PUNIBILIDAD.

a. La coercin formal y materialmente penal.

Por coercin penal se entiende la accin de contener o de
reprimir, que el derecho penal ejerce sobre los
individuos que han cometido delitos. Esta es la coercin
penal es sentido estricto y su manifestacin es la pena.
La pena es entonces, la coercin materialmente penal.
Existe adems, lo que podemos denominar una coercin
formalmente penal que abarca la anterior y la excede
sobradamente porque se ocupa de todas las medidas que
dispone la ley penal medidas administrativas o de
seuridad!, como tambi"n de otras consecuencias que por su
naturale#a no pertenecen al $erecho Penal, pero que estn
tratadas en la ley penal, por ejemplo, la reparacin de
perjuicio.
b. La punibilidad.
%omo quedara expresado en el punto anterior, la
consecuencia del delito es fundamentalmente la coercin
penal, cuya manifestacin caracter&stica es la pena.
'in embaro, puede ocurrir que a un injusto culpable no le
sia como consecuencia jur&dica la pena, porque la ley
determine que ella no deba operar pese a la existencia de
los dems elementos o caracteres constitutivos de delito
(accin t&pica, antijur&dica y culpable).
'e trata de casos de excepcin en los que no opera la
coercin penal, a veces por ra#ones propias del derecho
penal, otras, correspondientes al derecho procesal penal.
*s&, podemos decir que la punibilidad es la posibilidad
jur&dica de aplicar una pena a un injusto culpable.
+affaroni, alude a la doble acepcin del t"rmino, en primer
luar como merecimiento propio del delito. -odo hecho
t&picamente antijur&dico y culpable es merecedor de la
pena, independientemente que "sta pueda aplicarse o no.
En seundo luar, refiere a la punibilidad como posibilidad
jur&dica de aplicar una pena.
En ese orden de ideas, la punibilidad entendida como
merecimiento, nunca puede escindirse del delito, por cuanto
todo delito merece una pena, pero entendida como
posibilidad jur&dica de hacer efectiva la coercin penal
puede hallarse condicionada por causas que impidan su
operatividad.
%reus, tambi"n desdobla el concepto, uno como posibilidad o
potencialidad, otro como concrecin o efectiva posibilidad.
c. .La pena intera el delito o es una consecuencia/
'e debate en doctrina sobre si la pena es un elemento
interante del delito, o bien una consecuencia que se da al
verificarse la existencia de un injusto culpable.
0u1e# afirma que la punibilidad no es una caracter&stica
espec&fica del delito, sino una consecuencia del mismo, ya
que jur&dicamente el delito se intera con una accin
t&pica, antijur&dica y culpable. La punibilidad es un
prepuesto de la pena.
Para 'oler, tampoco intera el delito, aunque se2n este
autor las excusas absolutorias eliminan la adecuacin a la
fiura penal.
$esde otra posicin 3imene# de *s2a dice que solo es delito
el hecho humano que al describirse en la ley recibe una
pena. 4ucho ms, area este autor en aquellos pa&ses
donde las leislaciones penales definen el delito
incluyendo en la misma la frase 5penado por ley6. *hondando
en su anlisis dice que precisamente la pena como
consecuencia es lo que diferencia al delito de las dems
acciones antijuridicas, por ejemplo las del mbito civil.
%reus, sostiene por su parte, que el hecho il&cito carente
de efectiva posibilidad de imponerle pena no puede ser
considerado como delito.
d. %ausas que inhiben o coartan la operatividad de la pena.
Existen causas objetivas condiciones objetivas de
punibilidad! que al no verificarse7 o subjetivas excusas
absolutorias!, que al verificarse, impiden la aplicacin
de la pena, no obstante la tipicidad, antijuridicidad y
culpabilidad de la accin.
e. %ondiciones objetivas de punibilidad.
'on circunstancias externas a la voluntad del aente,
exiidas por la ley para que pueda imponerse la pena, a2n
cuando la accin sea la descripta en el tipo penal y el
autor haya actuado culpablemente.
'e trata de sucesos externos, producidos al maren de la
voluntad del aente y que pueden referir a factores
extrahumanos o a la actividad de un tercero ajeno al hecho.
8elin dice que las condiciones objetivas de punibilidad
son ciertas circunstancias exiidas por la ley penal para
la incorporacin de la pena, que no pertenecen al tipo
penal, que no inciden sobre la antijuridicidad y ajenas a
la culpabilidad, bastando con que se den en el mundo
exterior.
+affaroni (-ratado, -omo 9, p. ::), dice que la ubicacin
de las %;P es un problema harto dudoso. Para alunos
autores forman parte del tipo, pero no son alcan#adas por
el dolo o por la culpa, es decir por nin2n conocimiento
real o potencial. ;tros, si bien coinciden que no son
alcan#adas por el conocimiento, las ubican en una #ona
neutra, fuera del tipo y del delito, siendo esta la postura
mayoritariamente aceptada.
f. -ratando de establecer una diferencia entre los
presupuestos procesales, las condiciones de procedibilidad
y las %;P, podemos decir que,
Los presupuestos procesales son exiencias contenidas en
normas penales que funcionan como requisitos previos para
que pueda imputarse un determinado delito a una persona,
por ejemplo, el art. <=> del %dio Penal, requiere la
previa declaracin de quiebra en el fuero comercial, para
que pueda imputarse el delito de quiebra fraudulenta. %reus
dice que se trata de requisitos que tiene que reunir una
determinada persona, no para ser autor de la accin t&pica,
sino para ser autor punible de ella.
Las condiciones de procedibilidad, son exiencias
procesales, sin las cuales el titular de la accin procesal
penal, no puede intentarla. 9r. El acto de instancia
exiido en el art. =? del %dio Penal para el ejercicio de
la accin dependiente de instancia privada.
En definitiva, puede decirse que los presupuestos
procesales y las condiciones de procedibilidad operan en
relacin a la habilitacin de la accin. 4ientras que las
%;P operan en la habilitacin de la pena.
. %onsecuencia de inexistencia de la condicin objetiva de
punibilidad prevista en la fiura penal.
La inexistencia de la %;P requerida por la fiura penal,
impide la imposicin de la pena, no obstante conservar el
hecho su carcter antijur&dico y culpable.
$e ah& entonces, que al conservar el hecho su condicin
antijur&dica, no existe inconveniente aluno para la
procedencia de la accin civil indemni#atoria.
h. *lunas condiciones objetivas de punibilidad previstas
en el %dio Penal,
*rt. @A Bnstiacin al suicidio, para que sea punible, es
preciso que el suicidio se consume o al menos alcance rado
de tentativa.
*rt. ?:? *bandono de servicio o caro, para que sea
punible, es preciso que exista da1o.
En la ley penal tributaria nC ?D.=>E, para que la evasin
de tributos sea punibles es necesario que supere ciertos
montos (arts. <, ?, =, E LP-).
i. Las excusas absolutorias.
'on aquellas circunstancias que no estando relacionadas
directamente con la conducta del autor descripta en el tipo
penal excluyen la pena cuando se dan, y que pueden referir
tanto a la calidad personal del aente o a su propia
actividad fuera del tipo o a la actividad de un tercero, o
a la situacin en que el hecho se comete.
'e trata de causas personales de impunidad, que
en"ricamente obedecen a ra#ones de pol&tica criminal o de
utilidad, es decir cuando apare#ca evidentemente
inconveniente la sancin de un hecho.
Las mismas no se encuentran leisladas en la parte eneral
del %dio Penal, sino en particulares disposiciones de la
parte especial, y sin afectar la tipicidad, la
antijuridicidad o la culpabilidad, eximen de pena al autor
de determinados delitos.
0o obstante que el delito se encuentra completo en sus
elementos domticos, y haberse comprobado autor&a y
responsabilidad del aente, no corresponde aplicar pena.
+affaroni prefiere llamarlas causas personales de exclusin
de penalidad, dada la raiambre procesal de la palabra
absolucin, areando que no se trata de causas que
imponan absolucin, sino que su existencia respecto del
delito, descarta ab initio la operatividad de la coercin
penal.
j. %onsecuencia de la existencia de la excusa absolutoria
prevista por la fiura penal.
9erificada su existencia en relacin a la fiura de que se
trate, impide la aplicacin de la pena, respecto de quien
se encuentre en situacin de ampararse en ella.
-ienen alcance personal, esto es, solo benefician al autor
o part&cipe que se encuentre amparado en ella, no as& a los
restantes coautores o part&cipes que no se encuentren en
iual posicin.
$esde el punto de vista procesal, la existencia de una
excusa absolutoria declarada en juicio hace cosa ju#ada,
con lo que la accin no puede volver a intentarse.
F. *lunas excusas absolutorias previstas en el %dio
Penal,
*rt. @@, impunidad de la mujer que intenta su propio
aborto.
*rt. <<: impunidad de las injurias vertidas en juicio y no
dadas a publicidad.
*rt. <<= impunidad de las injurias rec&procas.
*rt. <@: impunidad de ciertos delitos contra la propiedad
cometidos por parientes de determinado rado.
*rt. ?== inc. D impunidad para el delito de encubrimiento
cometido en favor de determinados parientes, amios &ntimos
o persona a la que se deba especial ratitud.