PRINCIPIO FUNDAMENTAL DEL DERECHO DE FAMILIA DENOMINADO INTERS SUPERIOR DEL NIO

Primeramente, es necesario sealar que el da 27 de Octubre de 1999 entraron en vigencia las leyes N19.585 y 19.620 que modifican nuestro Sistema Filiativo y la Adopcin de Menores respectivamente. Al analizar la Ley N 19.585 es posible avizorar que acoge el Principio normativo del Inters Superior del Nio al sealarlo, en forma categrica, en el art. 242 inc. 2, ubicado en el Ttulo IX "De los Derechos y Obligaciones entre los Padres y los Hijos" y en los artculos 222 inc. 2, 225 inc. 3, 229 inc. 3, 234 inc. 3, 240 inc. 2, 244 inc. 3, 245 inc.2, 268 inc. 2, 272 inc. 2. Por su parte, la ley N 19.620 lo establece explcitamente al sealar en el art. 1: "la adopcin tiene por objeto velar por el inters del adoptado" y lo reitera en los artculos 3, 15 inc. 3 y 19. Ahora bien, que podemos conocer como concepto del Inters Superior del Nio, en el mbito legal. Es posible indicar que las leyes no lo sealan y la Convencin de los Derechos del Nio, si bien lo establece como uno de sus principios bsicos, no lo define, y la doctrina hace referencia a este inters del menor sin dar definicin del mismo. Forma parte de las llamadas "nociones marco", frecuentes en el derecho de familia. Con dicha advertencia, cabe apreciar lo que dice la Convencin en su artculo 3: "En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio". De esta disposicin podemos concluir que eleva el Inters Superior del Menor al carcter de norma fundamental, con un rol jurdico definido, que se proyecta ms all del ordenamiento jurdico hacia las polticas pblicas. Esto ha sido reconocido por el Comit de los Derechos del Nio establecido en la propia Convencin de los Derechos del Nio, que ha sealado que el Inters Superior del Nio es uno de los principios generales de la Convencin, llegando a considerarlo como principio rector-gua" de ella. Lo anterior permite asignar una triple funcin al principio sealado: es una

garanta para el menor, debido a que toda decisin que concierna al nio debe considerar, fundamentalmente, sus derechos; es una norma orientadora que no slo obliga a los legisladores y jueces sino a todas las instituciones pblicas y privadas y es una norma de interpretacin y de resolucin de conflictos. No obstante, desde el punto de vista semntico y etimolgico, es menester considerar que la palabra "inters" segn el Diccionario de la Real Academia Espaola implica "provecho, utilidad, conveniencia, necesidad". Hay una cierta unanimidad en cuanto a cules son las necesidades bsicas de la niez. Pero, cuando se piensa qu es lo ms conveniente, til o provechoso para el menor, surgen distintas apreciaciones. Unos pueden considerar que lo ms conveniente es lograr desarrollar en el nio fuertes lazos emocionales y otros contar con una adecuada formacin espiritual o religiosa o con una educacin que lo habilite para ser un adulto eficiente. En consecuencia, la evaluacin del inters del nio depender de la definicin y/o prelacin de los valores que se consideran importantes en su etapa formativa: para unos sern los que estimulan los afectos, la solidaridad, la responsabilidad, para otros el orden, la disciplina y la eficiencia. Ahora bien, como un punto relevante de discusin, es menester cuestionarse si en la actualidad es factible afianzar, reforzar y ampliar en su contenido al Principio del Inters Superior del Nio. Sobre este respecto, se seala que tal contenido corresponde a la "conveniencia o necesidad preeminente en el orden moral o material del menor". Para el Profesor Cillero, "es la plena satisfaccin de sus derechos. El contenido del principio son los propios derechos; inters y derecho en este caso se identifican". El Profesor Daniel O'Donnell, por su parte, considera que cuando se producen conflictos de intereses entre un nio y otra persona, "como en el caso de una disolucin de un matrimonio, por ejemplo, los intereses del nio priman por sobre los de otras personas o instituciones". Desde otra perspectiva, cabe preguntarse qu significado tiene el que la Convencin califique el inters del menor como "superior", haciendo tal vez alusin a que para la Convencin el menor es superior en derechos a los adultos a simple vista del lector de dicho cuerpo normativo.

En principio, pareciera que la respuesta es afirmativa, ya que el concepto de "inters" se halla asociado en s al ejercicio de un derecho. Pero el calificativo de "superior" no tiene ese alcance ni ese fin al calificarlo por sobre los derechos de los adultos. Al respecto, El Profesor Grosman esgrime que "se ha querido poner de manifiesto que al nio le asiste un verdadero poder para reclamar la satisfaccin de sus necesidades esenciales. Simboliza que ocupa un lugar importante en la familia y en la sociedad y que ese lugar debe ser respetado". Defender el Inters Superior del Nio implica entonces proteger y defender un inters privado, pero al amparo de un inters social. Ahora bien, se considera que el inters superior del nio es una regla sujeta a mltiples interpretaciones, tanto de carcter jurdico como psicosocial. Por tanto, permitira, de hecho, tomar decisiones al margen de los derechos reconocidos en la Convencin, cuidando que, en su aplicacin, la proteccin de los derechos del nio prime por sobre cualquier consideracin cultural que pueda afectarlos, as como sobre cualquier otro clculo de beneficio colectivo. Como conclusin, es posible razonar que si bien no hay definicin precisa, acerca de qu se entiende por Inters Superior del Nio, hay una cierta unanimidad en cuanto a entender que consiste en: Garantizar la satisfaccin al nio de los derechos que surgen de su calidad de persona humana, los que deben ser respetados en el ejercicio de la autoridad de los padres. De este modo, el Inters Superior del Nio se establece como una proteccin que establece el siguiente contenido: Permitirle la indagacin de su filiacin (en nuestro ordenamiento

jurdico, mediante las acciones de filiacin), cuando sta no est determinada, pues se vincula su derecho a la identidad personal, uno de cuyos atributos esenciales es tener un nombre y conocer a sus padres. Garantizarle los derechos que surgen de su calidad de persona humana

que deben ser respetados en el ejercicio de la autoridad de los padres. Permitirle manifestar su opinin en todos las instancias judiciales o

extrajudiciales en que tenga inters el menor. En caso de separacin de los padres, permitirle permanecer con el que

mejor asegure su bienestar fsico y espiritual. Al mismo tiempo, facilite su vinculacin con el otro progenitor. adoptado. Permitirle al menor, que va a ser adoptado, manifestar y tomar en Que toda adopcin tenga por objeto velar por el inters superior del

cuenta su opinin, cuando su edad y madurez lo permitan. Anlisis de Sentencia Corte de Apelaciones de Concepcin Primeramente, se hace necesario indicar el aspecto eminentemente normativo. En concordancia con ello, artculo 1 de la ley N 17.344 que establece la autorizacin para el cambio de nombres y apellidos, contempla los casos en que una persona puede solicitar, por una sola vez, que se conceda el cambio de sus nombres o apellidos, o ambos a la vez. En el caso que nos ocupa corresponde a la letra b), esto es, "cuando el solicitante haya sido conocido durante ms de cinco aos, por motivos plausibles, con nombres o apellidos, o ambos, diferentes de los propios,". Luego, los requisitos que debe acreditar el solicitante son: a) Que haya sido conocido durante ms de cinco aos, con nombres o apellidos, o ambos, diferentes de los propios; y b) Que, los motivos para que ello ocurra, sean plausibles (Considerando segundo sentencia Corte de Apelaciones). Todos los antecedentes que se rindieron como lo son la declaracin del padre biolgico e informacin sumaria) son suficientes para acreditar los requisitos para la procedencia del cambio de apellido. Adems se debe tener presente, que en estos casos de actos judiciales no contenciosos, los Tribunales deben apreciar prudencialmente el mrito de las justificaciones y pruebas de cualquiera clase que se produzcan, artculo 819 del Cdigo de Procedimiento Civil. Inclusive, en el caso que se d oposicin, la ley N 17.344 que autoriza el cambio de nombres y apellidos, se procede sin forma de juicio, apreciando la prueba en conciencia (Considerando dcimo sentencia Corte de Apelaciones). Con todo, la Corte de Apelaciones hace alusin y destaca al Principio integrante del Derecho de Familia, el Inters Superior del Nio, consagrado en la Convencin de Derechos del Nio, acuerdo internacional

fundamental que ha sido ratificado por Chile, destacndolo como un principio gravitante y que constituye en s, un concepto amplio, dentro del cual la Corte de Apelaciones estima que al nio se le debe considerar su participacin en las decisiones que los afecten, esto es, que las consideraciones que involucran al Principio formador del Derecho de Familia, denominado Inters Superior del Nio deben primar al momento de resolver sobre materias que les son propios, esto es, tomando en consideracin siempre al nio, como sujeto detentador de derechos que deben ser respetados, especialmente por los adultos y por el Estado. Sin perjuicio de ello, la parte solicitante, se vali de ciertos medios de prueba para acreditar los requisitos para la procedencia del cambio de apellido paterno, donde rindi la informacin sumaria de testigos, en la cual se presentaron como testigos el Sr. John Herbert Maguire Larenas y la Sra. Lissette Solange Cisterna Rubio. El primero de los testigos(Sr. Maguire) , declara que conoce hace ms de 10 aos a Angie Nicole Lagos Maldonado, por ser pareja de su madre, con quien convive y form una familia, considerndola una hija ms, querindola y cuidndolan sin distincin alguna, de hecho, l seala que la nia siempre lo ha llamado pap; que, cuando era pequea, sus compaeros y amigos le preguntaban cmo se llamaba su pap, ella le responda John Maguire, entonces le preguntaban la diferencia de apellido y eso le causaba vergenza. Finalizaba su relato, indicando que cuando la nia tena como 8 9 aos la menor le manifest su intencin de que dejaran de llamarla por el apellido Lagos y que comenzara a utilizar su apellido para que todos supieran que l era su pap. Desde aquel da que los amigos, compaeros de colegio y su familia se refieren a ella como Angie Maguire, incluso en aquellas redes sociales que se utilizan en la actualidad, como Facebook o Twitter, utiliza el apellido Maguire. La segunda testigo(Lissette Cisterna), declara que conoce a Angie Nicole Lagos Maldonado, desde que naci porque con su madre las une una amistad de muchos aos, de cuando eran compaeras de colegio, y desde esos aos que se visitan peridicamente en su casa. De hecho, en una de aquellas visitas que realiz a su casa, cuando Angie tena 8 aos, se acerc para contarle que ya no se iba a llamar ms de apellido Lagos, que ahora iba a ser Angie Maguire, porque

quera llevar el nombre de su pap, John Maguire. Se lo coment a su madre, quien le ratific sus dichos, y le coment incluso que en el colegi escriba las pruebas como Angie Maguire. Desde esa poca que ella les pide que le cambien el apellido y se presenta como Angie Maguire. Los testigos se encuentran contestes y han dado razones suficientes en sus dichos, que a la menor se le conoce durante ms de cinco aos con el apellido Maguire. Con todo, ambos testigos refieren que estos hechos ocurren desde que la menor tena 8 aos, es decir a la fecha haban transcurrido ms de 5 aos de reconocimiento con el apellido Maguire de la nia, requisito esencial de la Ley N 17.344. Tambin resultaron importantes para el procedimiento iniciado, las declaraciones del padre biolgico de la menor, Don Ral Alejandro Lagos Chanda, quien estaba en conocimiento de que su hija Angie Nicole Lagos Maldonado quera cambiar su apellido por el de "Maguire", lo que haba manifestado en todas partes incluso en la red social "Facebook", usando el otro apellido. De hecho, hasta tienen una carta guardada, que ella le mand hace como dos aos, en que le escribe que ella no quiere saber nada de l y que lo niega como su padre. Finalmente la ilustrsima Corte de Apelaciones establece y avisora que el padre biolgico de la nia no se opone a su peticin. De esta manera, la solicitud de la nia de cambio de apellido por intermedio de su madre, corresponda al derecho de la menor de cambiarlo, sin que se haya opuesto su padre biolgico. Ahora, ya siendo mayor de edad, en esta instancia, concede patrocinio y poder a una abogada, ratificando todo lo obrado en el procedimiento para obtener el cambio de su apellido, demostrando su consentimiento plenamente voluntario y libre, ejerciendo los derechos que le consagra la ley, y que se ve reflejado en su declaracin indicando: "hago ma en todas sus partes." Como resultado de este procedimiento, la Corte de Apelaciones de Concepcin, decidi revocar la sentencia dictada en primera instancia, decretando el cambio de apellido de la menor, respetando plenamente en el desarrollo del procedimiento, los derechos que emanan del Principio fundamental del Derecho de Familia denominado Inters Superior del Nio y las normas que lo consagran en nuestro ordenamiento jurdico.