ELDELITODEABORTO

INTRODUCCIN

A veces las formas en que aparecen algunas cosas

dicen mucho de ellas. La propuesta para despenalizar
el auto aborto y el aborto consentido as, de manera
libre, sin indicacin o plazo de ningn tipo fue
presentada por la Dra. Rosa Mavila (en adelante, la
comisionada) a la Comisin Especial Revisora del
Cdigo Penal del Congreso de la Repblica.
Semanas ms tarde la comisionada modific su
propuesta inicial con relacin al delito de auto aborto
previsto en el artculo 114 del Cdigo Penal vigente,
proponiendo esta vez despenalizar este ilcito cuando
se produzca antes de las 12 semanas de gestacin,
cuando se produzcan circunstancias derivadas de precariedad econmica, de las condiciones
en que ha sobrevenido la concepcin, factores de edad, sociales o familiares. Ah no queda
todo. A la semana siguiente, para ms seas, el mismo da (6 de octubre de 2009) en que se
iba a debatir y votar uno de los delitos que genera ms polmica en nuestro texto punitivo,
nuevamente se nos alcanza la propuesta de la comisionada con ciertas modificaciones a los
artculos 119 y 120, donde se regula el aborto teraputico, el eugensico, el aborto por violacin
yotros.

La comisionada seala, en un acpite denominado por ella Aspectos Generales de la
Propuesta, que sostener una propuesta minimalista orientada a la despenalizacin del
aborto, principalmente en los casos extremos, es un asunto de equidad de gnero y
principalmente de justicia social El problema tiene un trasfondo de justicia social porque
las mujeres que pueden pagar su interrupcin del embarazo [la comisionada se cuida de
emplear el trmino abortar] no son las clientas del sistema penal slo la mujer puede
decidir sobre un asunto que concierne directamente a su cuerpo y a su salud, ese asunto
personalsimo no se encuentra en el mbito de decisin ni de la Iglesia ni del Estado.
Pues bien, enfocar la punicin del aborto como un problema de gnero (desigualdad entre
hombres y mujeres) y de justicia social (un lo entre pobres y ricos) no hace sino poner en
evidencia el total desprecio hacia la vida humana que se va gestando en el vientre
materno. Se le ignora por completo, de pronto se convierte en un objeto incmodo y
desechable, pues slo la mujer puede decidir sobre un asunto que concierne
directamenteasucuerpo.

13. Por el derecho de la mujer a decidir sobre su cuerpo: maternidad libre y voluntaria
legalizacindelaborto.[sic.].[1]

Ms all de todo esto, el siguiente artculo tiene por objeto dar mi opinin sobre este tema y
sobre algunos puntos abordados tanto dentro como fuera de la Comisin. Desde luego, tengo la
firme conviccin de que en la defensa de la vida del concebido nos asiste la razn, e intentar
explicar porqu. Hay quienes tienen la firme conviccin de lo contrario, esto es, de que el aborto
es un derecho de la mujer. Entre ambos se ubican los que establecen matices. Sin embargo,
con la muerte no hay vuelta atrs. Cuando se siega una vida humana, mediante el aborto, se lo
haceparasiempre.Esportantoundeberfundamentarporqusetieneunaposturauotra.

1.Bienjurdicoprotegido

En el delito de aborto, el bien jurdico protegido es la vida humana. Qu duda cabe de que
estamos ante un bien jurdico de gran importancia. El derecho a la vida encuentra
reconocimiento fjese que no decimos fundamento en nuestra Constitucin y en diversas
normas internas e internacionales, las mismas que reconocen el derecho a la vida desde el
momentodelaconcepcin.

ConstitucinPolticadelPer:
Art. 2 inc. 1: Toda persona tiene derecho
a la vida El concebido es sujeto de
derechoentodocuantolefavorece.

Convencin Americana sobre Derechos

Humanos(CADH):
Art. 4: inc. 1: Toda persona tiene derecho
a que se le respete su vida. Este derecho
est protegido por la ley y, en general, a
partir del momento de la concepcin.
Nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente.

CdigodelosNiosyAdolescentes:
Art. 1: El nio y el adolescente tienen derecho a la vida desde el momento de su
concepcin. El presente Cdigo garantiza la vida del concebido, protegindolo de
experimentos o manipulaciones genticas contrarias a su integridad y a su desarrollo fsico
ymental.

CdigoCivil:
Art.1:Lapersonahumanaessujetodederechodesdesunacimiento.
La vida humana comienza con la concepcin. El concebido es sujeto de derecho
paratodocuantolefavorece.
Laatribucindederechospatrimonialesestcondicionadaaquenazcavivo.

En cuanto al Derecho Internacional, como se sabe, la obligatoriedad de los tratados se

fundamenta en los principios de buena fe y pacta sunt servanta: Los compromisos
internacionales asumidos deben ser respetados de manera sincera, honesta y leal.[2] No cabe,
pues, desconocer lo previsto por las normas internacionales protectoras de los Derechos
Humanos.

En este sentido, opinamos que tanto la legislacin interna como internacional ya ha zanjado el
tema: el concebido tiene derecho a la vida.[3] No es propio de un Estado de Derecho
desconocer el derecho a la vida del concebido a partir del debate de si el concebido tiene o no la
condicin de persona. Ese proceso de despersonalizacin[4] de seres humanos para, acto
seguido, desconocer los derechos ms elementales de cualquier sociedad civilizada es, desde
todopuntodevista,inadmisible.

2.ElConsentimiento

Algunos mdicos, sobre todo los que estn a favor de la despenalizacin del aborto, consideran
que el consentimiento de la paciente, esto es, el de la mujer gestante, debe ser respetado y
debe prevalecer por encima de cualquier otra consideracin. Desde el punto de vista penal,
evidentemente, las cosas son distintas. Cierto es que el consentimiento tiene por virtud eliminar
el injusto tpico,[5] mas para que ello ocurra se exige una cuestin fundamental: que el autor
obre con el consentimiento vlido del titular de un bien jurdico de libre disposicin (artculo 20
inc. 10 CP). Y es el caso que la madre gestante no es titular del derecho a la vida del concebido,
ella no puede disponer libremente de esa vida que lleva en sus entraas. Como dice Gonzlez
Rus, el consentimiento de la mujer embarazada no exime de responsabilidad en el delito de
aborto, puesto que no es ella la titular del bien jurdico protegido.[6] Como se sabe, el titular del
bien jurdico o sujeto pasivo del delito de aborto es el concebido. Es por esta sencilla razn que
tanto el aborto consentido como el aborto no consentido son comportamientos punibles. Por
eso mismo, cuando la mujer se provoca el aborto o consiente que otro se lo practique ser
sancionadapenalmente(artculo114CP).

En nuestro sistema punitivo se hace una distincin entre el aborto consentido y el aborto sin
consentimiento. As, tenemos el artculo 115 CP que sanciona el aborto consentido. En este
caso el sujeto activo o autor del delito es el tercero que practica el aborto con el consentimiento
de la mujer, al cual el legislador le asigna una pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayordecuatroaos.

El aborto no consentido (artculo 116 CP), lgicamente, tendr una sancin mayor (pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos), pues mayor es el desvalor del
injusto:seatentacontraelderechoalavidadelconcebidoycontralavoluntaddelagestante.

3.Abortoeugensico

Mucho peor si se abre la puerta para la

eliminacin impune de seres humanos cuando
sea probable que nazcan con determinadas
enfermedades o malformaciones. Desde luego
todos deseamos tener hijos sanos y fuertes,
pero lo que no se puede permitir en un Estado
de Derecho es la eliminacin de una vida
humana porque exista la posibilidad de que el
nio nazca enfermo o discapacitado. No podra haber mayor discriminacin, pues a ellos les
deparara una menor proteccin. Un funcionalista seguramente se preguntara si esta es la
imagen que la sociedad tiene de s misma. Y en cualquier caso, es esta la sociedad a la que
aspiramos?

Cierto es que con el fin de dotar de mayores garantas, o para restringir el mbito de aplicacin
de esta eximente, en algunas legislaciones se suele exigir que la grave malformacin del feto
haga inviable su vida. El tema de la viabilidad, sin embargo, no es un tema de exactitud
matemtica. Es un tema que se basa en clculos probabilsticos que atienden a ciertos factores
tales como la edad gestacional y/o el peso. En otras palabras, se puede saber ms o menos
cuntos,peronoquinespodrnsobrevivirfueradeltero.

4.Abortoporviolacin

Por otro lado, la violacin sexual es un hecho sumamente traumtico para la vctima. Eso es
indudable. Pero un enfoque victimo lgico, reiteradamente invocado por la comisionada, tambin
debe tener en cuenta a esa otra vctima inocente que es el concebido. A esa vida en gestacin
no se le puede despojar de su condicin humana para, a continuacin, tratarlo como un objeto
desechable. Ms an si el aborto en s no slo no ayuda a la recuperacin de la vctima de
violacin, sino que le aade el trauma de la prctica abortiva. Es decir, al trauma de la violacin
seleaadendosmales:lamuertedeunavidainocenteyeltraumadelaborto.

En efecto, es comnmente aceptado que el aborto genera trastornos fisiolgicos (dolores de

cabeza, molestias abdominales, fatiga) trastornos del sueo (pesadillas, insomnio) trastornos
de tipo depresivo (angustia, ansiedad, vaco interior, ideas suicidas) trastornos emocionales
(disminucin de la autoestima, inestabilidad emocional, dependencia afectiva mrbida) y otros
(incapacidad para mantener relaciones de pareja duraderas, deterioro de las relaciones
familiares, disminucin o prdida del deseo sexual, indecisin, disminucin de la concentracin,
etc.).[8]

5.Indicacinsocial

Sostiene la comisionada que la legalizacin del aborto est pensada sobre todo para las
mujeres del campo que viven en condiciones de extrema pobreza, que se llenan de hijos y que
no pueden acceder a servicios seguros para practicarse un aborto. Adems, qu futuro le
esperara a esas criaturas?[9] Entonces, ya no se trata de reducir el nmero de embarazos a
travs de la educacin y difusin de mtodos anticonceptivos, sino simple y llanamente de
destruir vidas humanas porque van a nacer pobres, porque harn ms pobres a sus familias y
porque no vivirn en condiciones dignas. Es decir, dado que a estos nios les espera una vida
llena de pobreza, vamos ahorrarles tales sufrimientos mediante el caritativo acto de quitarles la
vidaantesdesunacimiento.

6.Sistemadeplazos

Cabe mencionar que cuando la comisionada vio que su

propuesta inicial para despenalizar el delito de aborto sera
rechazada de plano, plante una propuesta modificatoria en
la que introdujo un sistema de plazos acompaado de una
indicacin social: La mujer que causa su aborto, o
consiente que otro le practique la interrupcin del embarazo
antes de las 12 semanas de gestacin, cuando se
produzcan circunstancias derivadas de precariedad
econmica, de las condiciones en que ha sobrevenido la
concepcin, factores de edad, sociales o familiares, no ser
imputablepenalmente.

Para empezar, aqu no est en cuestin la imputabilidad de la madre gestante, al menos si la

entendemos como capacidad de culpabilidad. Estaramos, ms bien, ante un supuesto de
exencin de pena o exclusin de punibilidad. Sobre la indicacin social, nos atenemos a lo
sealado en el acpite anterior. A lo que agregamos la preocupacin de que todo esto tiene un
tufillo a polticas de planificacin. Y creo que podemos convenir en que el aborto no puede ser
considerado, en un Estado de Derecho, como un mtodo de planificacin que atienda a las
necesidadesopreocupacionesdemogrficasdelpas.

No obstante, es el sistema de plazos generalmente fijado en tres meses, en los pases que
han optado por este sistema el que, al parecer, genera algunos entusiasmos. Se suele
mencionar en estos casos la autodeterminacin[10] o libre eleccin[11] de la mujer para
practicarse un aborto dentro de ese plazo, pero el fundamento principal de este sistema se
hace radicar en la falta de actividad cerebral del embrin. Desde luego, este no es un buen
argumento para desconocer el derecho a la vida del concebido, ms an si tenemos en cuenta
lo previsto por nuestro ordenamiento jurdico y las sentencias que decididamente sealan desde
cundoseprotegelavida.

7.Altascifrasdemortalidadmaterna

Asimismo, la comisionada sostiene que las altas cifras de mortalidad materna por prcticas
abortivas clandestinas cifras que son cuestionadas, desde sectores pro vida, por ser
tendenciosas y carecer de rigor constituyen un argumento en favor de la despenalizacin.
Recurrentemente se sostiene las condiciones lamentables, indignas y dramticas en que
muchas mujeres se practican o consienten que les practiquen un aborto: con alambres,
desarmadores,dejndosecaerdelasescaleras,etc.

Creemos que aqu hay un problema de enfoque. Se olvida a la vctima principal del delito de
aborto: el concebido. Qu diramos si se nos dice que existe un grupo de sujetos que perpetra
robos y homicidios con cuchillos viejos, oxidados y sin mango, lo que produce a los autores
cortes en las manos. Tendra el Estado la obligacin de facilitar a estos sujetos cuchillos
relucientes forjados en los mejores talleres y con empuadura de plata? Ciertamente estamos
ante el mismo desvalor de resultado. La afectacin al bien jurdico vida humana no repara en
esas circunstancias, salvo cuando el medio empleado (fuego o explosin) o la manera en que
seejecutaeldelito(crueldad)incrementaeldesvalordelinjusto(artculo108CP).

Amododeconclusin

Aqu no se trata de un cuestionamiento moral, que tambin lo tenemos, desde luego, sino de
un cuestionamiento esencialmente jurdico. No estamos ante la consideracin de un mtodo
anticonceptivo, sino ante la intencin de despenalizar prcticas abortivas, es decir, la muerte de
seres humanos. Existen varias pginas de Internet en la que aparecen imgenes de nios que
fueron vctimas de un aborto. Las imgenes son espeluznantes: bebs mutilados, extremidades
sueltas, rostros cadavricos y ensangrentados, miradas de terror congeladas para siempre.
Resulta realmente difcil ver estas imgenes por su extrema crudeza, pero quizs sea
necesario hacerlo para que de una vez por todas se entienda por qu el aborto es un delito y por
qudebeseguirsiendosancionado.

www.inppares.org/sites/default/files/Aborto%20clandestino%20Peru.pdf

www.unife.edu.pe/der/delito.doc

www.inppares.org/sites/default/files/Aborto%20clandestino%20Peru.pdf

http://www.youtube.com/watch?v=h0GWi889U40