TRABAJO Y CRCELES. Puntos ciegos a la vista.

Exposicin de Ral Alberto Ceruti en las III JORNADAS DE EJECUCIN PENAL En reconocimiento a los aportes del profesor Eugenio Ral Zaffaroni. 11 de octubre de 2012.-

Las ramas jurdicas son haces de imputacin de conductas y constituyen los marcos de accin e interpretacin de esas conductas. La unidad de accin de todas ellas, no se encuentra dada por un orden jerrquico o inclusivo1, sino que debe buscarse en funcin del relato vital al que se aplican. Este relato vital es el de la persona sujeto de Derecho, en sus mltiples actividades, intereses y divergencias2: No en otro lugar sino en la narrativa vital confluyen las adjetivaciones de las ramas jurdicas. Slo hay unidad del Derecho en el modo en que el Derecho se exprese coherentemente en el cuerpo de ese sujeto que lo acta y recepta3. Cualquier anlisis de las
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"Cada rama est signada por los valores que sus cultores pretenden realizar: el derecho civil busca la estabilidad y el cumplimiento de las obligaciones, as como el resarcimiento de los daos hasta la exasperacin; el derecho comercial persigue la continuidad de los negocios; el derecho laboral quiere amparar al dbil; el tributario desea recaudacin; el procesal aora la predictibilidad; el administrativo intenta con relativo xito limar las asperezas del poder estatal; el penal no termina de debatir sus propios objetivos y el constitucional, ya deteriorado por rebeliones y catstrofes, por excepciones, picardas y emergencias, apenas atina a implorar cierta gobernabilidad. En estas condiciones, lo que se hace desde una rama podra criticarse desde otra. La c ontroversia no estalla porque muchos especialistas estn tan concentrados en los problemas de su propia rama que no tienen nimo para analizar lo que sucede en las otras. (R. GUIBOURG: La filosofa del Derecho y las ramas del Derecho, (en Investigacin y Docencia N 40, Ed. Universidad Nacional de Rosario, Facultad de Derecho, Enero/diciembre 2007, pag. 142) 2 La interpersonalidad es una perspectiva de lo jurdico que avanza poniendo en cuestin el imperio que en los ltimos tiempos tuvo la interespacialidad estatal. Su desenvolvimiento tiene importancia para el enriquecimiento de las perspectivas vitales. En relativa semejanza con lo que fue en su momento la teora pura del Derecho, la interdisciplinariedad interna, la teora de las respuestas jurdicas y la teora pura del Derecho son senderos por los cuales la ciencia jurdica puede avanzar en las investigaciones sin salir de lo que consideramos es su propio campo. (M . A. CIURO CALDANI: Aportes para la comprensin del Derecho Privado de una nueva era (El Derecho Interpersonal como proyeccin del Derecho Internacional Privado - Contribuciones para la interdisciplinariedad interna del Derecho - Afirmacin de una sociedad pluralista), artculo publicado en la Revista Investigacin y Docencia, N 43, Ed. Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, Rosario, 2010, pag. 14. 3 Yo llamar entonces justicia a toda tentativa de luchar contra la esclavitud moderna, lo que significa luchar por otra concepcin del ser humano. Naturalmente esta tentativa es poltica, ella no es directamente filosfica,

ramas del Derecho que no tome como referencia a ese decurso biosociogrfico, desarticula al ser humano, y lo escinde en tantos cuerpos o partes como jurisdicciones.

Las ramas jurdicas como continentes de lgicas de observacin, pueden estudiarse como el conjunto de las acciones previstas para ser alcanzadas por ellas. As, habr acciones en interseccin, cuando dos o ms ramas se refieran a una misma accin o grupo de acciones (hechos ilcitos que a la vez sean delito, por ejemplo, en la interseccin de las ramas penal y civil), de exclusin, cuando slo una rama jurdica pueda entenderse en perjuicio de cualquier otra, como atribuible a una accin o a un grupo de acciones (por ejemplo las relaciones laborales que no admiten ser receptados por otras figuras jurdicas sin recaer en el fraude a la ley), de inclusin (por ejemplo, las relaciones comerciales en el interior del Derecho de los Contratos), y de elusin, cuando las acciones calificadas por las distintas ramas jurdicas no asumen como incluida en ellas una accin o un grupo de acciones determinada. Los supuestos de elusin no constituyen necesariamente lagunas del Derecho, ya que en muchos casos existen normas o autoridades encargadas del funcionamiento, calificacin y clasificacin de las zonas conductuales eludidas. Pero en todos los casos, constituyen puntos ciegos de la prctica jurdica administrativa y judiciable, puntos ciegos que consagran o toleran inadvertencias y discrecionalidades4.

pero la filosofa va a llamar justicia a una poltica real que luche contra a esclavitud moderna. Esta lucha es afirmativa ya que esa poltica propone otra visin del hombre, propone volver a ligar el cuerpo de la humanidad al proyecto y a la idea. Esa poltica ser justa para la filosofa si ella misma afirma dos cosas, en primer lugar, que el cuerpo no debe ser separado de la idea, an en el caso de las vctimas; en segundo lugar que ninguna vctima debe ser reducida a su sufrimiento, pues en la vctima es la humanidad entera la que est golpeada. Ese principio es un principio del cuerpo mismo, y en ese sentido podemos considerarlo un principio materialista: el cuerpo humano que se propone un pensamiento posible. Esta es la primera afirmacin. Y la segunda afirmacin ser la afirmacin de la igualdad de todos; la igualdad de todos precisamente como cuerpo ligado a la idea. (A. BADIOU: Justicia, filosofa y literatura, Ed. Homo Sapiens., Rosario, 2007 , p. 23). 4 Entre los objetivos de la ciencia normal no hay ninguno que exija nuevos tipos de fenmenos, y en realidad los que no encajan en esos compartimentos frecuentemente ni siquiera se ven. Tampoco entra normalmente entre los objetivos de los cientficos inventar teoras nuevas, y a menudo son intolerantes con las inventadas por otros. Por el contrario, la investigacin en la ciencia normal se orienta a la articulacin de los fenmenos y teora ya suministrados por el paradigma (T. S. KUHN: La estructura de las revoluciones cientficas, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 2010, pag. 90).

Las ramas jurdicas, en orden a su formulacin y cultivo, son portadoras de su historia, de su nocin de Derecho vinculada a esa historia5, y de la lgica inherente a esa nocin6.

Asi tambin, en orden a su aplicacin y limitaciones, cada rama jurdica presume ciertos y determinados cursos vitales. Mediante la calificacin de los actos, cuando slo remiten a s mismas y en s mismas, subyace la clasificacin / reduccin de sus actores a su perspectiva unilateral. El Derecho Penal moderno occidental surgi durante el absolutismo. El poder secular se haba constituido en heredero y representante de un cuerpo mstico (luego de la expropiacin de buena parte de los bienes eclesisticos) que reuna en una sola y misma formulacin el ser y el deber7, de modo tal que los delitos pudieran sealarse como atentados a la verdad y a la "naturaleza", denominndose los crmenes ms graves como de lesa majestad8.

Para la comprensin paradigmtica que del derecho tienen una determinada poca de la sociedad se han introducido expresiones tales como ideal social o modelo social, visin social o tambin simplemente teora. En todos los casos esas expresiones se refieren a esas imgenes implcitas de la propia sociedad que dan una perspectiva a la prctica de la produccin legislativa y de la aplicacin del derecho (J . HABERMAS, Facticidad y validez, T. II, pag. 473) 6 Las instituciones, pues, se integran de facto. Pero su integracin no es un imperativo funcional para los procesos sociales que las producen, sino que ms bien se efecta por derivacin. Los individuos realizan acciones institucionalizadas aisladas dentro del contexto de su biografa. Esta biografa es un todo meditado en el que las acciones discontinuas se piensan, no como hechos aislados sino como partes conexas de un universo subjetivamente significativo cuyos significados no son especficos para el individuo, sino que estn articulados y se comparten socialmente. Slo por la va de este rodeo de los universos de significado socialmente compartidos, llegamos a la necesidad de una integracin institucional ( P. L. BERGER y T. LUCKMANN: La construccin social de la realidad, Ed. Amorrortu, Buenos Aires, 2003, p. 86.) 7 La antigua idea de la realiza litrgica se disolvi paulatinamente, y dio lugar a un nuevo modelo de realeza centrado en la esfera del Derecho, que no careca de misticismo propio. El nuevo halo comenz a descender sobre el incipiente Estado nacional y secular, encabezado por un nuevo pater patriae, cuando el Estado empez a reclamar para su propio aparato administrativo y para sus instituciones pblicas una sempiternidad o perpetuidad que hasta ahora slo se haba atribuido a la Iglesia y, por el Derecho Romano y los civilistas, al Imperio Romano: Imperium semper est. Evidentemente, la dicotoma medieval, de sacerdotium y regnum, fue sustituida por la nueva dicotoma entre Rey y Derecho. En la Era de la Jurisprudencia, el Estado soberano adquiri una Santificacin de su esencia independiente de la Iglesia, si bien paralela a ella, y asumi la eternidad de Imperio Romano al tiempo que el rey se converta en emperador dentro de su propio reino. Pero esta santificacin del status regis et regni, de las instituciones y utilidades del Estado, de sus necesidades y emergencias, hubiera quedado incompleta si el nuevo Estado no se hubiese equiparado tambin con la Iglesia en sus aspectos corporativos como un corpus mysticum secular. (K. KANTOROWICZ, Los dos cuerpos del rey Un estudio de teologa poltica medieval, Alianza Editorial, Madrid, 1985, pag. 187). 8 Slo a partir de la segunda mitad del siglo XX y merced a atrocidades desempeadas por la majestad del deber y de la norma, podr empezar a hablarse de delitos de lesa humanidad.

Constituido el Estado en vctima, no resulta llamativo que el Poder Ejecutivo asuma al mismo tiempo el rol de perseguidor, investigador y sancionador, separe a la vctima de cualquier consideracin en el contexto del proceso, y se instituya como verdadero ofendido en las situaciones de violencia. Esta ofensa emotiva deviene irracional, y se proyecta modernamente en la nocin de Derecho Penal del enemigo especialmente vinculado con el miedo al terrorismo como institucin del mal, del que derivaran todas las desviaciones de la ley, de la norma y de la "normalidad", especialmente vinculadas con la naturalidad de la propiedad privada9 como modelo de tranquilidad y prosperidad. El Derecho Penal concluye con la condena o la absolucin, tan corta es su vocacin de ser consciente de sus consecuencias. Una vez condenado, el sujeto es permanecido tras una pared vuelta de espaldas, en el que el tiempo se retrae en el olvido. Este tiempo detenido, esta retraccin de cualquier principio de desarrollo o iniciativa queda abstrado en una prodigiosa diseccin normativa, en la que cada movimiento (puerta tras puerta, pared tras pared) est mediada por la norma, y slo queda resguardo de libertad en el mbito del gesto. La vida encerrada en una sola rama o subrama del Derecho Penal, la reduce y cosifica, tomando la parte por el todo, en un verdadero estado de excepcin por excepcin, en el que se invierte el principio de que todo lo no prohibido est permitido10.

En lugar del poste de azotes y el potro de tortura, de los controles del manor y las corporaciones y el maltrato fsico a los vagabundos, los economistas abogaban por la disciplina de los salarios bajos y el hambre, y los abogados defendan la pena de muerte. Ambos indicaban la creciente despersonalizacin en la mediacin de las relaciones de clase y un cambio, no tanto en los hechos del crimen como en la categora crimen propiamente dicha, tal como la definan los propietarios. Lo que se deba castigar ahora no era un delito entre hombres (un quebrantamiento de la fidelidad o la deferencia, un estrago de lo s usos y valores agrarios, una ofensa contra la propia comunidad corporativa y su ethos, una violacin de la confianza y de la funcin) sino un delito contra la propiedad. Dado que la propiedad era una cosa, se hizo posible definir las infracciones como delitos contra las cosas y no como ofensas contra los hombres. Esto permiti que la Ley asumiera, con sus togas, una postura de imparcialidad: era neutral con relacin a todos los niveles entre los hombres y solamente defenda la inviolabilidad de la propied ad de las cosas (E.P. THOMPSON: Los orgenes de la Ley Negra, Siglo XXI Editores, Buenos Aires, 2010, pag. 223). 10 Es al interior de las prisiones donde la persona se ve reducida a la norma, a la minuciosa norma de configuracin de su vida exceptuada, arrancada de todas sus otras redes y vinculaciones, de todos sus otros vnculos, familiares (disponiendo por ejemplo de traslados inminentes sin respeto a la preservacin del derecho de visitas; reteniendo el pauprrimo "peculio" que se destina al interno como retribucin por su trabajo, sin respeto por el derecho alimentario), poltico (slo recientemente se ha habilitado la emisin del voto en las crceles) laborales (en cuanto ni siquiera se los percibe como trabajadores), civiles (en orden a la administracin de sus bienes, coartada, mediada y sustituida en un maremgnum de procedimientos misteriosos), intimidad (por las penosas condiciones de hacinamiento), formacin y educacin (en tanto la falta de oferta al interior de las prisiones), etc., de forma tal de lograr su atomizacin y dificultar su plena realizacin.

La vida, mientras tanto, el decurso vital, contina, a pesar de las paredes y las rejas. Los internos tienen parejas, hijos, proyectos y trabajos. Sin embargo, al interior de las prisiones, a la que no llegan los tratados de Derecho Penal, ni los procedimientos reglados en el Cdigo Procesal Penal en ninguna de sus jurisdicciones. El Derecho del Trabajo en su concepcin moderna, por su parte, aparece configurado en sus instituciones ms caractersticas a posteriori del asentamiento del Estado de Bienestar. Contra el derecho de las cosas, el derecho de propiedad sobre las cosas, se erigieron las garantas de la dignidad humana. An hoy, para determinados mbitos del Derecho Comercial, se tiene la sensacin de habrsele quitado un brazo al Derecho de Propiedad a travs de las previsiones de los regmenes laborales. De modo tal que slo aquellos grupos que pudieron visibilizarse como importantes contribuyentes a la produccin y comercializacin de los grandes sectores industriales lograron colocarse en posicin de negociar sus condiciones de trabajo, quedando invisibilizadas otras zonas de la produccin y de los servicios sin la inmediacin o la organizacin suficientes como para lograr desnivelar la lgica de la explotacin cuyo origen se remonta a la distincin aristotlica entre la orden de trabajo y su ejecucin 11. As quedaron fuera de sus consideraciones la labor de las amas de casa, del servicio domstico, del trabajo agrario, los conocimientos tradicionales y hasta del empleo pblico. En nuestros das, por otra parte, la tercerizacin y el subempleo se adoptan como modalidades para la desaparicin de funciones y labores del mbito del Derecho Laboral, incluyendo ahora s labores profesionales e intelectuales propiamente dichas. La idea del progreso12, propia del iluminismo13 y caracterizadora de la modernidad, exiga pensar en una incesante lnea de tiempo, acompaada con una incesante acumulacin

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La separacin operada desde la Antigedad y reimpulsada una vez ms en la modernidad, entre el trabajo manual y el intelectual detrajo la propiedad intelectual de su consideracin y legitimacin como trabajo, especialmente en razn de tratarse en alguna medida de trabajo creativo. Asimismo, las dificultades habidas en la caracterizacin jurdica de los conocimientos tradicionales de los pueblos originarios, creemos pueden ser zanjadas mediante su consideracin como trabajo colectivo, visin que ha quedado eclipsada por la separacin operada entre el trabajo individual y las cargas colectivas. 12 "En su raz el progreso, tal como fue definido en el siglo XVIII, no es un movimiento interior de la historia, sino el resultado de una relacin fundamental entre el espacio y el lenguaje. () El lenguaje da a la perpetua ruptura del tiempo la continuidad del espacio y, en la medida en que analiza, articula y recorta la representacin, tiene el poder de ligar a travs del tiempo el conocimiento de las cosas. Con el lenguaje, la monotona confusa del espacio se fragmenta, en tanto que se unifica la diversidad de las sucesiones M . FOUCAULT: Las palabras y las cosas, Siglo XXI Ed., Buenos Aires, 2008, pag . 132. 13 Estas asambleas, para ser tiles y justas, deberan estar compuestas por aquellos a quienes sus posesiones

de capital. Por lo tanto, al interior de las prisiones, donde se constrea a la detencin del tiempo, resultaba inaplicable. La nocin liberal de justicia, que entiende operar mediante la lgica de los merecimientos, la imputacin individual de la culpa kantiana en condiciones de libertad apriorstica14, as como la necesidad de autolegitimacin de todas las medidas de gobierno en la fantasa de su unicidad, coherencia e integracin, llevan a formular la falta de trabajo como una consecuencia de la crcel. Hacia atrs, en forma retrospectiva, este mismo razonamiento llega a establecer una doble va de eleccin de vida, escindiendo a la poblacin de acuerdo a la regencia del derecho laboral o del derecho penal en su relato biosociogrfico: Las personas quedan calificadas y clasificadas segn haya transitado por el Derecho Laboral ("vida de trabajo") o por el Derecho Penal ("mal camino"); existiendo y sobreponindose a ambas categorizaciones, como ejemplo de superacin y consagracin, los ejemplos del desarrollo emprendedor, propias del Derecho Comercial. El trabajo en crceles, aislado al interior de las prisiones, qued fuera de las aplicaciones del Derecho Laboral, excedido por las caractersticas de dependencia total del establecimiento y que prefiere desentenderse ante la falta de asociaciones sindicales15
hacen ciudadanos , y cuya situacin y cultura les colocan en condiciones de conocer los intereses de la nacin y las necesidades de los pueblos: en una palabra, es la propiedad la que hace al ciudadano; todo hombre, que posee en el Estado, est interesado en el bien del Estado, y cualquiera sea el rango que las convenciones particulares le asignen, es siempre en razn de sus posesiones como debe hablar, como adquiere el derecho de hacerse representar (artculo Representantes sin firma, en: R. SORIANO y A. PORRAS comps.: Artculos polticos de la Enciclopedia, Ed. Tecnos, Madrid, 1992, pag. 180/1. ) 14 La intencin de construir en trmi nos de derecho racional las instituciones bsicas del orden social viene a parar en todas las teoras contractualistas en que la sociedad queda entendida en conjunto como un producto intencional resultante de la asociacin voluntaria de miembros que originalmente son autnomos y libres. Esta sorprendente idea slo puede cobrar una cierta plausibilidad sobre el transfondo de que las sociedad civil empieza apareciendo como una base natural, como un estado de naturaleza, en el que las partes se topan unas con otras como siendo de por s iguales y libres: de por s porque los poseedores de mercancas, imaginados como administradores de sus respectivas haciendas, bajo porque los poseedores de mercancas, imaginados como administradores de sus respectivas haciendas, bajo las condiciones igualitarias de una economa centrada en el intercambio de mercancas al por menor, ocupan ya virtualmente, antes de toda sociacin o socializacin poltica intencionalmente producida, como dir Marx, el papel de sujetos autnomos de derecho privado. Este transfondo pasa, ciertamente, a segundo plano en los autores que describen el estado de naturaleza, no en trminos econmicos, sino en trminos de teora del poder; pese a lo cual, las construcciones del estado de naturaleza de tipo hobbesiano constituyen en todo caso un equivalente de la suposicin de la sociedad civil como una esfera que, incluso antes de toda regulacin jurdica, habra de hacer de fuente de sociacin o socializacin poltica porque las relaciones de competencia econmica implican ya sujetos capaces de concluir contratos, y por tanto , de establecer derechos. (J . HABERMAS, Facticidad y Validez, Ed. Trotta, Madrid, 2005, pag. 107.) 15 El da viernes 13 de julio de 2012 se realiz en el marco del Centro Universitario Devoto, la asamblea de trabajadores fundacional del Sindicato nico de Trabajadores Privados de la Libertad, constituido por los propios interesados, adherido a la Central de Trabajadores de Argentina (CTA), cuyo nacimiento es una nueva

representativas de los trabajadores intramuros; fuera del Derecho Penitenciario, que no tiene otra mira ms que el impedimento de fuga y el mantenimiento del mito resocializador; y fuera del Derecho Administrativo, que no puede asimilarlo al empleo pblico en virtud de su sacrosanta dignidad, que ni siquiera admite el acceso en carcter de agentes pblicos de procesados o condenados16. El aletargamiento del tiempo, la clasificacin a la que se somete a los internos, realizada sobre una clasificacin anterior mediada por la anttesis "inocentes / culpables" (an cuando el grueso que puebla nuestras prisiones debe ser entendido dentro de la primera categora en orden a su condicin de simplemente procesados no condenados); la continuidad en la consideracin del Servicio Penitenciario como una Fuerza de Seguridad, que al mismo tiempo inhabilita a sus miembros a considerarse tambin a s mismo s como trabajadores del Estado17, conspiran para que al interior de las prisiones slo pueda hablarse normativamente de "laborterapia", como una suerte de organizacin del ocio, sin perspectiva de desarrollo futuro, sin previsin social ni proyeccin econmica. Pero que slo se hable explcitamente de "laborterapia"18 no quiere decir que no haya efectiva "relacin de trabajo" en las crceles, de acuerdo a la existencia de subordinacin jerrquica, funcional y econmica para realizacin de tareas durante un tiempo y en un lugar determinados19. Por el contrario, subyace a esa expresin un eufemismo que slo puede tener por objeto simular una relacin de distinta "naturaleza" en

demostracin de que los derechos son hijos de la lucha. 16 De acuerdo al Artculo 5 de la Ley Marco de Empleo Pblico Nacional, no podrn ingresar como agentes de la Administracin Pblica Nacional, entre otros: "a) El que haya sido condenado por delito doloso, hasta el cumplimiento de la pena privativa de la libertad, o el trmino previsto para la prescripcin de la pena; b) El condenado por delito en perjuicio de la Administracin Pblica Nacional, Provincial o Municipal; c) El que tenga proceso penal pendiente que pueda dar lugar a condena por los delitos enunciados en los incisos a) y b) del presente artculo". 17 En nuestro pas, la Ley N 24.016 an prohbe a los agentes del servicio penitenciario federal a actuar en partidos polticos y a realizar peticiones en forma colectiva (artculo 36) 18 La Ley N 24.372 de creacin del Ente de Cooperacin Tcnico y Financiera del Servicio Penitenciario Federal CUIT N 30682038124, verdadero empleador (as est reconocido incluso por otro organismo del Estado, la Administracin Nacional de la Seguridad Social, respecto de nada menos que 6207 empleados a marzo de 2012, en la que efecta aportes mnimos proporcionales a la mnima remuneracin que bajo el otro eufemismo de 'peculio' voz de resonancias esclavistas, les otorga) del trabajo de los internos, indica expresamente que slo tendra por finalidad "propender al mejor funcionamiento y la modernizacin de los mtodos operativos de los talleres de laborterapia para los internos alojados en la jurisdiccin de la Direccin Nacional del Servicio Penitenciario Federal. 19 En la propia pgina web del Encope (http://www.encope.com.ar), pueden verse las lneas de productos comercializados, que van desde serigrafa hasta zapatos, muebles de oficina, artculos de herrera y bloques para la construccin.

fraude a la ley laboral20; lo que resulta agravado cuando los internos en cuanto potenciales trabajadores son "cedidos" a empresas privadas para la generacin de plusvala, extremo que ingresa en la definicin de trabajo forzoso de acuerdo al Convenio de la Organizacin Internacional del Trabajo N 29. Desde la regencia de los Derechos Humanos21, que intenta dotar al Derecho Objetivo de su unidad y coherencia en el dolor y la alegra, en el decurso de la vida personal, corporal y sensible, se ha podido rasgar ese punto ciego, sencillamente iluminndolo a fin de que intervengan las instituciones que deben intervenir en todos los aspectos de la relacin laboral: Sindicatos, empresas, Ministerio de Trabajo, Justicia del Trabajo, facultades de derecho, Administracin Nacional de la Seguridad Social, obras sociales, prestadoras de seguros de riesgo del trabajo, polticas de empleo y de desarrollo personal. Instituciones todas que ya no podrn eludir entender en la materia, que corresponde a su legtima, necesaria y preclara competencia.

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Aadamos que este tipo de desviacin de la ley tambin contraviene explcitamente la norma de ejecucin de la pena privativa de liberta. En efecto, la Ley N 24.660 en su artculo 107 estatuye que el trabajo del interno "respetar la legislacin laboral y de seguridad social vigente". 21 Cabe destacar a este respecto la voluntariosa labor llevada a cabo por el Observatorio de Derechos Humanos en Crceles del Centro de Estudios de Ejecucin Penal de la Facultad de Derecho, Universidad de Buenos Aires.