estado de
dictar sentencia, a fin de quedar en condiciones adecuadas
para pronunciar un mejor fallo.

Lo que se pretende a travs de estas medidas es satisfacer la
curiosidad del juez, su saber particular que no le entrega
enteramente el caudal probatorio dado en el curso de la Litis;
ya que estas medidas se emiten oficiosamente por el juez en
el estado de dictarse sentencia, vale decir, cuando las partes
han sido citadas para or sentencia (hay otros procedimientos
en que es posible dictarlas en cualquier estado de tramitacin
de la causa)



Fundamento de su existencia

Este punto es controvertido. La crtica fundamental que existe
frente a la existencia de estas medidas es que el juez pierde
imparcialidad disponiendo la prctica de diligencias
probatorias, ya que podra favorecer a alguna de las partes so
pretexto de que las pruebas que produjo no le satisfacen.

No obstante esto, se dice que la intervencin del juez es
necesaria porque, si bien es cierto que son las partes las
dueas del proceso, son ellas las que lo iniciaron, se trata de
asuntos entre privados; todo proceso conlleva tambin una
intervencin de parte de rganos del estado, como son los
tribunales de justicia y por consiguiente habra tambin un
inters social en la marcha regular de este pleito.

Caractersticas de las medidas para mejor resolver

1) Su titular es el rgano jurisdiccional, sea este
unipersonal o colegiado, porque pueden decretarse
tanto en 1 como en 2 instancia, e incluso en la Corte
Suprema.

2) Son susceptibles de dictarse en todo tipo de
procedimiento, incluso en los asuntos no contenciosos,
porque la jurisdiccin voluntaria tambin forma parte
del procedimiento civil. En otras palabras, estas
medidas constituyen una regla comn a todo
procedimiento (recordar que empezamos estudiando
las reglas comunes a todo procedimiento).
196

3) Se trata de actuaciones esencialmente probatorias, por
lo tanto van a recaer sobre hechos, estos son los
hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes que
las partes han tratado de acreditar a travs de los
diferentes medios de prueba.

En cuanto a los hechos que no han sido alegados por
las partes, pero que se desprenden de un antecedente
existente en la causa; hay discusin en cuanto a si
ellos pueden ser acreditados a travs de estas
medidas para mejor resolver. Se concluye sobre este
punto, que el juez a travs de estas medidas no puede
recoger hechos distintos de aquellos que son
constitutivos de la accin que se ejercit o que
modifican ese accionar; en consecuencia entre lo que
puede el juez disponer como medida y los hechos que
el aduce debe existir la necesaria correlacin, no
puede crear el juez a su libre albedro sus propias
medidas sobre hechos que no han sido materia de la
Litis, que no forman parte del mrito del proceso al
decir del art. 160. Se podra recurrir de casacin en la
forma por no ajustarse al mrito del proceso.

4) En nuestro sistema procesal civil, hasta el momento,
estas medidas estn sealadas taxativamente por el
legislador en el art. 159 y normalmente corresponden a
los distintos medios de prueba que ya conocemos.

Veremos que este artculo no incluye las presunciones
como medidas para mejor resolver, porque las
presunciones no las producen los litigantes, ellas son
meras operaciones intelectuales del juzgador, que
consisten en extraer de un hecho conocido un hecho
desconocido.

Tal vez el medio de prueba ms aplicado como medida
para mejor resolver es la prueba instrumental.

5) El art. 159 no nos indica el procedimiento que debe
seguirse para practicarlas. Frente a esta ausencia
tenemos que recurrir a las formas de produccin
generales, conocidas para cada uno de los medios de
prueba.

6) En cuanto a la fuerza probatoria que se les atribuye a
estas medidas, una vez que se cumple la medida
dispuesta por el tribunal, ella entra a formar parte del
proceso, pasa a formar el mrito del proceso y como
tal el juez tendr que darle la valoracin que para cada
medio probatorio le indica la ley.

Evidentemente el valor probatorio de las medidas tiene
que entrar a formar parte de la ponderacin probatoria
en general, y si hay alguna contradiccin entre l prueba
rendida y la que se logr a travs de la medida para
mejor resolver, debe solucionarse atendiendo a la que
el juez crea ms conforme a la verdad por estar ms
conforme a otras pruebas de la causa.

197

7) Son facultativas para el rgano jurisdiccional, de
manera que es el tribunal el que decide
soberanamente si las dicta o no, y aun cuando las
partes le pidan al tribunal que disponga una medida
para mejor resolver, l no tiene la obligacin de hacerle
caso a esa peticin. El hecho de negarle lugar a esas
solicitudes no autoriza para que se pueda recurrir de
queja en contra del juez.

8) Slo pueden dictarse colocado el proceso en estado de
dictarse sentencia, que se inicia con la resolucin que
cita a las partes para or sentencia (hasta 60 das
hbiles y fatales)

9) Es una actuacin del tribunal ordenatoria Litis, de tal
suerte que la infraccin de ellas no autoriza a un
posible agraviado para recurrir de casacin en la forma
por haberse infringido esta disposicin.


Requisitos para que operen

Hay requisitos de orden general y de orden particular.

A) Requisito de orden general

Las medidas deben recaer sobre hechos de influencia que
ameriten su dictacin.

Lo que se dispone por el tribunal debe recaer sobre hechos
que se estiman necesarios, indispensables, convenientes,
influyentes sobre el asunto que ha sido objeto del debate. El
tribunal es el que decide si se dan estas circunstancias,
porque como ya hemos dicho la disposicin de las medidas
para mejor resolver es facultativa.

B) Requisitos de orden particular

1) El proceso debe encontrarse en estado de dictarse
sentencia.

Hay que tener presente que la emisin de la resolucin que
dispone una medida para mejor proveer, no significa dejar sin
efecto la citacin para or sentencia, lo que sucede es que esa
resolucin va a quedar en suspenso, porque mientras est
pendiente la realizacin de la medida decretada, el juez no va
a dictar sentencia. Pensar lo contrario significara que la
resolucin que cito a las partes para or sentencia habra
quedado sin efecto y por consiguiente significara adems que
las partes estimen que el proceso se ha reabierto y que por
ende estaran autorizadas para producir otras pruebas,
cuando esta resolucin establece una preclusin.

Para el juicio ordinario, una vez dictada la resolucin que cita
a las partes para or sentencia, el juez tiene que dictar su fallo
dentro del plazo de 60 das hbiles. En caso que se dispongan
medidas para mejor resolver, el plazo de 60 das para dictar
sentencia se cuenta desde que esas medidas se cumplan
para lo cual hay 20 das desde que se notifica a las partes.
198

2) La medida decretada por el tribunal debe ponerse en
conocimiento de las partes.

Este es un trmite esencial, porque son las partes las que van
a tener que llevar a cabo la realizacin de las medidas en la
forma que para cada medio de prueba se contempla en el
Cdigo.

Esta resolucin debe notificarse por el estado diario.

El juez que dispone la prctica de la medida para mejor
resolver no est facultado para disponer de oficio la prctica
de la notificacin por el estado diario. Por lo que si no se ha
notificado la parte presentar un escrito pidiendo que la
resolucin se notifique por el estado diario.

Respecto de esta notificacin por el estado diario hay un auto
acordado de la Corte Suprema del ao 1968 que dispuso que
el tribunal de oficio debe ordenar esa notificacin. Sin
embargo los jueces no lo cumplen; y no dejan de tener razn
porque, en opinin del profesor, este auto acordado sera
inconstitucional ya que abarca materias propias del poder
legislativo.

Cuntas medidas para mejor resolver puede decretar el
tribunal?

El art. 159 no lo dice en forma expresa, simplemente dice
podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver, o sea
utiliza un plural, de all que el tribunal no slo puede
decretarse una medida, sino que puede disponer de varias.

Est obligado el tribunal a decretar estas medidas para
mejor resolver si son ms de una, todas al mismo tiempo
dictando una sola resolucin?

No lo dice tampoco este art. 159. Lo lgico sera que el
tribunal, fruto del examen que ha hecho de los autos para
dictar sentencia, concluyera que si son varias las medidas que
necesita para cerciorarse de la efectividad de los hechos
controvertidos, dispusiera en una sola resolucin todas las
medidas.

Esto sera lo lgico pero nada impide que un juez lo haga en
varias resoluciones y vaya dilatando el pronunciamiento de la
sentencia.

De acuerdo a lo que se dej establecido en la historia
fidedigna del establecimiento de esta norma, el plazo que
tiene el juez de 60 das para dictar sentencia, en el caso de
que se disponga medidas para mejor resolver, va contarse
desde que ellas se cumplan.

Podra el juez llegar a un ejercicio abusivo de esta facultad, y
en ese caso podramos interponer un recurso de queja o una
queja disciplinaria.



199

Cmo se van a cumplir estas medidas?

Deben cumplirse dentro del plazo de 20 das contados desde
que se notifica la resolucin que la dispone (notificacin que
se hace por el estado diario)

Si la medida no se cumple dentro de este plazo se tiene por
no decretada la medida y el juez va a dictar sentencia dentro
del plazo de 60 das, que se va a contar desde que se notifica
la resolucin que tiene por no decretada la medida.

Puede suceder en la prctica que una medida par mejor
resolver disponga un informe pericial, y este se acompae
fuera del plazo de 20 das, y no obstante esto el tribunal de 1
instancia valor en su sentencia el informe pericial, porque las
partes no repararon este error y no fue objeto de recurso
alguno; sino que con ocasin del recurso de apelacin que se
interpuso posteriormente en contra de la sentencia definitiva
fue la Corte l que repar este error, rest eficacia al informe
pericial y revoc la sentencia de 1 instancia.

De manera que no slo cuando no se cumple se tiene por no
decretada la medida, sino que tambin cuando el
cumplimiento es extemporneo.

En la prctica puede suceder la situacin que se regula en el
art. 159 inciso 4: Si en la prctica de alguna de estas
medidas aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer
nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el
tribunal abrir un trmino especial de prueba, no superior a
ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que
el mismo tribunal designe. En este evento, se aplicar lo
establecido en el inciso segundo del artculo 90. Vencido el
trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms
trmite.

Aqu tenemos un nuevo trmino especial de prueba.

Examen particular de cada medida

1) La agregacin de la prueba documental

Art. 159 CPC: Los tribunales, slo dentro del plazo para dictar
sentencia, podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver.
Las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por no
decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero
del art. 431, podrn dictar alguna o algunas de las siguientes
medidas:

1. La agregacin de cualquier documento que estimen
necesario para esclarecer el derecho de los litigantes

Este numerando 1 est en ntima relacin con el numerando
6 de este mismo artculo, que alude a un tipo especial de
prueba documental, que consiste en otros autos que se pide
agregar a la causa, esto no es un documento propiamente tal
sino que otra causa que es necesario tener la vista; esto
significa tenerlo por el tiempo necesario para que el juez
pueda imponerse de su contenido (no es una acumulacin de
autos)
200

2) La confesin judicial

2. La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre
hechos que consideren de influencia en la cuestin y que no
resulten probados.

Esta diligencia se refiere a la confesin medio de prueba.

Puede demandarse a cualquiera de las partes litigantes y
debe recaer sobre hechos que, de ser confesados, van a
producir efectos jurdicos en contra del absolvente.

El art. 385 no es una limitacin: esta confesin a que puede
llamar el tribunal es una vez ms a aquellas que se indican en
el art. 385. De manera que esta disposicin no significa una
limitacin para el juez, pues recordemos que la confesin,
segn este artculo puede producirse dos veces en 1
instancia y una vez en 2, pero si se alegan hechos nuevos
durante el juicio, podr exigirse una vez ms.

Este llamado que hace el juez a uno de los litigantes debe ser
puesto en su conocimiento.

Notificacin: la resolucin que fija el da y la hora en que debe
comparecer el litigante para llevar a cabo esta diligencia se
comunica por cdula y no solo a l sino que a todas las partes.

Procedimiento: no teniendo dentro del numerando 2 el
procedimiento a que debe ceirse la confesin que aplicamos
las reglas generales cerca de la forma de produccin.
Conforme ellas concurren el receptor, las partes, el
absolvente y el juez.

Hemos dicho que las posiciones deben mantenerse en
reserva hasta que se verifique la diligencia. Tendr que
seguir este mismo procedimiento el juez? Nada dice la ley.

3) Inspeccin personal del tribunal

3. La inspeccin personal del objeto de la cuestin.

Este es el nico medio de prueba que puede decretar el
tribunal, que tiene que llevar a efecto el mismo.

Es poco probable que a estas alturas el tribunal lleve a cabo la
inspeccin personal.

Como no se seala aqu la forma de realizarla, deben
aplicarse las disposiciones generales; de manera que ser el
tribunal el que tendr que fijar el da, el lugar y la hora en que
va a verificarla, y la notificar a las partes por el estado diario.

Cuando la ley habla de objeto de la cuestin, no slo debe
entenderse el objeto material, que es el objeto del litigio, sino
que tambin se est aludiendo a los hechos que pueden tener
relevancia en la decisin del asunto controvertido. Estos
hechos deben ser susceptibles de er apreciados por los
sentidos del juez.


201

4) Informe de peritos

4. El informe de peritos.

Al igual que en todos los casos anteriores, el informe de
peritos tiene que recaer sobre hechos influyentes en el pleito,
a juicio del tribunal. Deben tratarse por ende de hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos.

Este medio de prueba no es muy accesible a las partes
porque se lleva a efecto por terceros ajenos a la Litis y es
oneroso.

Las partes pueden impugnar la resolucin que lo dispone pese
a que cae dentro de las facultades privativas del tribunal,
justamente por lo dispendioso que puede resultar. Esta
apelacin se concede en el slo efecto devolutivo (art. 159
inciso final).

Art. 159 inciso final CPC. Las providencias que se decreten
en conformidad al presente artculo sern inapelables, salvo
las que dicte el tribunal de primer instancia, disponiendo
informe de peritos o abriendo el trmino especial de prueba
que establece el inciso precedente. En estos casos proceder
la apelacin en el solo efecto devolutivo.

Luego, la resolucin va a ser inapelable cuando se dicte en 2
instancia.

Designacin del perito: Hasta antes de la reforma de las
normas que se contienen sobre el informe pericial, haba el
problema sobre cmo se iba a designar un perito cuando se
ordenaba como medida para mejor resolver. Hoy en da
debemos recurrir a los arts. 416 y 416 bis.

Art. 416 CPC. Cuando el nombramiento se haga por el
tribunal, lo har de entre los peritos de la especialidad
requerida que figuren en las listas a que se refiere el artculo
siguiente, y la designacin se pondr en conocimiento de las
partes para que dentro de tercero da deduzcan oposicin, si
tienen alguna incapacidad que reclamar contra el nombrado.

Vencido este plazo sin que se formule oposicin, se entender
aceptado el nombramiento

Art. 416 bis CPC: Las listas de peritos indicadas en el artculo
precedente sern propuestas cada dos aos por la Corte de
Apelaciones respectiva, previa determinacin del nmero de
peritos que en su concepto deban figurar en cada
especialidad.

En el mes de octubre del final del bienio correspondiente, se
elevarn estas nminas a la Corte Suprema, la cual formar
las definitivas, pudiendo suprimir o agregar nombres sin
expresar causa.

Para formas las listas, cada Corte de Apelaciones convocar a
concurso pblico, al que podrn postular quienes posean y
acrediten conocimientos especiales de alguna ciencia, arte o
202

especialidad, para lo cual tendrn especialmente en cuenta la
vinculacin de los candidatos con la docencia y la
investigacin universitarias. El procedimiento para los
concursos, su publicidad y la formacin de las nminas de
peritos sern regulados mediante un auto acordado de la
Corte Suprema que se publicar en el Diario Oficial.

Luego, en este caso el tribunal har el nombramiento
directamente de entre los peritos que figuren en las listas, sin
tener que cumplir con las exigencias del art. 414 y 415. La
designacin se pondr en conocimiento de las partes para que
dentro de 3 da deduzcan oposicin.

5) La comparecencia de testigos

5. La comparecencia de testigos que hayan declarado en el
juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o
contradictorios

Esta medida tiene ciertas limitaciones:

1. Ella slo puede comprender a testigos que ya han
declarado en el juicio, no a nuevos testigos.

2. Esos testigos son citados para que aclaren o expliquen
sus dichos obscuros o contradictorios. No van a prestar
nuevas declaraciones sobre otros hechos distintos a
los que ya depusieron.

Ser el tribunal quien tendr que especificar qu puntos
considera obscuros o contradictorios.

Para la prctica de esta diligencia el tribunal debe fijar da y
hora, y sern las partes las que tienen que asumir la
obligacin de hacer comparecer al testigo que
respectivamente hayan presentado.

En este caso, en que la diligencia la est disponiendo el juez,
este testigo no se le puede aplicar ningn apercibimiento. Ya
no hay posibilidad de tacha, pues se debe tachar antes de la
declaracin.

6) La presentacin de cualesquiera otros autos que
tengan relacin con el pleito

6. La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan
relacin con el pleito. Esta medida se cumplir de conformidad
a lo establecido en el inciso 3 del artculo 37.

Art 37 CPC. Siempre que los tribunales pidan o hayan de or
dictamen por escrito del respectivo fiscal judicial o de los
defensores pblicos, el secretario entregar el proceso a
aquellos funcionarios, exigiendo el correspondiente recibo. Lo
mismo se observar cuando haya de remitirse el proceso a
una oficina distinta de aquella en que se ha formado

Esta medida para mejor resolver reviste el carcter de una
prueba documental, pero que tiene ciertas particularidades.
Efectivamente lo que se trata ac es de traer la vista un
203

expediente que no est agregado a la causa en que se
dispone esta medida para mejor resolver, sino que es ajena a
ella.

De suerte que si el tribunal estima necesario contar con algn
antecedente que existe en otra causa va a disponer que ella
se traiga a la vista.

Para saber cmo opera hay que tener en cuenta si el
expediente que se ordena traer est terminado o se encuentra
actualmente en tramitacin.

Debe tambin tenerse en consideracin que este expediente
no pasa a formar parte de la causa donde se decreta la
medida para mejor resolver, no es una acumulacin de autos;
simplemente se tiene a la vista. En cambio, sabemos que en
la prueba documental, el documento que se acompaa pasa a
formar parte de los autos.

Para saber por cunto tiempo va a estar este expediente que
se ordena traer a la vista hay que distinguir si se trata de un
causa en actual tramitacin o si ya est afinada.

o Si los autos estn en tramitacin no pueden
permanecer ms de 8 das en poder del tribunal que
dispuso la diligencia.

o Si los autos estn afinados, la ley no fija plazo, por
ende podramos entender que ese expediente puede
estar en poder del tribunal por un plazo razonable (no
ms de 60 das)

Naturaleza jurdica de la resolucin que dispone la
prctica de una medida para mejor resolver

a) Hay quienes creen que es una sentencia interlocutoria
de aquellas que sirven de base para el
pronunciamiento de una sentencia definitiva.

Las consecuencias de estimarla como sentencia
interlocutoria son que:

o Una vez que se notifica en forma legal a alguna
de las partes produce el desasimiento, por lo
tanto el tribunal no podr dejarla sin efecto y
necesariamente tendra que cumplirse en algn
momento, y el plazo de los 20 das sera
ilusorio.

o Podra apelarse en el efecto devolutivo, segn
el art. 198 CPC. Pero vimos que esta resolucin
es inapelable.

b) Otros estiman que es un simple decreto que va a servir
para darle curso progresivo a los autos. Se basan en el
art. 326 inciso 2, que hace inapelable la resolucin que
dispone la prctica de alguna diligencia probatoria lo
que concuerda con el art. 159.
204

Art. 326 CPC: Es apelable la resolucin en que
explcita o implcitamente se niegue el trmite de
recepcin de la causa a prueba, salvo el caso del
inciso 2 del art. 313. Es apelable slo en el efecto
devolutivo la que acoge la reposicin a que se refiere
el art. 319.

Son inapelables, la resolucin que dispone la prctica
de alguna diligencia probatoria y la que da lugar a la
ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos
alegados durante el trmino probatorio

De manera que la naturaleza de esta resolucin se aviene
ms con el carcter de decreto.

Recursos que pueden utilizarse para impugnar esta
resolucin

a) Recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda:

El recurso de aclaracin, agregacin, rectificacin o enmienda,
a fin de que las partes puedan impetrarle al tribunal que
rectifique errores, aclare deudas.

b) Recurso de reposicin

En cuanto al recurso de reposicin, si se considera que ella es
una sentencia interlocutoria es improcedente. Si se considera
que es un auto o un decreto si procede.

c) Recurso de apelacin

En cuanto al recurso de apelacin, la ley hace inapelable esta
resolucin, a menos que se trate de aquella que dispone la
prctica del informe pericial.

d) Recurso de queja

En cuanto al recurso de queja, sera improcedente porque lo
que se dispone el tribunal importa hacer uso de una facultad.

Sin embargo, si el ejercicio de esta facultad llega a constituir
un abuso impidiendo el pronunciamiento de la sentencia en un
trmino razonable, si sera factible recurrir a travs de un
recurso de queja.

e) Recurso de casacin

En cuanto al recurso de casacin, si se considera que esta
resolucin es una sentencia interlocutoria es improcedente el
recurso de casacin en la forma porque no est dentro de la
enumeracin del art 766 CPC que indica que resoluciones son
factibles de ser impugnadas a travs de este recurso.
Tampoco sera posible intentar un recurso de casacin en el
fondo porque l es un recurso extraordinario que se otorga en
contra de las sentencias definitivas inapelables dictadas por
una Corte de Apelaciones o por un tribunal arbitral de
segunda instancia.


205

PROCEDIMIENTO INCIDENTAL

Obra para estudiar ms a fondo esta materia: libro del profesor
Julio Salas.

En todo juicio, siempre hay un asunto de fondo, que es el
debatido y controvertido. Pero es posible que junto a ese
asunto debatido entre las partes principales o terceros,
puedan surgir asuntos accesorios, accidentales. Este asunto
accesorio se denomina incidente o artculo. (Recordemos que
en la tabla deba contenerse una letra y si se trataba de un
incidente era la A, de artculo)

Estos asuntos van a requerir una tramitacin especial y
normalmente tambin un especial pronunciamiento del
tribunal, ya sea con antelacin a la tramitacin misma del
juicio o con posterioridad, como sucede por ejemplo en las
tachas, donde el tribunal generalmente se pronuncia en la
sentencia definitiva.

Este asunto accidental puede o no tener una relacin directa
con el asunto debatido. Si no tiene ninguna relacin con la
cuestin principal no puede ser conocido por el tribunal que
conoce de la causa, quien lo va a tener que repeler de oficio.





Concepto de incidente

El incidente est conceptualizado en el art. 82 CPC.

Art. 82 CPC. Toda cuestin accesoria de un juicio que
requiera pronunciamiento especial con audiencia de las
partes, se tramitar como incidente y se sujetar a las reglas
de este Ttulo, si no tiene sealada por la ley una tramitacin
especial.

Este artculo da a entender que los incidentes siempre deben
tramitarse con audiencia de la contraparte, pero ello no es as
porque existen incidentes que no van a requerir audiencia de
las partes y el tribunal los va a rechazar de plano (estos son
los incidentes inconexos).

Art. 84 CPC: Todo incidente que no tenga conexin alguna
con el asunto que es materia del juicio podr ser rechazado de
plano.

El incidente inconexo, no es obligacin que sea rechazado de
plano por el tribunal, pues el art. 84 dice podr.

El concepto del art. 82 podramos tratar de mejorarlo y decir
que incidente es toda cuestin accesoria de un juicio que
requiere de un pronunciamiento especial del tribunal con o sin
audiencia de partes.


206

Elementos de un incidente

De la definicin se desprende que los elementos que deben
concurrir para que exista jurdicamente un incidente son dos:

1. Una cuestin accesoria al asunto principal.

2. Que requiera de un pronunciamiento especial del
tribunal. Sea que emita un fallo sobre el incidente en s,
o que lo rechace de plano por ser inconexo, siempre se
requiere resolucin judicial.

Clasificaciones

Los incidentes admiten diversas clasificaciones:

1) Atendiendo a su relacin con la cuestin principal

a) Conexos: son aquellos que tienen relacin con el
asunto principal del pleito.

b) Inconexos: son aquellos que no tienen relacin con la
cuestin principal del pleito.

La importancia de esta clasificacin est en el art.84 porque
los inconexos pueden ser rechazados de oficio por el tribunal.

En la prctica, generalmente los jueces no rechazan de plano
un incidente, porque si el asunto llega al tribunal de alzada
puede observarle ste que el asunto deb ser tramitado.

2) Considerando la oportunidad en que se formulan:

a) Hay incidentes que nacen de hechos anteriores al
juicio o coexistentes con su principio o iniciacin.

Ejemplo: excepciones dilatorias, se tramitan como
incidentes y se generan con ocasin del inicio del
pleito, todas ellas tienden a corregir vicios del
procedimiento y se formulan dentro del trmino de
emplazamiento y antes de contesta la demanda.

b) Hay incidentes que nacen de hechos que acontecen
durante el curso del juicio.

Ejemplo: cualquier incidente en que se plantea la
nulidad de una actuacin que se haya producido en el
pleito cuando ya se ha iniciado, como la nulidad de la
notificacin de la resolucin que recibi la causa a
prueba porque se notific por el estado diario cuando
debi hacerse por cdula.

c) Hay incidentes que se formulan despus de dictada la
sentencia definitiva.

207

Ejemplo: determinacin de la costas del juicio, en la
medida que se condene en costas alguna de las
partes.

3) Considerando el procedimiento a que debe sujetarse
en su tramitacin.

a) Ordinarios: son aquellos que se tramitan conforme las
reglas de los arts. 82 a 91 (son la generalidad).

b) Especiales: son aquellos que tienen una regulacin
especfica sealada por la ley. Estos son:

1. Acumulacin de autos (arts. 92 100)
2. Cuestiones de competencia (arts. 101-102)
3. De las implicancias y recusaciones (arts. 113-128)
4. Del privilegio de pobreza (arts. 129-137)
5. De las costas (arts. 138-147)
6. Del desistimiento de la demanda (arts. 148 151)
7. Del abandono del procedimiento (arts. 152-157)
8. La nulidad procesal

Los incidentes especiales no se rigen por las normas
de los arts. 82 a 91. Ello no obstante la referencia que
en estos incidentes especiales se haga a la tramitacin
ordinaria.





4) Considerando los efectos que produce en la
tramitacin de la causa su interposicin.

a) Incidentes de previo y especial pronunciamiento
b) Incidentes que no tienen este carcter
5) Considerando su definicin
6) Considerando la forma como se resuelve por el tribunal

Oportunidad para promover un incidente

Hay 3 reglas para determinar la oportunidad en que un
incidente puede promoverse:

1. Si el incidente nace o se funda en un hecho anterior
al juicio o coexistente con su inicio, debe promoverse antes de
hacer cualquiera gestin principal en el pleito.

Art. 84 inciso 2: Si el incidente nace de un hecho anterior al
juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el
modo de proponer la demanda, deber promoverlo la parte
antes de hacer cualquiera gestin principal en el pleito.

Evidentemente la parte que est facultada para promover un
incidente en este caso es el demandado (el demandante no se
va a oponer a una excepcin dilatoria). Si no lo formula en esa
ocasin, pierde la posibilidad de hacerlo en otra ocasin.



208

Se contemplan dos situaciones:

Hecho anterior al juicio: significa que se refiera a algn
aspecto antes de que la demanda sea notificada
legalmente al demandado.

Hecho coexistente con su principio.

2. Si el incidente nace o se funda en un hecho que
acontece durante el desarrollo del juicio, deber promoverse
tan pronto como el hecho llegue al conocimiento de la parte
respectiva.

Art. 85 inciso 1: Todo incidente originado de un hecho que
acontezca durante el juicio, deber promoverse tan pronto
como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.

3. Todos los incidentes cuyas causas existen
simultneamente, debern promoverse al mismo tiempo (art.
86 primera parte)

Art. 86 CPC: Todos los incidentes cuyas causas existen
simultneamente debern promoverse a la vez. En caso
contrario, se observar, respecto de los que se promuevan
despus, lo dispuesto en el inciso 3 del art. 84

Si un incidente es formulado sin considerar estas tres reglas
debe ser rechazado de plano por el tribunal.


Excepciones

Hay casos en que un incidente no obstante no haber sido
interpuesto en la oportunidad que corresponde no ser
rechazado de plano.

Hay dos casos en el art. 84 inc. 3:

Art. 82 inciso 3 CPC: Si lo promueve despus, ser
rechazado de oficio por el tribunal salvo que se trate de un
vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estar a lo que
establece el artculo 83, o que se trate de una circunstancia
esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, evento en el
cual el tribunal ordenar que se practiquen las diligencias
necesarias para que el proceso siga su curso legal.

1) Cuando se trate de vicios que anulan la totalidad del
proceso. Ejemplos: si el asunto se ha estado
tramitando ante un tribunal absolutamente
incompetente, o la falta de emplazamiento porque la
demanda no ha sido notificada ajustada a derecho.

2) Cuando se trate de una circunstancia esencial para la
ritualidad o marcha del juicio. Se trata de hechos que
no acarrean la nulidad de todo el proceso sino slo de
determinadas actuaciones por estar viciadas.

En estos casos, el tribunal no los rechaza de plano, sino que
los acoge y de ser procedentes ordenar que se practiquen
209

las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso
normal.

Facultades del juez para corregir vicios del
procedimiento de oficio (art. 84 inciso final)

Art. 84 inciso final CPC: El juez podr corregir de oficio los
errores que observe en la tramitacin del proceso. Podr
asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de
los actos de procedimiento. No podr, sin embargo, subsanar
las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado stas
fuera del plazo fatal indicado por la ley

Este artculo establece que no obstante que lo normal es que
las partes sean quienes promueven incidentes, el juez est
facultado para corregir de oficio los errores que observe en la
tramitacin del proceso, pudiendo tomar todas las medidas
que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento.

Comentarios:

La redaccin de este artculo dice que el juez podr, por lo que
el juez no est obligado a hacerlo (importa un mero arbitrio
para el juez).

De acuerdo con lo que ha resuelto la jurisprudencia los jueces
slo pueden hacer uso de esta facultad en la medida que se
trate de ciertos actos, y es que ellos miren al orden pblico, al
inters general, no puede corregir vicios que tengan una
ndole particular, que vayan a favorecer a las partes (hay
aplicacin del principio de imparcialidad del juez)

Tramitacin de los incidentes

Tramitacin ordinaria o comn: artculos 82 al 91 CPC.

Se utilizar este procedimiento ordinario en la medida en que
el incidente no tenga sealado por la ley una tramitacin
especial. Al respecto, el art. 82 del CPC, indica que se
tramitar como incidente y se sujetar a las reglas de este
Ttulo, si no tiene sealada por la ley una tramitacin especial

Planteado un incidente, el tribunal puede adoptar dos
actitudes: resolverlo de plano o acogerlo a tramitacin.

A) Resolver el incidente de plano

En los siguientes casos:

1. Incidentes inconexos (art. 84), esto es, cuando se trata
de un incidente que no tiene conexin alguna con el
asunto que es materia del juicio principal.

2. Cuando el incidente se genera de un hecho anterior al
juicio o coexistente con su inicio y la parte ha hecho
cualquier gestin antes de promoverlo. Caso tpico que
mencionamos son las excepciones dilatorias, que si no
las opuso el demandado y contest l demanda perdi
210

la oportunidad, y si se formulan con posterioridad el
tribunal desechar de plano por ser extemporneas.

3. Cuando el incidente se genera de un hecho acontecido
durante el desarrollo del pleito y ste ha llegado a
conocimiento de la parte y ella ha practicado alguna
gestin despus de conocer ese hecho sin haber
formulado el incidente. El tribunal lo rechazar de
plano.

4. Cuando el incidente es planteado con posterioridad a
otros cuyas causas existan simultneamente.

5. Cuando se trata de incidentes cuyo fallo se puede
fundar en hechos que consten en el proceso o sean de
publica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su
resolucin. Puede acogerlos o rechazarlos, pero
siempre de plano (art. 89).

Art. 89 CPC: Si se promueve un incidente, se
concedern tres das para responder y vencido este
plazo, haya o no contestado la parte contraria,
resolver el tribunal la cuestin, si, a su juicio no hay
necesidad de prueba. No obstante, el tribunal podr
resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se
pueda fundar en hechos que consten del proceso, o
sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal
consignar en su resolucin.


B) Acoger el incidente a tramitacin

A pesar de que se trata de una cuestin accesoria, en su
tramitacin podemos observar las clsicas etapas.

1. Etapa de discusin
2. Etapa de prueba
3. Etapa de fallo

Etapas del procedimiento incidental

1. Discusin

Existen dos trmites:
- Demanda incidental
- Contestacin de la parte contraria

1) Demanda incidental

Es el acto por el cual uno de los litigantes solicita al tribunal la
resolucin previa de una cuestin accesoria.

La tramitacin de un incidente slo pude iniciarse por
demanda incidental, jams de forma oficiosa.

La demanda incidental puede ser promovida por cualquier de
las partes, tanto de las partes directas (demandante y
demandado), como indirectas (terceros relativos).

211

En esa demanda, se plantean los fundamentos que utiliza el
incidentista para fundamentar su peticin, que normalmente
ser de carcter accesorio a la cuestin principal, porque de lo
contrario sera un incidente inconexo que puede rechazarse
de plano por el tribunal.

Esta demanda la provee el tribunal confiriendo traslado al
contendor (por eso se deca en el art. 82 que se conceda con
audiencia de la parte contraria, de acuerdo al principio de
bilateralidad de la audiencia) para que conteste, si lo estima
necesario, las peticiones incidentales que estn formulando
acerca de una determinada actuacin, diligencia o trmite. Se
da a conocer a la contraria a travs del estado diario. Esta
resolucin es un decreto.

2) Respuesta de la contraparte

La demanda en lo principal se contesta. La demanda
incidental se responde.

La contraparte tiene un plazo de 3 das para hacerlo. Es un
plazo de carcter legal y fatal (art. 64).

Transcurrido que sea este trmino, la parte contraria estar en
condiciones de pedir que se dicte resolucin, as
genricamente, y el tribunal deber dictaminar si hay o no
recepcin del incidente a prueba. Desde luego que hay
situaciones en donde el tribunal entrar a resolver de plano el
incidente.

Vencido el plazo de 3 das, el juez debe recibir el incidente a
prueba (si hay hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos) o bien fallarlo.

2. Prueba

Con o sin la contestacin del demandado incidental y una vez
transcurridos estos 3 das, el tribunal debe hacer el mismo
examen del juicio ordinario que consiste en determinar si hay
o no hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.

Si llega a la conclusin de que estos existen debe acoger la
causa a prueba. El juez dicta una resolucin que debe
contener lo siguiente:

1) Orden que recibe el incidente a prueba: Declarar que
recibe el incidente a prueba.

2) Fijacin de los hechos controvertidos: Procede a
determinar los hechos controvertidos sobre los que
debe recaer la prueba (art. 323)

3) Mencin de alguna de las audiencias ara la recepcin
de la prueba testifical. Es facultativa.

Esta resolucin se notifica por el estado diario, a diferencia del
juicio ordinario en que se notifica por cdula (artculos 323
inciso 2 y 48)

212

Dentro del procedimiento incidental no hay ninguna norma
particular que indique cmo deben recepcionarse los medios
de prueba que hagan valer las partes. Por ello, ante este
silencio, supletoriamente se aplican las normas de las
medidas contempladas para la rendicin de la prueba en la
causa principal (normas del procedimiento ordinario)

La variante est vinculada a la prueba de testigos, porque la
nmina de testigos debe presentarse dentro de los dos
primeros das del probatorio. Plazo que empieza a correr
desde la notificacin de la resolucin que recibi a prueba el
incidente (notificacin por el estado diario en este caso; no por
cdula como es la regla en la causa principal)

La notificacin legal de la resolucin que recibe el incidente a
prueba da origen al trmino probatorio incidental, que es de 8
das hbiles fatales (art. 90)

Naturaleza jurdica de la resolucin que recibe el incidente
a prueba

No hay unanimidad en la doctrina. Unos estiman que es una
sentencia interlocutoria, otros piensan que es un decreto y
otros que es un auto.

a) Sentencia interlocutoria: si el incidente va a ser
resuelto por una sentencia interlocutoria, la resolucin
que recibe la causa a prueba es tambin una sentencia
interlocutoria, porque resuelve sobre un trmite que va
a servir de base al pronunciamiento de una sentencia
interlocutoria (art. 158)

b) Auto: si el incidente va a ser resuelto por un auto, la
resolucin que recibe la causa a prueba tambin lo es.

Para saber en qu tipo de resolucin estamos hay que
examinar si la resolucin que recibe el incidente a
prueba establece o no derechos permanentes a favor
de las partes. Si los establece esa resolucin es una
sentencia interlocutoria, en caso contrario ser un auto.

c) Decreto: no es un punto discutido.

Trmino probatorio

Al igual que en el juicio ordinario de mayor cuanta el trmino
probatorio puede ser de tres clases:

a) Trmino probatorio ordinario:

Es de 8 das y comienza a correr desde que se notifica por el
estado diario la resolucin que recibe el incidente a prueba.

Durante l, se puede rendir prueba en cualquier lugar, al igual
que en el juicio ordinario.




213

b) Trmino probatorio extraordinario

El trmino ordinario se puede ampliar hasta por 22 das, lo que
da 30 das hbiles en total.

Para que el proceda es necesario que el incidentista lo solicite
con fundamento y que el tribunal lo decrete.

Este trmino habilita para rendir prueba exclusivamente en el
lugar para el cual se otorg.

Art. 90 CPC. Si es necesaria la prueba, se abrir un trmino
de ocho das para que dentro de l se rinda y se justifiquen
tambin las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas.

Si se va a valer de la prueba de testigos, se har conforme a
las reglas de ese medio de prueba, por lo que los testigos
pueden ser tachados.

Dentro de los dos primeros das deber acompaar cada
parte una nmina de los testigos de que piensa valerse, con
expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio.
Slo se examinarn testigos que figuren en dicha nmina.

Este inciso no ha sido modificado, a diferencia de la norma en
la prueba de testigos. Hoy hay un desajuste entre ambas
normativas porque la prueba de testigos en el juicio ordinario
de mayor cuanta tiene ciertas particularidades. Una de esas,
es que la lista se puede presentar desde la primera
notificacin de la resolucin que recibe a causa la prueba y
hasta el quinto da de la ltima; mientras que ac se va a
presentar dentro de los dos primeros das del probatorio.

Otra diferencia es que all se hace referencia a que tambin
se puede presentar una minuta de puntos de prueba, mientras
que ac, esa referencia se omite. Pero esa circunstancia
significa que el legislador no quiere que se presente ac una
minuta de puntos de prueba? Se puede decir que no, y que
por aplicacin supletoria de las disposiciones, nada impedira
que se presente una lista de testigos y una minuta de puntos
de prueba, pero tiene que hacerse conjuntamente.

Ampliacin del trmino:

Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del
lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal, por motivos
fundados, ampliar por una sola vez el trmino por el nmero
de das que estime necesarios, no excediendo en ningn caso
del plazo total de treinta das, contados desde que se recibi
el incidente a prueba.

Luego este trmino probatorio se puede ampliar por 22 das.

Cundo debe pedirse el trmino extraordinario?

Aqu tampoco dice nada la ley por lo que aplicamos las
normas del juicio ordinario y tendr que solicitarse antes de
que venza el trmino ordinario.


214

c) Trmino especial de prueba

No hay disposicin que se refiera a l en este ttulo, de
manera que frente a esta ausencia aplicaremos las reglas del
juicio ordinario, ya que nada impide que dentro del trmino
ordinario o extraordinario ocurran algunas causales, que
autoricen la peticin de un trmino especial de prueba, por
ejemplo un entorpecimiento.

Recursos que proceden:

De acuerdo al art. 90 inc. Final, las resoluciones que
pronuncie el tribunal tanto con motivo de la recepcin del
incidente a prueba como la de la ampliacin del trmino
probatorio son inapelables. El tribunal falla en nica instancia.

Prueba de testigos

Rige lo relativo al juicio ordinario. Pero hay una diferencia que
es que la pare que desee rendir prueba de testigos debe
presentar lista de testigos dentro de los dos primeros das del
trmino probatorio.

3. Fallo del incidente (art. 91 CPC)

Vencido el trmino de prueba, hayan o no rendido prueba las
partes, an cuando estas no lo pidan fallar el tribunal
inmediatamente o a ms tardar dentro de tercero da, la
cuestin que haya dado origen al incidente.

No hay periodo de observaciones a la prueba ni citacin para
or sentencia.

Naturaleza jurdica de esta resolucin

Todo incidente se falla por una sentencia interlocutoria o por
un auto, dependiendo si se establecen o no derechos
permanentes en favor de las partes.

Reiteracin del incidente

El legislador da reglas para evitar la promocin de incidentes
para dilatar el juicio. El art. 88 se pone en esa situacin.

La sancin es para el que promueve y pierde ms de dos
incidentes no para el que promueve y gane ms de dos
incidentes. Por eso, el legislador establece la sancin para
este litigante de mala fe que habiendo promovido y perdido
dos incidentes no puede promover un nuevo incidente sin
haber prestado o rendido el depsito correspondiente y este
nuevo incidente se sigue en cuaderno separado y por lo tanto
no va a suspender la causa principal.

El art. 508 COT seala que cada tribunal mantendr una
cuenta corriente bancaria de depsito en la oficina del Banco
del Estado correspondiente.

El monto flucta entre 1 y 10 UTM determinndose por el
tribunal de acuerdo a la actuacin procesal de la parte. Si el
tribunal estima mala fe en la interposicin y tramitacin de
215

estos incidentes, podr aumentar la cuanta del depsito al
duplo.

Si se goza del privilegio de pobreza no hay obligacin de
depositar; pero si se interponen nuevos incidentes y son
rechazados, el juez puede imponer una multa personalmente
al abogado o mandatario judicial si estima que la interposicin
se hizo de mala fe o con el claro propsito de dilatar el
proceso.

Incidentes especiales (disertaciones)

Acumulacin de autos
Cuestiones de competencia
Implicancias y recusaciones
Privilegio de pobreza
Costas procesales
Desistimiento de la demanda
Abandono de procedimiento


































216

PROCEDIMIENTO SUMARIO

Est inserto en el Libro II, Ttulo XI, arts. 680 a 692.

Concepto

El procedimiento sumario es un procedimiento de tramitacin
breve, establecido para los casos en que la naturaleza de la
accin deducida requiere una tramitacin rpida para que sea
eficaz y para ciertos casos taxativamente enumerados por el
legislador, tanto en el CPC como en leyes complementarias
(art. 680).

Art. 680 inc. 1 CPC. El procedimiento de que trata este Ttulo
se aplicar en defecto de otra regla especial a los casos en
que la accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin
rpida para que sea eficaz.

Caractersticas

1. Es un procedimiento declarativo, por regla general,
puesto que con l se persigue el reconocimiento o
declaracin de un derecho controvertido.

2. Para algunos autores es un procedimiento ordinario o
comn, en razn de lo que dispone el art. 680 al
sealar que se aplicar en defecto de otra regla
especial.

En cambio, para otros autores es un procedimiento
especial, y se basan para ello en que el procedimiento
sumario est ubicado en el Ttulo XI del Libro III, y este
libro trata de los juicios especiales.

Para nosotros, este procedimiento sumario presenta
ambos caracteres porque:

a) Si se atiene a lo que prescribe el inciso 1 del
art. 680 es un procedimiento de comn
aplicacin cualquiera que sea la pretensin
deducida y en la medida en que la
naturaleza de la accin que se entabla
requiera una tramitacin rpida.

b) Es especial en todas aquellas situaciones
que se presentan en el art. 680 inc. 2. En
estas situaciones es necesario que se
tramiten obligatoriamente a travs del
procedimiento sumario; sin poder utilizar
otro procedimiento, por eso el inciso
segundo comienza con la frase deber
aplicarse

3. Es un procedimiento verbal, es decir, sus actuaciones
se realizan de viva voz. As aparece del art. 682 que
comienza diciendo El procedimiento sumario ser
verbal Pero ningn procedimiento es slo oral o
slo escrito, de modo que para calificarlo de una u otra
forma hay que estarse a lo que predomine. El mismo
217

art. 682 le agrega pero las partes podrn, si quieren,
presentar minutas escritas en que se establezcan los
hechos invocados y las peticiones que se formulen.
Hoy en da no obstante esta verbalizacin que indica el
art. 682, el procedimiento sumario se ha transformado
en un procedimiento de naturaleza escrita.

4. Es un procedimiento breve, porque hay una escasez
de trmites.

5. Es un procedimiento concentrado, porque tanto la
cuestin principal como las accesorias (incidentes) se
tramitan y fallan conjuntamente (art. 690)

6. Es admisible la sustitucin del procedimiento. Esto
significa que puede reemplazarse el procedimiento
sumario por un procedimiento ordinario de mayor
cuanta y viceversa.

7. En el procedimiento sumario el tribunal de alzada que
va a conocer de un recurso de apelacin tiene mayores
atribuciones que aquel que conoce de una apelacin
en un juicio ordinario.

8. Puede acceder el tribunal provisionalmente a lo pedido
en la demanda, en la medida que existan motivos
fundados y que el demandado no concurra a la
audiencia de contestacin.

Campo de aplicacin del procedimiento sumario

El art. 680 seala dos situaciones en que es aplicable el
procedimiento sumario:

1. Situacin general referida en el art. 680 inc. 1
2. Situacin especial referida en el art. 680 inc. 2

1. Situacin general referida en el art. 680 inc. 1

De acuerdo al art. 680 inc. 1, el procedimiento sumario se
aplica cuando l accin deducida requiere, por su naturaleza
una tramitacin rpida para que sea eficaz y siempre que el
legislador no haya previsto otra regla especial, otro
procedimiento especial.

De este modo para que pueda aplicarse el procedimiento
sumario en el caso del inc. 1 se requiere la concurrencia de
ciertos requisitos:

1) Que la naturaleza de la accin deducida requiera de
una tramitacin rpida para que sea eficaz.

2) Que el legislador no haya sealado un procedimiento
especial para la accin deducida.

Ejemplo: las acciones posesorias como la de obra nueva y
obra ruinosa requieren una tramitacin rpida para que sean
218

eficaces, pero tienen un procedimiento especial por lo que no
cumple con el segundo requisito.

Respecto a la accin reivindicatoria, pese a que la ley no le
seala conforme a que procedimiento debe seguirse, se
estima que debe ser conforme al procedimiento ordinario de
mayor cuanta porque se necesita acreditar el dominio y ello
requiere de un juicio de lato conocimiento, porque los medios
de prueba para justificarlo pueden ser de distinta naturaleza. Y
si se inicia un procedimiento sumario para la reivindicatoria,
debe sustituirse el procedimiento (plantearse el incidente
respectivo para que el juez que conoce del asunto lo traslade
al procedimiento ordinario)

Quien determina si la naturaleza de la accin deducida
requiere una tramitacin rpida para que sea eficaz es el juez.
Queda entregado a su criterio si es o no aplicable el
procedimiento sumario.

2. Situacin especial del art. 680 inc. 2.

Contemplada en el art. 680 inciso 2. En estos casos no queda
sujeto al criterio del juez aplicar el procedimiento sumario sino
que es obligatorio aplicar el procedimiento sumario; ello por la
forma verbal deber.

Art. 680 CPC. El procedimiento de que trata este Ttulo se
aplicar en defecto de otra regla especial a los casos en que
la accin deducid requiera, por su naturaleza, tramitacin
rpida para que sea eficaz.
Deber aplicarse adems a los siguientes casos:

1 A los casos en que la ley ordene proceder
sumariamente o breve y sumariamente, o en otra
forma anloga;

2 A las cuestiones que se susciten sobre constitucin,
ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres
naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas
den lugar;

3 A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el
caso del art. 697;

4 A los juicios sobre remocin de guardadores y a los
que se susciten entre los representantes legales y sus
representados;

5 Derogado;

6 A los juicios sobre depsito necesario y comodto
precario;

7 A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a
que se hayan convertido las ejecutivas, en virtud de lo
dispuesto en el art. 2515 del Cdigo Civil;

8 A los juicios en que se persiga nicamente la
declaracin impuesta por la ley o el contrato, de rendir
una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 696;
219


9 A los juicios en que se pretenda ejercitar el derecho
que concede el artculo 945 del Cdigo Civil para hacer
cegar un pozo.

10 A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles
derivadas de un delito o cuasidelito, de conformidad
con lo dispuesto en el art. 59 del Cdigo Procesal
Penal y siempre que exista sentencia penal
condenatoria ejecutoriada

Anlisis de los casos del art. 680 CPC:

1 A los casos en que la ley ordene proceder
sumariamente o breve y sumariamente, o en otra
forma anloga;

De modo que no es necesario que diga en forma
expresa se tramitar conforme al procedimiento
sumario, puede utilizar cualquiera de estas
denominaciones.

2 A las cuestiones que se susciten sobre constitucin,
ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres
naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas
den lugar;

Todas las controversias sobre servidumbre, menos las
servidumbres voluntarias, se someten a los trmites del
juicio sumario.
3 A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el
caso del art. 697;

4 A los juicios sobre remocin de guardadores y a los
que se susciten entre los representantes legales y sus
representados;

Hay que tener cuidado con esta referencia, porque
aqu se seala que se sigue el procedimiento sumario,
pero esta materia es competencia de los juzgados de
familia, que tiene especial procedimiento. Este numeral
est por tanto tcitamente derogado, sin embargo la
referencia se mantiene porque no ha sido modificada.

5 Derogado;

6 A los juicios sobre depsito necesario y comodato
precario;

7 A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a
que se hayan convertido las ejecutivas, en virtud de lo
dispuesto en el art. 2515 del Cdigo Civil;

Las acciones ordinarias prescriben en el plazo de 5
aos y las ejecutivas prescriben en 3. Una accin
ejecutiva que los 3 aos prescribe como tal subsisten
220

como ordinaria por dos aos ms. Esta accin
ejecutiva que deviene en ordinaria se va a tramitar en
juicio sumario y no en juicio ordinario de mayor cuanta.

8 A los juicios en que se persiga nicamente la
declaracin impuesta por la ley o el contrato, de rendir
una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 696;

Por regla general estn obligados a rendir cuenta todas
las personas que administran bienes ajenos. Ejemplo,
un mandatario, un representante legal.

Si estas personas no quieren rendir cuenta, pueden ser
demandadas en juicio sumario para que se declare que
estn obligados a rendir cuenta. Por ello, no significa
que estas personas van a rendir cuenta en el juicio
sumario, sino que en l se debate su obligacin.

9 A los juicios en que se pretenda ejercitar el derecho
que concede el artculo 945 del Cdigo Civil para hacer
cegar un pozo.

Este numeral est derogado, porque est contemplado
dentro del campo del Cdigo de Aguas.

10 A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles
derivadas de un delito o cuasidelito, de conformidad
con lo dispuesto en el art. 59 del Cdigo Procesal
Penal y siempre que exista sentencia penal
condenatoria ejecutoriada
Este nmero 10 fue agregado por la Ley 20.192.

(No es necesario saber todos los casos, basta con saber el
nro. 10 y otros 3)

Trmites del procedimiento sumario

Al igual que en el juicio ordinario de mayor cuanta, es posible
distinguir:

1. Periodo de discusin
2. Periodo probatorio
3. Periodo de fallo

1. Periodo de discusin

1) Presentacin de la demanda

Lo normal es que se inicie con una demanda. Tambin podra
tener lugar una medida prejudicial.

En este Ttulo del juicio sumario, no hay ninguna indicacin de
los requisitos que debe contener el escrito de demanda, y ante
ese silencio recurrimos al procedimiento ordinario por el
carcter supletorio que este tiene y debemos aplicarle a esta
demanda sumaria los requisitos del art. 254. (Esto lo
aplicamos no slo a este procedimiento sumario sino que a
todos los procedimientos sumarios)

221

Decamos que una de las particularidades de este juicio,
segn el art. 682 es que el procedimiento sumario ser verbal.

Art. 682 CPC. El procedimiento sumario ser verbal; pero las
partes podrn, si quieren, presentar minutas escritas en que
se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se
formulen

De esta disposicin se nos presenta el siguiente problema:
Puedo formular una demanda verbal en un juicio sumario?

Algunos autores sostienen que esta demanda puede ser
verbal por el tenor literal del art. 682. El problema que se
presentar es que cuando hay varios jueces en lo civil para
conocer del asunto hay que acudir a la Corte de Apelaciones
para que su presidente haga la distribucin de causas, y por
ende no se podra presentar la demanda en forma verbal,
tendr que hacerse necesariamente travs de la
escrituracin. La situacin es distinta cuando no es necesario
hacer distribucin de cusas, y sera perfectamente posible
plantear la demanda en forma verbal (otra cosa es que no lo
acepte el tribunal y se pida que se traiga por escrito, porque
en caso de presentarse verbalmente tendra que ser el
secretario como ministro de fe quien tenga que levantar un
acta).

En los hechos, en la prctica todas las demandas en el juicio
sumario son escritas, sea que se trate de un tribunal asiento
de Corte o de cualquier otro tribunal.

2) Providencia que recae en la demanda

El tribunal provee la demanda citando a las partes a un
comparendo del 5 da hbil despus de la ltima notificacin
(art. 683).

Art. 683 CPC. Deducida la demanda, citar el tribunal a la
audiencia del quinto da hbil despus de la ltima
notificacin, amplindose este plazo, si el demandado no est
en el lugar del juicio, con el aumento que corresponda en
conformidad a lo previsto en el artculo 259.

Ejemplo de la resolucin:

Concepcin, 20 de agosto de 2008.
A lo principal: Vengan las partes a la audiencia del 5 da hbil
despus de la ltima notificacin a las 09.05 hrs.

3) Emplazamiento

Recordemos que los elementos del emplazamiento son:
- Notificacin legal de la demanda y de la resolucin
recada en ella cuando fuere escrita.
- Transcurso del trmino de emplazamiento.


3.1) Trmino de emplazamiento

En el juicio sumario tambin existe trmino de emplazamiento,
no el del art. 258, sino el que indica el art. 683.
222


Ejemplo: si la ltima notificacin legal de la demanda se
realiza el 20 de agosto de 2008, la audiencia se verificar el
26 de agosto de 2008.

3.2) Notificacin legal de la demanda

Se aplican las reglas generales del procedimiento ordinario.

o Al demandado: personalmente o por la notificacin
especial del art. 44 o por avisos en los diarios o por la
notificacin tcita.

o Al demandante, por el estado diario. El profesor no
est de acuerdo con esto, seala que debera
notificrsele al menos por cdula, porque ordena la
comparecencia personal de las partes a una
determinada audiencia.

4) Ampliacin de la demanda

La demanda que se presenta en juicio sumario es susceptible
tambin de ampliarse en los trminos que indica el art. 261.
En este caso, se considerar como nueva demanda para los
efectos de su notificacin.




5) Audiencia del 5 da hbil despus de la ltima
notificacin

Los tribunales ordinarios no llevan ningn registro sobre las
audiencias que deben celebrarse en una determinada
oportunidad; a diferencia de lo que ocurre en materia laboral o
de familia, donde s lo hay. Ac, llegado el 5 da, es el actor el
interesado en que la audiencia se verifique, por lo que llegar
a la secretara del tribunal con cierta anticipacin, pedir la
causa y le informar al personal de secretara que tiene una
audiencia para ese da. Luego, tiene que anuncirsela al
magistrado. Y de viva voz se le anuncia a la contraparte. Todo
ello ha sido incorporado por la prctica.

Este comparendo se verifica ante el juez y el secretario del
tribunal, este ltimo acta como ministro de fe.

A esta audiencia, segn el art. 683, pueden concurrir ciertos
parientes en la medida que se trate de algn asunto vinculado
a relaciones familiares. Para ello, si el juez estima necesaria la
concurrencia de parientes, podr suspender el juicio y volver
a realizar el llamado.

Lo que puedan expresar los parientes en esa audiencia NO
obliga al juez, es simplemente para instruirlo mejor de la
situacin que el debe resolver.

Tambin es posible que tenga que concurrir el defensor
pblico judicial (defensor de ausentes o de obras pas o de
beneficencia). Este auxiliar de la administracin de justicia
223

puede no concurrir, y si es necesario or su opinin se le
mandarn los autos para que emita su informe, este informe
recibe el nombre de dictamen.

Actitudes que pueden asumir las partes frente al llamado
para la audiencia

a) Que comparezcan ambas partes (esto es lo normal)
b) Que slo concurra el actor
c) Que slo concurra el demandado
d) Que no concurra ninguna de las partes


a) Que comparezcan ambas partes

Este comparendo es un comparendo de contestacin y
conciliacin, no es un comparendo de prueba.

Acta: al tratarse de una actuacin procesal, debe levantarse
un acta escrita que deja constancia de la verificacin de
comparendo.

Ejemplo:

En Concepcin, a veintiuno de agosto de dos mil ocho, a la
hora sealada se lleva a efecto el comparendo decretado en
estos autos, con asistencia de las partes don y doa en
su calidad de actor y demandado, quienes dijeron lo
siguiente

Ratificacin: En este comparendo, verificadas las formalidades
que ya mencionamos para anunciarlo, se acostumbra (no lo
dice la ley) a que el actor ratifique su demanda y lo hace en
forma oral.

Ejemplo: el actor dir ratifico mi demanda en todas sus partes
y pido que se d lugar a ella con costas.

Contestacin: a continuacin el demandado contesta la
demanda. En los hechos lo ms probable es que el
demandado lleve la contestacin por escrito (para no hacer
demasiado largo este comparendo).

Ejemplo: el demandado dir Su seora hago entrega en este
acto de mi contestacin a la demanda, la que pido que se
tenga por formulada y se ordene agregar a los autos. El juez
recepcionar este escrito, lo tendr como parte integrante de
la audiencia y de la contestacin. Adems debe llevarse una
copia para el actor.

En la contestacin, el demandado debe oponer todas sus
excepciones, tanto las dilatorias (incidentes de previo y
especial pronunciamiento) como las perentorias, y adems
debe promover todos los incidentes que estime necesarios. Si
no lo hace en este momento su posibilidad precluye.

Art. 690 CPC. Los incidentes debern promoverse y
tramitarse en la misma audiencia conjuntamente con la
cuestin principal, sin paralizar el curso de esta.

224

La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin
deducida y sobre los incidentes o slo sobre stos cuando
sean previos o incompatibles con aquella

Qu incidentes se pueden promover en esta oportunidad?

Los que tienen su causa en hechos anteriores a la iniciacin
del juicio o que son coetneos con su inicio.

Ejemplo de anteriores al juicio, una medida prejudicial.
Ejemplo de coetneo a su inicio, una excepcin dilatoria.

La ley no da la pauta del orden en que debe plantearse la
defensa. Simplemente es asunto de lgica procesal. Ejemplo:
si se va a formular un incidente relativo a la incompetencia del
tribunal, estamos hablando de una excepcin dilatoria y como
tal deber promoverse en primer trmino (recordar que las
excepciones dilatorias deben oponerse dentro del trmino de
emplazamiento y antes de contestar la demanda). No se
podra promover despus de contestar la demanda porque
con la contestacin se habra prorrogado la competencia del
tribunal y el reclamo de incompetencia sera extemporneo.

El tribunal frente a un incidente le va a conferir traslado al
actor, lo recibir a prueba, pero no lo va a resolver de
inmediato, porque veremos que los incidentes en el
procedimiento sumario se fallan en la sentencia definitiva,
junto con la cuestin de fondo. Pero como el incidente de
incompetencia que comentamos ejemplarmente tiene el
carcter de previo y especial pronunciamiento, en el momento
en que se dicte sentencia definitiva, antes de entrar a resolver
el fondo, va a tener que pronunciarse sobre l y si lo acepta no
entrar a emitir juicio sobre el fondo. (Aqu encontramos una
inconsecuencia del juicio sumario en que debemos esperar
hasta la sentencia definitiva)

De modo que si se formula un incidente de previo y especial
pronunciamiento en el juicio sumario, este no se va a
paralizar, sino que a continuacin de la formulacin y
tramitacin del incidente, se debe contestar la demanda, pero
esta vez en forma subsidiaria para el evento que se rechace el
incidente. Si no se contesta la demanda, el demandado va a
aparecer en rebelda y pierde la oportunidad de contestar y de
oponer excepciones de fondo (perentorias).

Contestada la demanda, el juez tiene que llamar a las partes a
conciliacin, la que al igual que en el juicio ordinario se verifica
una vez agotado el periodo de discusin. Y en el juicio
sumario la discusin se agota con la contestacin.

En la conciliacin las partes son libres de aceptar o rechazar
las bases de arreglo que proponga el juez. Si el llamado a
conciliacin fracasa, el juez va a recibir la causa a prueba por
el trmino legal, en la medida que existan hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos, y si no los hay va
a citar a las partes a or sentencia.



225

Problema Es posible deducir una demanda reconvencional
en el procedimiento sumario?

Si se formulara reconvencin esta tendra que plantearse en la
misma audiencia, por consiguiente, el actor reconvenido
tomara conocimiento de la demanda reconvencional en esa
audiencia y tendra que contestarla (no habra otro
comparendo). En consecuencia, se sostiene que sera
impracticable, hasta ilegal, formular una reconvencin en este
instante, porque el actor no tendra emplazamiento para
contestar la demanda (hay notificacin, esta es tcita, pero no
hay transcurso de un plazo para que el pueda preparar su
defensa). Luego, si carece de emplazamiento, no hay una
relacin procesal vlida, y si se tramitara en estas
condiciones, nada obstara a que posteriormente se
interpusiera un recurso de casacin en la forma por falta de
emplazamiento.

De all se concluye que en este tipo de procedimiento sumario
contenido en el Cdigo, no es dable intentar una demanda
reconvencional.

Hoy en da podemos encontrar referencia al juicio sumario en
la legislacin especial, por ejemplo en aquellos juicios
derivados del contrato de arrendamiento, pero estas
referencias son con ciertas modificaciones y una de ellas es
que se permite la demanda reconvencional.

Advertencia! El juez no podra decretar un trmino de
emplazamiento porque no est facultado para ello, no puede
crear trmites no contemplados en la ley y se desnaturalizara
todo el procedimiento sumario. El juez frente a una peticin de
este tipo tendra que decir no ha lugar a lo pedido por ser
improcedente.

b) El demandado no comparece (slo concurre el actor)

El demandado no tiene ninguna obligacin de comparecer, es
una carga para l.

En este caso, el comparendo se lleva a efecto de igual
manera. El actor ratificar su demanda y no teniendo
contendor el llamado a conciliacin tiene que entenderse que
ha fracasado, circunstancia de la cual se deja constancia
porque sabemos que el llamado a conciliacin es obligatorio.
Considerando el fracaso de la conciliacin, el tribunal tiene
dos alternativas:

Art. 684 CPC. En rebelda del demandado, se recibir a
prueba la causa, o si el actor lo solicita con fundamento
plausible, se acceder provisionalmente a lo pedido en la
demanda.

1 Recibir la causa a prueba por el trmino legal fijando
los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos
(que es lo normal). Para este efecto se van a
considerar como tales todos aquellos hechos que se
han expuesto por el actor en su escrito de demanda.

226

2 Acceder provisionalmente a lo pedido por el actor en
su escrito de demanda, en la medida en que este lo
fundamente adecuadamente. As lo expresa el art. 684
inc. 1 al establecer que En rebelda del demandado,
se recibir a prueba la causa, o, si el actor lo solicita
con fundamento plausible, se acceder
provisionalmente a lo pedido en la demanda

Para que proceda la accesin provisional de la demanda,
tenemos como requisitos los siguientes:

Slo opera en rebelda del demandado, no es posible
pedir que se acceda provisionalmente a lo pedido si el
demandado concurre al comparendo.
Debe solicitarse con fundamento plausible.

Esta concesin que hace el tribunal se traduce en un
pronunciamiento anticipado sobre la cuestin de fondo per
slo tiene un carcter provisorio, esto no lo libera del
pronunciamiento de la sentencia definitiva.

El hecho de que haya un pronunciamiento anticipado, nos
lleva a la posibilidad de recusar al juez por falta de
imparcialidad necesaria, ya que este ha emitido opinin con
conocimiento de los antecedentes necesarios para pronunciar
sentencia.

El profesor nunca ha visto en la prctica la accesin
provisional a la demanda, ni ha sabido que se haya pedido.

El inciso 2 del art. 684 establece algunos derechos para que el
demandado pueda defenderse, aun estando rebelde, cuando
el tribunal accede provisionalmente a lo pedido en la
demanda:

o Puede apelar de la resolucin que concedi
provisionalmente lo pedido en la demanda. Esta
resolucin es una sentencia interlocutoria.

o Puede formular oposicin a esa resolucin dentro del
plazo de 5 das contado desde su notificacin por el
estado diario. Frente esta oposicin el tribunal va a
citar una nueva audiencia y en ella se va a proceder
como si hubiese sido la primera, es decir, la oposicin
que se formula en forma extempornea en relacin al
primer comparendo, se tiene como contestacin de la
demanda.



Art. 684 CPC. En rebelda del demandado, se recibir a
prueba la causa, o si el actor lo solicita con fundamento
plausible, se acceder provisionalmente a lo pedido en la
demanda.

En este segundo caso, podr el demandado formular
oposicin dentro del trmino de cinco das, contados desde su
notificacin, y una vez formulada, se citar a una nueva
227

audiencia, procedindose como se dispone en el inciso
anterior, pero sin que se suspenda el cumplimiento provisional
de lo decretado con esta calidad, ni se altere la condicin
jurdica de las partes.

Agrega tambin este inciso 2, que frente a la oposicin que
formula el demandado, no significa alterar la condicin jurdica
procesal de las partes, es decir, ellas siguen manteniendo la
calidad de actor y demandado respectivamente.

La resolucin que cita a las partes a una nueva audiencia se
notifica por cdula (art. 48) porque se ordena la
comparecencia personal de las partes.

Si el demandado no formula oposicin dentro de los 5 das o
en caso que formule oposicin, despus de celebrado este
comparendo, el tribunal va a recibir la causa a prueba en la
medida en que existan hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos. Si no recibe la causa a prueba o estando ya
vencido el termino probatorio se cita a las partes para or
sentencia.

c) Concurre slo el demandado

Si no concurre el actor, si bien es cierto que el CPC no
contempla expresamente esta posibilidad, el comparendo se
puede celebrar perfectamente, y quien lo llevar a cabo ser
slo el demandado.

La no concurrencia del actor no tiene contemplada una
sancin especfica, simplemente quedar en la imposibilidad
de contestar los incidentes que se formulen en su contra.

Puede interesarle al demandado llevar a efecto este
comparendo para dejar en una situacin procesal ms
desmedrada al actor, porque tiene la posibilidad de formular
incidentes y si no est el actor, este no podr contestarlos.
Pero en los hechos esta situacin es poco frecuente, porque el
demandado generalmente no tiene inters en que contine
adelante el procedimiento sumario en su contra.

Si el demandado concurre contestar la demanda que ya est
presentada. Recordemos que la ratificacin de la demanda no
es un trmite obligatorio.

Tambin deber dejarse constancia del llamado a conciliacin,
y que esta no se produce porque la contraria, el actor, no est
presente.

Luego el tribunal recibir a prueba la causa, o bien va a citar a
las partes para or sentencia. Lo probable es que se reciba a
prueba la causa, porque los hechos expuestos en la demanda
han sido contradichos por el demandado en su contestacin.

Normalmente el demandado llevar escrita su contestacin.
Es poco probable tambin que los jueces reciban
inmediatamente a prueba la causa, sino que se limitan a
recepcionar la contestacin y disponer que se recibir la causa
228

a prueba en su oportunidad, y en una fecha posterior aparece
la resolucin que recibe a prueba la causa.

d) No concurre ninguna de las partes

Si se da esta situacin, el comparendo evidentemente no se
va a celebrar.

En este caso, la parte que tenga inters en promover el
desarrollo de este litigio (normalmente el demandante) tendr
que pedir un nuevo da y hora. El tribunal frente a esa solicitud
fijar un nuevo da y hora. Esa resolucin se notificar por
cdula a las partes, y se repiten las posibilidades que vimos
(concurren ambas partes, slo el actor, slo el demandado o
ninguno).

2. Periodo de prueba

Segn el art. 686, La prueba, cuando haya lugar a ella, se
rendir en el plazo y en la forma establecida para los
incidentes.

Dificultades que surgen de esta disposicin:

o Cmo notifico la resolucin que recibe a prueba la
causa en el juicio sumario?

Si atendemos al texto literal de este artculo tendramos que
decir que se notifica por el estado diario, porque la resolucin
que recibe un incidente a prueba se notifica por el estado. Sin
embargo, nuestros tribunales han sostenido que no se aplica
esta disposicin al juicio sumario y que por ende esta
resolucin se notifica segn la regla general del art. 48, vale
decir, por cdula.

o Cul es el trmino probatorio en un juicio sumario?

Aplicamos los mismos plazos establecidos para los incidentes,
de acuerdo al art. 686 CPC.

En el juicio sumario el trmino probatorio admite las mismas
clasificaciones: ordinario, extraordinario y especial.

Ordinario: es de 8 das que se cuentan desde la ltima
notificacin de la resolucin que recibe a prueba la
causa, de acuerdo a los plazos establecidos para los
incidentes.
Extraordinario: puede llegar a 30 das
Especial: es posible tambin que se autorice.

Si se quiere hacer valer la prueba de testigos, se debe hacer
dentro de los 2 primeros das del probatorio (no se aplica el
art. 320)

Nada se dice ac tampoco acerca de la posibilidad de
acompaar una minuta de puntos de prueba, pero se entiende
que si se puede hacer.


229

o En qu forma se debe rendir la prueba en el juicio
sumario?

De acuerdo al art. 686 la prueba en el procedimiento sumario
se rinde en la forma establecida para los incidentes, nos
vuelve a remitir al procedimiento incidental. Pero en las
normas sobre procedimiento incidental tampoco se manifiesta
la forma en que deben producirse los medios de prueba. De
manera que tenemos que aplicamos las normas del juicio
ordinario.

No hay tampoco en el procedimiento sumario una regla
especfica acerca de cmo debe ponderar el juez los medios
de prueba en su fallo. Habr que estarse a las reglas
generales

3. Periodo de fallo o sentencia

Vencido el trmino probatorio el tribunal debe citar a las partes
para or sentencia y el juez debe dictar su fallo en el trmino
de 10 das (art. 687).

Aqu tambin hay una diferencia con los incidentes, en los que
no hay citacin para or sentencia, sino que se resuelven de
inmediato o dentro de 3ro da.

Art. 687 CPC. Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de
inmediato citara a las partes para or sentencia


Plazo para dictar sentencia

De acuerdo al art. 688 inc. 2, La sentencia definitiva deber
dictarse en el plazo de los diez das siguientes a la fecha de la
resolucin que cit a las partes para or sentencia

Este plazo hace excepcin al art. 688 inc. 1, porque este
establece que Las resoluciones en el procedimiento sumario
deben dictarse, a ms tardar, dentro de segundo da.

Este plazo de 10 das se cuenta no como dice el Cdigo:
desde la fecha de la resolucin que cit a las partes para or
sentencia, sino desde que se notifica a las partes la resolucin
que cit a las partes para or sentencia.

La sentencia definitiva cierra la tramitacin del procedimiento
sumario. Ella debe contener la decisin sobre el fondo del
asunto debatido y el pronunciamiento de los posibles
incidentes que pudieron suscitarse en la audiencia de
contestacin. Si esos incidentes tienen un carcter previo o
son incompatibles, entrar a pronunciarse en primer trmino
sobre ellos, y si los acoge tiene que abstenerse el juez de
pronunciarse sobre el fondo.







230

Recursos en el procedimiento sumario

En el procedimiento sumario proceden los siguientes recursos:

A) Contra la sentencia de primera instancia

Procede el recurso de apelacin y de casacin en la forma
conforme a las reglas generales.

B) Contra la sentencia de segunda instancia

Procede el recurso de casacin en la forma y en el fondo, de
acuerdo a las reglas generales.

Tratndose del recurso de apelacin la ley contempla algunas
normas especiales:

1. De acuerdo al art. 691 inc.2, la regla general en el
procedimiento sumario es que la apelacin se concede
en el slo efecto devolutivo (2 tribunales conocen al
mismo tiempo, el de 1 instancia y el de alzada) y,
excepcionalmente se concede en ambos efectos:
devolutivo y suspensivo (se paraliza la tramitacin en
1 instancia y prosigue en el tribunal de alzada); en los
siguientes casos:

a) Cuando se trata de la apelacin de la sentencia
definitiva de primer instancia (art. 691 inc.1)

b) Cuando se trata de la apelacin de una resolucin
que dio lugar al procedimiento sumario habindose
iniciado el juicio como ordinario

Pero se vuelve la regla general cuando concedida la
apelacin en ambos efectos, hayan de eludirse los
resultados de esa resolucin.

Art. 691 CPC: La sentencia definitiva y la resolucin
que d lugar al procedimiento sumario en el caso del
inciso 2 del art. 681, sern apelables en ambos
efectos, salvo que, concedida la apelacin en esta
forma, hayan de eludirse sus resultados.

Las dems resoluciones, inclusa la que acceda
provisionalmente a la demanda, slo sern apelables
en el efecto devolutivo.

La tramitacin del recurso se ajustar en todo caso a
las reglas establecidas para los incidentes.

2. De acuerdo al art. 691 inciso final, el recurso de
apelacin se tramita conforme a las reglas establecidas
para los incidentes. Esto significa que se va a conocer
en cuenta, sin previa vista de la causa.

3. De acuerdo al art. 692, el tribunal de alzada tiene ms
competencia que la normal establecida en el art. 208.

231

Veremos que el escrito por el cual se interpone un recurso de
apelacin debe contener los fundamentos de hecho y de
derecho y las peticiones concretas, de manera que en l las
partes le fijan al tribunal superior su competencia; mientras
que en la apelacin del procedimiento sumario el tribunal
superior puede pronunciarse sobre todas las cuestiones
debatidas en 1 instancia para ser falladas en definitiva, aun
cuando no las comprenda el fallo apelado. (Esta mayor
competencia no queda comprendida dentro de las facultades
oficiosas del tribunal superior sino que es la parte interesada
la que tiene que solicitarle que entre a pronunciarse sobre
esos aspectos que no han sido resueltos en el fallo de 1
instancia.)

Art. 692 CPC. En segunda instancia, podr el tribunal de
alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por va de apelacin
sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera
para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido
resueltas en el fallo apelado.

Es curiosa esta disposicin al decir aun cuando no hayan sido
resueltas en el fallo apelado, porque cuando estudiemos el
recurso de casacin veremos que una causal de casacin en
la forma es, justamente la falta de decisin del asunto
controvertido. Ac nos da a entender este artculo que el
agraviado no dedujo recurso de casacin pudiendo haberlo
hecho.

En la prctica, aplicando el principio del mnimo esfuerzo, el
tribunal de alzada no va a entrar a pronunciarse sobre los
asuntos que no fueron resueltos por el fallo apelado, sino que
simplemente va a dictar una resolucin que le ordena
completar el fallo al tribunal de 1 instancia y que una vez que
este lo resuelta lo eleve a consideracin nuevamente del
tribunal de alzada.

Art. 208 CPC. Podr el tribunal de alzada fallar las cuestiones
ventiladas en primera instancia y sobre las cuales no se haya
pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles con lo
resuelto en ella, sin que se requiera nuevo pronunciamiento
del tribunal inferior.

Incidentes en el procedimiento sumario

1. Hemos sostenido que cualquier incidente que se
promueva dentro del comparendo de contestacin
debe plantearse en esa ocasin y ser resuelto en
sentencia definitiva (art. 690 inc. 1).

Hay que entender que este art. 690 se refiere a
aquellos incidentes que nacen de un hecho anterior al
inicio del juicio o que son coetneos con su principio.
Pero no puede referirse a aquellos incidentes que se
fundan en hechos que se producirn con posterioridad
al comparendo. En este caso la oportunidad para
formularlos ser desde el instante en que la parte
afectada tome conocimiento de la existencia de ellos.

232

2. Los incidentes se tramitan conjuntamente con la accin
principal, sin paralizar el curso de esta (procedimiento
concentrado)
.
3. Se fallan en sentencia definitiva, menos que sean
incompatibles o de previo y especial pronunciamiento,
caso en el cual dicha sentencia se pronunciar en
primer trmino sobre los incidentes (art. 690). Si se
acoge este tipo de incidentes, no va a haber un
pronunciamiento sobre el fondo del asunto.

4. Las resoluciones, de acuerdo al art. 688, en general,
se deben dictar dentro de 2 da, salvo la sentencia
definitiva que tiene un plazo de 10 das para su
pronunciamiento.

Naturaleza jurdica de la resolucin que falla estos
incidentes en la sentencia definitiva

La resolucin que se pronuncia sobre un incidente en el
procedimiento sumario va a mantener su naturaleza jurdica:
sentencia interlocutoria o auto. El hecho de estar incorporada
a la sentencia definitiva no le da el carcter de sentencia
definitiva


Esta distincin interesa porque son distintos los medios de
impugnacin segn lo acabamos de ver.

Conversin o sustitucin del procedimiento

A l se refiere el art. 681. De l se desprende que puede ser
de dos clases:

1. Del procedimiento ordinario al sumario
2. Del procedimiento sumario al ordinario

Art. 681 CPC. En los casos del inciso 1 del artculo anterior,
iniciado el procedimiento sumario, podr decretarse su
continuacin conforme a las reglas del juicio ordinario, si
existen motivos fundados para ello.

Por la inversa, iniciado un juicio como ordinario, podr
continuar con arreglo al procedimiento sumario, si aparece la
necesidad de aplicarlo.

La solicitud en que se pida la substitucin de un procedimiento
a otro se tramitar como incidente

Casos en que procede

o Sumario Ordinario: slo puede tener lugar en
aquellos casos en que haya motivos fundados para la
conversin. (art. 681 inc. 1)
o Ordinario Sumario: proceded siempre que aparezca
la necesidad de aplicar el procedimiento sumario (art.
681 inc.2)


233

Tramitacin de la solicitud que pide la sustitucin del
procedimiento

El art. 681 inc. 3 seala que la solicitud en que se pida la
substitucin de un procedimiento a otro se tramitar como
incidente. Y y sabemos que los incidentes tienen que
plantearse en el comparendo de estilo.

Se presenta el problema acerca de determinar si la tramitacin
a que se va a sujetar la conversin de procedimiento sumario
a ordinario, se har de acuerdo a la regla general establecida
para los incidentes en el art. 90, o de acuerdo a la norma
especial contenida sobre incidentes en el procedimiento
sumario contenida en el art. 690.

a) Segn Julio Salas, si este incidente (que tendr el
carcter de previo y especial pronunciamiento) hubiera
de plantearse forzosamente en el comparendo y
fallarse en la sentencia definitiva, y si se acoge, no se
ve como va a poder continuar eficazmente el
procedimiento como ordinario dado que en el juicio
sumario se han cumplido todas las etapas de su
tramitacin y slo resta el pronunciamiento de la
sentencia definitiva (el procedimiento no se vuelve a
reiniciar y todo lo que se hizo all va a tener valor,
continuar el procedimiento en el estado en que se
encuentre). Habra una situacin absurda, en que si
se acepta el incidente deber pronunciarse de
inmediato la sentencia definitiva, porque todo lo obrado
con anterioridad tiene eficacia. Con esto no se gana
nada.

b) De all que planteado el incidente de sustitucin del
procedimiento, el tribunal debe darle de inmediato una
tramitacin a ese incidente y fallarlo tan pronto como
quede en estado, sin esperar la realizacin del
comparendo. Slo as puede decretarse
oportunamente la continuacin del procedimiento y
llevarlo cabo como si se hubiere iniciado
oportunamente utilizando el procedimiento
correspondiente. La jurisprudencia ha optado por este
camino. Por eso es que en la prctica la sustitucin del
procedimiento se plantee con anterioridad al
comparendo de estilo y que tenga una tramitacin de
inmediato (se tramita como incidente ordinario).

Oportunidad en que se puede promover este incidente.

1. Sin perjuicio de lo que acabamos de manifestar, hay
quienes creen que este incidente debe promoverse
como una excepcin dilatoria, y como tal, hacerse
valer en el comparendo de estilo si se trata del
procedimiento sumario o antes de contestar la
demanda y dentro del trmino de emplazamiento si se
trata de un juicio ordinario.



234

Sus razones son:

a) Se dice que lo que se pretende con la sustitucin
del procedimiento, es corregir el procedimiento con
que se inici el litigio, y el art. 303 nro.6, seala
como excepcin dilatoria, en general las que se
refieren a la correccin del procedimiento sin
afectar al fondo de la accin deducida

b) De acuerdo al art. 84, los incidentes que nacen de
un hecho coexistente con la iniciacin del juicio
deben proponerse antes de hacer cualquiera
gestin principal en el pleito, y la sustitucin del
procedimiento es un incidente cuya causa es
coetnea con la iniciacin del juicio y como debe
ser promovido antes de realizar cualquier gestin
principal debe alegarse antes de contestar la
demanda.


2. Otros opinan que no hay que alegarla como excepcin
dilatoria, y dicen que:

a) Si se trata de sustituir el procedimiento sumario por el
ordinario, la sustitucin puede solicitarse en cualquier
momento, cuando existan motivos fundados para ello.

b) Si se trata de sustituir el procedimiento ordinario por el
sumario, puede solicitarse en cualquier momento en
que aparezca la necesidad de aplicar el procedimiento
sumario, y esto significa que no solo en el comparendo
de estilo sino que tambin durante el desarrollo del
procedimiento sumario.

Sus razones son:

1) El art. 681 no restringe la oportunidad para impetrar
la sustitucin del procedimiento sino que slo requiere
que haya motivos fundados o en el otro caso si
aparece la necesidad de aplicarlo.

2) La sustitucin del procedimiento no pretende
corregir un vicio del procedimiento, que es la finalidad
de las dilatorias, sino que lo que se quiere es hacer
ms expedito el ejercicio de la accin. Tanto es as,
que en el mismo art. 681 se seala que el
procedimiento contina conforme a las reglas del juicio
que corresponda, lo que significa que todo lo actuado
en uno u otro procedimiento tiene pleno valor y no hay
ningn vicio que corregir.

3) El incidente de sustitucin no nace junto con la
iniciacin del juicio, puesto que los motivos o la
necesidad de aplicarlo puede aparecer en cualquier
estado del juicio.

La calificacin de los motivos fundados y de la necesidad
queda entregad a la discrecionalidad del juez que conoce del
asunto, en base a los antecedentes que se hayan podido
235

allegar en el curso, ya sea de la causa principal o del
incidente.

Apelacin de la resolucin que recae en el incidente de
sustitucin del procedimiento

Se distingue entre:

1. Si se dicta en juicio ordinario

o Si se da lugar a la sustitucin es susceptible de
apelarla en ambos efectos.
o Si la niega, slo puede ser apelada en el efecto
devolutivo (art. 194 nro. 2)

2. Si se dicta en el juicio sumario: si se da lugar o se
niega la sustitucin es apelable en el slo efecto
devolutivo (art. 691 inc. 1 y 2)


Naturaleza de la resolucin que se pronuncia sobre la
sustitucin del procedimiento

Es una sentencia interlocutoria porque falla un incidente
estableciendo derechos permanentes en favor de las partes y
ese derecho es a seguir tramitando de acuerdo a un
determinado procedimiento.



Efectos de la sustitucin

Esta resolucin que decreta la sustitucin slo produce
efectos para el futuro, por eso la ley indica que el
procedimiento continuar.

Medidas para mejor resolver en el procedimiento
sumario

En el procedimiento sumario tienen tambin aplicacin las
medidas para mejor resolver. Y como ellas no estn reguladas
en este ttulo, aplicaremos supletoriamente el artculo 159.
Ellas debern decretarse dentro del trmino para dictar
sentencia (10 das).