Los Contratos Estatales

Los contratos Estatales son definidos en el Estatuto General de Contratacin de la

Administracin Pblica, Ley 80 de 1993, como todo acto ur!dico "enerador de
obli"aciones en el #ue una de las $artes sea una entidad $blica, cuya descri$cin
o ti$ificacin se encuentre en las normas ci%iles, comerciales, es$eciales o las
$re%istas en el mismo cuer$o normati%o& La misma norma determina cuales son
entidades $blicas, enumer'ndolas, de la si"uiente forma( La )acin, las
re"iones, los de$artamentos, las $ro%incias, el *istrito Ca$ital y los distritos
es$eciales, las 'reas metro$olitanas, las asociaciones de munici$ios, los territorios
ind!"enas y los munici$ios+ los establecimientos $blicos, las em$resas
industriales y comerciales del Estado, las sociedades de econom!a mi,ta en las
#ue el Estado ten"a $artici$acin su$erior al cincuenta $or ciento -.0/0, as! como
las entidades descentrali1adas indirectas y las dem's $ersonas ur!dicas en las
#ue e,ista dic2a $artici$acin $blica mayoritaria, cual#uiera sea la denominacin
#ue ellas ado$ten, en todos los rdenes y ni%eles, el 3enado de la 4e$blica, la
C'mara de 4e$resentantes, el Conseo 3u$erior de la 5udicatura, la 6iscal!a
General de la )acin, la Contralor!a General de la 4e$blica, las contralor!as
de$artamentales, distritales y munici$ales, la Procuradur!a General de la )acin,
la 4e"istradur!a )acional del Estado Ci%il, los ministerios, los de$artamentos
administrati%os, las su$erintendencias, las unidades administrati%as es$eciales y,
en "eneral, los or"anismos o de$endencias del Estado a los #ue la ley otor"ue
ca$acidad $ara celebrar contratos&
7"ualmente la Ley 11.0 de 8009, #ue modific la Ley 80 de 1993, determina #ue
est'n sometidas al estatuto contractual las coo$erati%as y asociaciones de
entidades territoriales y las Cor$oraciones Autnomas 4e"ionales&

Est'n e,ce$tuadas de la a$licacin del Estatuto General de Contratacin las
entidades #ue en %irtud de normas constitucionales o le"ales cuentan con r:"imen
de contratacin $ro$io, en este cate"or!a se incluyen los Entes Autnomos
;ni%ersitarios -Art& <9 C&P& y ley 30 de 19980, el =anco de la 4e$blica -Ley 31 de
19980, las Em$resas 3ociales del Estado -Ley 100 de 19930, las Em$resas
oficiales o estatales de ser%icios $blicos -Ley >8 de 199>0& )o obstante lo
anterior, la Ley 11.0 de 8009 determin #ue a dic2as entidades les son a$licables
los $rinci$ios #ue ri"en la contratacin $blica contenidos en la Ley 80 de 1993&
La misma Ley 11.0, e,ce$to del 'mbito de a$licacin del Estatuto Contractual
las si"uientes entidades del sector defensa( 3A?E)A, 7)*;@7L, el Aotel
?e#uendama, la Cor$oracin de Ciencia y ?ecnolo"!a $ara el *esarrollo de la
7ndustria )a%al, @ar!tima y 6lu%ial B CC?EC@A4D y la Cor$oracin de la 7ndustria
Aeron'utica Colombiana BC7ACD&
*e otra $arte la Ley 1>9> de 8011, estableci #ue a las Em$resas 7ndustriales y
comerciales del Estado, las sociedades de econom!a mi,ta en las #ue el Estado
ten"a $artici$acin su$erior al .0/, sus filiales, as! como las sociedades entre
entidades $blicas, les son a$licables las normas del Estatuto Contractual, sal%o
#ue en desarrollo de sus acti%idades comerciales o industriales se encuentren en
com$etencia con el sector $ri%ado nacional o internacional o en mercados
re"ulados&

La Ley 80 de 1993 estableci un nue%o modelo de contratacin $blica, en $rimer
t:rmino al denominar de manera "en:rica como contratos estatales los contratos
#ue celebra la administracin $blica, esta cate"or!a es im$ortante en la medida
en #ue se $uso fin a la distincin entre contratos administrati%os y de derec2o
$ri%ado de la administracin, diferencia #ue se fundaba en la inclusin dentro del
contrato de la cl'usula de caducidad, la cual a su %e1 determinaba #ue se trataba
de un contrato administrati%o& As! las cosas, antes de la e,$edicin de la Ley 80
de 1993, las contro%ersias contractuales sur"idas en los contratos $ri%ados de la
administracin eran dirimidos $or la urisdiccin ci%il y los contratos administrati%os
$or la urisdiccin de lo contencioso administrati%o&
Como $ilar del Estatuto Contractual est'n los fines #ue se $ersi"uen con la
contratacin estatal, #ue se determinan as!( Elas entidades buscan el cum$limiento
de los fines estatales, la continua y eficiente $restacin de los ser%icios $blicos y
la efecti%idad de los derec2os e intereses de los administradosF
*eri%ado de los fines, se fian los $rinci$ios bao los cuales se debe desarrollar la
contratacin $blica, $or lo cual se $rocede a anali1arlos& En $rimer t:rmino y
dado #ue se trata de un Estatuto #ue ri"e la contratacin $blica, se deben a$licar
los $rinci$ios constitucionales de la funcin administrati%a( i"ualdad, moralidad,
eficacia, econom!a, celeridad, im$arcialidad y $ublicidad, as! se des$rende de la
lectura del art!culo 83 de la Ley 80, al mencionar #ue las actuaciones en materia
de contratacin $blica se ri"en $or los $ostulados de la funcin administrati%a&
7"ualmente el Estatuto Contractual, a diferencia del *ecreto ley 888 de 1983 #ue
conten!a fundamentalmente re"las de contratacin, es un conunto de $rinci$ios y
normas #ue ri"en el accionar de la administracin $blica, esta nue%a %isin es
im$ortante $ara las entidades #ue contratan bao el am$aro de la ley 80, en ra1n
a #ue sus decisiones deben estar basadas no solo en las dis$osiciones sobre una
situacin $articular, sino tambi:n deben irradiar su accionar y en caso de duda o
conflicto, se debe acudir a los $rinci$ios #ue orientan la contratacin& Ad#uiere
rele%ancia en este conte,to, el an'lisis de los $rinci$ios #ue ri"en la contratacin
$blica, $or lo #ue se $rocede a su an'lisis&
Los $rinci$ios de la administracin $blica son a$licables a la contratacin estatal
$or tratarse :sta de una modalidad de "estin $blica, as! lo e,$res la Corte
Constitucional en sentencias CD >>9 de 1998 y CD088 de 8000, manifestando #ue
los $rinci$ios de i"ualdad, moralidad, eficacia, celeridad, econom!a, im$arcialidad
y $ublicidad, contenidos en el art!culo 809 de la Constitucin, son $ar'metros de
actuacin de la funcin $blica y constituyen el ncleo a,iol"ico de la filosof!a del
Estado social de *erec2o&
El art!culo 83 del Estatuto Contractual, establece #ue ELas actuaciones de #uienes
inter%en"an en la contratacin estatal se desarrollar'n con arre"lo a los $rinci$ios
de trans$arencia, econom!a y res$onsabilidad -G0F, aun#ue la Ley no los define
e,$resamente, ni seHala su alcance, el desarrollo de estos $rinci$ios se encuentra
en las dis$osiciones contenidas en todo el cuer$o normati%o del Estatuto y el
an'lisis de cada uno de ellos 2ay #ue efectuarlo en las normas #ue los inte"ran&

Princi$io de ?rans$arencia( *e acuerdo con este $rinci$io, contenido en el art!culo
8> del Estatuto Contractual, las entidades $blicas $ara la seleccin de sus
contratistas deben adelantar $rocesos $blicos, siendo la re"la "eneral la
Licitacin Pblica, con e,ce$cin de otras modalidades de seleccin -seleccin
abre%iada, concurso, contratacin directa0, la misma norma determina #ue en
caso de acudirse a otra forma de seleccin, diferente a la licitacin, las entidades
deben ustificar ur!dicamente su decisin&
La im$ortancia de la Licitacin Pblica como $rocedimiento "eneral de esco"encia
de los contratistas se encuentra fundamentalmente en #ue es una modalidad de
seleccin #ue debe ser $blica en todas sus eta$as y $or lo tanto la administracin
est' en la obli"acin de dar a conocer todas sus actuaciones en el desarrollo de la
misma, las dis$osiciones a$licables al $rocedimiento son re"ladas en todas sus
fases, los factores de esco"encia del contratista deben ser obeti%os y estar
seHalados en los $lie"os de condiciones, estos as$ectos #ue 2acen de la licitacin
la forma de seleccin #ue "aranti1a los $rinci$ios constitucionales de i"ualdad y
buena fe&

La Corte Constitucional 2a seHalado #ue el $rinci$io de trans$arencia contenido
en las normas de contratacin $blica, es un desarrollo de los $rinci$ios de la
funcin administrati%a, i"ualdad y buena fe, seHal la Corte en sentencia CD889
de 8008, lo si"uiente(
E*e otra $arte, se"n lo dis$uesto en el art!culo 809 3u$erior, la funcin
administrati%a est' al ser%icio de los intereses "enerales y debe desarrollarse,
entre otros, conforme al $rinci$io de i"ualdad, #ue en el cam$o de la contratacin
estatal se traduce en el derec2o #ue tienen todos los suetos interesados en una
licitacin a estar en id:nticas condiciones y a "o1ar de las mismas o$ortunidades
desde el comien1o del $roceso licitatorio 2asta la adudicacin o formali1acin del
res$ecti%o contrato& Correlati%amente, este $rinci$io conlle%a $ara la
administracin $blica el deber de "aranti1ar #ue las condiciones sean las mismas
$ara todos los com$etidores, dando solamente $referencia a la oferta #ue sea m's
fa%orable $ara el inter:s $blico& En este sentido, la i"ualdad entre los licitantes
indudablemente constituye una manifestacin del $rinci$io constitucional de la
buena fe -CP art 830, $ues le im$one a todas las entidades $blicas la obli"acin
de obrar con lealtad y 2onestidad en la seleccin del contratista&F
Como se mencionaba anteriormente, un desarrollo del $rinci$io de trans$arencia
im$one a la administracin la obli"acin de dar $ublicidad a todas sus actuaciones
en relacin con los $rocesos de seleccin, en este as$ecto es im$ortante destacar
#ue el decreto 8>9> de 8008, #ue re"lamenta las Leyes 80 de 1993 y 11.0 de
8009, determina los actos y documentos #ue deben ser $ublicados $or las
entidades cuando adelanten $rocesos de seleccin, entre los cuales se
encuentran( la con%ocatoria $blica, el $royecto de $lie"o de condiciones, el acto
de a$ertura del $roceso, el $lie"o de condiciones definiti%o, las adendas, las
obser%aciones a los informes de e%aluacin de las $ro$uestas, las decisiones #ue
ado$te la administracin en cada eta$a, el acto de adudicacin, el contrato
celebrado, entre otros&

La rele%ancia #ue ad#uiere la $ublicidad de las actuaciones en materia de
contratacin estatal radica en la $osibilidad #ue tienen todos los interesados en el
$roceso de seleccin de conocer y contro%ertir los documentos y decisiones de la
administracin, es as! como una %e1 $ublicados el $royecto de $lie"o de
condiciones, documento mediante el cual la administracin fia las condiciones y
re#uisitos de la contratacin a adelantarse, la Ley concede a los $otenciales
oferentes unos $la1os $ara #ue $uedan $resentar sus obser%aciones y la entidad
est' en la obli"acin de dar res$uesta a cada una de ellas, i"ual sucede con el
$lie"o de condiciones definiti%o&

Esta $osibilidad de contro%ertir las condiciones contenidas en el $royecto de $lie"o
o en el $lie"o de condiciones $ermite a la administracin corre"ir sus $osibles
errores, $or eem$lo, en el caso de una contratacin $ara la ad#uisicin de
e#ui$os de cm$uto, en donde se 2an establecido unas condiciones t:cnicas
m!nimas $ara los bienes, es $osible #ue #uienes est:n interesados en el mercado
su"ieran meorar las es$ecificaciones t:cnicas m!nimas, lo cual $uede redundar
$ara la administracin en un beneficio en la medida en #ue $or el mismo costo
$ueden ad#uirir un e#ui$o de meores condiciones t:cnicas, en esa medida, la
entidad $blica interesada en la contratacin $uede modificar bien sea en el $lie"o
definiti%o, si an no se 2a $ublicado, o mediante adenda establecer las nue%as
caracter!sticas del bien a contratar& Es im$ortante destacar #ue las modificaciones
reali1adas no $ueden cambiar sustancialmente la contratacin a reali1ar, $or
eem$lo en un $roceso $ara la ad#uisicin de uniformes, no es $osible cambiar las
es$ecificaciones t:cnicas $ara ad#uirir botas de cam$aHa, en consecuencia la
%ariacin #ue se 2a"a debe estar acorde con la contratacin inicialmente
$lanteada&

Continuando con el $rinci$io de trans$arencia de las actuaciones en materia de
contratacin, la entidad $blica #ue adelanta el $roceso de seleccin debe
$ublicar el informe de e%aluacin #ue se 2a"a de las $ro$uestas $resentadas
dentro del mismo, concediendo a su %e1 a los $artici$antes la o$ortunidad $ara
contro%ertir la e%aluacin reali1ada, esta $osibilidad de $resentar obser%aciones a
dic2o informe tiene una relacin directa con el $rinci$io enunciado en la medida en
#ue im$onen a la administracin la obli"acin de sustentar su calificacin de
acuerdo a los $ar'metros obeti%os $re%iamente seHalados en el $lie"o de
condiciones y la $osibilidad a los $articulares de conocerla y contro%ertirla& En este
caso es rele%ante mencionar #ue la $ublicacin del informe de e%aluacin, el
t:rmino en el cual dic2o informe debe estar dis$onible $ara todos los oferentes y la
$osibilidad de contro%ersia del mismo, son tambi:n un mecanismo de control $ara
la administracin, ya #ue le $ermite a las entidades $blicas re%isar la calificacin
reali1ada y confirmar o modificar el informe e%aluati%o de las $ro$uestas&

Princi$io de Econom!a( El desarrollo de este $rinci$io #ue ri"e la contratacin
estatal est' delimitado en el art!culo 8. de la Ley 80 de 1993, cuyos as$ectos
fundamentales son(
a& Los $lie"os de condiciones deben seHalar $la1os y eta$as #ue $ermitan a la
entidad la esco"encia obeti%a del contratista, estos $la1os son $reclusi%os y
$erentorios, esto #uiere decir #ue no es $osible re%i%ir o de%ol%er actuaciones #ue
ya se 2an surtido dentro de $roceso&
b& Los tr'mites contractuales deben adelantarse con austeridad de tiem$o, los
$la1os y re#uisitos contenidos en las normas se deben inter$retar en el sentido de
e%itar tr'mites distintos a los estrictamente fiados en la Ley&
c& Para abrir $rocesos de seleccin de contratistas es re#uisito $re%io la
dis$onibilidad de recursos $ara atender el "asto&
d& Los actos y tr'mites #ue se surtan en los $rocesos de contratacin estatal no
estar'n suetos a re%isin o control $or $arte de or"anismos e,ternos de control&
7"ualmente al interior de las entidades las decisiones ado$tadas en la seleccin de
los contratistas o los contratos celebrados no deber'n ser con%alidadas o
re%isadas $osteriormente $or instancias ni $odr' solicitarse $ara su eecucin
re#uisitos diferentes a los fiados en la Ley&
e& Est' $ro2ibido solicitar documentos autenticados u ori"inales, reconocimiento
de firmas o cual#uier otra forma de formalidad no e,$resamente solicitada en la
Ley& Esto si"nifica #ue si la Ley determina, $or eem$lo, #ue un documento
e,$edido en el e,terior debe ser le"ali1ado o a$ostillado, se debe cum$lir con
dic2a ritualidad, $ero si no 2ay dis$osicin le"al #ue as! lo seHale, las entidades
estatales no $ueden solicitarlo de esa manera $ara efectos de los $rocesos de
contratacin $blica&

Princi$ios de res$onsabilidad( El Estatuto Contractual en su art!culo 8< enuncia los
elementos #ue inte"ran el $rinci$io de res$onsabilidad en materia de contratacin
estatal, as!(
a& Los ser%idores $blicos est'n obli"ados a 2acer cum$lir los fines de la
contratacin estatal, $or lo tanto res$onden $or los 2ec2os y omisiones
antiur!dicas o actuaciones "ra%emente cul$osas #ue les sean im$utables, en
relacin con los $rocesos contractuales en los cuales 2ayan inter%enido&
b& La res$onsabilidad en materia de contratacin estatal recae en el efe o
re$resentante le"al de la entidad $blica contratante y tienen a su car"o la
direccin y maneo de esta acti%idad& Es im$ortante seHalar #ue tanto en el
Estatuto Contractual, como en el *ecreto Ley 81.0 de 199. y la Ley >89 de 1998,
se faculta a los re$resentantes le"ales de las entidades $blicas $ara dele"ar
$arte de sus funciones, incluida la de contratacin, sin embar"o es esta materia
las mismas normas seHalan #ue dic2a dele"acin no e,ime de res$onsabilidad al
dele"ante& Esto #uiere decir #ue si en una entidad $blica se 2a dele"ado la
funcin de contratacin y se com$rueba #ue el dele"ante 2a actuado con dolo o
cul$a "ra%e, el dele"atario, es decir el re$resentante le"al, tambi:n res$onde $or
dic2as actuaciones dolosas o "ra%emente cul$osas&
c& La res$onsabilidad en materia de contratacin estatal tambi:n es
$redicable de los contratistas, #uienes deben res$onder $or $ro$uestas
artificialmente baas o cuando oculten informacin o mediante falsa informacin
incurran en la %iolacin al r:"imen de in2abilidades, incom$atibilidades,
$ro2ibiciones o conflictos de inter:s establecidos en la Constitucin y la Ley&
Princi$io de mantenimiento de la ecuacin contractual( *e acuerdo con este
$rinci$io las entidades estatales est'n en la obli"acin de mantener a fa%or del
contratista de la administracin las mismas condiciones o e#ui%alencia de
$restaciones con las cuales $resent su $ro$uesta o celebr el contrato, se"n el
caso, siem$re y cuando el dese#uilibrio no le sea im$utable& Es decir, si el
contrato es $roducto de un $roceso de seleccin, la i"ualdad en las $restaciones
debe mantenerse de acuerdo con el momento en #ue fue $resentada la oferta,
$ero si la contratacin fue directa, la e#ui%alencia se $redica del momento en #ue
fue celebrado el contrato&

La situacin anteriormente descrita $uede ilustrarse de la si"uiente manera( un
$ro$onente $resenta oferta en un $roceso de seleccin $ara contratar el ser%icio
de trans$orte a una entidad $blica, dentro de la cual adunta unos %alores
econmicos del costo mensual de dic2o ser%icio y le es adudicado el contrato& En
la eecucin del contrato el Gobierno )acional e,$ide una norma #ue obli"a a
todos los em$leadores #ue $resten ser%icios de trans$orte a conceder unas
$rimas de ries"o al $ersonal #ue tiene %inculado, esta situacin no contem$lada
inicialmente en la $ro$uesta del contratista afecta la e#ui%alencia en las
$restaciones del contrato #ue %iene eecutando, en esa medida la entidad a la cual
%iene $restando el ser%icio debe restablecer el e#uilibrio econmico del mismo, en
la $ro$orcin en #ue se le increment el costo al contratista $or la medida
ado$tada $or el "obierno, 2asta "aranti1ar #ue se mantienen las condiciones en
las cuales el colaborador de la administracin $resent su $ro$uesta&

En el caso de dese#uilibrio econmico del contrato $or causas no im$utables al
contratista es deber de la administracin ado$tar las medidas #ue sean necesarias
$ara restablecerlo, $ara ello $odr' acudir a la suscri$cin de acuerdos $ara el
reconocimiento de los costos a #ue 2aya lu"ar&

Este $rinci$io de restablecimiento de la ecuacin contractual tiene su fundamento
en el $rece$to se"n el cual el contratista del Estado es un colaborador de la
administracin en la consecucin de sus fines y en consecuencia no debe so$ortar
car"as adicionales o no $re%istas con la $restacin del ser%icio&
3obre este $rinci$io la Corte Constitucional en sentencia CD898 de 8001,
manifest(
E)o ocurre lo mismo en el *erec2o Pblico donde es e%idente #ue las
$restaciones correlati%as de las $artes, en %irtud del $rinci$io de la usticia
conmutati%a, tienen #ue mantener una e#ui%alencia si"uiendo el criterio obeti%o
de $ro$orcin o simetr!a en el costo econmico de las $restaciones, lo #ue e,i"e
#ue el %alor a recibir $or el contratista, en ra1n de los bienes, obras o ser%icios
#ue le entre"a al Estado, deba corres$onder al usto $recio im$erante en el
mercado& Con ello, se fia un l!mite al eercicio del $rinci$io de la autonom!a de la
%oluntad, en aras de racionali1ar la $osicin dominante de la administracin,
mantener el e#uilibrio del contrato y, de este modo, "aranti1ar los derec2os del
contratista #ue se constituye en la $arte d:bil de la relacin contractual&
-G0
)o sobra reseHar, #ue el eercicio le"!timo de estas funciones confluye en el
obeti%o nico de reconocer a fa%or del contratista una indemni1acin o
com$ensacin, o la re%isin administrati%a o udicial del contrato, en todos
a#uellos e%entos en #ue se afecte la base econmica #ue 2a sido $actada al
momento de la celebracin del contrato, e%itando un enri#uecimiento sin causa de
la Administracin y el em$obrecimiento correlati%o del $articular& En efecto, si la
situacin econmica del sueto #ue colabora con el Estado en la consecucin de
sus fines, resulta ser modificada $or el sur"imiento de nue%as obli"aciones o
car"as, la Administracin Pblica tiene el deber ur!dico de restablecer el
sinala"ma econmico del contrato y entrar a satisfacer los derec2os del contratista
afectado $or los mayores costos, dando as! a$licacin a los $rinci$ios
constitucionales de usticia conmutati%a -art& 8I0, i"ualdad -art& 130 y "arant!a de
los derec2os ad#uiridos -art& .80 a los #ue ya se 2a 2ec2o referencia&F

Princi$io de $laneacin( Este $rinci$io no est' e,$resamente consa"rado en un
art!culo dentro de la Ley 80 de 1993, no obstante a lo lar"o del articulado del
Estatuto Contractual se encuentran los elementos #ue inte"ran el mismo, es as!
como el art!culo 8. de la Ley 80 de 1993, en su numeral 18 im$one a la
administracin $blica, la obli"acin de adelantar los estudios, diseHos y $royectos
necesarios #ue so$orten la futura contratacin, $re%io a la a$ertura del $roceso de
seleccin&
En concordancia con la dis$osicin citada, los numerales 13 y 1> del mismo
art!culo determinan #ue la administracin debe $lanear los com$romisos
$resu$uestales a ad#uirir mediante la contratacin de bienes y ser%icios, es as!
como seHala #ue las entidades deben re"istrar y $ro%isionar los "astos
$resu$uestales #ue demande la contratacin e i"ualmente $re%er y $ro%isionar en
los $resu$uestos anuales las sumas destinadas a so$ortar im$re%istos o intereses
#ue se $udieren "enerar en los contratos celebrados&
Como se mencionaba anteriormente, este $rinci$io no est' seHalado
e,$resamente en la norma, no obstante en reiterada uris$rudencia el Conseo de
Estado 2a 2ec2o alusin al mismo, en sentencia del 1 de diciembre de 8008+ 4ad&
8.001D83D31D000D1999D00>83D01-1.<030, 3eccin ?ercera, seHal(
ELas dis$osiciones enunciadas son de for1oso cum$limiento no solo cuando la
seleccin del contratista se adelanta mediante el $rocedimiento de licitacin o
concurso $blico, sino tambi:n cuando la seleccin se efecta mediante el
$rocedimiento de contratacin directa&

J no $od!a ser de otra manera $uesto #ue la contratacin adelantada $or el
Estado no $uede ser el $roducto de la im$ro%isacin o de la discrecionalidad de
las entidades o sus funcionarios, sino #ue debe obedecer a un $rocedimiento
$re%io, $roducto de la $laneacin, orientado a satisfacer el inter:s $blico y las
necesidades de la comunidad, fin ltimo #ue se busca con la contratacin estatal&
Lo contrario conlle%ar!a al des%!o de recursos $blicos o al des$ilfarro de la
administracin al in%ertir sus escasos recursos en obras o ser%icios #ue no son
$rioritarios ni necesarios&

El $rinci$io de $laneacin re%iste la mayor im$ortancia $ara "aranti1ar la le"alidad
de la contratacin estatal, sobre todo en lo relacionado con la eta$a $re%ia a la
celebracin del contrato y aun#ue dic2o $rinci$io no fue definido $or la Ley 80 de
1993, se encuentra inmerso en %arios de sus art!culos, dis$osiciones todas
orientadas a #ue la Administracin cuente, con anterioridad al $roceso de
seleccin, con las $artidas $resu$uestales re#ueridas, los diseHos y documentos
t:cnicos, los $lie"os de condiciones, estudios de o$ortunidad, con%eniencia y de
mercadoF& -3ubrayado fuera de te,to0

Princi$io de seleccin obeti%a( La dis$osicin contenida inicialmente en la Ley 80
de 1993 -Articulo 1890 2abla del deber de seleccin obeti%a de los contratistas $or
$arte de la administracin, esta norma fue modificada $or la Ley 11.0 de 8009,
#ue en su art!culo . seHala las condiciones bao las cuales se considera #ue se da
cum$limiento a dic2o $rinci$io, estableciendo #ue la esco"encia en materia de
contratacin se reali1a sobre la $ro$uesta m's fa%orable $ara la entidad, oferta
#ue a su %e1 debe res$onder a la satisfaccin de la necesidad #ue se $retende
satisfacer con la acti%idad contractual adelantada& La misma norma determina los
elementos #ue inte"ran la seleccin obeti%a, $or lo #ue las entidades estatales en
los $lie"os de condiciones o los documentos #ue establecen los criterios de
esco"encia y calificacin de contratistas deben tener lo si"uiente(
K La e,i"encia de condiciones de ca$acidad financiera, e,$eriencia y
or"ani1acin de los $ro$onentes debe ser acorde a la contratacin a reali1ar y se
constituyen en factores #ue 2abilitan $ara $resentar ofertas a la administracin, sin
#ue $uedan ser obeto de calificacin& 3e e,ce$ta de esta re"la la e,$eriencia
$ara $rocesos de concurso $blico, sobre el cual nos $ronunciaremos m's
adelante&
Esta norma im$lica #ue las entidades $blicas en los $rocesos de seleccin de
contratistas no $ueden fiar condiciones al $ro$onente #ue no sean necesarias
$ara el cum$limiento del obeto contractual, $or eem$lo si se re#uiere ad#uirir un
bien cuyo costo no e,cede de 10 salarios m!nimos -L.&3.<&0000 y con la entre"a
del mismo se entiende cum$lida la obli"acin, ya #ue no re#uiere mantenimiento o
ser%icio $osterior, no le ser!a dable a la administracin solicitar #ue el $osible
$ro$onente debe acreditar e,$eriencia en la %enta del mismo bien de $or lo menos
die1 -100 ne"ocios, ya #ue esta esti$ulacin no es ra1onable frente a la
contratacin a reali1ar& ?am$oco es %iable otor"ar $untae a un $ro$onente #ue
acredite #ue 2a reali1ado %arios ne"ocios con el mismo obeto, debido a #ue la
norma esti$ula #ue es un re#uisito #ue es obeto de %erificacin y no de
e%aluacin&
K La esco"encia del contratista se reali1a de acuerdo con la $ro$uesta #ue
$resente las meores condiciones t:cnicas y econmicas $ara la entidad $blica
#ue adelanta la seleccin, $ara ello en los $lie"os de condiciones o en sus
e#ui%alentes se deben seHalar e,$resamente la forma en #ue ser'n e%aluadas
dic2as condiciones -t:cnicas y econmicas0 y la calificacin #ue se 2a"a de la
oferta $resentada debe ceHirse e,$resamente a los factores seHalados
$re%iamente $or la administracin&
K La norma seHala una cate"or!a es$ecial bao la cual la seleccin solo se
reali1a a la $ro$uesta m's econmica y es la seleccin abre%iada $ara la
ad#uisicin de bienes o ser%icios de caracter!sticas t:cnicas uniformes y de comn
utili1acin& 3on bienes y ser%icios de caracter!sticas t:cnicas uniformes y de
comn utili1acin a#uellos #ue se encuentran en el mercado en las mismas
condiciones $ara todas $ersonas y #ue ad#uieren frecuentemente las entidades,
$or eem$lo, las entidades $blicas ad#uieren $a$eler!a y tiles -l'$ices,
borradores, la$iceros, "anc2os, entre otros0 $ara su normal funcionamiento, dado
#ue son bienes #ue se encuentran en el mercado y %arias $ersonas naturales o
ur!dicas $ro%een de este ti$o de materiales, se est' en $resencia de bienes de
caracter!sticas t:cnicas uniformes y de comn utili1acin&

MODALIDADES DE SELECCIN
La Ley 80 de 1993 seHalaba la forma de seleccin de contratistas determinando
como re"la "eneral la Licitacin o el concurso $blico, e,ce$tuaba de dic2a re"la
la contratacin directa y $ara acudir a esta modalidad se fiaban causales ante lo
cual la administracin deb!a ustificar $lenamente su a$licacin&

La modalidad de concurso $blico no fue $lenamente desarrollada $or los
decretos re"lamentarios de la Ley, sal%o $ara $rocesos de seleccin de diseHos
de ar#uitectura o estudios es$ec!ficos&
El Gobierno )acional, teniendo en cuenta #ue los $rocesos de Licitacin Pblica
eran lar"os y dis$endiosos, lo cual demoraba la satisfaccin b'sica de las
necesidades de las entidades $blicas adelant un $roceso de reforma a la
Contratacin Estatal, #ue dio ori"en a la Ley 11.0 de 8009, la cual inte"ra el
Estatuto de Contratacin de la Administracin Pblica&
Esta Ley antes mencionada establece las si"uientes modalidades de seleccin(
1& Licitacin Pblica
8& 3eleccin Abre%iada
3& Concurso de @:ritos
>& Contratacin *irecta
4ecientemente la Ley 1>9> de 8011, Estatuto Anticorru$cin, introduo nue%as
modificaciones al Estatuto de Contratacin de la Administracin Pblica y res$ecto
a las modalidades de seleccin de contratistas creo el $rocedimiento denominado
de m!nima cuant!a, es as! como el art!culo 9> de la referida Ley, fia unas re"las
de esco"encia $ara la celebracin de contratos cuyo monto no e,ceda del 10/ de
la menor cuant!a de la entidad estatal interesada en la contratacin&

*ado #ue el Estatuto seHala un criterio $ara la ado$cin de un $rocedimiento
es$ecial de seleccin, es decir #ue el contrato a celebrar no e,ceda el 10/ de la
menor cuant!a, se encuentra #ue la determinacin sobre la modalidad de
seleccin del contratista #ue fie la administracin, de$ende fundamentalmente de
los si"uientes factores(
a& La cuant!a o el monto del contrato a celebrar( La Ley 11.0 de 8009 fia las
escalas de las cuant!as de$endiendo del $resu$uesto de la entidad en salarios
m!nimos&
b& La naturale1a del contrato( las caracter!sticas #ue definen los ti$os de
contratos est'n seHalados en la Ley, tanto en el estatuto contractual como en los
cdi"os de comercio y ci%il, las cuales se anali1ar'n en la leccin sobre los ti$os
de contratos& )o obstante $ara efectos de la $resente leccin es con%eniente
seHalar #ue en los $rocesos de seleccin es $osible encontrar #ue dentro del
mismo se in%olucran %arias acti%idades, este factor tambi:n es rele%ante $ara
efectos de determinar la modalidad de esco"encia del contratista, en la ti$olo"!a
de los contratos se anali1ar' con mayor detalle este as$ecto&
c& Las caracter!sticas de los bienes o ser%icios a ad#uirir -Por eem$lo bienes o
ser%icios de caracter!sticas t:cnicas uniformes o de comn utili1acin, bienes
re#uerido $ara la defensa nacional, $restacin de ser%icios de salud0

3iendo estos criterios los m's utili1ados $or las entidades $blicas #ue se ri"en
$or el Estatuto de Contratacin, e,isten otros #ue determinan i"ualmente la
modalidad de seleccin, es el caso de los $ro%eedores e,clusi%os de ciertos
bienes o ser%icios, bienes cuya ad#uisicin re#uiera de reser%a, entre otros&

Antes de $asar a anali1ar cada una de las modalidades de seleccin y los criterios
$ara su utili1acin, es necesario $untuali1ar #ue $re%io al inicio del $rocedimiento
selecti%o e,isten unas condiciones b'sicas comunes y eta$as $re%ias a todas las
modalidades, $arte de ellas se 2an seHalado ya en el an'lisis reali1ado en los
$rinci$ios #ue ri"en la contratacin estatal, #ue se deben a"otar $or $arte de la
administracin antes de dar inicio formal al $roceso de seleccin& ?enemos en
$rimer t:rmino #ue anualmente el Gobierno )acional $resenta ante el Con"reso el
Plan Anual de Presu$uesto, este $lan est' construido sobre la $ro"ramacin y
necesidades de $resu$uesto de todas las entidades del Estado&
;na %e1 a$robado el Plan Anual de Presu$uesto, cada entidad estatal debe
austar su $ro"ramacin de $resu$uesto anual, en el cual se contem$la el
denominado Plan Anual de Com$ras& Los bienes o ser%icios o ad#uirir $or las
entidades $blicas anualmente, debe estar contem$lado en dic2o Plan, este
$roceso 2ace $arte de la $laneacin #ue ri"e la contratacin $blica&

El art!culo 8. de la Ley 80 de 1993 establece #ue las entidades interesadas en
contratar deben reali1ar los estudios #ue $ermitan establecer la %iabilidad y
condiciones de la contratacin a celebrarse, dic2os estudios tambi:n deben
contener un an'lisis del mercado #ue le $ermita a la entidad determinar el
$resu$uesto oficial de la contratacin, as! como los $recios de referencia #ue tiene
el 3istema de 7nformacin $ara la Mi"ilancia de la Contratacin Estatal D 37CE&
Estos documentos $re%ios son los #ue so$ortan el Plie"o de Condiciones #ue se
elabora $ara la contratacin, $or lo cual debe 2aber una concordancia entre :stos
y las condiciones, re#uerimientos t:cnicos, $resu$uesto, calificacin, entre otros,
contenidos en los estudios $re%ios&
Los estudios $re%ios deben contener como m!nimo lo si"uiente(
1& La descri$cin de la necesidad #ue $retende satisfacer la entidad $blica con
la contratacin a celebrar&
8& La identificacin del obeto a celebrar, indicando sus es$ecificaciones
t:cnicas&
3& El fundamento ur!dico #ue so$orta la modalidad de contratacin
>& El $resu$uesto estimado $ara la contratacin, el cual determina el %alor del
contrato a celebrar, el cual debe estar so$ortado en los $recios del mercado&
.& La indicacin de los factores de seleccin de la oferta, tanto los re#uisitos #ue
2abilitan al $ro$onente $ara $resentar $ro$uesta, como los criterios de e%aluacin
de la oferta&
<& La determinacin de los ries"os $re%isibles #ue $uede in%olucrar la
contratacin&
9& El an'lisis #ue so$orta la e,i"encia de constitucin de "arant!as #ue am$aren
el contrato a celebrarse&

Procederemos a anali1ar un $oco m's en detalle el numeral tercero del listado
anterior, relati%o a los fundamentos ur!dicos #ue so$ortan la modalidad de
seleccin del contratista& ?anto la Ley 11.0 de 8009, como sus decretos
re"lamentarios, en es$ecial del decreto 8>9> de 8008, seHalan las causales bao
las cuales se utili1a cada modalidad de seleccin, delimitando a ras"os "enerales
cuando $rocede la utili1acin de cada una de ellas, corres$onde al o$erador
ur!dico anali1ar y determinar cu'ndo se 2ace uso de cada una de ellas y la
ustificacin $ara su decisin&

1& Licitacin Pblica
La Licitacin Pblica, como se mencionaba anteriormente, es la re"la "eneral de
seleccin de contratistas debido a #ue se eri"e como el $ilar del $rinci$io de
trans$arencia, el cual "aranti1a la i"ualdad entre los oferentes, la $ublicidad y la
libre concurrencia& En consecuencia, las entidades $blicas en los $rocesos de
seleccin deben inicialmente acudir a la modalidad de Licitacin, $ero la misma
norma determina #ue en los casos contem$lados en la misma normati%idad se
debe acudir a otras modalidades de seleccin( seleccin abre%iada, concurso de
m:ritos, contratacin directa&

A tra%:s de eem$los se ilustra meor este conce$to(
Caso1( ;na entidad $blica re#uiere ad#uirir unos bienes $ara su normal
funcionamiento, $or eem$lo %e2!culos $ara el trans$orte de su cuer$o directi%o,
en el caso de ad#uisicin de automotores los decretos de austeridad en el "asto
$blico e,$edidos $or el "obierno nacional determinan #ue solo $ueden asi"narse
al cuer$o directi%o de la res$ecti%a entidad $blica, seHalando e,$resamente
dic2os car"os& ;na %e1 determinada la necesidad #ue se $retende satisfacer con
la contratacin se determinan las condiciones t:cnicas de los bienes a ad#uirir(
modelo, cilindrae, $otencia, carrocer!a, entre otros y el $resu$uesto estimado $ara
la contratacin& *eterminados estos factores la entidad debe anali1ar(
a& 3i el $resu$uesto asi"nado $ara la contratacin e,cede la menor cuant!a( los
ran"os de cuant!as fueron fiados $or la Ley 11.0 de 8009, art!culo 8 numeral 8
literal b, $ara su c'lculo se anali1a el $resu$uesto total de la entidad fiado en la
Ley anual de $resu$uesto, en salarios m!nimos $ara cada %i"encia& En caso de
#ue el $resu$uesto e,ceda la menor cuant!a inicialmente se debe acudir a
licitacin $blica, si la res$uesta es ne"ati%a, la modalidad de seleccin debe ser
la seleccin abre%iada de menor cuant!a&
b& Pasado el $rimer criterio se a%ala si las caracter!sticas t:cnicas fiadas $ara
los %e2!culos a ad#uirir son uniformes en %arias marcas, si la res$uesta es
$ositi%a, se debe acudir a la seleccin abre%iada $or subasta in%ersa como
modalidad de seleccin, en caso contrario, la modalidad es la Licitacin Pblica&

Cbs:r%ese #ue $ara el eem$lo $ro$uesto se anali1an 8 criterios #ue determinan
la modalidad de seleccin( el monto de la contratacin y las caracter!sticas del
bien a ad#uirir, no obstante :stos $ueden %ariar, como se mencion
anteriormente, $or eem$lo si los %e2!culos a ad#uirir se re#uieren $ara el sector
defensa, caso en el cual la modalidad de seleccin es la seleccin abre%iada&
En conclusin, si bien la ley establece #ue la Licitacin Pblica es el $rocedimiento
"eneral de seleccin de contratistas, su ado$cin termina siendo residual, en la
medida en #ue se debe anali1ar $re%iamente si la normati%idad %i"ente dis$one
#ue los bienes o ser%icios a contratar deben ser ad#uiridos bao otra modalidad de
seleccin&
Los factores de e%aluacin de $ro$uestas en los $rocesos licitatorios son
actualmente
K Calidad y $recio( 3e asi"nan $untaes a cada uno de los criterios, $ara lo cual
el $lie"o de condiciones debe seHalar #ue factores o caracter!sticas considera la
entidad re$resentan meor calidad en los bienes o ser%icios a ad#uirir
K 4elacin costo beneficio( este criterio de e%aluacin fue ado$tado le"almente
mediante la Ley 1>9> de 8011, ya #ue si bien a tra%:s de decretos re"lamentarios
se 2ab!a fiado esta forma de e%aluacin, el Conseo de Estado declar la nulidad
de estas dis$osiciones al estimar #ue estos criterios deben estar $re%iamente
definidos en la Ley&

8& 3eleccin Abre%iada
La seleccin abre%iada es una modalidad de seleccin #ue se denomina como
sim$lificada, debido a #ue los $la1os y condiciones en su $rocedimiento son
menos e,i"entes #ue $ara la Licitacin Pblica& Para la ado$cin de esta
modalidad de seleccin tienen %arios criterios( el %alor estimado de la contratacin,
las caracter!sticas del bien o ser%icio y la destinacin de los bienes o ser%icios #ue
se $retende satisfacer&

La Ley 11.0 de 8009 en su art!culo 8 numeral 8 fia los criterios $ara la ado$cin
de esta modalidad de seleccin, dentro de las cuales se destacan las si"uientes(
D La cuant!a de la contratacin a celebrarse
D Las caracter!sticas uniformes de los bienes o ser%icios a ad#uirir o si son de
comn utili1acin&
D La enaenacin de bienes del Estado
D La ad#uisicin de bienes o ser%icios de entidades #ue tiene a su car"o
$ro"ramas $ara la atencin a $ersonas des$la1adas, $rote"idas o amena1adas,
desmo%ili1acin y reincor$oracin a la %ida ci%il
D La contratacin de bienes y ser%icios re#ueridos $ara la defensa y se"uridad
nacional
D Los $rocesos cuya licitacin se 2aya declarado desierta

En la seleccin abre%iada e,isten tambi:n los criterios de e%aluacin fiados $ara
la Licitacin Pblica, #ue fueron descritos en esa modalidad de seleccin, no
obstante la Ley determin #ue $ara el caso de la ad#uisicin de bienes o ser%icios
de caracter!sticas t:cnicas uniformes y de comn utili1acin, el nico criterio de
seleccin debe ser el menor $recio&
Este $rece$to encuentra su sustento en la funcionalidad de los bienes, #uiere ello
decir #ue si $or eem$lo una entidad $blica desea ad#uirir e#ui$os de cm$uto
con unas funcionalidades y re#uerimientos est'ndar, #ue son comunes a %arias
marcas e,istentes en el mercado, se ad#uiere la misma calidad en los bienes al
menor $recio&

E5E@PLC( ;na entidad desea ad#uirir la dotacin $ara los funcionarios #ue tienen
derec2o a ella, en las condiciones fiadas en el estudio $re%io y el $lie"o de
condiciones se es$ecifica #ue los 1a$atos deben ser ti$o mocas!n, material en
cuero y %arias tallas, $antalones en $aHo y se es$ecifica el ti$o de material y el
modelo -bota recta, con $retina y $renses0 y camisas en lino de %arias tallas& Esta
entidad $uede acudir al mecanismo de subasta in%ersa, en ra1n a #ue los bienes
a ad#uirir se encuentran comnmente en el mercado, e,isten %arias $ersonas
naturales o ur!dicas #ue $ueden ofertarlos e i"ualmente "o1an de unas
es$ecificaciones b'sicas #ue "uardan la misma funcionalidad&
)o es a$licable este mismo criterio $ara bienes cuyo $recio se encuentra
re"ulado, es el caso del ser%icio de %i"ilancia y se"uridad $ri%ada, el cual es de
comn utili1acin, 2ay %arias em$resas #ue los $ueden ofertar, $ero las tarifas #ue
se cobran $or el mismo son fiadas anualmente $or el "obierno nacional&

3& Concurso de @:ritos
Esta modalidad de seleccin de contratistas la determinada el ti$o de contrato a
celebrar, as! lo seHala el numeral 3 del art!culo 8 de la Ley 11.0 de 8009, el cual
establece #ue la seleccin de consultores o $royectos se reali1a a tra%:s de
concurso& Los elementos #ue definen el contrato de consultor!a ser'n anali1ados
en la leccin sobre ti$os de contratos
Los criterios de e%aluacin en el concurso de m:ritos son( la e,$eriencia tanto del
$ro$onente como del $ersonal #ue desarrollar' la consultor!a o $royecto,
ca$acidad intelectual del e#ui$o consultor y la or"ani1acin del $ro$onente& Es
im$ortante destacar #ue en los concursos de m:ritos no se a%ala la $ro$uesta
econmica del oferente, en ese caso solamente es %erificable #ue dic2a oferta no
e,ceda el $resu$uesto estimado $ara la contratacin&

Los concursos de m:ritos $ueden adelantarse $or $rocedimiento abierto o con
$recalificacin, estas dos submodalidades obedecen fundamentalmente a la
metodolo"!a o enfo#ue bao la cual se $uede desarrollar la consultor!a o el
$royecto& Para dar mayor claridad al tema se acude a un eem$lo( una entidad
$blica desea adelantar un estudio #ue le $ermita e%aluar una cierta $ol!tica de
"obierno #ue fue ado$tada $or un $ro"rama en es$ecial, si la entidad $blica tiene
los elementos b'sicos #ue le $ermiten determinar la forma en #ue se %a e%aluar la
$ol!tica -indicadores a entre"ar, 2erramientas o instrumentos de e%aluacin,
$rocedimiento de le%antamiento de la informacin, entre otros0 estos elementos se
estructuran en una metodolo"!a #ue debe se"uir el contratista $ara la entre"a del
$roducto, en ese caso es $osible acudir al $rocedimiento de concurso abierto con
$ro$uesta t:cnica sim$lificada&
En el caso de Pro$uesta ?:cnica 3im$lificada, la entidad interesada en la
contratacin $uede 2acer uso del $rocedimiento abierto o con $recalificacin a
tra%:s de lista corta o lista multiusos&

En el caso de #ue la entidad interesada en la contratacin 2aya definido el
$roducto #ue #uiere obtener, la e%aluacin de la $ol!tica $blica, $ero no tiene
$recisado la metodolo"!a de utili1ar $ara la reali1acin de la misma, debe
adelantar el $rocedimiento de concurso de m:ritos con $recalificacin con
$ro$uesta t:cnica detallada, la cual se efecta a tra%:s de lista corta, en este ti$o
de $rocedimiento las ofertas deben contener la metodolo"!a $ro$uesta $ara el
desarrollo de la consultor!a o $royecto, la cual es e%aluable de acuerdo con los
$ar'metros $re%iamente fiados en el $lie"o de condiciones&

>& Contratacin *irecta
Las causales $ara la utili1acin de esta modalidad de seleccin est'n seHaladas
e,$resamente en la Ley, las cuales deben ser am$liamente ustificadas $or la
entidad contratante, es$ecificando claramente cmo se enmarcan dentro de los
$resu$uestos fiados $or la Ley& *ic2as causales son(
a& ;r"encia manifiesta
b& Contratos de em$r:stito
c& Contratos interadministrati%os
d& =ienes y ser%icios #ue re#uieran reser%a $ara su ad#uisicin, siem$re y
cuando sean $ara el sector defensa o el *A3
e& Contratos $ara el desarrollo Cient!fico o ?ecnol"ico
f& 7ne,istencia de $luralidad de oferentes en el mercado $ara la $ro%isin del ti$o
de bien o ser%icio a ad#uirir
"& Los contratos de $restacin de ser%icios $rofesionales y de a$oyo a la "estin
#ue re#uiera la entidad $ara su normal funcionamiento o a#uellos de naturale1a
art!stica #ue solo sean encomendables a una $ersona natural&
2& Los contratos de encar"o fiduciario&
i& El arrendamiento o ad#uisicin de inmuebles&

.& Contratacin inferior al 10/ de la menor cuant!a
La Ley 1>9> de 8011 en su art!culo 9> adicion esta modalidad de seleccin de
contratistas, estableciendo #ue debe se"uirse dic2o $rocedimiento $ara las
contrataciones #ue no su$eren el 10/ de la menor cuant!a de la entidad
inde$endientemente del obeto del contrato&
El art!culo de la Ley 1>9> fue re"lamentado mediante el decreto 8.1< de 8011,
ambas normas dis$onen #ue a este $rocedimiento solo les son a$licables las
re"las fiadas en ellas& La seleccin del contratista se reali1a a la oferta m's
econmica y se e,cluyen e,$resamente los factores de e%aluacin de $roteccin a
la industria nacional y los establecidos en la Ley 11.0 de 8009 o el decreto 8>9>
de 8008 $ara otro ti$o de modalidades de seleccin&
CELEBRACIN, FORMA Y CONTENIDO DE LOS CONTRATOS
En la $rimera leccin de este mdulo se es$ecific #ue son contratos estatales los
ne"ocios ur!dicos "eneradores de obli"aciones #ue celebran las entidades
$blicas enumeradas en el art!culo 8 de la ley 80 de 1993, $ara el cum$limiento de
los fines del Estado& Este $rimer elemento seHala una caracter!stica fundamental
de los contratos administrati%os( una de las $artes #ue suscribe el ne"ocio ur!dico
debe tener la calidad de entidad estatal&

La Ley 11.0 de 8009 -Articulo 10 introduo un conce$to #ue $odr!a %erse como una
nue%a caracter!stica de los contratos estatales( los #ue se celebren con recursos
$blicos& La Ley o los decretos re"lamentarios no determinaron el alcance de esta
dis$osicin, $or lo cual 2abr!a #ue es$erar el desarrollo le"islati%o de la misma,
con el fin de establecer cmo se articula esta modalidad a la administracin
$blica&
A los contratos Estatales les son a$licables las normas del Cdi"o de Comercio y
del Cdi"o Ci%il, as! lo establece el art!culo 13 de la Ley 80 de 1993, #ue dis$one(
ELos contratos #ue celebren las entidades a #ue se refiere el art!culo 8 del
$resente estatuto se re"ir'n $or las dis$osiciones comerciales y ci%iles
$ertinentes, sal%o en las materias $articularmente re"uladas en esta Ley&F
*eri%ado de esta norma tenemos #ue las normas comerciales y ci%iles de la
le"islacin colombiana tienen car'cter residual en la contratacin estatal, en la
medida en #ue si el Estatuto establece al"n re#uisito es$ec!fico $ara el contrato a
celebrar, no contenido en las normas comerciales o ci%iles, esta norma es
a$licable, es el caso de la solemnidad de los contratos estatales&

Por su $arte, los 39 y >1 del Estatuto Contractual establecen #ue los contratos #ue
celebren las entidades estatales deben constar $or escrito, no obstante la misma
ley e,ce$ta de esta re"la al"unos contratos, $or eem$lo los #ue se celebran en
uso de la ;r"encia @anifiesta& Al e,i"ir estas normas #ue los contratos estatales
deben ser ele%ados a escrito, los %uel%en solemnes, en la medida en #ue a
diferencia de la $r'ctica comercial #ue determina #ue 2ay contrato cuando se lle"a
a un acuerdo de %oluntades sobre los elementos b'sicos del ne"ocio a celebrar,
en la contratacin estatal estos elementos deben constar en un documento #ue
as! lo $ruebe&
Esta solemnidad tiene efectos $ara la administracin, es$ec!ficamente en materia
contenciosa, ya #ue las entidades estatales solo $odr!an ser demandadas
mediante la accin contractual cuando se ten"a la $rueba de la celebracin del
contrato, la cual se reitera es el documento escrito en el cual una entidad $blica
se obli"a en un ne"ocio ur!dico&
?enemos entonces #ue el contrato estatal se $erfecciona, es decir "enera
obli"aciones $ara la administracin y al $articular #ue contrata con ella, cuando
estos se $onen de acuerdo en el obeto del ne"ocio a celebrar, se determine la
contra$restacin y dic2o acuerdo se ele%e a escrito&

;na %e1 $erfeccionado el contrato estatal, la Ley 11.0 de 8009 seHala #ue se
deben cum$lir unos re#uisitos $ara su eecucin( la a$robacin de las "arant!as, la
e,istencia de las dis$onibilidades $resu$uestales necesarias $ara am$arar los
$a"os a reali1ar con ocasin del ne"ocio ur!dico celebrado y la acreditacin $or
$arte del contratista del $a"o de los a$ortes $arafiscales a #ue est' obli"ado&

*ado #ue el Estatuto Contractual no entra en detalle sobre los re#uisitos de
%alide1 de los ne"ocios ur!dicos celebrados $or la administracin, les son
a$licables las normas comerciales y ci%iles al tener car'cter de subsidiarias, $or lo
#ue se $rocede a anali1ar las dis$osiciones contenidas en dic2os cdi"os& El
Cdi"o Ci%il establece como re#uisitos $ara #ue las $ersonas se obli"uen( la
ca$acidad, consentimiento sin %icios, obeto y causa l!cita, en consecuencia se
e,aminaran cada uno de elementos en materia de contratacin estatal, a saber(

Ca$acidad( es la a$titud le"al de las $ersonas -naturales o ur!dicas0 $ara
obli"arse $or s! misma+ res$ecto a la contratacin estatal tenemos #ue dos o m's
suetos entraban en una relacin ne"ocial, una de ellas es una entidad $blica, lo
#ue determina la naturale1a del contrato&
*e acuerdo con lo establecido en el Estatuto de Contratacin Estatal, est'n
facultados $ara celebrar contratos a nombre la )acin el Presidente de la
4e$blica y en cuanto a las entidades $blicas -Ley 80 de 1993, Articulo 110 los
ministros del des$ac2o, los directores de de$artamentos administrati%os, los
su$erintendentes, los efes de unidades administrati%as es$eciales, el Presidente
del 3enado de la 4e$blica, el Presidente de la C'mara de 4e$resentantes, los
$residentes de la 3ala Administrati%a del Conseo 3u$erior de la 5udicatura y de
sus Conseos 3eccionales, el 6iscal General de la )acin, el Contralor General de
la 4e$blica, el Procurador General de la )acin, el 4e"istrador )acional del
Estado Ci%il, los re$resentantes le"ales de las entidades descentrali1adas en
todos los rdenes y ni%eles& A ni%el territoriallos "obernadores de los
de$artamentos, los alcaldes munici$ales y de los distritos ca$itales y es$eciales,
los contralores de$artamentales, distritales y munici$ales, y los re$resentantes
le"ales de las re"iones, las $ro%incias, las 'reas metro$olitanas, los territorios
ind!"enas y las asociaciones de munici$ios, en los t:rminos y condiciones de las
normas le"ales #ue re"ulen la or"ani1acin y el funcionamiento de dic2as
entidades

Los re$resentantes le"ales o efes de las entidades $blicas $ueden dele"ar la
funcin contractual en ser%idores $blicos del ni%el directi%o o eecuti%o de la
res$ecti%a entidad, no obstante dic2a dele"acin no los e,ime de la
res$onsabilidad de sus deberes de %i"ilancia y control #ue tienen res$ecto a la
contratacin $blica #ue se realice en eercicio de :sta funcin&
4es$ecto a los contratistas de la Administracin, la Ley 80 de 1993 establece #ue
est'n en ca$acidad $ara celebrar contratos estatales las $ersonas a las cuales la
ley les otor"a tal facultad, incluyendo a los consorcios y las uniones tem$orales&
3obre estas dos fi"uras el art!culo 9 del Estatuto Contractual, seHala #ue su
e,istencia est' determinada $or la $resentacin conunta de $ro$uestas en
$rocesos de seleccin, $or $arte de dos o m's $ersonas, $ara la celebracin y
eecucin de un contrato estatal&

La diferencia entre consorcio y unin tem$oral se determina $or la res$onsabilidad
de #uienes $resentan la $ro$uesta+ en el consorcio las $artes #ue lo inte"ran son
solidarias en el cum$limiento de las obli"aciones contractuales, $or lo #ue en caso
de incum$limiento de cual#uiera de ellas, las $artes res$onden en su totalidad& En
el caso de ;niones ?em$orales las $artes inte"rantes res$onden solidariamente
$or el cum$limiento total de la $ro$uesta y del contrato, $ero en caso de
incum$limiento de las obli"aciones del contrato, res$onden de acuerdo a la
$artici$acin #ue ten!an en la eecucin de cada una de ellas&
Para ilustrar esta fi"ura se $resenta el si"uiente eem$lo( ;na entidad $blica
re#uiere contratar el mantenimiento de los e#ui$os de aire acondicionado de la
entidad y el suministro de re$uestos $ara los mismos, en el $roceso de seleccin
se $resenta $ro$uesta conunta $or dos $ersonas ur!dicas, uno #ue distribuye y
comerciali1a re$uestos $ara e#ui$os de aire acondicionado y la otra #ue $resta el
ser%icio de mantenimiento de :stos e#ui$os& 3i la fi"ura ado$tada $or ellos es la
del consorcio, en caso de incum$limiento de las obli"aciones $or eem$lo el no
suministro de un re$uesto, los dos inte"rantes son res$onsables y $or lo tanto es
$osible sancionar a los dos miembros consorciados, caso contrario, si la fi"ura es
la de la unin tem$oral y se $resenta incum$limiento en el suministro de los
re$uestos, el llamado a res$onder es la $arte #ue estaba llamada a cum$lir con la
obli"acin en la entre"a o$ortuna de los bienes&
Ctro as$ecto relati%o a la ca$acidad de las $ersonas ur!dicas $ara celebrar
contratos estatales se encuentra en el art!culo 99 del Cdi"o de Comercio #ue
determina el 'mbito de accin de la sociedad, seHala esta dis$osicin #ue las
sociedades desarrollan su acti%idad en el marco de( 3u obeto social, los actos
directamente relacionados con dic2o obeto y las #ue se realicen en eercicio de
sus derec2os y obli"aciones le"ales deri%adas de su e,istencia social& Esto #uiere
decir #ue si una sociedad tiene $or obeto social la com$ra%enta y arrendamiento
de bienes inmuebles, no estar!a en ca$acidad $ara $resentar $ro$uesta y un
celebrar un contrato cuyo obeto sea construccin de una obra ci%il&

La ca$acidad $ara $resentar $ro$uestas, celebrar y eecutar contratos estatales se
encuentra limitada $or el r:"imen de in2abilidades e incom$atibilidades contenido
en el Estatuto Contractual, sobre esta restriccin a la ca$acidad contractual, el
Conseo de Estado e,$res a tra%:s de su 3ala se Consulta y 3er%icio Ci%il,
Conseero $onente Au"usto ?reos 5aramillo+ en $ronunciamiento
del 89 de abril de 1999, 4adicacin nmero( 1818, lo si"uiente(

ELa celebracin de cual#uier contrato e,i"e como re#uisito de %alide1 la a$titud
le"al de los suetos $ara obli"arse $or ellos mismos& Las in2abilidades e
incom$atibilidades son situaciones %inculadas con la $ersona misma del
contratista y cuya $resencia im$ide la %alide1 del contrato #ue, de celebrarse, se
%er!a afectado de nulidad, sin $eruicio de las sanciones administrati%as y $enales
a #ue 2aya lu"ar -art& >>D1 ley 80N930& -G0
Las causales de in2abilidad e incom$atibilidad deben estar e,$resa y
ta,ati%amente consa"radas en la constitucin o en la ley y son de a$licacin e
inter$retacin restricti%as& Este $rinci$io tiene su fundamento en los art!culos <o& y
181 de la Constitucin, se"n el cual los ser%idores $blicos no $ueden 2acer sino
a#uello #ue e,$resamente les est' atribuido $or el ordenamiento ur!dico+ en tanto
los $articulares $ueden reali1ar todo lo #ue no les est: $ro2ibido& -G0
Lo #ue el le"islador $retendi al establecer las res$ecti%as $ro2ibiciones, fue
$recisamente e%itar #ue las relaciones de $arentesco lle"uen a afectar la
im$arcialidad de la funcin $blica, bien sea $or#ue el ser%idor con #uien se
"uarde el corres$ondiente %!nculo "oce del $oder de decisin en la adudicacin
de los contratos, o ten"a influencias #ue $uedan determinar esa decisin, o
sim$lemente $ueda condicionar en forma indirecta la contratacin, circunstancias
:stas #ue $onen en $eli"ro la trans$arencia y seriedad del $roceso de
contratacin administrati%a&F

El art!culo 8 de la Ley 80 de 1993, establece las in2abilidades e incom$atibilidades
$ara $artici$ar en licitaciones y contratar con el Estado, las in2abilidades est'n
circunscritas a situaciones $articulares del contratista, sobre las in2abilidades la
Corte Constitucional en sentencia CD3.3 de 8009 manifest(
EGeneralmente las in2abilidades son consideradas como a#uellas circunstancias
$re%istas en la Constitucin o en la ley, #ue im$iden o im$osibilitan #ue una
$ersona sea ele"ida, desi"nada $ara un car"o $blico, como tambi:n en ciertos
casos im$iden #ue la $ersona #ue ya %iene %inculada a la funcin $blica contine
en ella+ adem's, tales circunstancias $ueden tener consecuencias res$ecto de las
$ersonas #ue %an a celebrar o 2an celebrado contratos con el Estado + en "eneral
estas $re%isiones normati%as tienen como obeti%o lo"rar la morali1acin,
idoneidad, $robidad, im$arcialidad y eficacia de #uienes %an a entablar relaciones
ur!dicas con el Estado&F
Las in2abilidades $ara $resentar $ro$uestas en $rocesos licitatorios y celebrar
contratos est'n determinadas en la Ley, no obstante se enuncian las si"uientes
$or considerar #ue son rele%antes(
1& Las $ersonas #ue est:n in2abilitadas $or la Constitucin o la Ley, o #ue
2abi:ndolo estado 2ayan $artici$ado en Licitaciones o 2ayan celebrado contratos
con entidades $blicas&
8& Los ser%idores $blicos+ #uienes 2ayan sido declarados interdictos como
$ena accesoria en $roceso $enal o 2ayan sido sancionados disci$linariamente con
destitucin&
3& A#uellos #ue sin usta causa se abstu%ieron de suscribir un contrato #ue les
2ab!a sido adudicado o a #uienes se les declar la caducidad en la eecucin de
un contrato estatal&
>& Las $ersonas naturales #ue 2ayan sido declaradas res$onsables
udicialmente $or la comisin de delitos contra la Administracin Pblica cuya $ena
sea $ri%ati%a de la libertad o #ue afecten el $atrimonio del Estado o #uienes 2ayan
sido condenados $or delitos relacionados con la $ertenencia, $romocin o
financiacin de "ru$os ile"ales, delitos de lesa 2umanidad, narcotr'fico en
Colombia o en el e,terior, o soborno transnacional, con e,ce$cin de delitos
cul$osos&
E5E@PLC( ;na $ersona #ue fue condenada $enalmente $or el delito de $eculado
$or a$ro$iacin, debido a #ue en la eecucin de un contrato estatal de obra se
a$ro$io de los recursos #ue se le 2ab!an dado como antici$o, no $uede $resentar
$ro$uesta o celebrar contrato con el Estado, estar!a tambi:n in2abilitada la
sociedad de la #ue 2a"a $arte dic2a $ersona&
4es$ecto a las incom$atibilidades, el Conseo de Estado, en su 3ala de Consulta
y 3er%icio Ci%il, en $ronunciamiento del 89 de abril de 1998, radicado 1099, refiri(
EPor su $arte, las incom$atibilidades son $ro2ibiciones $ara reali1ar acti%idades o
"estiones de manera simult'nea con el eercicio de un car"oF
Como incom$atibilidades se seHalan las si"uientes(
1& Las $ersonas naturales #ue fueron miembros de la unta o conseo directi%o o
ser%idores $blicos de la entidad contratante, solo res$ecto de #uienes
desem$eHaron funciones en los ni%eles directi%o, asesor o eecuti%o&
8& Las $ersonas con %!nculo de $arentesco, 2asta el se"undo "rado de
consan"uinidad, se"undo de afinidad o $rimero ci%il con los ser%idores $blicos de
los ni%eles directi%o, asesor, eecuti%o o con los miembros de la unta o conseo
directi%o, o con las $ersonas #ue eer1an el control interno o fiscal de la entidad
contratante&
3& El cnyu"e, com$aHero o com$aHera $ermanente del ser%idor $blico en los
ni%eles directi%o, asesor, eecuti%o, o de un miembro de la unta o conseo
directi%o, o de #uien eer1a funciones de control interno o de control fiscal&
6inalmente como un re#uisito de ca$acidad $ara la celebracin de contratos con
entidades $blicas suetas al Estatuto Contractual, se encuentra la inscri$cin y
clasificacin en el 4e"istro Onico de Pro$onente #ue lle%an las C'maras de
Comercio, esta dis$osicin no es a$licable en caso de contratacin directa o
contratos cuya cuant!a no e,ceda el 10/ de la menor cuant!a&

Como conclusin res$ecto a #uienes $ueden $resentar $ro$uestas, celebrar y
eecutar contratos la administracin $blica, se tiene #ue son todas las $ersonas
naturales o ur!dicas, nacionales o e,traneras #ue ten"an ca$acidad le"al, $uedan
desarrollar el obeto contractual y #ue no se encuentren incursas en causales de
in2abilidad o incom$atibilidad $ara $resentar $ro$uesta, celebrar o eecutar
contratos&

Es im$ortante destacar #ue los contratos estatales $ueden ser nulos $or %icios en
la ca$acidad o en su formacin, as! las cosas, el art!culo >> del Estatuto
Contractual seHala #ue 2ay nulidad absoluta del contrato en caso de #ue se
$resente cual#uiera de las casos $re%istos en el derec2o comn y adem's
cuando(
E1& 3e celebren con $ersonas incurras en causales de in2abilidad o
incom$atibilidad $re%istas en la Constitucin y la ley+
8& 3e celebren contra e,$resa $ro2ibicin constitucional o le"al&
3& 3e celebren con abuso o des%iacin de $oder&
>& 3e declaren nulos los actos administrati%os en #ue se fundamenten+ y
.& 3e 2ubieren celebrado con desconocimiento de los criterios $re%istos en el
art!culo 81 sobre tratamiento de ofertas nacionales y e,traneras o con %iolacin de
la reci$rocidad&F
Los dem's %icios #ue seHale el derec2o comn, #ue constituyan causal de nulidad
relati%a, $ueden ser saneados $or el transcurso de dos -80 aHos contados a $artir
de la ocurrencia del 2ec2o o $or ratificacin de las $artes suscribientes sobre el
$acto ne"ocial&

En cuanto al contenido de los contratos estatales tenemos #ue a "randes ras"os
el clausulado debe contener(
a& La identificacin de las $artes #ue lo suscriben
b& El obeto
c& Malor y forma de $a"o, en este $unto es im$ortante aclarar #ue un contrato
$uede no tener un %alor determinado $ero s! la forma de determinarlo, $or eem$lo
cuando se $acta #ue un contrato de obra a $recios unitarios fiados, se $acta de
acuerdo con el %alor y las cantidades de obra estimadas $ara la eecucin, sin
embar"o el %alor cierto del contrato ser' la suma #ue resulte de las obras
efecti%amente reali1adas de acuerdo con los $recios unitarios $actados
inicialmente&
d& El $la1o del contrato, :ste se $uede di%idir a su %e1 en $la1o de eecucin y
$la1o de %i"encia, el $rimero tiene #ue %er con el $er!odo otor"ado al contratista
$ara el cum$limiento de las obli"aciones contractuales y la %i"encia es el t:rmino
en el cual son e,i"ibles $arte de las obli"aciones contractuales, $or eem$lo
cuando se ad#uiere un bien y :ste tiene "arant!a de mantenimiento, la entre"a se
reali1a dentro del $la1o de eecucin, $ero la %i"encia de la "arant!a se reali1ar'
de acuerdo con lo $actado entre las $artes&
e& Las dis$onibilidades $resu$uestales #ue am$aran el contrato
f& Las obli"aciones de las $artes
"& Cl'usulas E,ce$cionales, si son $rocedentes
2& @ultas y cl'usula $enal $ecuniaria
i& Los re#uisitos de $erfeccionamiento y eecucin&

Las cl'usulas e,ce$cionales al derec2o comn, en materia de contratacin son
facultades #ue le otor"a la Ley a las entidades $blicas $ara eercer un control
efecti%o sobre el cum$limiento del contrato estatal, estas son(
1& La caducidad( es la facultad $ara dar $or terminado el contrato administrati%o
suscrito en caso de incum$limiento "ra%e de obli"aciones $or $arte del contratista,
#ue $uedan lle%ar a la $arali1acin en la eecucin del obeto contractual&
Es im$ortante destacar #ue la caducidad de un contrato administrati%o tiene
efectos sobre la ca$acidad del contratista sancionado, ya #ue la im$osicin de
:sta conlle%a la in2abilidad $ara celebrar contratos con las entidades $blicas

8& 7nter$retacin ;nilateral( En caso de duda o falta de claridad en las cl'usulas
del contrato, la administracin $uede 2acer una inter$retacin de las obli"aciones
y condiciones contenidas en el mismo, mediante Acto Administrati%o moti%ado, en
el cual se e,$on"an con claridad los ar"umentos #ue lle%aron a la administracin
a reali1ar dic2a inter$retacin&

3& @odificacin ;nilateral( Las entidades $blicas tiene la facultad de modificar
unilateralmente el acuerdo contractual suscrito, $ara e%itar la $arali1acin o
afectacin del ser%icio, no obstante $rimero debe intentar la modificacin
consensuada del contrato& En este caso, las entidades deben 2acer los
reconocimientos $or los mayores costos en los cuales 2a incurrido el contratista
con la modificacin unilateral, en caso de #ue :sta im$li#ue un %alor su$erior al
80/ del %alor inicial $actado $uede renunciar a la eecucin del contrato&

>& ?erminacin ;nilateral( Las causales de terminacin unilateral del contrato
estatal est'n seHaladas en el art!culo 19 de la Ley 80 de 1993, a diferencia de la
caducidad ni 2ay incum$limiento de las obli"aciones $or $arte del contratista y
obedecen m's a ra1ones de con%eniencia del inter:s $blico&

.& 4e%ersin( en los contratos de e,$lotacin o concesiones de bienes, al
finali1ar el $la1o de eecucin del mismo, el contratista debe entre"ar a la entidad
$blica contratante los bienes afectos a la concesin, as! $or eem$lo en el caso
de una concesin $ara la construccin, o$eracin, mantenimiento de una %!a, los
m'#uinas #ue el contratista tiene $ara el mantenimiento y o$eracin de la obra
ser'n entre"adas a la entidad al momento de la de%olucin de la concesin&

Las cl'usulas e,ce$cionales al derec2o comn se entienden $actadas, as! la
minuta del contrato no lo seHale e,$resamente, en los contratos de #ue ten"an $or
obeto el eercicio de una acti%idad #ue constituya mono$olio estatal, la $restacin
de ser%icios $blicos o la e,$lotacin y concesin de bienes del Estado y en los
contratos de obra& ?ambi:n se $ueden $actar en los contratos de suministro y
$restacin de ser%icio, no se $ueden $actar en las dem's ti$olo"!as contractuales&
TIPOS DE CONTRATOS
Los ti$os de contratos #ue $ueden celebrar las entidades $blicas en el marco del
estatuto contractual estar!an re"idos $or dos ees, de acuerdo con los $rinci$ios y
directrices im$artidos en ese cuer$o normati%o, el $rimero de ellos son los
contratos e,$resamente definidos $or el art!culo 38 de la ley 80 de 1993, los
cuales se anali1aran m's adelante y el se"undo se des$rende del mismo art!culo,
de acuerdo con el cual las entidades $blicas $ueden celebrar todo ti$o de
ne"ocios ur!dicos contem$lados en el derec2o $ri%ado, en normas es$eciales o
deri%ados del eercicio de la %oluntad&

Esta norma debe ser le!da en el conte,to del marco re"ulatorio de la Ley 80 #ue
ciHe las actuaciones de la administracin al derec2o $blico, $or lo #ue la
referencia al derec2o $ri%ado estar!a enmarcada $or el art!culo 13 del Estatuto,
se"n el cual los contratos #ue celebren las entidades $blicas se ri"en $or lo
establecido en las dis$osiciones comerciales y ci%iles&

En consecuencia, los contratos cuya definicin y re"ulacin se encuentra en la Ley
80 de 1993, su $acto y eecucin se re"ir' $or el Estatuto Contractual, $ara los
contratos #ue se celebren de acuerdo con el derec2o $ri%ado o $or normas
es$eciales, se $resenta una combinacin entre ambos re"!menes, ya #ue su
naturale1a estar!a dada $or la le"islacin $ri%ada, $ero su formacin, es decir la
modalidad de seleccin y $arte de su clausulado estar!a re"ido $or el derec2o
$blico, es$ec!ficamente las normas contractuales de la administracin& Para
e,$licar esta situacin se $resenta el si"uiente eem$lo, un t!$ico contrato de
derec2o $ri%ado es la com$ra%enta, $or lo #ue las entidades $blicas $ueden
ad#uirir $ara su funcionamiento y cum$limiento de sus fines todo ti$o de bienes
#ue se encuentren en el comercio, la definicin sobre el contrato de com$ra%enta
se encuentra en el Cdi"o Ci%il y el alcance sobre su naturale1a comercial, est'
en el art!culo 38. del Cdi"o de Comercio&
3e tiene entonces #ue el obeto del contrato est' contenido en las dis$osiciones
comerciales y ci%iles, $ero el contrato #ue celebra la entidad $blica est' re"ido
tambi:n $or normas contenidas en el Estatuto Contractual(
a& La forma de seleccin del contratista( de la cual se ocu$ la leccin 8 del
$resente mdulo
b& El com$romiso de los recursos $blicos destinados a am$arar el "asto(
Certificados de *is$onibilidad Presu$uestal y el re"istro $resu$uestal
c& 4e#uisitos de $erfeccionamiento y eecucin( en la $r'ctica comercial los
contratos de com$ra%enta se $erfeccionan con la entre"a del bien y el $a"o de
$recio+ en materia de contratacin estatal el acuerdo de %oluntades debe ser
ele%ado a escrito y $ara eecutarse debe cum$lirse con unos re#uisitos #ue ya se
anali1aron en la leccin 3&

A continuacin se anali1ar'n los contratos cuya definicin est' e,$resamente
consi"nada en el Estatuto Contractual(

1& Contrato de Cbra
*efine el literal a0 del art!culo 38 de la Ley 80 de 1993, #ue son contratos de obra
todos a#uellos #ue celebren las entidades $blicas $ara la construccin,
mantenimiento, instalacin o cual#uier trabao reali1ado sobre un bien inmueble&
Es $ertinente aclarar #ue los bienes inmuebles son definidos $or la le"islacin ci%il
como las cosas #ue no $ueden trans$ortarse de un lu"ar a otro, como las tierras y
las cosas ad2eridas a ella, como los edificios&
Por lo anterior, se entienden como contratos de obra los #ue se suscriben $ara la
reali1acin de un edificio, un $uente, una carretera, entre otros, $ero tambi:n son
contratos de obra a#uellos #ue se ad2ieren y 2acen $arte del bien inmueble, $or
eem$lo, cuando se contrata la instalacin de una cocina $ara un cole"io, o la
reali1acin o readecuacin de unos baHos, ya #ue estos si bien son bienes #ue se
$ueden ad#uirir en el comercio, el momento de su instalacin se %uel%en
inmuebles&
Es im$ortante destacar #ue de acuerdo con el Estatuto Contractual, la seleccin
de contratistas $ara la reali1acin de contratos de obra no se $uede efectuar a
tra%:s de seleccin abre%iada $or subasta in%ersa, debido a #ue no es
considerado como un bien con caracter!sticas uniformes o de comn utili1acin,
$or lo #ue la forma de seleccin se debe desarrollar $or las otras modalidades de
seleccin, $ara lo cual los criterios de seleccin deben ser la calidad y el $recio&

8& Contrato de Consultor!a
El estatuto contractual define como contratos de consultor!a a#uellos #ue celebren
las entidades $blicas $ara el dia"nstico de desarrollo de $royectos de in%ersin,
estudios de dia"nstico, $refactibilidad o factibilidad de $ro"ramas o $royectos,
las asesor!as t:cnicas, las inter%entor!as, asesor!as o "erencia de obras o
$royectos, la direccin o eecucin de diseHos, $lanos, $royectos y ante$royectos&
*e acuerdo con la enumeracin 2ec2a en la norma res$ecto a este ti$o de
contratos, se $uede establecer #ue en ellos $redomina el com$onente intelectual,
ya #ue en el desarrollo del obeto contractual no est' $resente tanto la $arte
manual o mec'nica sino la construccin y elaboracin de ideas o conce$tos
t:cnicos #ue im$lican el maneo y dominio de t:cnicas o conocimientos
es$eciali1ados en ciertos temas&

El comnmente utili1ado $or las entidades estatales, sin ser e,clusi%o, es la
inter%entor!a de obras o $royectos, la cual tiene como fin contar con el
acom$aHamiento $ara la entidad $blica contratante de un e#ui$o es$eciali1ado
#ue su$er%ise la eecucin de un contrato de obra o el desarrollo de un $royecto&
Es im$ortante destacar #ue el inciso se"undo, literal a0 del art!culo 38 de Ley 80
de 1993, establece #ue los contratos de obra #ue celebren las entidades $blicas
como $roducto de una Licitacin Pblica, deben contar con una inter%entor!a
e,terna a la entidad y $or consi"uiente contratada como consultor!a&
3e estar!a tambi:n bao el contrato de consultor!a en el caso de #ue se desee
contratar un diseHo $ara la construccin de un edificio o una %!a, o cuando se
re#uiere contratar la e%aluacin de una $ol!tica $blica #ue 2aya sido ado$tada
como $ro"rama o $royecto $or $arte de las entidades de la administracin, $ara la
seleccin de los consultores, se reitera, se debe utili1ar la modalidad de concurso
de m:ritos&

3& Contratos de Prestacin de 3er%icios
3on contratos de $restacin de ser%icio los #ue celebran las entidades con
$ersonas naturales o ur!dicas $ara su normal funcionamiento o $ara la eecucin
de labores necesarias $ara la administracin $blica& La norma establece #ue solo
es $rocedente la contratacin bao esta denominacin cuando las entidades no
cuenten con el $ersonal de $lanta necesario $ara atender estas acti%idades&
3on eem$lo de este ti$o de contratos los contratos #ue celebran las entidades
$ara el mantenimiento de los bienes y e#ui$os con #ue cuenta la administracin
$ara su normal funcionamiento, mantenimiento de tel:fonos, e#ui$os de cm$uto,
%e2!culos, entre otros&
En la administracin $blica la fi"ura m's utili1ada es la de contratos de
$restacin de ser%icio $rofesionales y de a$oyo a la "estin, los cuales est'n
re"ulados actualmente $or el decreto >8<< de 8010, #ue define( ELos ser%icios
$rofesionales y de a$oyo a la "estin corres$onden a a#uellos de naturale1a
intelectual diferentes a los de consultor!a #ue se deri%an del cum$limiento de las
funciones de la entidad+ as! como los relacionados con acti%idades o$erati%as,
lo"!sticas, o asistenciales&F

La norma antes mencionada establece #ue la modalidad de seleccin de estos
contratistas es la contratacin directa, con la $ersona natural o ur!dica #ue est:
en ca$acidad de eecutar el contrato y #ue 2aya demostrado la idoneidad y
e,$eriencia relacionada con las acti%idades y obli"aciones a desarrollar&
7"ualmente la Ley seHala es$ec!ficamente #ue estos contratos no "eneran relacin
laboral $ara con la entidad $blica contratante&
>& Contratos de Concesin
La ley enumera %arias circunstancias bao las cuales se est' bao el $resu$uesto
de un contrato de concesin, as!(
a& Las entidades $blicas otor"an a un $articular los derec2os $ara la o$eracin,
e,$lotacin, mantenimiento, $restacin, or"ani1acin o "estin de un ser%icio
$blico&
b& Cuando la administracin concede a un $articular los derec2os o facultades
$ara la e,$lotacin de un bien
c& La construccin, mantenimiento, o$eracin y conser%acin de un bien
destinado al uso $blico&

En todos los casos antes seHalados, la $restacin del ser%icio, la o$eracin y
"estin de las acti%idades in2erentes al desarrollo del contrato se reali1an $or
cuenta y ries"o del contratista& La remuneracin a la cual tiene derec2o los
$articulares $or la eecucin de estas acti%idades consiste en derec2os, tasas o
tarifas #ue se fien $or conce$to de la utili1acin de este bien o ser%icio&
Como eem$los de contratos de concesiones se seHalan los si"uientes(

D Para la e,$lotacin de un bien( La concesin $ara la e,$lotacin de ue"os
de suerte y a1ar, debido a #ue la e,$lotacin, or"ani1acin, administracin,
o$eracin, control, fiscali1acin, re"ulacin y %i"ilancia de todas las modalidades
de ue"os de suerte y a1ar, son un mono$olio rent!stico del Estado, $or lo cual
$ara la concederlo a un $articular se debe acudir a la seleccin del contratista del
estado a tra%:s de Licitacin Pblica&
D Prestacin de un ser%icio( Las autoridades de tr'nsito distritales o
munici$ales deben $restar el ser%icio de $ar#ueadero de %e2!culos inmo%ili1ados
$or infraccin a las normas de tr'nsito o trans$orte, la o$eracin, "estin,
e,$lotacin de este ser%icio se $uede conceder a los $articulares a tra%:s de la
celebracin de un contrato estatal, el cual debe ser $roducto del adelantamiento
del $roceso de seleccin res$ecti%o&
D La construccin de una auto$ista( se enmarca en la construccin y o$eracin
de un bien destinado el uso $blico, ya #ue es obli"acin del Estado "aranti1ar el
tr'nsito $or el territorio nacional $ara lo cual se construyen %!as, en estos contratos
la remuneracin se $acta a tra%:s de la fiacin del $a"o de $eaes $or $arte de
los usuarios de la %!a&

.& Contratos de Encar"o 6iduciario y 6iducia Pblica
La definicin y naturale1a del contrato de encar"o fiduciario se encuentra en los
art!culos 188< a 18>> del Cdi"o de Comercio y se define fundamentalmente
como Eun ne"ocio ur!dico en %irtud del cual una $ersona, llamada fiduciante o
fideicomitente, transfiere uno o m's bienes es$ecificados a2ora llamada fiduciario,
#uien se obli"a a administrarlos o enaenarlos $ara cum$lir una finalidad
determinada $or el constituyente, en $ro%ec2o de :ste o de un tercero llamado
beneficiario o fideicomisario&F
4es$ecto a la 6iducia, el Estatuto Cr"'nico del 3istema 6inanciero seHala(
EConce$to de )e"ocios 6iduciarios&

Para los efectos de esta Circular, se entienden $or ne"ocios fiduciarios a#uellos
actos de confian1a en %irtud de los cuales una $ersona entre"a a otra uno o m's
bienes determinados, transfiri:ndole o no la $ro$iedad de los mismos con el
$ro$sito de #ue :sta cum$la con ellos una finalidad es$ec!fica, bien sea en
beneficio del fideicomitente o de un tercero, 3i 2ay transferencia de la $ro$iedad
de los bienes estaremos ante la denominada fiducia mercantil re"ulada en el
art!culo 188< y si"uientes del Cdi"o de Comercio, fenmeno #ue no se $resenta
en los encar"os fiduciarios, tambi:n instrumentados con a$oyo en las normas
relati%as al mandato, en los cuales solo e,iste la mera entre"a de los bienesF
La diferencia entre encar"o fiduciario y fiducia se encuentran en la transferencia
de los bienes, la cual se $resenta solamente en la se"unda, ya #ue en el $rimero,
es decir el encar"o fiduciario, los bienes se entre"an $ara su administracin&

Asimismo, la Ley 80 en su art!culo 38, numeral ., re"ula las condiciones y
re#uisitos #ue se deben cum$lir $or $arte de las entidades estatales $ara celebrar
contratos de encar"o fiduciario o fiducia, $or lo cual se debe entender #ue los
elementos c'sicos de este ti$o de contratos se encuentran en las dis$osiciones de
derec2o $ri%ado&
Como elemento final en esta leccin, es im$ortante seHalar #ue cuando se celebra
un contrato $or $arte de una entidad $blica, es $osible #ue se com$rendan %arias
acti%idades #ue $ueden corres$onder a la naturale1a y obli"aciones de contratos
diferentes, es el caso de la contratacin de una obra $blica, cuya $arte de
obli"aciones com$rende el diseHo, o el caso de una com$ra%enta con instalacin
de un bien& En este caso, e,isten fundamentalmente dos criterios $ara determinar
el ti$o de contrato a celebrar, as!(
1& Criterio funcional(
*e acuerdo con el cual 2ay #ue determinar #u: es lo $rinci$al y #u: es lo
accesorio en la contratacin a celebrar, as! las cosas si es necesario ad#uirir un
bien el cual debe ser instalado, el contrato debe ser de com$ra%enta y una de las
obli"aciones com$render' la instalacin, en este caso es claro #ue si no se
ad#uiere el bien no 2ay lu"ar a la instalacin&
E,isten contratos #ue tienen un mayor "rado de com$leidad, $or eem$lo cuando
se contratan labores de consultor!a, com$ra%enta de bienes, eecucin de obras,
$restacin de ser%icios, entre otras& En estos casos 2ay #ue acudir nue%amente a
este criterio y es$ecificar #ue es lo $rinci$al y #ue lo accesorio, $or eem$lo la
eecucin de una obra #ue com$rende el diseHo, ya #ue la elaboracin de diseHos,
como se mencion anteriormente, son contratos de consultor!a, en este caso el fin
$rimordial de la contratacin es la eecucin de la obra y $ara su desarrollo se
debe cum$lir en una de sus eta$as con la $resentacin del diseHo, en
consecuencia estaremos ante un contrato de obra&
8& Criterio econmico
Este criterio fue desarrollado $or la uris$rudencia como mecanismo $ara
determinar la naturale1a del contrato celebrado, de acuerdo con el cual el ti$o de
contrato lo define el mayor com$onente econmico #ue ten"a cada acti%idad a
reali1ar&
As! $or eem$lo en un contrato #ue com$rende el suministro de re$uestos y la
$restacin del ser%icio de instalacin de los mismos, la naturale1a del contrato la
$uede determinar la entidad contratante al com$arar el %alor de los re$uestos y el
costo de la mano de obra, si los bienes a entre"ar tienen un %alor su$erior al de la
mano de obra el contrato ser' de suministro, en caso contrario ser' de $restacin
de ser%icios&