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TEMA III

LOS RGANOS DE LA SOCIEDAD ANNIMA



SUMARIO:


1.- Concepto y clases de rganos

2.- La J unta General de Accionistas

2.1. Clases de J untas

2.2. Formalidades de la convocatoria de la J unta General. La J unta Universal.

2.3. Convocatoria judicial de las J untas

2.4. El qurum y la asistencia

2.5. Impugnacin de acuerdos

3.- Los Administradores

3.1.- Definicin. Nombramiento de los administradores

3.2.- Organizacin y funcionamiento del Consejo de Administracin

3.3.- Responsabilidad de los administradores

3.4.- La accin social de responsabilidad

4.- Anexos

5.- Preguntas de autocontrol de conocimientos




1.- Concepto y clases de
rganos



Ante todo podemos plantearnos qu son los rganos de la sociedad? .
Para dar respuesta a esta pregunta debemos recordar que la sociedad
annima es una persona jurdica, una entidad creada para conseguir
determinados fines y atribuida para ello de un conjunto de derechos y de
obligaciones. Dicho esto cabe sealar que para el logro de estos fines la
sociedad acta a travs de personas fsicas organizadas en rganos. Estos
rganos son la J unta General de Accionistas y los Administradores y a
travs de ellos se expresa y se ejecuta respectivamente la voluntad de la
sociedad.


2.- La J unta General de Accionistas.

Es el rgano que rene a los socios y a travs de sus deliberaciones y
acuerdos se expresa la voluntad de los mismos. Se dice que es un rgano
soberano y de poder supremo de la sociedad, por cuanto no se encuentra
supeditado a ningn otro y, adems, est facultado para tomar todas las
decisiones que estime oportunas dentro del marco de su competencia.
Estas decisiones, que se adoptan en forma de acuerdo, obligan a todos los
socios y tambin a los administradores. (Vase artculo 93 de la LSA).

La J unta General se rene al menos una vez al ao y su convocatoria
est rodeada de toda una serie de formalidades previstas en la ley, cuyo
cumplimiento es absolutamente necesario para que su constitucin sea
vlida. Los acuerdos debern tomarse por mayora de votos y
corresponderse con los asuntos sealados en el orden del da.

Ser competencia de la J unta General cualquier modificacin de los
estatutos sociales; la eleccin, revocacin y exigencia de responsabilidad a
los administradores y auditores as como tambin la aprobacin de la
gestin social de cada ejercicio econmico y la aprobacin o no de las
cuentas anuales. Por otro lado, hay asuntos en los cuales la J unta General
no tiene competencia, as, encontramos que no podr ostentar la
representacin de la sociedad, no podr realizar actividades de gestin,
tampoco podr elaborar ni modificar las cuentas anuales y, por supuesto,
tampoco podr tomar decisiones que vayan en contra de la Ley, los
estatutos o los intereses de los socios y la sociedad. Como puede
apreciarse, las competencias de los rganos sociales (J unta y
Administradores ) se encuentran plenamente diferenciadas.

2.1. - Clases de
J untas.

(Artculos 94, 95 y 96 de la LSA).

Las J untas Generales pueden ser:

Ordinarias y
Extraordinarias

Las juntas ordinarias son aquellas que con carcter obligatorio deben
reunirse en los seis primeros meses de cada ao con el objetivo de someter
a examen la gestin de la sociedad que han llevado a cabo los
administradores; examinar y aprobar el balance y las cuentas del ao
concluido y decidir sobre la forma en que han de ser aplicados los
resultados obtenidos.

Las juntas extraordinarias son las que no tienen predeterminada su
celebracin para una fecha especfica, sino que se llevarn a efecto en el
momento en que resulte necesario el anlisis y la toma de decisiones sobre
cuestiones que surjan en el quehacer diario de la sociedad y que no sean
los asuntos sealados en el prrafo anterior, ya que stos quedan
reservados a las juntas ordinarias.

2.2. La convocatoria de la J unta
General.

(Artculos 97 y 98 de la LSA)

Como se ha sealado anteriormente, esta convocatoria debe cumplir con
determinados requisitos y formalidades establecidos legalmente para que
la misma resulte vlida. Estos requisitos son:

El anuncio pblico de la convocatoria en el Boletn Oficial del
Registro Mercantil y en uno de los diarios de mayor circulacin en la
provincia en que est domiciliada la sociedad.

La convocatoria habr de efectuarse como mnimo con 15 das de
anticipacin a la fecha fijada para su celebracin.

El anuncio debe expresar la fecha de la reunin en primera
convocatoria, as como todos los asuntos que han de tratarse. Este
anuncio podr contener tambin la fecha en que, si procediera, se
reunir la junta en segunda convocatoria, siendo requisito que entre
las dos convocatorias medie un plazo, al menos, de 24 horas.
(Vase Anexo I de este tema)

Corresponde a los administradores convocar las juntas de carcter
ordinario y tambin podrn convocar las extraordinarias. En este ltimo
caso lo harn, bien cuando lo consideren conveniente o necesario para la
sociedad o cuando lo soliciten socios que sean titulares, al menos de un 5%
del capital social; en este ltimo caso, en la solicitud debern constar los
asuntos que se han de tratar y la junta deber convocarse para ser
celebrada dentro de los 30 das siguientes a la fecha en que se hubiese
requerido notarialmente a los administradores para convocarla.


La excepcin de los requisitos formales para la
reunin de la junta general la constituye la
denominada junta universal . Para la celebracin de sta es suficiente
que:
Junta General
sin previa
convocatoria?

Est presente todo el capital y

Los asistentes acepten por unanimidad su celebracin.

La LSA dispone en su artculo 99 que en estas juntas universales podr
tratarse cualquier asunto, por lo que se puede afirmar que en ella podrn
tratarse tambin aquellos asuntos que son de la competencia de la junta
general ordinaria.

Puede el juez
convocar las
Juntas?
2.3. La convocatoria judicial de las J untas
Generales.


Qu sucede en los casos en que los administradores no convocaren
dentro del plazo establecido la junta ordinaria o no hicieren caso de la
solicitud de los socios para la convocatoria de la extraordinaria?

En estos supuestos es donde puede producirse la convocatoria judicial
de la junta. Veamos a continuacin cmo funciona esta convocatoria para
cada tipo de junta.

J unta General Ordinaria: Podr cualquier socio solicitar al juez
competente la convocatoria de esta junta. El J uez, una vez recibida
la solicitud y odo adems el criterio de los administradores, decidir
sobre si procede o no la convocatoria y en caso afirmativo designar
la persona que habr de presidirla.

J unta General Extraordinaria: Debe solicitarla un nmero de socios
que sean titulares de, al menos, un 5% del capital social en cuyo
caso el J uez deber proceder a convocarla. (Vase artculo 101 de
la LSA)



2.4. Qurum y asistencia a las J untas
Generales.


Se ha explicado con anterioridad que uno de los derechos que confiere
la condicin de accionista es el de asistir y votar en las juntas generales y
decamos, asimismo, que los Estatutos de la sociedad podan limitar este
derecho exigiendo la titularidad de un nmero mnimo de acciones para
poder asistir, nmero que no poda ser superior al uno por mil del capital
social.
.
La junta requiere, para que se considere vlidamente constituida en
primera convocatoria, que se encuentren presentes o representados un total
de accionistas que sean titulares, al menos, de un 25% del capital suscrito
con derecho a voto, independientemente de que los estatutos pueden fijar
un qurum superior. Para la asamblea celebrada en segunda convocatoria
no se exige ningn mnimo de asistencia, salvo que los estatutos dispongan
lo contrario; de cualquier forma el qurum fijado por stos deber ser
inferior al establecido legalmente para la asamblea ordinaria, o en su caso,
por los propios estatutos. (Artculo 102 de la LSA).

No obstante lo anterior, hay asuntos para cuya deliberacin y
correspondientes acuerdos la LSA obliga a que la presencia de accionistas
sea mayor. Nos encontramos as que para la emisin de obligaciones, el
aumento o la reduccin del capital, la transformacin, fusin o escisin de la
sociedad y, en general, cualquier modificacin de los estatutos sociales se
requerir, en primera convocatoria, como mnimo, el 50% del capital
suscrito con derecho a voto y en segunda el 25% de dicho capital. (Artculo
103)

En los supuestos en que sea necesario acuerdos sobre los asuntos
anteriores y no se alcance la concurrencia del mencionado 50% del capital
suscrito con derecho a voto, se exige el voto favorable de una mayora
reforzada de los dos tercios del capital presente y representado en la junta.
En todos los casos los estatutos podrn elevar los qurum y mayoras antes
sealadas pero nunca rebajarlos. (Artculo 103)




De lo expresado anteriormente se hace evidente que los accionistas con
derecho de asistir a las juntas podrn hacerlo mediante representante. Las
reglas generales para la representacin obligan a que sta se haga por
escrito y con carcter personal para cada junta, siendo revocable en
cualquier momento. Tambin como regla general el representante deber
votar conforme a los criterios recibidos de su representado, exceptundose
aquellas situaciones desconocidas que puedan perjudicar los intereses del
representado. (Sobre el tema de la representacin vanse los artculos 106
a 108)

Por ltimo, ha de sealarse que la junta general tendr un presidente
que ser la persona designada al efecto en los estatutos sociales; en el
supuesto de que stos no se pronuncien al respecto, realizar esta funcin
el presidente del Consejo de Administracin y en defecto de ste ser
elegido por los asistentes a la junta. Tambin contar con un secretario que
puede estar designado en los estatutos o puede ser elegido por los
asistentes a la junta. De cada reunin de la junta deber levantarse un acta
que podr ser aprobada a continuacin de haberse celebrado sta o bien
dentro de un plazo de 15 das; en este ltimo caso ser aprobada por el
presidente y dos interventores, uno en representacin de la mayora y otro
por la minora. El acta podr ser levantada por un Notario siempre que lo
requieran los administradores o lo soliciten, con cinco das de antelacin al
previsto para la celebracin de la junta, accionistas que representen al
menos el 1% del capital social.


2.5.-Impugnacin de los acuerdos
Asistencia por medio de
representante
sociales.


Los artculos 115 a 122 de la LSA regulan el derecho de los accionistas
a impugnar aquellos acuerdos adoptados en las juntas generales cuando se
producen algunos de los siguientes supuestos:

Sean contrarios a la Ley en sentido general, es decir, a cualquier
mandato legal;

Se opongan a los estatutos sociales o;

Lesionen los intereses de la sociedad en beneficio de uno o varios
accionistas o de terceros.

El primero de los supuestos dar lugar al ejercicio de la accin de
nulidad. Se encuentran legitimados para ejercitar esta accin todos los
accionistas, los administradores as como los terceros que acrediten un
inters legtimo. Esta accin caduca en el plazo de un ao excepto aquellos
acuerdos que sean contrarios al orden pblico.

En los otros dos supuestos nos encontramos ante acuerdos anulables y
estn legitimados para impugnarlos los accionistas que asistieron a la junta
e hicieron constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes , los que
ilegtimamente hubiesen sido privados de su derecho al voto as como los
administradores. El plazo de impugnacin caducar a los cuarenta das.

Los plazos siempre se computan desde la fecha en que se adopt el
acuerdo y, en el caso de acuerdos que deban ser inscritos en el Registro
Mercantil, desde la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial del Registro
Mercantil.
Acuerdos que deben ser
inscritos en el Registro
Mercantil



Resulta oportuno sealar aqu que hay un conjunto de acuerdos que
necesariamente debern inscribirse en el mencionado Registro. Al respecto
el artculo 94 del Reglamento del Registro Mercantil (relativo a las
sociedades en general) dispone que en la hoja abierta a cada sociedad se
inscriban obligatoriamente los siguientes asuntos:

La constitucin de la sociedad, que necesariamente ser la
inscripcin primera.
La modificacin del contrato y de los estatutos sociales as como
los aumentos y las reducciones del capital.
El nombramiento y cese de administradores, liquidadores y
auditores as como tambin el nombramiento y cese de los
secretarios y vicesecretarios de los rganos colegiados de
administracin, aunque no fueren miembros del mismo.
Los poderes generales y las delegaciones de facultades, as
como su modificacin, revocacin y sustitucin.
La apertura, cierre y dems actos y circunstancias relativos a las
sucursales.
La transformacin, fusin, escisin, rescisin parcial, disolucin y
liquidacin de la sociedad.
La designacin de la entidad encargada de la llevanza del registro
contable en el caso que los valores se hallen representados por
medio de anotaciones en cuenta.
La suspensin de pagos y la quiebra (actualmente el concurso
est regulado por la Ley 22/2003 y se trata de un procedimiento
nico) as como las medidas de intervencin.
Las resoluciones judiciales o administrativas en los trminos
establecidos en las leyes y en el propio Reglamento.
En general, los actos o contratos que modifiquen el contenido de
los asientos practicados o cuya inscripcin prevean las leyes o el
propio Reglamento.

Por su parte, en el Captulo IV (artculos 114 a 174) del mencionado
RRM, dedicado a regular la inscripcin de las sociedades annimas,
encontramos de forma muy detallada los actos inscribibles de estas sociedades
y los requisitos de su inscripcin. Se recomienda la lectura de estos artculos.

3.- El rgano
Administracin.


Segn el profesor V. Chuli es rgano de administracin la persona o
personas que asumen las funciones de gobierno, gestin y representacin de
la sociedad. Respecto a esta definicin deben ser destacados los siguientes
aspectos:

La administracin de la sociedad annima puede llevarse a cabo
por una o por varias personas. Cuando ella se encomienda a ms
de dos personas, que es lo ms habitual en este tipo de sociedad,
se constituye el Consejo de administracin.

Corresponde al rgano de administracin el gobierno de la
sociedad en la medida que es el encargado de velar porque se
cumplan todas las normas legales y estatutarias as como
tambin de impulsar el cumplimiento de stas por los dems
rganos.

Es un rgano de gestin en cuanto le corresponde fijar la poltica
general de la entidad en lo no atribuido, por supuesto, a la junta
general as como llevar a cabo la actividad administrativa, tcnica,
productiva, financiera y otras necesarias para la consecucin del
objeto social.

Representa a la sociedad tanto en el
orden interno como externo.
Personas que no son
accionistas
pueden ser
administradores!



Los administradores pueden ser o no accionistas, es ms, la tendencia
moderna es precisamente incorporar personal tcnico altamente cualificado
ajeno a la sociedad en el rgano de administracin.

Una de las menciones que debe aparecer en la escritura de constitucin
de la sociedad es el nombre de los administradores, lo que significa que
cuando se constituye la sociedad tienen que estar nombrados sus primeros
administradores. Los nombramientos posteriores debern ser hechos por la
J unta General de Accionistas la que igualmente puede separarlos del cargo en
cualquier momento. Los acuerdos relativos al nombramiento o revocacin de
los administradores deben ser inscritos en el Registro Mercantil.

Resulta interesante apuntar que el artculo 137 de la LSA ofrece la
posibilidad de que exista una representacin proporcional de las minoras en el
Consejo de Administracin lo cual permite a stas participar tambin
directamente en la administracin de la sociedad. En tal sentido el precepto
establece que el accionista o accionistas agrupados que representen una cifra
de capital igual o superior a la que resulte de dividir el capital por el nmero de
vocales del Consejo, podrn tener siempre en ste un miembro elegido
exclusivamente por ellos.. Este artculo ha sido desarrollado posteriormente por
el Real Decreto 821/1991 de 17 de mayo en lo referente al nombramiento de
los miembros del Consejo de administracin por el sistema proporcin.

3.2. Organizacin y funcionamiento del Consejo de
administracin.

(Artculos 136 a 143 de la LSA)

El Consejo de administracin es un rgano colegiado que se integra,
como habamos sealado, cuando la administracin de la sociedad se confiere
a ms de dos personas. El funcionamiento colegiado significa que los acuerdos
se adoptan por mayora absoluta de los consejeros concurrentes.

La sesiones del Consejo debern ser convocadas por su presidente o el
que haga sus veces y para que se considere vlidamente constituido este
rgano ser preciso que concurran a la reunin, presentes o representados, la
mitad ms uno de sus componentes. El Consejo est obligado a llevar un libro
de actas las cuales debern estar firmadas por su presidente y secretario.

En cuanto al rgimen de funcionamiento, la ley confiere a los estatutos
amplias facultades al respecto, no obstante, establece reglas que se aplicarn
en tanto en cuanto no se opongan a lo establecido por ellos. Estas reglas
disponen la facultad del Consejo para designar su presidente y regular su
propio funcionamiento, para aceptar la dimisin de los Consejeros, para
designar de su seno una Comisin ejecutiva o uno o ms consejeros
delegados, sin perjuicio de los apoderamientos que pueda conferir a cualquier
persona.

No obstante, la facultad de delegar funciones se encuentra limitada toda
vez que existen asuntos para los cuales est prohibida expresamente. Tal es el
caso de la rendicin de cuentas y la presentacin de balances a la junta
general, as como las facultades conferidas por sta al Consejo, salvo que se le
autorizare expresamente para ello.

No queremos concluir este punto sin hacer aunque sea una breve
referencia a un conjunto de recomendaciones contenidas en el Cdigo de Buen
Gobierno de las sociedades elaborado por una comisin de especialistas
presidida por el profesor Manuel Olivencia Ruz las cuales van dirigidas
precisamente al consejo de administracin.


Este Cdigo de carcter tico, segn se hace
constar en sus Consideraciones generales, est
dirigido principalmente, a las sociedades espaolas que cotizan en el mercado
de valores y, en especial, a aqullas que presentan en la composicin de su
capital social un porcentaje mayoritario de acciones de libre circulacin.
Asimismo, en dichas recomendaciones se plantea que el Cdigo no trata de
Un Buen Gobierno:
Mayor eficiencia y
competitividad
proponer normas de Derecho objetivo, sino de ofrecer a la consideracin de las
sociedades destinatarias un catlogo de medidas que, en uso de la libre
autonoma de la voluntad y de la facultad de autorregulacin que nuestro
ordenamiento jurdico les reconoce, podrn adoptar en sus estatutos o reglas
de funcionamiento orgnico.

Reproducimos a continuacin algunas de dichas recomendaciones por
considerarlas de gran inters y actualidad y porque, adems, las mismas se
centran en el consejo de administracin.

Que se integre en el Consejo de Administracin un nmero razonable de
consejeros independientes, cuyo perfil responda a personas de prestigio
profesional desvinculadas del equipo ejecutivo y de los accionistas
significativos.

Que el Consejo de Administracin ajuste su dimensin para lograr un
funcionamiento ms eficaz y participativo. En principio, el tamao
adecuado podra oscilar entre cinco y quince miembros.

Que el Consejo de Administracin constituya en su seno Comisiones
delegadas de control, compuestas exclusivamente por consejeros
externos, en materia de informacin y control contable (auditoria);
seleccin de consejeros y altos directivos (nombramientos);
determinacin y revisin de la poltica de retribuciones (retribuciones); y
evaluacin del sistema de gobierno (cumplimiento).

Que para asegurar el adecuado funcionamiento del Consejo, sus
reuniones se celebren con la frecuencia necesaria para el cumplimiento
de su misin; se fomente por el Presidente la intervencin y libre toma
de posicin de todos los consejeros; se cuide especialmente la
redaccin de las actas y se evale, al menos anualmente, la calidad y
eficiencia de sus trabajos.

Que la normativa interna de la sociedad detalle las obligaciones que
dimanan de los deberes generales de diligencia y lealtad de los
consejeros, contemplando, en particular, la situacin de conflictos de
intereses, el deber de confidencialidad, la explotacin de oportunidades
de negocio y el uso de activos sociales.

Que toda la informacin financiera peridica que, adems de la anual, se
ofrezca a los mercados se elabore conforme a los mismos principios y
prcticas profesionales de las cuentas anuales, y antes de ser difundida,
sea verificada por la Comisin de Auditora.

Que el Consejo de Administracin incluya en su informe pblico anual
informacin sobre sus reglas de gobierno, razonando las que no se
ajusten a las recomendaciones de este Cdigo.


3.3. Responsabilidad de los
administradores.

(Artculo 133 de la LSA)

De qu tipo de actos responden los administradores?

De aquellos que ocasionen dao;
Sean contrarios a la Ley o a los estatutos y;
De los realizados sin la diligencia con la que deben desempear su
cargo.

De qu forma responden?

Responden solidariamente todos los miembros del rgano que realiz el acto o
adopt el acuerdo salvo que prueben que, no habiendo intervenido en su
adopcin y ejecucin, desconocan su existencia o, conocindola, hicieron todo
lo conveniente para evitar el dao o, al menos, se opusieron expresamente a
l.

Ante quin responden?

Ante la sociedad, los accionistas y ante los acreedores sociales.

El hecho de que el acto haya sido autorizado o ratificado por la junta general no
exonera de responsabilidad, en ningn caso, a los administradores.


3.4. La accin social de
responsabilidad.


(Artculo 134 de la LSA)

Quines podrn ejercitar esta accin?

La sociedad, previo acuerdo de la junta general de accionistas;

Los socios que representen el 5% del capital social, los cuales podrn
solicitar la convocatoria de la junta general para que sta decida sobre el
ejercicio de la accin de responsabilidad en defensa del inters social en
los siguientes casos:

a) cuando los administradores no convocasen la junta solicitada a tal fin
y;
b) cuando la sociedad no entablare la accin dentro del plazo de un
mes, contado desde la fecha de adopcin del correspondiente
acuerdo, o bien cuando ste hubiere sido contrario a la exigencia de
responsabilidad.

Los acreedores, en los casos en que no haya sido ejercitada la accin
de responsabilidad por la sociedad o por los accionistas y siempre que
el patrimonio social resulte insuficiente para la satisfaccin de sus
crditos.

Debe destacarse que, independientemente de lo expuesto con anterioridad,
la Ley prev la posibilidad de ejercitar la accin individual de responsabilidad
(artculo 135), con vista a obtener la indemnizacin que pueda corresponder a
los socios y a terceros por actos de los administradores que lesionen
directamente los intereses de aqullos.