EL FIDEICOMISO EN LATINOAMERICA.

El fideicomiso que se adopt en Latinoamrica, tiene como antecedente formal el trustanglosajn (extendido posteriormente a los Estados Unidos para nacer en ese pas con sus propias peculiaridades, resultado as el trust angloamericano), aunque se debe advertir el hecho que nuestro pases de tradiciones romanista-civilista (en derecho civil lo que lo que los cdigos ganan en precisin lo pierden en flexibilidad y su mayor y mejor metodologa se ve contrabalanceada en ciertos casos, por una menor utilidad prctica)es el trust expreso (express-trus)el que se adopt y no las otras formas implied trust:resulting and constructiv trust).

La primera parte tentativa (proyecto limatour), se realiza en Mxico en el ao de 1905, pero es el doctor Ricardo J. Alfaro, eminente jurista panameo, ex presidente de esa repblica, quien en 1920, publico un estudio sobre la conveniencia de introducir en la legislacin de los pueblos latinos, una institucin semejante al trust.

En 1925 panam legisla en base a un proyecto del doctor Alfaro, posteriormente en Mxico (1926) y puerto rico (1928) , inspiran su legislacin en el proyecto Alfaro. Dentro de esta corriente estaba alimentadas la ley de fideicomiso de Venezuela, Nicaragua , Guatemala, Ecuador El Salvador (1937)y honduras .otra corriente de influencia ha representada por la misin kemmerer, que resulto en la adopcin de las comisiones de fianza , en leyes bancarias de Colombia, Chile, Bolivia, Per, Costa Rica ( cuando en sus bancos la seccin de encargados o comisiones de confianza).estamos rezagados en Latinoamrica en materia de fideicomiso, en otros pases como panam tienen su ley especial de fideicomiso, con un tratamiento fiscal registral apropiado a sus fines.

1.5 ANTECEDENTES HISTORICOS EN EL SALVADOR

LA EXPERIENCIA MEXICANA Y NUESTRO PAIS, LOS PROGRAMAS PRIVADOS DE RETIRO (AFPS).

De los diversos pases de Amrica, sin duda Mxico, donde el fideicomiso ha alcanzado el mayor grado de desarrollo, donde el ambiente circundante, las condiciones econmicas y el apoyo de su banca nacional y autoridades han moldeado esta institucin importante, dndole un auge tremendo con perfiles y rasgos propios.

En la dcada de los sesenta se desarrollo uno de los primeros contrates interesante es, que las aplicaciones de mayor importancia del fideicomiso se dan en el mundo de los negocios ( sea el llamado business trust) cuyas variedades han sobre pasado las esferas puramente familiar(family trust), puede decidirse que no hay bancos en ese pas que carezca de un departamento fiduciario, donde tres son las aplicaciones fundamentales conocidas por fideicomiso de administracin (incluyendo la variante del fideicomiso de seguro de vida) fideicomiso de inversin y fideicomiso de garanta.

Es obvio que por razones de afinidad, que la experiencia mexicana a ese respecto podra ser la que ms conviene a El Salvador, la que debe de conocer y aplicar en la medida de nuestras propias necesidades y limitaciones. Exactamente nuestro cdigo de comercio y la ley de Bancos, que es donde se regula nuestro fideicomiso como operacin bancaria, tiene inspiracin mexicana la primera y chilena la segunda. En la actualidad chile con administracin de fondos, es de pensin privada (AFPS) y los instrumentos de inversin o fondos, es despus de 15 aos un xito de ahorro interno y de inversiones rentables que garantiza pensiones dignos a los jubilados, sera interesante estudiar la posibilidad de utilizar el fideicomiso en El Salvador como herramientas para atraer inversin extranjera y fomento de ahorro interno, ocupando la creatividad.

Tambin los fideicomiso del sector pblico, para beneficios del sector privados, como el fideicomiso de fomento y crdito al sector agrcola privado, el manejo de fondos del exterior en fideicomiso, para el desarrollo sostenible y de reforestacin del pas, el fideicomiso podra consistir en un medio de garanta y administracin de estos fondos internacionales. ESTE ES DE GUATEMALA CERTIFICADO FIDUCIARIO1. Derechos que confiere el ttulo. Siendo el certificado fiduciario un ttulo de crdito, otorga derechos a su titular en cualquiera de las formas siguientes: A una parte alcuota de lo que produzcan los bienes fideicometidos. En este caso, el tenedor del ttulo es un fideicomisario partcipe, con derechos de acreedor. A una parte alcuota de los derechos de propiedad sobre los bienes fideicometidos o sobre el precio que se obtenga de su venta. En este caso el certificado representa un derecho de copropiedad o una acreedura sobre parte del precio que se obtuviera al venderlos y A una parte determinada del bien inmueble fideicometido, en cuyo caso el certificado representa un derecho de propiedad inmueble. Estos certificados pueden ser creados a la orden, al portador o ser nominados, pero si el bien es inmueble e obligatoria la modalidad nominativa. 1.6 QUE ES EL FEIDECOMISO?

El fideicomiso es un acto de virtud del cual se transmiten, bienes o derechos (en propiedad) a una persona llamada fiduciario, para que disponga de ellos conforme le indique la persona transmite, llamado fideicomitente, a beneficio de un tercer llamado fideicomisario (EL Art.1233 del cdigo de comercio, refleja la anterior definicin, ocupando similar terminologa, pero en un concepto menos resumido).

Es la esencia del fideicomiso e indispensable para sus fines que el constituyente (fideicomitente) se aparte de la propiedad de los bienes sobre los cuales versa y que los transmite a la persona en quien deposita su confianza (fiduciario).

1.7 ETIMOLOGIA Y SIGNIFICADO GRAMATICAL.

El origen de la palabra fiduciario, proviene del latn: fiducia, que en espaol significa confianza y fideicomiso, su origen es tambin del latn fideicommissum: fe y comisos, confiado.

1.8 CONCEPTOS DOCTRINALES.

Disposicin de ltima voluntad en virtud de la cual el testador deja sus bienes o parte de ellos, en comendados a la buena fe de una persona para que al morir, este a su vez, o al cumplrsele determinada condiciones o plazos, transmitida la herencia a otro heredero o invierta el patrimonio del modo que

El fideicomiso por antonomasia delineado desde el derecho romano. Disposicin testamentaria por la cual el testador deja su herencia o parte de ella encomendada a la buena fe, uno (el fiduciario) para que, en caso y tiempo determinados la transmita a otro sujeto ( el fideicomisario) o la invierta de modo que la seale.

Carragal lo define: como el contrato por el cual una persona recibe de otras un encargo respecto de un bien cuya propiedad se le transfiere a ttulo de confianza, pero que el cumplimiento de un plazo o condicin le de el destino convenido.

Ricardo J. Alfaro define el fideicomiso como un mandato irrevocable en virtud del cual se transmiten al fiduciario determinados bienes para que disponga de ellos y de sus productos segn la voluntad de quien los entrega, llamado fideicomitente, en beneficio de un tercer llamado fiduciario.

1.9NATURALEZA JURIDICA DEL FIDEICOMISO.

Muchas opiniones se han vertido para determinar la naturaleza jurdica del fideicomiso entre las principales estn

1.1O FIDEICOMISO COMO MANDATO.

Esta tesis sustentada por el jurista panameo y creador de la ley de fideicomiso de su pas, Ricardo J. Alfaro, consideraba al fideicomiso como mandato, basndose que el mandato una persona una persona se obliga a prestar un servicio o hacer una cosa por cuenta de otra, lo mismo que el fiduciario hace el aceptar el cargo del fideicomiso.

Para Alfaro, el fiduciario tiene la calidad de mandatario y el fideicomitente el demandante. Hacia la observacin de que se trataba de un mandato irrevocable, por tener esta caracterstica el fideicomiso.

Al analizar las consecuencias de uno y del otro resulta que en el mandato, el mandato ,el mandatario debe consultar al mandate por todos los actos que realice, lo cual no sucede en el fideicomiso; en el mandato adems, no hay una afectacin de bienes, es decir, que el mandante siempre es dueo de los bienes que estn en el poder del mandatario, mientras que el fideicomiso si existe afectacin por existir una transmisin de bienes en la cual es titular el titular el fiduciario; por ltimo, tanto el mandato como el fideicomiso tiene regulaciones legislativas particulares.

1.11CERTIFICADOS FIDUCIARIOS DE PARTICIPACION.

Es opinin sealar que la emisin y colocacin de certificados fiduciarios de participacin que en calidad jurdica de ttulos valores sobre bienes o derechos, as como sobre activos que formen una empresa considerada como unidad econmica, tiene como base la constitucin de un fideicomiso y solamente las instituciones bancarias autorizadas para operar la rama fiduciaria pueden emitirlo y colocarlo. Este importante rubro todava no es explotado en nuestro pas, el cual sera otra de las operaciones que podra en prctica, un departamento fiduciario.

No tiene caso explicar en detalle cmo opera este tipo de certificados, pues el cdigo de comercio es profuso (Artculos 883 al ttulo II ttulos valores, captulos x certificado fiduciario de participacin).

Los certificado fiduciario de participacin juntamente con los bonos de ms obligaciones negociables emitidos por instituciones privadas, permitirn desarrollar un mercado de capitales en nuestro pas. Y crear fondos mutuos de inversin fiduciario para invertir con seguridad el ahorro que capten las administradoras de fondos de pensiones privadas y crear una cultura de ahorro nacional. Por aporte, reproducimos la sntesis de un trabajo que hicimos para el banco de inversiones del Paraguay, S.A.(BIP) en 1984, que comprende el fideicomiso traslativo de dominio irrevocable, que sirvi de base para la emisin de certificados fiduciarios de participacin y la emisin de los certificados.

NATURALEZA JURIDICA DEL CERTIFICADO FIDUCIARIO contrato sui gneris un patrimonio con personalidad (Vg. Fundacin) un desdoblamiento de derecho de propiedad, la transmisin de bienes o derechos la afectacin de bienes o derechos (Vg. Patrimonio Empresarial) operacin o servicio bancario, negocio indirecto o negocio jurdico de estructura compleja negocio fiduciario,

Para establecer su naturaleza Jurdica debemos mencionar que diversas teoras han tratado de explicarla. Ha sido considerado una especie de mandato,unpatrimonio sintitular,desdoblamientodelderechodepropiedad,afectacindebienes,etc., de stas,consideramosque la que ms acertadamente explica la naturaleza Jurdica del fideicomiso, y la que cuenta con msadeptoseslateoradelnegocioJurdico.
define como" aquel en virtud del cual una persona transmite a otra ciertos bienes o derechos, obligndose sta a afectarlos a la realizacin de una finalidad licita determinada y, como consecuencia de dicha finalidad, a retransmitir dichos bienes o derechos a favor de un tercero o revestirlos a favor del transmtante"

Requisitos y formalidades de los certificados fiduciarios

Los certificados fiduciarios deben contener, adems de los requisitos generales establecidos para los ttulos de crdito, los siguientes: 1 La mencin de ser: certificado o fiduciario. 2 Los datos que identifiquen la escritura de constitucin del fideicomiso y la creacin de los propios certificados. 3 La descripcin de los bienes fideicometidos. 4 El avalo de los bienes, si los certificados tuvieren valor nominal. 5 Las facultades del fiduciario. 6 Los derechos de los tenedores con circunstanciada expresin de las condiciones de su ejercicio. 7 La firma del fiduciario y la del representante de la autoridad administrativa que intervenga en la creacin de los ttulos.

CAUSA DEL CERTIFICADO FISUCIARIO

Causa: solvendi, donandi, credendi en relacin con el beneficiario