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UNIDAD II
ESTRUCTURA DE LA OBLIGACIN. ELEMENTOS ESENCIALES
1.- ELEMENTOS ESENCIALES Y ACCIDENTALES

A) Elementos esenciales: Ensea Llambias que los elementos de las obligaciones son los factores irreductibles
que hacen a su existencia misma. Si alguno de ellos falta puede haber otra figura jurdica pero no la obligacin. No
ha sido tarea pacfica para la doctrina la determinacin de los elementos de la obligacin.
Solamente se ha coincidido en tres de ellos, que han sido considerados fundamentales:
1) Los sujetos.
2) El objeto.
3) La causa o fuente.
Lafaille agrega el vnculo jurdico y la compulsin. En los sistemas jurdicos que tratan a las obligaciones junto
con los contratos, se suma un elemento ms: la causa fin. Del vnculo jurdico nos hemos ocupado ya, al analizar la
naturaleza de la obligacin. De la compulsin, que constituye una exigencia de las obligaciones civiles, haremos el
estudio correspondiente al examinar los efectos de las obligaciones.

B) Elementos accidentales: Los elementos accidentales de las obligaciones son aquellos que alteran los efectos
normales de dicha obligacin, ya sea tornado incierta la adquisicin o extincin de un derecho, postergando el
ejercicio del derecho o gravndola con obligaciones accesorias al derecho principal. Los tipos de modalidades son:
a) La condicin.
b) El plazo.
c) El cargo.

C) Los sujetos: Un vnculo, relacin o situacin jurdica, supone la existencia de sujetos entre los cuales tal
vnculo, relacin o situacin se establezca. El vnculo obligacional requiere, por lo menos, dos sujetos: El sujeto
activo o acreedor y el sujeto pasivo o deudor. Tanto uno como otro pueden ser singulares o plurales: un acreedor y un
deudor, un acreedor y varios deudores, varios acreedores y un deudor o varios acreedores y varios deudores.
Se admite, sin discrepancias, que pueden ser sujetos de las obligaciones las personas fsicas y las personas
jurdicas. Las personas fsicas, vale decir el hombre, para quien en realidad est organizado el derecho. Las
personas jurdicas que, segn los artculos 30 y 32 del cdigo civil, son entes susceptibles de adquirir derechos y
contraer obligaciones.
Tambin pueden ser sujetos de las obligaciones las sociedades civiles y comerciales, el concurso civil y
comercial, la sociedad conyugal, el condominio (en algunos casos), las asociaciones profesionales que hubieren
obtenido personera gremial (ley 22.115, art. 27) el consorcio de propietarios de la ley de propiedad horizontal (ley
13.512), con importantes disidencias, las asociaciones civiles o religiosas siempre que la constitucin y designacin
de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano
pblico (art. 46 del cd. civ. reformado por el dec.-ley 17.711), y la comunidad hereditaria. Esta ltima, sin embargo,
ha suscitado discusiones doctrinarias y jurisprudenciales. Tambin tienen personalidad jurdica las asociaciones
mutuales inscriptas (ley 20.321).
En el derecho moderno encontramos una concepcin de las personas jurdicas, que permite atribuir este carcter
a las llamadas pequeas universalidades, o sea, conjuntos de bienes afectados a un fin determinado, as por ejemplo:
el fondo de comercio, el buque, un sanatorio, una biblioteca pblica, la empresa individual de responsabilidad
limitada, etc. Son alargamientos del concepto del sujeto.
1) Requisitos: Los requisitos que deben reunir los sujetos son:
a) Capacidad del sujeto: Se requiere que el sujeto tenga capacidad de derecho, o sea la capacidad de goce. No
es preciso, en cambio, que los sujetos sean capaces de hecho, vale decir, capaces de ejercitar sus derechos, pero
faltndoles esta capacidad, tienen que actuar por intermedio de sus representantes: padres, tutores o curadores (art.
56).
b) Sujetos distintos. El acreedor y el deudor deben ser personas distintas entre s: nadie puede ser acreedor ni
deudor de s mismo. Cuando tal situacin ocurre, la obligacin se extingue por confusin (art. 862).
Aparentemente habra una excepcin a este principio, en el caso del heredero que ha aceptado la herencia bajo
beneficio de inventario, que cuando es acreedor del causante puede pagarse a s mismo y cuando es deudor tiene que
pagar lo que adeuda a la sucesin (arts. 3398 y 3371).
Sin embargo, bien examinada esta hiptesis, no es una excepcin, pues la aceptacin beneficiaria impide que se
confunda el patrimonio del heredero con el del causante (arts. 3371 y 3373) de manera entonces que al subsistir los
dos patrimonios distintos, el heredero beneficiario en realidad est actuando separadamente por cada masa de bienes:
la propia y la del causante y en consecuencia, si es acreedor o deudor de ste no se opera la confusin de las
obligaciones (art. 3373). Por eso es que la ley lo autoriza a pagarse, s es acreedor, y le obliga pagar si es deudor.
c) Sujetos determinados o determinables: Se exige que los sujetos de la obligacin sean determinados o
determinables. Cabe un cierto grado de indeterminacin que debe cesar en el momento del pago, en el cual los sujetos
deben estar perfectamente individualizados. La indeterminacin puede ser inicial; cuando se constituye el vnculo
siendo uno de los sujetos indeterminados pero determinable sobre la base de ciertas circunstancias preestablecidas; o
puede ocurrir que la obligacin se constituya con un acreedor y un deudor ciertos, pero que por estar la obligacin
unida a una relacin con la cosa y no arraigar en determinada persona, cambie aqulla incesantemente de sujetos cada
vez que en dicha relacin aparezca un nuevo titular, tal como sucede con las obligaciones propter rem, ambulatorias o
reales, de las que ya nos hemos ocupado.
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2) Casos especiales de indeterminacin: La ley permite tambin, como situacin excepcional, que sea sujeto
de la obligacin una persona que no tenga una plena existencia actual, pero con la condicin de que llegue a existir.
As los casos de la fundacin y de la persona nacer.
a) Las fundaciones, segn los artculos 45, 47, 1806 y 3735 del cdigo civil, pueden recibir bienes por
testamento o donacin, cuando la institucin hereditaria, el legado o la donacin se hagan con el fin de crearlas. En
tal caso, el sujeto queda individualizado en el momento en que el Estado confiere la autorizacin para su
funcionamiento y le aprueba sus estatutos.
El efecto de esta autorizacin se retrotrae al da en que se instituy la fundacin, que ser el de la muerte del
testador, cuando lo ha sido por testamento o el da en que se instrument debidamente la donacin, cuando se trata de
este tipo de liberalidad.
b) Las personas por nacer pueden recibir bienes por donacin o herencia (arts. 64, 70, 3290 y 3733). En estos
supuestos, la institucin hereditaria, el legado o la donacin, quedan condicionados al nacimiento con vida del
nasciturus
c) Las ofertas al pblico son dirigidas a una pluralidad indeterminada de personas, entre las cuales se precisa
despus mediante la aceptacin quin habr de ser titular del crdito; pero esta figura no es entre nosotros creadora de
obligaciones, en razn de lo dispuesto por el articulo 1148 del cdigo civil en el sentido de que Para que haya
promesa (vinculante) sta debe ser a persona o personas determinadas, y en el concordante artculo 454 del cdigo
de comercio: Las ofertas indeterminadas, contenidas en un prospecto o en una circular, no obligan al que las ha
hecho.
d) La promesa de recompensa o de premio es formulada en favor de quien realice o cumpla un determinado
acto, y en nuestro derecho positivo slo se halla considerada de manera incidental, al tratarse de las cosas perdidas en
el captulo dedicado a la apropiacin como uno de los medios de adquirir el derecho real del dominio, donde se
prev que: Si el dueo hubiese ofrecido recompensa por el hallazgo, el que la hall puede elegir entre el premio del
hallazgo que el juez regulase y la recompensa ofrecida (art. 2536).
e) En los ttulos al portador, considerados tambin como un supuesto de crdito propter rem, la legitimacin
activa se apoya en la posesin regular del ttulo, el cual como slo indica la persona del deudor correlativamente deja
indeterminado al acreedor, que resultar ser quien posea el documento, transmisible por simple tradicin manual, al
tiempo de la exigibilidad de la deuda.
f) los ttulos a la orden, cuyo modelo es la letra de cambio, que si bien consignan el nombre del acreedor se
consideran otorgados a la orden de la persona que el tomador indique, operndose el traspaso de un titular a otro
por simple endoso; por lo que las sucesivas trasmisiones dejan huella en el ttulo.
g) Las obligaciones disyuntas, por su parte, son las que se enuncian por medio de la conjuncin disyuntiva o
con que se vincula a los varios sujetos acreedores o deudores entre s, provocando una inicial indeterminacin de
aqullos; ya que a la postre slo resultarn ser los nicos sujetos de la obligacin el acreedor elegido para el cobro y
el deudor indicado para el pago, con exclusin de los otros componentes de los respectivos grupos, que al ser
descartados en la eleccin quedan en situacin de no haber sido tenidos nunca como acreedores o deudores.
h) En los casos de contratos por persona a declarar o a nombrar, en los cuales uno de los contratantes
reservarse la prerrogativa de designar a un tercero, quien cumplidos ciertos requisitos pasar a ocupar en esa relacin
jurdica el lugar de aqul, adquiriendo sus derechos y asumiendo sus obligaciones, mientras que de lo contrario ser
el estipulante quien quedar como parte contratante.
En este supuesto, existe una autorizacin alternativa subjetiva, habida cuenta que si las dos partes son
determinadas ab initio, una de ellas -el estipulante- tiene la autorizacin alternativa que le permite continuar en la
relacin contractual o salir de ella mediante la designacin de un tercero, pero sin estar obligado por el contrato a
designar, pues esa designacin no constituye una prestacin debida al promitente sino una prerrogativa jurdica del
estipulante, todo lo cual en realidad introduce la nota de incerteza que tipifica a los casos de indeterminacin de
sujetos.
Pero entre nosotros no est contemplada, aunque ello no obsta para que las partes puedan acordar la
contractualmente en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. Fuera de ello existen en nuestro derecho
positivo algunas instituciones que presentan cierta similitud con la declaracin de nombramiento, como la
comisin regulada en los artculos 232 y ss. del cdigo de comercio, y ms concretamente la compra en comisin
en remate judicial, de que tratan los artculos 584 del cdigo procesal civil y comercial de la Nacin, en estos
trminos: El comprador deber indicar, dentro del plazo previsto en el artculo anterior (tres das desde la aprobacin
del remate), el nombre de su comitente, en escrito firmado por ambos. En su defecto, se lo tendr por adjudicatario
definitivo.
i) Los casos de contratos por cuenta de quien corresponda, consiste en la reventa por orden judicial y por
cuenta de quien corresponda, de una cosa que ya haba sido objeto de venta y cuya resolucin en razn de la
existencia de defectos se estaba ventilando en juicio; siendo en definitiva el sujeto del inters el vendedor si se hace
lugar a la resolucin o el comprador en el caso opuesto. Y como una variante de ese caso la venta que se autoriza al
portador de cosas transportadas sujetas a rpido deterioro, si surge controversia entre varios destinatarios o acerca del
derecho del destinatario a la entrega, o si ste se retarda en recibir esas cosas.
j) El seguro por cuenta de quien corresponda, en el cual la determinacin del sujeto del inters se produce
cuando, despus de ocurrido el siniestro, aqul se presenta al asegurador reclamando el resarcimiento; figura sta
expresamente receptada en el artculo 21 de la Ley de seguros (dec.-ley 17.418/67), que admite la contratacin de
seguros por cuenta ajena con o sin designacin del tercero asegurado.
En estos casos, en nuestro derecho, existe evidentemente indeterminacin del acreedor a la indemnizacin,
quien podr ser el tercero que teniendo en su poder la pliza invoque el contrato aun a posteriori del siniestro (arts. 24
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y 22, dec.-ley 17.418/67), o en su caso el propio tomador si ha conservado en su poder la pliza respectiva (arts. 23 y
25 del mismo texto).


2.- EL OBJETO

A) Concepto moderno del objeto de la obligacin: En los regmenes jurdicos es frecuente encontrar una
confusin entre el objeto del contrato y el objeto de la obligacin, dndose como objeto del contrato a las
prestaciones de dar, hacer o no hacer, que como hemos de verlo ms adelante, segn la doctrina que prevalece,
constituyen precisamente, el objeto de las obligaciones.
Este defecto, explicable en los cdigos que, como el francs, no han hecho la distincin metodolgica adecuada
de ambas materias, no han conseguido eludir el error de considerar como objeto de los contratos a las prestaciones de
dar, hacer o no hacer, que son en realidad, el objeto de las obligaciones.
Los autores han puesto de relieve esta anomala. Se hace necesario, por lo tanto, intentar precisar cul es el
objeto de los contratos y cul el de las obligaciones.
1) Objeto del contrato: Una parte de la doctrina destaca que, en realidad, propiamente hablando un contrato no
tiene objeto, tiene efectos, que consisten en producir obligaciones. Son estas las que tienen un objeto, que consiste en
la prestacin de una cosa material, un hecho o una abstencin.
Para otra parte, interpretan que el objeto del contrato es la creacin de obligaciones con lo que se incurre en un
equvoco entre los efectos y el objeto de este instituto jurdico. Algunos autores creen que el contrato tiene por objeto
el derecho que las partes han tenido por fin crear al contratar, en tanto que el objeto de la obligacin es la cosa o el
hecho al cual ese derecho se aplica.
Los MAZEAUD opinan que el objeto del contrato es la operacin jurdica que las partes pretenden realizar.
Esta operacin jurdica se distingue de las prestaciones prometidas que son el objeto de la obligacin.
2) Objeto de la obligacin: La doctrina entenda, inicialmente, que el objeto de la obligacin consista en la
cosa o los servicios debidos. En posterior evolucin se ha comprendido que las cosas o los servicios son el soporte
fsico del objeto de la obligacin, pero no el objeto mismo. El objeto del nexo obligatorio lo constituye la prestacin,
vale decir, el comportamiento, la conducta, la accin o la omisin que debe cumplir el deudor. Es sta la tendencia
que actualmente prevalece.
Sin embargo, ltimamente han aparecido rectificaciones a esta concepcin del objeto del derecho creditorio, que
importan en cierta medida un retorno a la posicin tradicional. Messineo y Barbero hacen una distincin entre el
objeto y el contenido de la obligacin: El objeto son las cosas o servicios debidos, el contenido es la prestacin el
comportamiento que debe observar el deudor. Si la prestacin fuera el objeto de la obligacin, no se sabra qu
funcin asignar en el nexo obligatorio, a las cosas o a los servicios.
Hernndez Gil aprovechando el resultado de estas discordancias concluye asignando el carcter de objeto de la
obligacin a la prestacin, pero considerndola constituida por dos factores: uno invariable, que es la conducta, el
comportamiento del deudor, que encontramos tanto en las obligaciones de dar como en las de hacer o de no hacer;
otro factor es variable y por lo tanto puede no concurrir: las cosas.
Finalmente otros autores distinguen en la obligacin un objeto inmediato, que est constituido por la prestacin
y un objeto mediato, cuyo contenido es la cosa, el hecho o la abstencin sobre los que recae la prestacin. Se ha
sostenido en doctrina que no cuenta con muchos sufragios, que el objeto no es elemento esencial de la obligacin.
La prestacin puede consistir en dar, hacer o no hacer (art. 495). En las obligaciones de fuente contractual, el
dar, hacer o no hacer ser el que hayan convenido las partes. En las de origen legal el que imponga la ley. Y en las
provenientes de los actos ilcitos, la prestacin est constituida por la reparacin del dao causado y por lo tanto
deber adecuarse a las exigencias de la misma.
Por lo general consiste en un dar, como ocurre con el deber de restituir la cosa hurtada (art. 1091) y con la
indemnizacin dineraria con que se resarce, comnmente, el dao ocasionado por el delito o el cuasidelito (art.
1083); pero puede tratarse, tambin, de un hacer, en los casos en que es posible restablecer la situacin que exista
antes de cometerse el hecho daoso (art. 1083).
Algunos autores reducen las distintas clases de prestaciones a dos: hacer y no hacer, pues el dar, en ltimo
anlisis se resuelve en un hacer. No hay duda, sin embargo, que existen diferencias entre las obligaciones de dar y de
hacer, que aconsejan mantener la clsica distincin.
Esta diferencia que en las obligaciones de dar pone el acento en la entrega de la cosa, y en las de hacer en una
conducta del deudor, observada durante un largo lapso, tiene repercusiones distintas en lo que se relaciona con la
posibilidad del cumplimiento de la prestacin por terceros y el lmite de la exigibilidad en la ejecucin forzada
directa, que hemos de considerar oportunamente al analizar cada una de estas figuras obligacionales, todo lo que
justifica su respectiva autonoma.
1) Requisitos: Los requisitos del objeto de la obligacin no estn determinados en la parte del cdigo civil
destinada a nuestra materia. Las disposiciones legales que se refieren al tema estn dispersas y as encontramos los
artculos 1167, 1168, 1169 Y su nota, 1170 a 1175 en la parte general de los contratos, el artculo 953 en la parte
referente a los actos jurdicos y los artculos 1327, 1444,1499 Y 1500, 1655, 1799, 1889,etc., en la parte especial de
los contratos o sea la compraventa, la cesin de crditos, la locacin, la sociedad, la donacin, el mandato, etctera.
Los requisitos del objeto de la obligacin son:
a) Debe ser posible: El objeto ha de ser material y jurdicamente posible en el momento de formarse la
obligacin. No se debe sino aquello que se puede. En derecho deber lo imposible, es un absurdo. Si la imposibilidad
del objeto ocurriera con posterioridad a dicho momento, podra estarse ante un caso de fuerza mayor que excusara el
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incumplimiento de la prestacin, pero ello no impedira que la obligacin en su origen se hubiera formado
vlidamente.
La originaria imposibilidad material o fsica no presenta mayores problemas, mxime si lo que se ha prometido
es un hecho notoriamente irrealizable; en cuyo caso es obvio que la obligacin es inexistente por falta de objeto,
pudiendo incluso dudarse de la seriedad del acto en el que se la estipul.
Ms complejo es el problema de la imposibilidad jurdica, que algunos autores han negado por entender que la
misma se confunde con la ilicitud. En nuestro derecho positivo no parece dudoso sin embargo que imposibilidad
jurdica e licitud constituyen dos categoras jurdicas distintas; lo cual resulta ya de la nota de Vlez Sarsfield al
artculo 953 del cdigo civil, donde se lee: La imposibilidad del objeto del acto jurdico puede tener su origen en
motivos materiales o en motivos jurdicos... Hay imposibilidad jurdica, cuando la obligacin tiene por fin procurar la
propiedad de cosas que no pueden ser el objeto de una propiedad, o que son ya la propiedad del acreedor.
Y en realidad, puede establecerse con precisin la diferencia: hecho jurdicamente imposible es el que no puede
realizarse o llegar a tener existencia vlida y eficazmente en un determinado ordenamiento jurdico, por cuanto ste
no lo ha previsto y regulado, al menos como tal; en cambio el ilcito es un hecho material que la ley reprueba y
sanciona, pero que fsicamente es posible.
Para que el objeto de la obligacin se juzgue imposible debe tratarse de una imposibilidad absoluta, objetiva, es
decir, que lo sea para todos y no slo para el deudor. Por eso dice Josserand: un individuo, aunque sea extrao al arte
de la pintura, puede obligarse a pintar un cuadro, y aunque no sea arquitecto puede comprometerse a disear los
planos de una casa. Si no cumple su compromiso deber pagar daos y perjuicios.
La prestacin puede consistir en una cosa futura (arts. 1168, 1173 Y 1327, cd. civ.), en cuyo caso la obligacin
estar subordinada a la condicin de que el objeto futuro llegue a existir. Es el supuesto de la venta de una cosecha
prxima, la venta de una novela que se escribir o de un producto que se fabricar. Si el objeto no llega a existir, el
contrato queda sin efecto.
Esta contratacin sobre cosas futuras, es posible hacerla en forma aleatoria y as lo prev el artculo 1173, en
cuya hiptesis, la obligacin subsiste aunque el objeto se frustre. As ocurre en la compraventa, cuando el comprador
toma a su cargo el riesgo de que la cosa vendida no llegue a existir (arts. 1322 y 1404).
b) Tiene que ser lcito: Segn el artculo 953, si el objeto del acto jurdico consiste en la entrega de una cosa,
sta debe estar en el comercio (art. 2336), vale decir, que su enajenacin no est expresamente prohibida o dependa
de una autorizacin pblica. Estn excluidos, pues, de ser objeto de las obligaciones, los bienes pblicos del Estado
(art. 2340), y asimismo el aire, la luz, los animales afectados de enfermedades contagiosas, la vida humana, la
integridad corporal, el honor, estos ltimos llamados bienes personalsimos.
Tratndose de un hecho, no tiene que estar prohibido por la ley, ni ser contrario a las buenas costumbres, ni
oponerse a la libertad de las acciones o de la conciencia, ni perjudicar los derechos de terceros (art. 953).
Las jurisprudencias nacional y extranjera, han declarado la nulidad de obligaciones por ilicitud de su objeto, en
casos en que aparecan violados los principios precedentemente enunciados. Por ejemplo:
1) Por afectar a la persona del deudor. Contratos sobre operaciones quirrgicas peligrosas de ensayo y sobre
espectculo circenses riesgosos. La venta o cesin de elementos o sustancias renovables por el organismo para
beneficiar a terceros, no ofrece mayores objeciones.
Mayores problemas presenta el supuesto de cesin a otra persona de rganos o partes no renovables del
organismo, como ser la cesin o venta de un rin, de una glndula sexual, de la crnea de un ojo, etc. La doctrina
presenta discrepancias al respecto. Una parte de ella muestra una tendencia favorable a la licitud de los trasplantes de
rganos en tales condiciones, quizs por la esperanza que ofrece el progreso de las ciencias biolgicas, y la tcnica
quirrgica.
Orgaz con palabras que vale la pena meditar, destaca que la causa ms profunda de esta corriente doctrinaria ha
de encontrarse en que ha ido cambiando de manera insensible, puro Incesante, la idea e imagen del hombre, formada
por los siglos precedentes, imagen e idea de un ser autnomo, que es un fin en s mismo, ahora simple partcula
indiferenciada y minscula de una sociedad de masas, dominada por las fuerzas avasallantes de la economa y la
poltica. Otro sector doctrinario considera que en el estado actual de nuestra legislacin, un ser humano no puede ser
lcitamente mutilado en inters de otro, an cuando medie consentimiento de aqul.
En nuestro pas las operaciones de transplantes de rganos y material anatmico en seres humanos y de
cadveres humanos a seres humanos se rigen por las disposiciones de la ley 21.541, modificada por la ley 23.464. Los
lineamientos generales del rgimen jurdico son los siguientes:
a) La operacin de ablacin e implantacin de rganos podr ser realizada cuando todos los otros medios y
recursos disponibles se hayan agotado o no sean suficientes.
b) Tal operacin slo puede ser realizada por profesionales o equipos de profesionales especializados y de
acreditada experiencia, reconocidos por autoridad competente.
c) Los integrantes del equipo mdico son solidariamente responsables del cumplimiento de las disposiciones de
la ley respecto de su cometido.
d) La actividad de los equipos o profesional que intervenga en la operacin quirrgica slo podr ser
desarrollada en establecimientos oficiales o privados que dispongan de adecuada estructura e instrumental y cuenten
con personal calificado para este tipo de actos mdicos, formalmente autorizados por la autoridad sanitaria nacional.
e) Los jefes y subjefes de los equipos, como asimismo los profesionales que intervengan, deben informar de
manera suficiente y clara, adaptada al nivel cultural de cada paciente, acerca de los riesgos de la ablacin e implante,
las secuelas, evolucin previsible y limitaciones resultantes. Luego de asegurarse de que han comprendido sus
informaciones deben dejar asentada la decisin adoptada por cada uno de ellos, y de los riesgos de la operacin, en
forma documentada.
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f) nicamente se podrn practicar estas operaciones, cuando se estime que razonablemente no causarn un grave
perjuicio a la salud el dador, y existan perspectivas de xito para conservar la vida o mejorar la salud del receptor.
g) Las personas mayores de edad podrn disponer voluntariamente la ablacin en vida de algn rgano o
material anatmico de su propio cuerpo, en tanto el receptor sea padre, madre, hijo o hermano consanguneo del
dador. En circunstancias excepcionales, podrn efectuarse transplantes entre parientes consanguneos en lnea recta
de segundo grado y colaterales hasta el cuarto grado; entre cnyuges y entre padres e hijos adoptivos. En la
implantacin de mdula sea podr ser dador, segn la reglamentacin que se dicte, el menor de 18 aos, familiar
directo de receptor.
h) El consentimiento del dador no puede ser sustituido ni complementado, y puede ser revocado hasta el instante
mismo de la intervencin quirrgica, sin que le resulte obligacin alguna por ello.
i) El dador no debe soportar gastos de ninguna naturaleza que se vinculen con la ablacin, lo que estn a cargo
del receptor o las entidades responsables de su cobertura social.
j) Las inasistencias del dador con motivo dio! la ablacin, as como la situacin sobreviniente a la misma, se
regirn por la proteccin de enfermedades y accidentes Inculpables establecidos por la ley de contrato de trabajo.
Los actos de disposicin de rganos o materiales anatmicos de personas fallecidas se rigen por las siguientes
disposiciones:
a) Toda persona mayor de 18 aos puede disponer, para despus de su muerte, la ablacin de rganos o material
anatmico de su propio cuerpo para ser implantado en otros seres humanos o con fines de estudio o investigacin,
todo lo cual debe ser objeto de una reglamentacin que debe dictar el Poder Ejecutivo.
b) En ausencia de voluntad expresa del fallecido, podrn otorgar la disposicin de rganos y material anatmico
del muerto, por su orden: el cnyuge sobreviviente; los hijos mayores de edad; los padres; los hermanos mayores de
edad; los abuelos y nietos mayores de edad; los parientes consanguneos hasta el cuarto grado inclusive, y los afines
hasta el segundo grado.
c) Tratndose de parientes del mismo grado, es suficiente el consentimiento con la ablacin, de uno slo de
ellos; sin embargo la oposicin de alguno de stos elimina la posibilidad de disponer del cadver.
d) A falta de parientes a que se refiere esta ley, o cuando el causante hubiere hecho manifestacin escrita de no
tenerlos, el Director del establecimiento podr disponer de acuerdo a lo que determine la Reglamentacin.
e) Los actos de disposicin relativos a transplantes, son especialmente revocables.
f) El fallecimiento de una persona por cesacin total e irreversible de las funciones enceflicas, ser verificado
por un equipo mdico. La certificacin del fallecimiento se har constar en un acta especial.
g) En caso de muerte no natural, en ausencia de voluntad expresa de causante y ante falta de familiares referidos
en la ley, se puede disponer la ablacin de rganos y material anatmico que hayan resultado ilesos, cuando surja de
manera indudable la causa de la muerte y no exista riesgo perjudicial para el resultado de la autopsia. La ablacin se
practicar con conocimiento del Juez interviniente.
2) Por ser contrarios a las buenas costumbres: Contratos sobre trata de blancas, sobre cesin de clientela
profesional, sobre concubinato, sobre cadenas de la prosperidad, etc. El corretaje matrimonial y el contrato de claque,
que primeramente haban sido invalidados por ilicitud de objeto, son actualmente mejor vistos por la jurisprudencia y
se encuentran fallos favorables a su licitud.
3) Por violar la ley: Sociedad para el contrabando y contratos sobre herencias futuras.
c) Se exige que sea determinado o determinable: El objeto debe ser determinado o determinable. Se admite un
cierto grado de indeterminacin inicial que debe cesar en el momento del pago.
La indeterminacin inicial permitida es relativa. No puede ser objeto de una obligacin una prestacin
absolutamente indeterminada, por ejemplo, la obligacin de entregar una cosa o la de entregar un animal, porque una
falta de precisin tan extrema dara al deudor la posibilidad de liberarse, entregando, en el primer supuesto, cualquier
cosa; la estipulacin es vlida si se determina, por lo menos, la especie (art. 1170), como por ejemplo, la obligacin
de dar un caballo o un piano, etc. En cuanto a la cantidad, puede quedar supeditada a una ulterior fijacin (art. 1171).
Entre los grados de indeterminacin permitidos por la ley y por orden creciente; tenemos: las obligaciones
facultativas, las obligaciones alternativas, las obligaciones de dar cosas de gnero limitado, las de dar cosas inciertas
no fungibles, las obligaciones de dar cantidades de cosas y las obligaciones de dar sumas de dinero.
La ulterior determinacin del precio del objeto puede lograrse de diferentes maneras. Puede serIo con referencia
a una circunstancia exterior (art. 1354). O lograrse por el sealamiento de una de las partes, correspondindole ello
en primer trmino al deudor si no se ha estipulado expresamente otra cosa.
Por ltimo, tambin el sealamiento o eleccin puede ser deferido a un tercero, en estos casos en el derecho
romano la actuacin del tercero poda verificarse en dos formas distintas: o bien se dejaba a su exclusivo arbitrio de
un modo pleno y absoluto esa determinacin, o por el contrario se le fijaban bases o puntos de referencia, con ajuste a
los cuales inexcusablemente deba proceder en su cometido.
El artculo 1171 que agrega que si el tercero no quisiere, no pudiere, o no llegare a determinarla, el juez
podr hacerlo por s...; y el artculo 1350 que al tratar del precio en la compraventa resuelve: cuando la persona o
personas determinadas para sealar el precio, no quisieren o no llegaren a determinarlo, la venta quedar sin
efecto.
Esta ltima solucin slo es admisible cuando el tercero ha sido nombrado en calidad de arbitrium merae
voluntatis, ya que el discrecionalismo que ello significa acordarle, slo puede justificarse por la especial confianza
que el rbitro merece a las partes
En cambio, cuando se trata de un arbitrium boni viri, cuya actuacin se halla circunscripta o reglada por las
bases y puntos de referencia fijados por las partes, ya no parece tan importante la persona o individualidad de ese
tercero, resultando entonces razonable la solucin del artculo 1171 que traspasa al juez su calidad y funciones de
rbitro.
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2) La patrimonialidad del objeto y la extrapatrimonialidad del inters del acreedor: Ha dado lugar a una no
extinguida controversia la cuestin relativa a si el objeto o el inters de las partes en el objeto tiene que ser
susceptible de apreciacin pecuniaria o si basta que consista en un inters moral, intelectual o cultural.
Se advierten tres posiciones al respecto:
a) Pothier, Savigni, Aubry y Rau, sostienen que el objeto de la obligacin debe ser susceptible de valuacin
econmica. Los llamados bienes ideales son inalienables e inembargables, estn fuera del comercio y por lo tanto,
no pueden ser objeto de las obligaciones.
Por otra parte, las prestaciones que no son apreciables en dinero, pueden ser incumplidas impunemente por el
deudor, porque no podra el acreedor ejercer coaccin alguna para obtener el cumplimiento directo de algo que es
puramente moral o intelectual.
b) Ihering, Windschied, Demolombe, Bibiloni, Colmo, Salvat, opinan que pueden ser objeto de las obligaciones
los llamados bienes ideales. La exigencia de valor econmico en la prestacin es propia de las pocas primitivas,
pero la poca moderna tiene exigencias de equidad que hacen que deba prestarse proteccin jurdica a valores no
econmicos.
Ihering, sostiene que no es exacto, como lo afirman algunos, siguiendo a un texto de Gayo, que en el derecho
romano no se protegieran a los intereses no pecuniarios y que slo las prestaciones valorables en dinero podan
constituir el objeto de una accin, revelan que el juez romano poda apreciar no slo los intereses del bolsillo y los
valores econmicos, sino tambin todos los intereses que el derecho reconoca como necesitados y dignos de
proteccin.
Cualquier inters, aunque slo sea moral, es digno de proteccin por el derecho y la circunstancia de que el
incumplimiento de la prestacin no sea apreciable en dinero, no es razn suficiente para dejar sin reparacin al
acreedor. En cuanto a la indemnizacin, sostiene que puede ser acordada en dinero, en virtud de la triple funcin de
ste:
1) Funcin de equivalencia: Es la que se cumple al indemnizar la ejecucin de una obligacin de contenido
patrimonial.
2) Funcin penal: Es la que corresponde en la indemnizacin de los daos causados por actos ilcitos.
3) Funcin satisfactoria: Es la que permite indemnizar el incumplimiento de una prestacin no valorable
econmicamente.
Finalmente, aclara IHERlNG que la proteccin de intereses morales no es ilimitada y establece excepciones que
escapan a la regla y son las siguientes: Las que corresponden a las relaciones de la vida mundana, las relaciones de
mera complacencia, las que no representan ningn inters.
C) Scialoja, De Ruggiero, Messineo, Barcia Lpez, Llambas, Borda, en una posicin intermedia, distinguen
entre el objeto de la obligacin y el inters del acreedor en dicho objeto. La prestacin en s debe ser susceptible
siempre de valuacin econmica, pero el inters del acreedor en esa prestacin, en cambio, no es menester que sea
valorable en dinero y puede consistir en un inters moral, cientfico, cultural, religioso, afectivo, artstico, etc., con tal
que sea serio.
3) Nuestro sistema legal: En nuestro cdigo el tema ha sido resuelto de modo dispar, segn lo hace notar la
mayora de los autores. Hay que distinguir a este respecto tres sectores diferentes:
a) En las obligaciones de fuente contractual: el objeto de las mismas debe ser susceptible de valuacin
pecuniaria (artculos 1167, 1169 y 953). El objeto de los actos jurdicos y de los contratos debe ser: cosas que estn
en el comercio, o la entrega de una cosa, el cumplimiento de un hecho positivo o negativo, susceptible de una
apreciacin pecuniaria.
Sobre todo es decisiva la nota del artculo 1169, porque no solamente se exige en ella que el objeto sea
susceptible de apreciacin pecuniaria, sino que represente para el acreedor, una ventaja apreciable en dinero: para
nuestro codificador, tanto el objeto como el inters que el acreedor tenga en l, deben ser apreciables en dinero.
Sin embargo, despus de la reforma del ao 1968 la situacin ha cambiado, atento que en su actual redaccin el
artculo 522 establecle que: En los casos de indemnizacin por responsabilidad contractual el juez podr condenar
al responsable a la reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo con la ndole del hecho
generador de la responsabilidad y circunstancias del caso.
b) En la obligaciones derivadas de los actos ilcitos: los artculos 1068, 1075,1078 y la nota al artculo 2312,
nos demuestran que se reconoce proteccin jurdica en casos en que el bien lesionado no es apreciable en dinero, sino
de orden moral, afectivo o relacionado con la seguridad de la persona, dando lugar, con ello, a una reparacin
pecuniaria (art. 1083).
c) En los derechos reales: Segn los artculos 2844 y 3000, el objeto del usufructo y de las servidumbres puede
ser cosas de mero placer o aunque la utilidad sea de mero recreo.
La diferencia de enfoque parece evidente. Sin embargo, Barcia Lpez opina que no hay ningn dualismo ni
contradiccin entre las disposiciones que se refieren a las obligaciones nacidas de los delitos o cuasidelitos y las del
artculo 1169 y siguientes.
Lo que ocurre es que la doctrina ha considerado equivocadamente que la prestacin en las obligaciones
derivadas de los actos ilcitos est constituida por el deber jurdico de abstenerse de daar a las personas, tanto en su
individualidad como en sus bienes y derechos, pero este deber general de no daar a otro en su persona fsica o moral
no puede ser considerado como una obligacin de no hacer, pues el acatamiento de ese deber no significa ninguna
privacin de nada que sea lcito.
Sostiene en conclusin Barca Lopez que el objeto de las obligaciones derivadas de los actos ilcitos est
constituido por la indemnizacin debida por el autor del dao a la vctima (arts. 1077 y 1109). Tal reparacin
consiste en una cantidad de dinero, por consiguiente, el objeto de la obligacin, tanto en las derivadas de un contrato,
como de cualquier otra fuente, inclusive un acto ilcito, es de carcter pecuniario.
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Para Cazeaux y Trigo Represas, no puede negarse que antes de la reforma al artculo 522, exista una diferencia
de apreciacin en nuestro cdigo, en cuanto al objeto de las obligaciones contractuales y en cuanto al de las derivadas
de los actos ilcitos (y lo mismo cabra concluir con respecto a los mencionados derechos reales de usufructo y
servidumbre) pues en tanto que en las primeras se exiga que la prestacin, fuera apreciable econmicamente, en las
segundas se protegen valores no econmicos.
Ante todo hay que dejar bien sentado que el objeto de las obligaciones originadas en los actos ilcitos, no es
exclusivamente la indemnizacin dineraria con que se reemplaza, por lo comn, el bien protegido por la ley e
injustamente daado. Hay casos en que la reparacin no se hace en dinero y ello ocurre cuando se puede restablecer
la situacin que exista antes de producirse el dao (art. 1083).
Fuera de ello, no puede negarse que el pensamiento de Vlez Sarsfield, en cuanto al objeto de las obligaciones
de fuente contractual, ha sido distinto del que ha sustentado con respecto al de las nacidas de actos ilcitos, porque
para las primeras exige no solamente que el objeto sea valorable econmicamente, sino que tambin debe serio el
inters de las partes en l. En tanto que en materia de actos ilcitos se amparan hasta las afecciones legtimas (art.
1078).
A pesar de esta disparidad del criterio legal, Lafaille y Busso eran partidarios de que an en las obligaciones de
fuente contractual se concediera la correspondiente proteccin jurdica, cualquiera fuera el inters de que se tratara
(econmico o moral), siempre que fuera serio.

B) El vnculo jurdico.
1) Concepto: Pizarro considera que el vnculo jurdico es un elemento no material que une ambos polos de la
relacin jurdica y recibe su fundamento del propio ordenamiento jurdico. Justiniano define a la obligacin como el
vnculo jurdico que nos constrie a pagar al otro algo, segn el derecho civil.
La palabra obligacin tiene la suficiente entidad como para expresar por s sola la idea y situacin de ligamen,
atadura en que se encuentra el acreedor y el deudor como sujetos, ambos, de una relacin jurdica patrimonial de
naturaleza obligacional. El vnculo jurdico recae sobre las partes de la relacin. No comprende ni alcanza a los
terceros, es decir aquellos que se encuentran fuera del polo activo y polo pasivo de la relacin.
Pizarro considera que es el vnculo jurdico que permite dar sustento a la idea de que acreedor y deudor estn en
posiciones jurdicas equivalentes para el derecho. Esto implica que el vnculo jurdico no slo atrapa al deudor,
imponindole cargas y deberes, sino tambin al acreedor, sobre quien pesa el deber de cooperar para que el deudor
pueda cumplir y liberarse.
2) Teoras subjetivas y objetivas
a) Teora subjetiva: Las doctrinas personalistas mantienen a la persona del deudor como epicentro de la
relacin obligatoria, pero de carcter netamente patrimonial. No es la persona del deudor la que est comprometida,
sino ciertos actos suyos que tienen el carcter de patrimonial y cuyo incumplimiento genera consecuencias
igualmente susceptibles de apreciacin econmica. A partir de aqu el vnculo jurdico conectara al acreedor con el
deudor y especialmente con el patrimonio del deudor.
b) Teora objetiva: Considera que el vnculo jurdico unira lisa y llanamente dos patrimonios por lo que la
relacin jurdica operara entre ellos y no entre el deudor y el acreedor. Sus caracteres son:
Determina la prestacin;
Define la proteccin legal (obligaciones del deudor, derechos del acreedor);
Pueden coexistir varios vnculos en una obligacin (mancomunadas)

3.- LA CAUSA FUENTE

A) Nocin de causa fuente: Es menester precisar el sentido con que emplearemos la palabra~, pues sta es
usada en derecho con varias acepciones. Aqu la emplearemos con una significacin ms estricta, o sea como el
origen o el antecedente de algo, vale decir: la suma de condiciones positivas o negativas que hacen que el ser o el
acontecer se produzca, que en lo que se relaciona con nuestra materia es la causa generatriz de la obligacin.
Por ello y para evitar confusiones con los otros significados de esta misma palabra, preferimos valemos de la
denominacin fuente, que es el hecho, acto o relacin jurdica que engendra y sirve de fundamento a la obligacin.
En el derecho romano, en las Institutas de Gayo, se consideraban dos fuentes de las obligaciones: ex contractu y
ex delicto, es la clasificacin bipartita. En el Digesto de Justiniano se recogen dos fragmentos de la Obra de Gayo:
Res cotidianae, en las cuales, se propone una clasificacin tripartita, agregando a las dos fuentes citadas una ms:
Varie causarem figurae, pero se duda de la autenticidad de este texto y se supone que media una interpolacin.
En las Institutas de JUSTINIANO se hace ya una clasificacin: las que nacen de un contrato, de un
cuasicontrato, de un delito o de un cuasidelito. A esta clasificacin cuatripartita, los glosadores le agregaron la ley, y
Pothier, la ley y en algunos casos la equidad.
En el cdigo civil francs, se ha admitido la siguiente clasificacin de las fuentes: contrato, cuasicontrato, delito,
cuasidelito y la ley, que es la que ha sido considerada clsica y la que han seguido la mayora de los cdigos que
tomaron a aqul como modelo.
A esta manera de clasificar las fuentes de las obligaciones se le ha criticado por exceso y por defecto:
1) Por exceso: Planiol juzga que la misma, si no es del todo falsa, es superficial y da una idea equivocada de la
realidad. Las fuentes de las obligaciones, para l, se reducen a dos: el contrato y la ley. Las obligaciones nacidas del
cuasicontrato, del delito y del cuasidelito, no son otra cosa que obligaciones emanadas de la ley.
Este punto de vista ha merecido la crtica de Josserand para, quien el argumento probara demasiado y no habra
en realidad nada ms que una fuente obligacional: la ley, pues si el contrato engendra obligaciones, es porque la ley
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lo permite. La fuente mediata de las obligaciones como todo derecho, es la ley, pero ello no es bice para que haya
fuentes inmediatas, a saber: los actos jurdicos, los actos ilcitos, el enriquecimiento sin causa, y la ley.
Se le objeta tambin, a la clasificacin clsica, la inclusin del cuasicontrato, donde se guarda todo lo que no
tiene cabida en otra parte. La doctrina, en general, rechaza esta figura jurdica. Finalmente, se juzga superfluo hacer
dos fuentes separadas de los delitos y cuasidelitos, que pueden ser reunidos perfectamente, en una sola fuente
genrica: los actos ilcitos.
2) Por defecto: Se ha criticado a la clasificacin tradicional, por no incluir fuentes como el enriquecimiento sin
causa, la voluntad unilateral, la sentencia judicial, etctera.
La tendencia de los cdigos modernos es la de prescindir de clasificaciones expresas. Se legisla sobre las
fuentes; se hace la distribucin de las materias conforme a ellas, pero no se hace una clasificacin determinada, por
entenderse, con razn, que es una cuestin que compete a la doctrina.
Nuestro cdigo se ocupa de este tema en el artculo 499: No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea
derivada de uno de los hechos o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de familia o de las relaciones
civiles.
Si bien no reproduce textualmente la clasificacin tradicional y a ella se refiere solamente en algunas notas es
evidente que en dicho artculo, en cuanto se lo analiza, se encuentran incluidas todas las fuentes que figuran en
aqulla. Cuando se dice: hechos o actos lcitos, estn incluidos los contratos y los cuasicontratos; cuando se refiere a
los hechos o actos ilcitos, se comprende a los delitos y cuasidelitos: las obligaciones derivadas de las relaciones de
familia y de las relaciones civiles no son otra cosa que las obligaciones derivadas de la ley.
Por lo dems, es sta una enunciacin muy comprensiva, pues en los hechos o actos de que se habla, pueden
tener cabida las nuevas fuentes postuladas por la doctrina moderna: el enriquecimiento sin causa y la voluntad
unilateral, para los que la admiten, etctera.

B) Fuentes de la obligacin.
1) Contrato: Dice el artculo 1137 Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos. Acuerdo de voluntades, pues, creador,
modificador o extintor de obligaciones. Claro est que el contrato slo es fuente de obligaciones cuando las crea o las
modifica; no cuando las extingue.
2) Cuasi-contrato: No hay conformidad en la doctrina en la definicin de esta discutida figura jurdica. Por lo
general se la caracteriza como el acto voluntario lcito al cual la ley le asigna los mismos efectos que al contrato, sin
que exista acuerdo de voluntades. Tampoco hay concordancia entre los autores sobre cules son los casos que
comprende esta figura, siendo los ms indiscutidos: la gestin de negocios (art. 2288) y el pago indebido (arts. 784 y
sig.).
La tcnica de la ley es la de asignar a cada una de las situaciones de cuasicontrato, los efectos del contrato que le
es ms semejante. As, al gestor de negocios la ley lo somete a todas las obligaciones del mandatario (arts. 2288 y
1870). Al pago indebido, lo asimila en cuanto a sus efectos al contrato de mutuo. Ciertamente que en el pago
indebido no hay ningn prstamo, pues ste exige la existencia de acuerdo de voluntades, pero se le impone a quien
recibi el pago en esa situacin la obligacin de devolver (arts. 786 a 788), a semejanza de lo que ocurre con el
mutuo.
3) Delito: Es un acto voluntario ilcito, realizado con la intencin de daar la persona o los derechos de otro
(arts.1072). En nuestro cdigo se legislan los siguientes delitos civiles:
a) Contra las personas: homicidio, heridas u ofensas fsicas; privacin de libertad individual; estupro o rapto;
calumnia o injuria y acusacin calumniosa (arts. 1084-1090) y
b) los delitos contra la propiedad: hurto, usurpacin de dinero, dao (arts. 1091-1095).
4) Cuasi-delito: Es el acto voluntario ilcito ejecutado sin intencin de daar, pero que causa un dao a otro por
haberse incurrido en negligencia, imprudencia, impericia, desidia, etctera (art. 1109).
5) La ley: La ley es fuente de obligaciones cuando directamente las crea. Los autores dan como ejemplos, la
obligacin de prestar alimentos entre parientes cuyo grado determina la ley (art. 367), la obligacin del tutor de
rendir cuentas (arts. 458-460), las obligaciones emergentes de la vecindad, etc. (arts. 215 y sig.).
6) La sentencia judicial: La sentencia judicial ha despertado en ese sentido una ardua controversia. Hay al
respecto tres actitudes doctrinarias, ntimamente vinculadas al alcance que se d a los efectos de la sentencia judicial
y a la funcin que en la misma cumple el juez:
a) Algunos autores niegan que la sentencia judicial sea fuente de derechos ni de obligaciones, pues en las
sentencias no se hace nada ms que declarar derechos. La labor del juez en ellas consiste en aplicar al caso individual
la forma general contenida en la ley, vale decir, subsumir la situacin de hecho dentro de la norma.
b) Otros autores, en cambio, opinan que en la sentencia judicial hay una actividad creadora del derecho. Para
Carnelutti, la leyes un mandato general y la sentencia un mandato individualizado que concreta en el caso particular
el mandato general contenido en la ley. Ambos contribuyen a la creacin del derecho.
c) En posicin eclctica, distinguen en esta materia el efecto de las distintas clases de sentencias. Las sentencias
declarativas no seran fuente de derechos ni de obligaciones. Tendran ese efecto en cambio, las sentencias
constitutivas.
7) Las relaciones contractuales de hecho: Se trata de ciertas relaciones que tradicionalmente han sido incluidas
en la zona contractual, pero en las cuales no se advierte que se den los elementos configurativos del contrato. Los
ejemplos ms tpicos que se exponen son el del aviador deportivo que utiliza una pista pblica de aterrizaje por la
cual tiene que pagar la correspondiente tarifa o el de las relaciones resultantes de usar un servicio de transporte
colectivo.
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El propio Vlez, cuya concepcin de esta figura jurdica no poda menos que ser la tradicional, nos habla de la
existencia de contratos tcitos en la nota al artculo 1498. En el campo de la teora moderna, Josserand ha hecho notar
que no existe ninguna razn para limitar el mbito de aplicacin del contrato, pues este concepto es bastante sensible
para adaptarse a todas las circunstancias y para hacer frente a todas las necesidades jurdicas y econmicas.
8) La declaracin unilateral de voluntad: Se la define como el poder de la sola voluntad de la persona, de
crear obligaciones a su cargo, antes de la concurrencia de la aceptacin del acreedor. As, la promesa de recompensa
(art. 2536), las ofertas de contrato (arts. 1150-1156), los ttulos al portador, las ofertas al pblico, etc. Con respecto a
esta fuente obligacional hay discrepancias doctrinarias.
a) Casos
1) Oferta de contrato: En materia de oferta contractual existen dos disposiciones, los artculos 1150 y 1156. El
primero de ellos, luego de establecer que las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas, agrega
que no pueden serlo si el que las hubiese hecho, hubiese renunciado a la facultad de retirarlas, o se hubiese
obligado al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca determinada.
En cualquiera de las dos hiptesis, sea que medie renuncia anticipada al derecho de retractarse o un plazo fijado
para el mantenimiento de la propuesta, el oferente queda obligado a no hacer: no ejercitar la facultad de retractarse; y
la teora del contrato aparece insuficiente para esclarecer este efecto, ya que no mediando acuerdo de voluntades,
mal puede existir un contrato (art. 1137).
Y algo similar sucede en el caso del artculo 1156, que establece la obligacin de indemnizar daos y perjuicios
a La parte que hubiere aceptado la oferta ignorando la retractacin del proponente, su muerte o incapacidad
sobreviniente y que a consecuencia de su aceptacin hubiese hecho gastos o sufrido prdidas.
Si no hay contrato en razn de haber caducado la oferta antes de su aceptacin por el destinatario la obligacin
resarcitoria no puede fundarse en un contrato que nunca lleg a existir, sino en la circunstancia de que la propia oferta
tena de por s fuerza obligatoria como declaracin unilateral de voluntad.
2) Oferta al pblico, En nuestro derecho vigente este supuesto no encuadra dentro de la teora de la declaracin
unilateral de voluntad, ya que el artculo 1148 establece con carcter general que: Para que haya promesa, esta
debe ser a persona o personas determinadas, sobre un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos de
los contratos. Y coincidentemente el artculo 454 del cdigo de comercio dispone que: Las ofertas indeterminadas,
contenidas en un prospecto o en una circular, no obligan al que las ha hecho.
O sea, que ambos preceptos constituyen la sntesis del principio opuesto a la fuerza vinculante de la declaracin
unilateral de la voluntad de obligarse. Sin embargo, el artculo 117 del cdigo mercantil, al legislar sobre el remate,
instituye un supuesto de oferta vinculante pese a estar dirigida a persona indeterminada; ya que las especies que se
venden en subasta pblica se adjudicarn definitivamente al mejor postor, cualquiera que fuese el monto del precio
ofrecido. Cuando el martillero realiza la oferta, lo hace entonces al mejor postor, que en ese momento es
indudablemente una persona indeterminada: la que ofrezca en definitiva el mejor precio.
3) Promesa de recompensa: Busso ha destacado la enorme importancia y utilidad que ha ido adquiriendo esta
figura, al irse adaptando a los nuevos modos de vida social; en ese sentido es un instituto de colaboracin y de
solidaridad. Permite un mejor aprovechamiento de las fuerzas sociales, y ello abona su utilidad intrnseca.
Pero, en nuestra legislacin positiva, a diferencia de otros regmenes, la promesa de recompensa es considerada
slo en forma incidental, al tratar el cdigo civil de las cosas perdidas en el captulo dedicado a la apropiacin como
uno de los modos de adquirir el derecho real de dominio. Y, principalmente, interesa la parte final del artculo 2536
que prev que: Si el dueo hubiese ofrecido recompensa por el hallazgo, el que la hall puede elegir entre el premio
del hallazgo que el juez regulase, y la recompensa ofrecida; precepto ste en el cual realmente se instituye una
obligacin que tiene su origen en una declaracin unilateral de voluntad.
En sentido contrario se ha invocado lo manifestado por el propio Vlez Sarsfield en su nota al artculo 1148 del
cdigo civil, en donde expone que: Cuando una persona ofrece una recompensa al que le restituyese una suma
perdida, o que se ofrece un premio por un descubrimiento til, o cuando en un remate se ofrece una cosa por un
precio cierto, la indeterminacin que se presenta es slo en el tiempo en que el contrato se prepara, y no en el tiempo
mismo en que el contrato se concluye. Entonces ya hay persona determinada.
Pero lo cierto es que si alguien halla una cosa perdida tiene derecho a la recompensa ofrecida, aun cuando
hubiese desconocido su existencia o no tuviera el propsito de obtener dicho beneficio. Conviene destacar algunas
particularidades del sistema de nuestro cdigo. El dueo de la cosa est obligado a abonar al hallador los gastos que
ste hubiere realizado y la recompensa ofrecida o fijada judicialmente, pero puede liberarse de todo reclamo
cedindola (la cosa perdida) al que la hall (art. 2533); o sea que ac existe una obligacin facultativa establecida
por ley en favor del deudor.
A su vez el que hallare la cosa perdida debe dar inmediata noticia de ello al dueo si lo conoce o hubiera podido
conocerlo, o en su defecto entregarla al juez ms inmediato, o a la polica del lugar; y si no lo hiciere no tiene derecho
a ninguna recompensa aunque hubiese sido ofrecida por el propietario, ni a ninguna compensacin por su trabajo, ni
por los costos que hubiese hecho (arts. 2534 y 2532).
4) Promesa de fundacin: En la promesa de fundacin, una persona por actos entre vivos o disposicin de
ltima voluntad, afecta un bien de su propiedad a un destino especial de inters y utilidad colectivo. La voluntad del
fundador, crea pues un derecho y simultneamente aporta un sujeto jurdico, el ente ideal fundacin, que se
encontrar inmediatamente investido de ese derecho; o, como bien se ha dicho a un mismo tiempo crea la persona
moral y se convierte en deudor suyo.
Esto se advierte bien claramente en nuestro cdigo, en el cual las fundaciones se pueden instituir sea por
donacin o por testamento. El primer supuesto est contemplado en el artculo 1806, que luego de sentar como
principio general que no puede hacerse donacin a persona que no exista civil o naturalmente, agrega que: Puede,
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sin embargo, hacerse a corporaciones que no tengan el carcter de personas jurdicas, cuando se hiciere con el fin
de fundarlas, y requerir despus la competente autorizacin.
Al segundo se refiere el artculo 3735, que dice: Pueden, sin embargo, recibir por testamento las
corporaciones que no tengan el carcter de personas jurdicas, cuando la sucesin que se les defiere o el legado que
se haga, sea con el fin de fundarlas, y requerir despus la competente autorizacin.
Y como un corolario comn, el artculo 47 establece que: En los casos en que la autorizacin legal de los
establecimientos fuese posterior a su fundacin quedar legitimada su existencia como persona jurdica, con erecto
retroactivo al tiempo en que se verific la fundacin.
Se dir que la donacin es un contrato que requiere la aceptacin del donatario para producir sus efectos legales,
pues hasta entonces el donante puede revocarla expresa o tcitamente (arts. 1792 y 1793); y que algo parecido sucede
en materia testamentaria, en donde la disposicin caduca si aqul en cuyo favor se ha hecho (la institucin) no
sobrevive al testador (art. 3743) y en donde adems se requiere la aceptacin del heredero instituido (arts. 3311 y
sigs., 3358 y concord.) o del legatario (arts. 3804 y sigs.).
Pero lo cierto es que en las hiptesis de los artculos 1806 y 3735 no aparece ninguna otra voluntad, ninguna
otra persona existente civil o naturalmente, frente al donante o testador; por lo cual resulta forzoso concluir en que la
nica voluntad esencial y vivificante es la de este ltimo.
Algn autor ha pretendido que en estos casos el destinatario de la promesa fundacin es el Estado con cuya
aceptacin se perfeccionara una suerte de estipulacin a favor de tercero: la fundacin, pero evidentemente la
funcin estatal es muy otra, ya que en la emergencia interviene mediante un acto de imperio y en el rea del derecho
pblico, limitndose a acordar la pertinente autorizacin, con aprobacin de los estatutos, que signa el comienzo de la
existencia de la fundacin CAn su carcter de persona jurdica privada (arts. 33, 45, 47 Y concord.). Por todo lo cual
cabe insistir en que es la sola voluntad unilateral del promitente, la que lo liga o ata para con la fundacin que
es asimismo creada por esa manifestacin de voluntad.
5) Ttulos al portador: Los ttulos a la orden o al portador, una vez lanzados al pblico y puestos en circulacin,
dan derecho al endosatario o al tenedor, segn el caso, para reclamar el pago del importe consignado o ventajas
expresadas en tales ttulos.
Existe entre ambos una diferencia muy importante en lo que hace a su transmisin. El ttulo a la orden, cuyo
modelo es la letra de cambio, lleva escrito el nombre del acreedor; aunque el crdito se considera a la orden de la
persona que el tomador indique, operndose el traspaso de un titular a otro por simple endoso, por lo que las
sucesivas transmisiones dejan huella en el ttulo.
Los documentos al portador son ttulos de crdito en los cuales si bien figura la persona del deudor, no se indica
en cambio la del acreedor, y ste resultar ser quien posea el instrumento y lo presente para su cobro al tiempo de su
exigibilidad. Por ello estos ttulos se trasmiten por simple tradicin manual, y sin que los sucesivos traspasos dejen en
l huella alguna.
Algunos autores ven en estos ttulos a la orden y al portador, la consecuencia de una manifestacin unilateral de
voluntad del emisor, quien se obligara por s y ante s, creando un derecho cabal y exigible por quien posea el ttulo,
que puede ser considerado como el destinatario de aquella declaracin.
Sin embargo, dentro de esta corriente existen varias tendencias distintas, segn el modo de representarse a ese
acto unilateral creador de obligaciones; y entre ellas las dos ms importantes son: la de la creacin, para quienes
basta la simple suscripcin (o creacin) del ttulo; y la de la emisin, para la cual resulta indispensable la emisin o
consciente puesta en circulacin del documento.
Por el contrario, otros doctrinarios entienden que la virtualidad obligante del ttulo slo acta en razn del
negocio contractual que tiene lugar entre el suscriptor del documento y el primer adquirente del mismo; y que cada
uno de los subsiguientes poseedores del ttulo incorporan su propia voluntad a ese negocio originario, y se convierten
en acreedores sustitutos de aqul que les trasmiti el crdito.
Nuestro cdigo civil slo contempla los ttulos al portador en algunos preceptos aislados, tales los artculos 731,
inciso 6, 1438, 1455,1815, 2059, 2390, etc. Por el contrario el tema ha sido tratado en extenso en el cdigo de
comercio, cuyo artculo 212 ya establece que: La falta de expresin de causa o la falsa causa, en las obligaciones
transmisibles por va de endoso, nunca puede oponerse al tercero, portador de buena fe; norma sta luego
desarrollada en el artculo 18 del decreto ley 5965/63, modificatorio de dicho cdigo en punto a letra de cambio y
pagar, que reza: Las personas contra quienes se promueva accin en virtud de la letra de cambio no pueden oponer
al portador las excepciones fundadas en sus relaciones personales con el librador o con los tenedores anteriores, a
menos que el portador, al adquirir la letra, hubiese procedido a sabiendas en perjuicio del deudor demandado
(precepto aplicable tambin a los pagars por la remisin del art. 10 del mismo dec.-ley); y por el artculo 22 del
decreto-ley 4776/63, que sustituyera el rgimen jurdico del cheque del cdigo de comercio, que a su vez dispone:
Las personas demandadas en virtud de un cheque no pueden oponer al portador las excepciones fundadas en sus
relaciones personales con el librador o con los portadores anteriores, a menos que el portador, al adquirir el cheque,
hubiese obrado a sabiendas en detrimento del deudor.
Pero sin perjuicio de ello no puede desconocerse la relacin que guarda esta materia con el tema de los
documentos firmados en blanco, sobre el que trata nuestro cdigo civil en sus artculos 1016 a 1019; de cuya lectura
se induce sin dificultad que al entregar un documento en blanco, su otorgante lanza al trfico jurdico un instrumento
que, en virtud de su circulacin, puede llegar a manos de un tercero de buena fe que ha contratado con aqul a quien
fue confiado, y al que su suscriptor no podr oponer excepcin alguna fundada en el abuso cometido por el portador
primigenio; puesto que: La nulidad de las declaraciones u obligaciones del signatario del acto que el juez decretare
en virtud de las pruebas dadas, no tendr efecto respecto de terceros que por el acto escrito hubiesen contratado de
buena fe con la otra parte (art. 1018).

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