UNIDAD XII 1.

Delitos contra la propiedad Propiedad y patrimonio La preferencia por las expresiones propiedad o patrimonio ha suscitado un interesante debate en el marco de nuestra doctrina. La denominacin delitos contra la propiedad, tradicional en nuestros precedentes legislativo, proviene del antiguo derecho espaol. La rbrica solo fue sustituida en algunas oportunidades por la de delitos contra el patrimonio. En la actualidad el proyecto de reforma y actuali acin integral del cdigo penal de !""#, mantiene la rbrica tradicional, aun$ue complementada con el t%rmino orden econmico &'itulo ())* +elitos contra la propiedad y el orden econmico,. - favor de esta ltima postura se ha dicho $ue el legislador, con la palabra propiedad, no ha $uerido referirse exclusivamente al derecho real $ue consagra el cdigo civil en el art.culo !/"#, sino $ue la ha empleado en un sentido m0s amplio, comprensivo del con1unto de bienes e intereses patrimoniales. +ebi, entonces, sustituir a$uella denominacin por la m0s apropiada de delitos contra el patrimonio, expresin con la $ue se gana no solo en precisin de t%cnica 1ur.dica, sino $ue es la $ue m0s conviene para la me1or interpretacin de los delitos del '.tulo (). 2on referencia a la opinin de $ue el patrimonio comprende tanto el activo, formado por los bienes $ue posee la persona, y el pasivo, formado por las obligaciones y deudas, sigue diciendo este autor $ue a los fines de la tutela penal el pasivo no es tenido en cuenta* el derecho penal defiende intereses y, por lo tanto, la proteccin se acuerda al su1eto activo de la relacin 1ur.dica contra el obligado. 3in embargo, esta opinin no ha prevalecido en la doctrina, pues, como lo pone de relieve Soler, esta clase de delitos no consiste en alterar simplemente el patrimonio de otro, en modificarlo, sino en disminuirlo, esto es, en alterar la relacin interna al patrimonio mismo entre el activo y el pasivo. 4ablando en t%rminos generales, consisten siempre en $uitar o disminuir un cr%dito &derecho, o poner o aumentar una deuda &obligacin,. 5 agrega $ue no son, pues, delitos contra el patrimonio, sino contra su parte activa, en definitiva, contra derechos, contra el derecho del su1eto a $ue no sea alterado su estado patrimonial sin intervencin de su voluntad o en forma arbitraria. En la actualidad es opinin casi generali ada de $ue la rbrica propiedad no responde al verdadero contenido del '.tulo, debiendo sustitu.rsela por la expresin patrimonio. -firma Bajo Fernndez $ue al sostener $ue el derecho de propiedad es ob1eto de proteccin 1ur.dico penal, estamos utili ando una t%cnica de s.ntesis en si misma errnea, ya $ue, salvo los casos de destruccin de la cosa, el delito no lesiona el derecho de propiedad $ue permanece inclume. En realidad, proteger el derecho de propiedad significa m0s exactamente proteger el contenido econmico $ue la propiedad entraa. 3e suele invocar la figura del hurto impropio para demostrar la inconveniencia de la denominacin propiedad, pues es precisamente este delito en $ue se evidencia el contrasentido de castigar como delito contra la propiedad, al dueo de la cosa $ue la sustrae del poder de un tercero $ue la posee ileg.timamente. Gmez dec.a $ue no todos los hechos contemplados por el cdigo penal argentino en titulo delitos contra la propiedad, son lesivos del derecho a $ue tal denominacin refiere.

Diferentes concepciones en cuanto al concepto de patrimonio a) Concepcin jurdica* segn esta concepcin, el patrimonio es la suma de las relaciones 1ur.dicas, es decir, de derechos y obligaciones relativos a las cosas, en cabe a de una persona. El patrimonio, para esta teor.a, est0 integrado nicamente por a$uellos valores $ue son reconocidos como derechos sub1etivos patrimoniales por el derecho privado o por el derecho pblico. 6or consiguiente, el dao patrimonial esta entendido como dao en sentido 1ur.dico, o sea, formalmente, como la p%rdida o limitacin de un derecho.

b) Concepcin econmica* para esta concepcin doctrinal es el comple1o unitario de los bienes econmicamente valuables y pertenecientes, de derecho o de hecho, a un su1eto. 2onsecuentemente, el dao patrimonial viene entendido como dao en sentido econmico, como efectiva disminucin del patrimonio en su unidad econmica, $ue puede consistir en la reduccin del activo como en el incremento del pasivo. c) Concepcin Mixta* segn los defensores de esta concepcin, el patrimonio es la suma de la relaciones 1ur.dicas valuables econmicamente, en cabe a de una persona, o bien, como dice 7el el, la de los valores econmicos puestos a disposicin de alguien ba1o la proteccin del ordenamiento 1ur.dico. d) Concepcin personal* esta propuesta tiene en cuenta, b0sicamente el reconocimiento de la finalidad econmica individual y las posibilidades de accin del titular del patrimonio. El patrimonio seria, entonces, una unidad personalmente estructurada $ue garanti a el desarrollo de la persona en el 0mbito de los ob1etos. -s., los delitos patrimoniales, seala 3chmidhauser, lesionan a la persona a la $ue corresponde el patrimonio en los fines perseguidos con sus actos de disposicin. +e esta manera, la v.ctima sufre la frustracin del fin perseguido, con una consciente disminucin patrimonial merced a la disposicin reali ada. La doctrina actual, en su gran mayor.a, se muestra partidaria de la concepcin mi ta jur!dica" econmica# cuyas l.neas directrices se orientan en dos direcciones bien definidas* por un lado, se limitan los bienes patrimoniales a a$uellos $ue poseen valor econmico, y por otro, se consideran bienes patrimoniales solo a a$uellos $ue go an de algn reconocimiento 1ur.dico. 3obre esta ltima cuestin, ad$uiere importancia el tema relacionado con las cosas pose.das il.citamente, por cuanto si no integran el concepto de patrimonio entonces su apropiacin por parte del agente no puede originar ningn per1uicio de naturale a econmica y por lo tanto, no se dar.a el tipo de estafa. La doctrina mayoritaria entiende $ue la posesin il.cita integra el concepto de patrimonio, por cuanto la apropiacin implica la ad$uisicin de una relacin f0ctica con la cosa $ue entraa un valor econmico. Criterios de clasificacin de estos delitos Los delitos contra la propiedad han sido ob1eto de numerosas clasificaciones. 6ara $uello $aln, los delitos contra la propiedad pueden separarse en dos grandes grupos* Delitos con fin de enri%uecimiento# de ad%uisicin il!cita de &ienes ajenos , entre los $ue pueden mencionarse el robo, el hurto, la usurpacin, las defraudaciones, la usura, y Delitos caracterizados por la lesin a la propiedad ajena# mediante 'ec'os encaminados a destruirla# deteriorarla o menosca&ar su (alor . - este grupo pertenecen los delitos de incendio y otros estragos y los daos. 6or su parte $arrara los agrupa, segn el fin del culpable, en* Delitos contra la propiedad %ue proceden con a(idez de lucro &hurto, apropiacin indebida, estelionato, etc,. Delitos contra la propiedad pri(ada %ue se cometen con fin de (en)anza &daos,. 6ara *anto(ani, la summa divisio de los delitos patrimoniales est0 compuesta por* Delitos de a)resin unilateral+ 3on a$uellos delitos en los $ue el reo escoge la via inmediatamente dirigida sobre la cosa y la victima se limita a sufrir el delito, no prestando ninguna colaboracin consciente y voluntaria a la produccin del resultado patrimonialmente per1udicial &dao, abuso de poder,. Delitos con la cooperacin artificiosa de la (!ctima . +elitos en los $ue la victima contribuye a producir el resultado patrimonial per1udicial &extorsin, estafa,. +e todas las clasificaciones posibles, la nica $ue permite seguir idneamente los es$uemas de la ley es la %ue atiende al n,cleo de las acciones descriptas en los tipos fundamentales, tenemos as.*

 8n grupo de delitos constituidos por la accin de apoderarse de la cosa, $uit0ndosela a $uien la tiene &cosas muebles, o excluyendo de ella a $uien la ocupa &cosas inmuebles,, 9tro grupo constituido por la accin de 'acerse dar la cosa, obligando a $uien la tiene &extorsin, o enga0ndolo &defraudacin,, 9tro grupo constituido por la accin de %uedarse con la cosa &abuso de confian a, apropiacin de cosas halladas,, 5 ultimo un grupo constituido por la destruccin de la cosa &dao,. Caractersticas comunes de los delitos contra la propiedad Esta clase de infracciones se caracteri an, al decir de N,-ez, por los siguientes aspectos fundamentales* -. .ue el delito recae siempre so&re un &ien , los bienes deben ser susceptibles de apreciacin econmica y pueden ser cosas materiales u ob1etos inmateriales &derechos,, :. /l autor es mo(ido siempre por una intencin especifica , $ue es la re$uerida por cada figura en particular 2. /l perjuicio a la propiedad de&e suceder sin el consentimiento o permiso del propietario $ue tiene capacidad para darlo.

2. Hurto simple

Concepto del delito* el delito de hurto simple puede ser definido como el apoderamiento ilegitimo de una cosa mueble, total o parcialmente a1ena. El bien jurdico* el bien protegido en el hurto es la tenencia de las cosas mue&les . El ata$ue al dominio sin vulnerar la tenencia de la cosa no constituye hurto. El delito re$uiere el actual mantenimiento corporal de la cosa, $ue constituye la tenencia, por parte de alguien* si no existe una cosa tenida por otro, el agente no puede cometer el delito. 'enencia $uiere decir tener la cosa ba1o poder, lo cual implica, $ue para la perfeccin del delito, debe haberse operado la transferencia de la cosa del poder del tenedor al poder del ladrn.

0Cmo debemos entender la expresin tener la cosa bajo poder!" 3egn explica Soler, ella significa posibilidad inmediata de reali ar materialmente sobre la cosa actos dispositivos, posibilidad de la $ue se carec.a antes de la accin, por$ue la cosa estaba en poder de otra persona, fuese poseedor o simple tenedor. (ale decir $ue el hurto exige, como presupuesto, $ue alguien tenga la cosa y $ue a partir de un momento dado &consumacin, no la tenga m0s. Esta relacin de despla amiento de la cosa es verdad, mirando la cuestin desde la perspectiva de la victima. 3i lo hacemos, en cambio, desde el plano del autor del delito ;como entendemos $ue debe hacerse<, no parece suficiente a los fines consumativos la sola transferencia material de la cosa a manos del ladrn. Es necesario, adem0s, el traspaso de poder $ue se opera con el apoderamiento. Esto $uiere decir $ue el mero despla amiento de la cosa sin transferencia de poder no perfecciona el delito. Lo contrario implicar.a, segn nos parece, considerar consumado el il.cito en a$uellas situaciones en $ue el hecho consiste, por e1emplo, en el arrebato de la cosa a una persona, pero su recuperacin se produce de inmediato debido a la r0pida accin de la victima o de un tercero. (emos $ue en este caso hubo despla amiento de la cosa, pero no se concreto un efectivo traspaso de poder sobre la cosa. 6ara N,-ez# tiene la cosa $uien la mantiene corporalmente ba1o su poder, dicho en otros t%rminos, $uien tiene su posesin corporal en forma autnoma, de manera $ue violada la tenencia de esa cosa, existe ya la lesin a la propiedad inherente al hurto. Esta posicin lo lleva a sostener $ue el hurto se consuma con el desapoderamiento, vale decir, con el simple hecho de $uitar la cosa a $uien la lleva consigo, aun$ue logre su recuperacin inmediata.

La tenencia $ue la ley tutela prescinde de cual sea el titulo o su causa. -barca tanto la tenencia leg.tima como a la ilegitima. 2omo bien subraya 3oler, hurtar una cosa a $uien a su ve hurto, es tambi%n hurto. Elementos del delito. #ipo objeti$o* 3on elementos del hurto* la accin material de apoderamiento, la cosa mueble y la a1enidad de la cosa. %a accin material. El apoderamiento* El ncleo central del tipo esta dado por el apoderamiento de la cosa. =eali ar ob1etivamente la accin de hurtar exige, en nuestro derecho, apoderarse de la cosa. 3e torna necesario, entonces, indagar acerca del contenido y alcance del vocablo apoderarse. 4aciendo una s.ntesis de las opiniones $ue sobre esta cuestin se han ensayado en el marco de nuestra doctrina, puede decirse $ue para determinar el exacto sentido 1ur.dico de la accin material del hurto se han propuesto entre nuestros autores dos posiciones radicalmente antagnicas* una $ue podr.a denominarse del apoderamiento o disponi&ilidad y la otra $ue podr.a llamarse del desapoderamiento. 6ara la teor!a de la disponi&ilidad, cuyo desarrollo se debe a Fr!as $a&allero, el apoderamiento exige $ue el autor haya tenido la posibilidad de disponer de la cosa, aun$ue sea por breve tiempo. El hurto no esta en la accin de tomar la cosa, sino en la de usurpar el poder sobre ella. Apoderarse no es solamente sustraer# sino al)o ms# esto es# traer la cosa a la esfera del propio dominio de 'ec'o. El apoderarse, nos dice Soler, exige no solamente la p%rdida de poder de parte de la victima, sino la ad%uisicin de poder de parte del autor+ Estas ideas han sido recogidas por nuestra doctrina moderna, $ue estima $ue el criterio dominante es el $ue &asa el apoderamiento en la posi&ilidad %ue 'a1a tenido el a)ente de realizar so&re la cosa actos de disposicin f!sica con e clusin de la (ictima+ 2ara Fr!as $a&allero# apoderarse significa una toma efectiva de poder sobre la cosa a1ena mediante la cual se desapodera a la victima, viol0ndose de este modo el inter%s 1ur.dico protegido. >ientras el traspaso del poder efectivo &no de la cosa, a las manos del ladrn este en condiciones de ser impedido, la lesin no es completa? esta en trance de consumarse, pero no se ha consumado. El ob1eto de tutela esta, totalmente ani$uilado cuando ese poder de hecho a pasado al ladrn, es decir, cuando este a obtenido por breves instantes, el poder de disponer materialmente de la cosa. Esta posibilidad no nace mientras pueda ser impedido por la victima, la autoridad u otra persona $ue acuda en su auxilio. 6ero, una ve transcurrido ese momento, el delito esta irrevocablemente consumado, aun$ue el ladrn haya sido impedido de hacerlo por su detencin posterior con secuestro de la cosa. /l se)undo criterio 3teor!a del desapoderamiento4 considera $ue es suficiente para $ue se perfeccione el delito $ue el ladrn haya privado a otro de la posesin corporal de la cosa, con la intencin de apoderarse de ella. 2on el apoderamiento de la cosa dice N,-ez, la propiedad a1ena ya esta lesionada de manera perfecta, por$ue el bien $ue la integraba ;la tenencia de la cosa< ya no la integra mas. Esta posicin, en suma, caracteri a a la accin material del hurto a trav%s de una doble accin* apoderarse de la cosa, consistente en el acto material 1 o&jeti(o de tomar la cosa &sacar, $uitar, despo1ar, sustraer, etc., y un acto intelectual o su&jeti(o, consistente en desapoderar a la victima, esto es , poner la cosa ba1o el propio poder, dicho de otro modo, con la intencin de someter la cosa ba1o el propio dominio, lo cual e$uivale al propsito de disponer de ella. 6ara este criterio, el caso del carterista, el arrebato, aun cuando la consolidacin de los actos de poder o dominio sobre la cosa sea impedida &recuperacin inmediata del ob1eto, persecucin del ladrn, son e1emplos de hurto consumado. Se),n nuestra opinin, nos parece mas acertada la tesis de la disponibilidad, ya $ue se adecua con mayor precisin a las exigencias del tipo delictivo. 3i por apoderamiento debemos entender ; como dice @e < un acto material de obtencin de la cosa mas un propsito especifico &someterla al propio poder,, finalidad $ue puede consistir en el uso o goce de la cosa o en cual$uier afectacin o destino $ue una persona pueda obtener de una cosa o le

pueda dar a ella, estamos diciendo casi lo mismo $ue la teor.a de la disponibilidad, con la nica diferencia de $ue, para esta posicin, no basta con el propsito de disponer de la cosa sino $ue es necesario $ue el ladrn haya tenido concretamente, aun$ue fuera por breve tiempo, la posibilidad de disponer de ella. La teor.a del desapoderamiento, al exigir $ue el hurto se consume con el solo despo1o, con la intencin &dolo, especifica de disponer de la cosa, anticipa la etapa consumativa a un grado $ue resulta inadmisible y $ue puede, en la pr0ctica, conducir a soluciones verdaderamente in1ustas. 6i%nsese por e1emplo en el caso del ladrn $ue en el momento de tomar el ob1eto del poder de la victima &tiene la cosa,, se ve sorprendido por la oportuna intervencin policial, en este supuesto, para la tesis del desapoderamiento, el hurto esta consumado. 2ara nosotros, sin embargo, el ladrn solo tomo o $uito la cosa de su lugar, pero no alcan o a consolidar su poder sobre ella, esto es, no tuvo la posibilidad real de disponer del ob1eto sustra.do, como suceder.a, por e1emplo, sin no obstante la sorpresiva presencia policial, el ladrn logra escapar en una velo motocicleta. Examinando esta cuestin desde la posicin del autor y no desde la de la victima &como sugiere la tesis $ue recha amos,, solo hay apoderamiento en el preciso instante en $ue el ladrn tiene la posibilidad f.sica de disponer del ob1eto, circunstancia $ue habr0 de anali arse en cada caso particular. El apoderamiento se caracteri a por la posibilidad de $ue el agente pueda reali ar sobre la cosa actos materiales de disposicin. El criterio de la disponibilidad, cuya aplicacin al caso concreto puede conducir al delito consumado o a su tentativa, predomina actualmente tanto en la doctrina como en la 1urisprudencia. 3e ha calificado como delito en grado de tentativo, el caso de la persecucin del ladrn $ue culmina con su detencin, cuando el asaltante en fuga tira la cartera en presencia de sus perseguidores. En cambio se califico como delito consumado* cuando la victima de1o de perseguir moment0neamente al delincuente y se logro su detencin en cercan.as con el secuestro de lo robado, la detencin del ladrn cuando ya hab.a caminado una cuadra, por lo $ue se considero $ue tuvo a su arbitrio el poder de la disposicin de la cosa sustra.da, el abandono de la cosa en un terreno por el $ue paso corriendo el delincuente, siendo encontrada por un vecino propietario del predio. @os ha parecido conveniente destacar un fallo, cuyas conclusiones +r. 9rgeira compartimos, pues creemos $ue en se reali a una correcta interpretacin del criterio de disponibilidad. En el fallo se expresa $ue solo la disponibilidad de la cosa sustra.da permite dar por reali ado en plenitud el delito, pero dicha disponibilidad de la cosa debe ser real y no ficta, es decir, el autor del apoderamiento tiene $ue e1ercer un dominio efectivo del bien ingresado de manera il.cita a su patrimonio. 3i ha existido inmediate en la detencin del autor y recupero de la cosa, el hecho debe reputarse tentado, pues la disponibilidad del bien a1eno no ha $uedado consolidado en manos del su1eto activo $uien solo ha e1ercido sobre ella un seor.o ef.mero. /l momento consumati(o+ 5eor!as* el momento consumativo en los delitos de hurto y robo es uno de los problemas $ue mas ha preocupado a la doctrina. 6ara determinar este momento, se han formado numerosas teor.as, las de mayor difusin son* attrectatio, apprehensio, amotio, ablatio e illatio. La teor!a de la attrectatio &teor.a del contacto o de la contrectacion, segn el cual el hurto se consuma con el mero tocamiento de la cosa. La teor!a de la appre'ensio, consistente en la simple captacin material del ob1eto o poner la mano sobre la cosa a1ena. La teor!a de la amotio exige la remocin de la cosa del lugar en donde se encontraba. La teor!a de la a&latio , segn la cual el apoderamiento se consuma cuando la cosa es transportada o trasladada de un lugar a otro. La teor!a de la illatio, considera consumado el hurto cuando se pone la cosa a buen recaudo, es decir, un lugar seguro, para resguardarla. +e estas las de la attrectatio y la apprehensio solo tienen un mero valor histrico. En la actualidad, el debate esta centrado entre las teor.as de la amotio y de la ablatio, inclin0ndose luego por la teor.a de la ablatio.

/l o&jeto del delito+ $osa mue&le * dice el art.culo !ABB del cdigo civil* 3e llaman cosas en este cdigo, los ob1etos materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energ.a y a las fuer as naturales susceptibles de apropiacin. Las cosas, entonces, se caracteri an por dos notas esenciales* la materialidad y el valor. 8n ob1eto es material cuando es corporal, esto es, cuando posee extensin, y por ende ocupa un lugar en el espacio. Lo $ue importa a los efectos del tipo penal es $ue la cosa, adem0s de ser material, sea susceptible de valor y de apoderamiento. Las cosas pueden ser solidas, li$uidas o gaseosas. Los ob1etos inmateriales, aun cuando son bienes $ue integran el patrimonio de una persona, no son susceptibles de hurto &e1 los derechos,. 'ampoco lo son, aun$ue tengan existencia intelectual, las ideas cient.ficas, art.sticas o literarias o a$uellos ob1etos inmateriales como la lu , el sonido, el calor o el movimiento. $on relacin a la ener)!a el6ctrica , la doctrina tiene dicho $ue si la apropiacin del fluido se reali a directamente desde la red de conduccin &a trav%s de un enganche al cable ;conexin clandestina,, sin alterar el medidor de consumo, estamos ante el delito de hurto. En cambio, si para obtener el fluido se altera el medidor, o se lo hace funcionar en forma anormal &e1. >ovimiento mas lento en la registracin,, maniobra $ue determina una lectura e$uivocada del consumo y consecuentemente una facturacin errnea al usuario, estamos ante una estafa, por existencia de un ardid idneo $ue provoca el error en la persona encargada de leer y consignar el correcto consumo del servicio, lo cual deriva en un per1uicio econmico para el organismo prestador. @o pudi%ndose negar car0cter material a la energ.a ;aun$ue care ca de corporeidad<, esta podr0 ser ob1eto de hurto en tanto y en cuanto este incorporada a un patrimonio. $on relacin al a)ua, el hurto solo es posible cuando esta separada del suelo, en pe$ueos recipientes, estan$ues, cisternas, cantaros, piletas, etc. 2uando no esta separada del suelo, el agua no pierde su calidad de inmueble y por lo tanto, solo puede ser ob1eto de usurpacin. 2arece de importancia $ue el agua se encuentre en propiedad pblica o privada? lo $ue importa, a los fines del hurto, es $ue se encuentre separada del suelo. 6or consiguiente, la sustraccin de agua corriente $ue circula por caer.as, sea $ue provenga de una fuente natural o artificial, no es hurto, sino usurpacin, al igual $ue el agua contenida en lagos, lagunas, riachos, canales, acueductos, etc. 6ara =ubianes y =o1as 6ellerano, en cambio, para establecer la diferencia entre el hurto y la usurpacin, no hay $ue tener en cuenta el lugar de donde proviene el agua sino como la saco el su1eto, esto es, si el apoderamiento es de gran cantidad &conecta una caer.a a la casa,, el hecho es usurpacin? mientras $ue si ha tomado ciertas cantidades &e1 en recipientes, la figura aplicable es el hurto. $on respecto al cad(er puede decirse, como regla general, $ue no es susceptible de hurto por$ue no es cosa en los t%rminos del cdigo civil. El cad0ver carece de valor econmico o de cual$uier otra naturale a. Las partes unidas artificialmente al cuerpo, en cambio &prtesis, dientes, miembros articulados, pelucas,, pueden dar lugar al delito, por cuanto estos ob1etos son cosas $ue poseen un valor econmico. El cad0ver, no obstante, puede ser ob1eto de hurto cuando ha entrado en el trafico mercantil & e1 momia como pie a de museo,. La sangre tambi%n puede ser ob1eto de hurto sol cuando se encuentra separada del cuerpo humano, por e1emplo, envasada en el banco de sangre o en un laboratorio, as. como tambi%n otras partes del cuerpo, como los te1idos, rganos, etc, para fines de trasplantes.

El cdigo civil exige $ue la cosa debe tener un 7(alor8# pero no un valor econmico exclusivamente. El ob1eto sustra.do puede representar un inter%s para la v.ctima o para el ladrn, $ue les sirve para satisfacer sus necesidades, usos o placeres, o bien representar un valor puramente afectivo para la victima & e1 cartas autgrafos, estampitas religiosas, recuerdos de seres $ueridos fallecidos,. En todos estos casos, la sustraccin del ob1eto constituye el delito de hurto, por cuanto, aun cuando puedan estas cosas carecer de valor econmico para $uien no sea su propietario o dueo, est0n incorporadas a su patrimonio, por lo tanto tienen un valor patrimonial. El valor .nfimo de la cosa tampoco tiene relevancia a los fines del delito. La corte suprema se ha expresado $ue el escaso valor de los efectos sustra.dos no hace at.pico el hurto, $uedando tal circunstancia su1eta a la valoracin $ue impone el articulo CB al individuali ar la pena. La cosa adems de ser material 1 suscepti&le de tener un (alor# de&e ser mue&le . La nocin de cosa mueble en el derecho penal, como afirma >uo 2onde, es un concepto funcional, $ue no coincide con el concepto del derecho civil. El cdigo penal no sigue el criterio restringido del cdigo civil, en el sentido de adherir a los principios de transportabilidad, accesoriedad y representacin. 6ara el derecho penal, el concepto de cosa mueble es m0s amplio $ue en el derecho civil. La nocin abarca como cosas muebles lo $ue para el cdigo civil son inmuebles, por su representativo &instrumentos pblicos,, por su accesin a los inmuebles o por su destino. 6ara el cdigo penal solo tiene importancia el criterio de la transportabilidad de la cosa, segn el cual cosa mueble es a$uella $ue es susceptible de ser trasladada de un lugar a otro, incluidos los animales o semovientes. $osa ajena* la cosa mueble, debe ser adem0s a1ena. 2osa a1ena es a$uella $ue no es propia ni es susceptible de apropiacin u ocupacin. La cosa, para $ue sea hurtable, debe pertenecer a alguien, a otra persona, sea en forma total, es decir, cuando el autor no tiene ni una parte ideal de ella en comunidad con sus propietarios? sea en forma parcial, esto es, cuando tiene en propiedad parte de ella, como condmino o comunero hereditario. Dueda tambi%n al margen del delito de hurto la apropiacin de una res nullius, vale decir, a$uellas cosas $ue carecen de dueo, $ue no pertenecen a nadie y $ue cual$uiera puede apropiarse de ellas, por e1emplo, los animales salva1es, los peces de los mares, r.os y lagos, etc. El consentimiento del su1eto pasivo con aptitud para autori ar, elimina la tipicidad del hecho. Ile)itimidad* el autor, para cometer el hurto, debe haberse apoderado ileg.timamente de la cosa. La doctrina en general admite $ue la ilegitimidad comprende un aspecto ob1etivo $ue hace referencia a la conducta del autor, y un aspecto sub1etivo $ue exige $ue el agente obre a sabiendas de $ue el apoderamiento es ilegitimo. /l tipo su&jeti(o+ /l dolo. El hurto es un delito doloso, cuya sub1etividad comprende el conocimiento del desapoderamiento del tercero y la voluntad de tomar y disponer de la cosa sustra.da. El dolo, $ue es el comn de la figura, abarca el conocimiento de la a1enidad de la cosa y la ilegitimidad del apoderamiento. &.'obo (i)ura *+sica: Aspectos 'istricos* por mucho tiempo, en el derecho romano el hurto y el robo aparec.an como delitos indiferenciados. El proceso de separacin se produ1o por influencia del derecho germ0nico, hasta llegar, mas tarde, a la etapa de la codificacin europea. La rapia en el derecho romano estaba contenida en el concepto de furtum. La diferencia ente hurto y robo surge apenas hacia fin de la republica. Los hechos violentos fueron perseguidos, en el antiguo derecho, como crimen vis, a trav%s de la lex )ulia, mientras $ue los perpetrados con violencia sobre las personas fueron penados de acuerdo con las prescripciones de la lex 2ornelia de sicarios. Las penas para estos delincuentes fueron muy severas, pudiendo citarse como las m0s graves la muerte en la horca y la condena a las bestias. Entre nosotros, el cdigo penal caracteri a al robo por el empleo de fuer a en las cosas o violencia f.sica en las personas. $aracterizacin*

El cdigo no contiene una definicin del robo, pero, de acuerdo con el texto legal, puede decirse $ue su configuracin t.pica responde a la estructura b0sica del hurto &apoderamiento, ilegitimidad, cosa mueble a1ena,. Esto es as. por cuanto su es$uema rector esta definido en los mismos t%rminos $ue el hurto, a cuya estructura se agregan, como modalidades comitivas, la fuer a en las cosas y la violencia f.sica en las personas. El robo, en suma, puede decirse $ue no es m0s $ue un hurto agravado por el empleo de violencia. 6or lo $ue no puede existir robo si no concurren todos y cada uno de los elementos constitutivos del hurto. Entre ambas figuras se da una hiptesis de concurso aparente de leyes. #ipo ,bjeti$o. %a accin material * la accin t.pica en el robo consiste en apoderarse ileg.timamente de una cosa mueble, total o parcialmente a1ena, con fuer a en las cosas o violencia f.sica en las personas. %os elementos de este delito, como se puede ver, son los mismos del hurto, salvo en los medios comisitos &fuer a y violencia, $ue son los $ue dan al figura su propia din0mica y fisonom.a. El robo se caracteri a por la concurrencia de dos elementos* la fuer a en las cosas y la violencia f.sica en las personas. a, (uer-a en las cosas* la idea no debe ser entendida en el sentido de a$uella $ue se utili a para trasladar o mover una cosa de un lugar a otro, cual$uiera sea su peso. *o(er una cosa pesada no %uiere decir necesariamente fuerza. La fuer a, ensea Soler, no puede ser la demandada por la cosa misma para ser llevada, por$ue esto importar.a calificar el hecho de hurto o robo segn el peso de la cosa y las fuer as del su1eto. Llevarse una cosa pesada no importa fuer a en las cosas segn lo exige la ley. La fuer a, segn la pone de relieve nuestra me1or doctrina, no se e1erce en la cosa sino en ra n de la cosa. 2on arreglo al texto legal, la fuer a en las cosas solo convierte el hurto en robo cuando se e1erce durante los actos de apoderamiento, $uedando excluida a$uella $ue es desplegada despu%s del apoderamiento, $uedando excluida a$uella $ue es desplegada despu%s del apoderamiento para lograr la impunidad o para obtener la cosa, por e1emplo, romper el continente para tomar el ob1eto contenido en su interior. 3olo la violencia en las personas permite su aplicacin posterior a los actos comprendidos durante la e1ecucin del hurto. La fuer a es una energ.a f.sica, $ue puede ser humana o artificial, y $ue produce en la cosa un cambio, un dao o un movimiento. El concepto abarca el empleo de la energ.a el%ctrica. La idea de fuer a re$uerida por la ley exige la coexistencia de una cosa $ue le oponga resistencia, sin $ue importe si el uso de esa fuer a es ordinaria &normal, o extraordinaria &anormal,. La fuer a $ue transforma el hurto en robo es toda a$uella necesaria para vencer materialmente la resistencia al apoderamiento, sin $ue la accin furtiva se cumpla, adem0s, en forma anormal o destructiva. 2omo bien ensea N,-ez, el agravamiento del hurto por el uso de la fuer a en las cosas para cometerlo, obedece a la idea de $ue la cosa, por su propia estructura, por su adherencia o por las defensas $ue las resguardan, ofrece resistencia al acto de apoderamiento del ladrn, y as., exige mayor obstinacin delictiva en el autor y menores posibilidades de su defensa por el dueo frente a %l. La doctrina mayoritaria entiende $ue el concepto de fuer a se construye a partir de distintos elementos* debe tratarse de una fuer a destructi(a 1 anormal, vale decir, $ue impli$ue la alteracin de la cosa &da0ndola, rompi%ndola, cort0ndola, deform0ndola, etc., y $ue la actividad del agente represente algo m0s de la actividad normal $ue el legitimo tenedor haya de reali ar para tomar el mismo la cosa &2reus,. 3in embargo, hay $ue admitir $ue el criterio $ue exige $ue la fuer a deba tener un sentido anormal o destructivo &extraordinario, no est0 en la letra ni en el recto sentido de la ley. @o es imprescindible $ue la fuer a sea anormal y destructiva, sino $ue es suficiente con $ue sea necesaria para vencer los reparos u obst0culos opuestos por la cosa. b, .iolencia fsica en las personas* la violencia consiste en el despliegue, por parte del ladrn, de una energ.a f.sica, animal o mec0nica, fluida o $u.mica, real o simulada, $ue se e1erce sobre la persona o contra ella. El concepto abarca los medios hipnticos y narcticos.

La violencia implica el desarrollo de una actividad f.sica efectiva, real, sobre la v.ctima. 6uede recaer sobre cual$uier persona, la v.ctima o un tercero, pero siempre debe tratarse de un ser humano vivo. 2on arreglo al texto legal, la violencia puede tener lugar antes del robo, en el acto de cometer el robo o despu%s de cometido el robo para procurar su impunidad. La violencia implica siempre un despliegue de energ.a para vencer materialmente la resistencia opuesta por el su1eto pasivo, sea en actual e1ecucin &para hacerla cesar, o destinado a evitar $ue la persona sobre la $ue recae pueda, de manera eventual, ponerla en e1ecucin cuando todav.a no la ha hecho, con lo cual el robo se da igualmente cuando el agente e1erce violencia sobre $uien est0 incapacitado para desplegar resistencia &violencia sobre un paralitico,. La resistencia $ue hay $ue vencer, por consiguiente, puede ser real, presunta o imaginada como posible por el agente. Lo cual demuestra $ue la energ.a desplegada por el autor no re$uiere una determinada intensidad, sino $ue basta su relacin con el apoderamiento, cual$uiera $ue sea a$uella, as. como tampoco re$uiere imprescindiblemente un contacto f.sico del cuerpo del agente con el de la victima &ser0 robo el apoderamiento de la cartera arrebatada de un tirn,. $onsumacin 1 tentati(a* se aplican los principios enunciados en el hurto C.'obo y Extorsin. /us diferencias* Las diferencias entre el robo y la extorsin han sido, desde siempre, motivo de profundas preocupaciones en el 0mbito doctrinal y 1urisprudencial. El problema radico en la intimidacin como modalidad comn a ambos delitos. En efecto, la intimidacin como modalidad comisiva del robo estuvo prevista en los proyectos de BEFB y BF"#, y Gon 0le =oura consideraba $ue para evitar confusiones deb.a de1arse la violencia f.sica para el robo y la intimidacin para la extorsin y as. $uedo plasmada en BF!B. 6osteriormente volvieron a introducirla como medio comisivo del robo, hasta $ue luego retorno al texto original de BF!B. La exclusin de esta particular circunstancia de calificacin del robo, plantea dos problemas* 0cual%uier intimidacin %ueda mar)inada del ro&o9 5 de acuerdo con ello, 05odo procedimiento intimidatorio en pro de un apoderamiento ile)itimo lle(a la conducta a la fi)ura de la e torsin9 -. El grueso de la doctrina hab.a reconocido $ue una forma de intimidacin $uedaba comprendida en la violencia f.sica del robo* la amena a con armas e1ercida por el agente para apoderarse de la cosa a1ena &robo calificado,, considerando $ue en ese caso se desplegaba contra la victima una verdadera energ.a f.sica $ue aun, sin operar sobre su cuerpo, vence materialmente su resistencia. 2ompart.a esta idea Soler# pero expuso su opinin de modo m0s general, no limitado a la intimidacin por el empleo de armas* segn este autor, debe considerarse comprendida dentro del concepto de violencia f.sica no solamente la accin $ue recae sobre la victima puramente como cuerpo, con absoluta prescindencia de su voluntad, sino tambi%n a$uella $ue $uebranta o parali a la voluntad sin motivarla. 3oler tambi%n estableci la diferenciacin entre ambas formas delictivas en una circunstancia temporal* en el robo, la intimidacin &como amena a de un mal, era inminente? en la extorsin, por el contrario, era futura y daba un espacio de tiempo $ue permit.a a la victima optar por someterse o no a la voluntad del agente. :. 2on la frmula actual la distincin debe buscarse en otro lugar. 'odo lo $ue es violencia f.sica por si o por$ue tiene $ue considerarse como tal, empleada como medio de apoderamiento, constituir0 robo? todo lo $ue radi$ue en un procedimiento intimidatorio no e$uiparable a la violencia f.sica para apoderarse o logar una disposicin patrimonial estar0, en principio, comprendido en la extorsin. @osotros creemos $ue la distincin debe provenir desde la accin* cuando hay apoderamiento del agente &aprehensio,, hay robo? cuando hay disposicin ARTICULO 167 ter.- Ser reprimido con prisin de DOS (2) a SEIS (6) aos el que se apoderare de la victima &entrega, traditio,, hay extorsin. ilegtimamente de !" (#) o ms cabe$as de ganado ma%or o menor& total o parcialmente a'eno& /. 0bi)eato * que se encontrare en establecimientos rurales o& en ocasin de su transporte& desde el momento de
su carga (asta el de su destino o entrega& inclu%endo las escalas que se realicen durante el tra%ecto) *a pena ser de +,ES (-) a O./O (0) aos de prisin si el abigeato 1uere de .I!.O (2) o ms cabe$as de ganado ma%or o menor % se utili$are un medio motori$ado para su transporte)

El $iejo delito de 1urto de )anado* El delito de hurto de ganado estaba previsto en el inciso lH del art.culo B#A. La agravante ten.a en cuenta* 6or un lado, la naturaleza de los o&jetos sobre los $ue reca.a la accin furtiva y, 6or otro, la situacin de desproteccin en $ue se encontraban dichos ob1etos, debido a su permanencia en lugares naturales, en donde la vigilancia privada era menor. 3e trataba de situaciones en las $ue se pon.a de manifiesto la indefensin material del ob1eto de tutela. En nuestros precedentes legislativos, el hurto de ganado aparece reci%n en :;<=, $ue utili o para la tipificacin del delito la formula ganado mayor o menor. El proyecto de BEFB, si bien contemplo la calificante, lo hi o referida a animales de rebao. 2on respecto a su etimolog.a, la denominacin abigeato o hurto de ganado proviene de la vo latina abigeatus, cuyo derivado abagere significa echar por delante, arrear. 3e $uer.a indicar la forma como se consumaba el hurto de animales $ue no se cargaban al hombre para llevarlos, o bien, echando las bestias por delante para conducirlas adonde se deseaba, arre0ndolas. 2on arreglo al texto anterior, el hurto de ganado consist.a en el apoderamiento ilegitimo de una o m0s cabe as de ganado mayor o menor a1eno, $ue se hab.an de1ado en el campo. (ale decir, $ue dicha estructura t.pica, por tratarse en la versin derogada de un tipo calificado del hurto simple del articulo B#!, supon.a la concurrencia de estos elementos &apoderamiento, ilegitimidad de este y a1enidad de la cosa,, mas los $ue previa la figura calificada &art B#A inc B,* ganado mayor o menor de1ado en el campo. +e estos elementos, el texto en vigencia solo mantiene los $ue se relacionan con la accin t.pica &apoderamiento ilegitimo, y con la cosa ob1eto del delito &ganado mayor o menor a1eno,. +e acuerdo, entonces, con la nueva legislacin, el apoderamiento ilegitimo de ganado mayor o menor a1eno, de1ado en el campo, ha de1ado de constituir un hurto de ganado para configurar un hurto simple. El nue$o delito abi)eato. *ien jurdico * la ley !/.EF" introdu1o importantes modificaciones al delito conocido tradicionalmente como hurto de ganado, y $ue en la actualidad pasa a denominarse, de manera expresa, abigeato. La reforma permite apreciar $ue, por un lado, se ha creado un nuevo tipo penal $ue ha sido ubicado en un capitulo propio e independientemente del hurto, gener0ndose con ello una consecuencia de gran importancia dogmatica* el abigeato ha de1ado de ser una figura derivada del hurto para pasar a convertirse en un delito autnomo, con sus propias circunstancias de atipicidad, especialmente distintas de las del hurto del articulo B#!. 6or otro lado, la nueva figura ha pasado a constituir un genero propio de los delitos contra la propiedad. 3e trata de un tipo mixto alternativo, cuya consumacin coincide con el apoderamiento del animal, en cual$uiera de las modalidades previstas en el tipo &en el 0mbito f.sico de un establecimiento rural o durante el transporte del ganado,. 6or tratarse de un delito autnomo, no le son aplicables las agravantes propias del hurto ni del robo, ni las excusas absolutorias del art.culo BE/. El bien 1ur.dico protegido sigue siendo la propiedad del ganado mayor o menor. %a accin. La accin t.pica, al igual $ue en el texto anterior, consiste en apoderarse ileg.timamente del animal a1eno. /ujetos acti$o y pasi$o* se trata de un tipo penal comn de su1etos indiferenciados, por lo tanto cual$uier persona puede serlo. ,bjeto del delito* la misma etimolog.a de la expresin abigeato seala una primera limitacin al ob1eto del delito* debe tratarse de animales $ue normalmente deben ser arreados o conducidos para llevarlos, no de a$uellos $ue se cargan para transportarlos &2arrara,, lo cual se confirma con la

locucin ganado, $ue hace referencia a cuadrpedos de cierta al ada, $ue por lo general forman grey o rebao y son de especie domestica, de carga o para carne. El tipo legal exige $ue el apoderamiento sea de ganado mayor o menor, no de cual$uier clase de animales. El t%rmino 7)anado ma1or abarca el ganado bovino &vacas, bueyes, cebes,, e$uino &caballar, asnal, mular, y otros animales de cierta talla, como por e1emplo llama, vicuas, etc, $ue forman parte de la ri$ue a ganadera de algunas regiones del pa.s. El t%rmino )anado menor, hace referencia al ganado ovino, caprino y porcino. Est0n excluidos de esta categor.a, por consiguiente, ciertos cuadrpedos menores, como los cone1os, castores, nutrias, etc, toda clase de aves, los animales salva1es y los domesticados $ue hayan recobrado su antigua libertad natural y a$uellos animales $ue no son para carga o carne &perros,. El apoderamiento de estos animales, sea en el campo o dentro de un establecimiento rural, constituye hurto simple. 4istricamente, la formula 7)anado8 ha sido entendida en dos sentidos distintos* 2riterio conocido como de la pluralidad, de manera $ue se hac.a consistir el hurto en el apoderamiento de una pluralidad de animales. 9tros autores, adhiriendo a un criterio denominado de la 7unidad8# segn el cual carece de relevancia, a los fines t.picos, el nmero de animales sustra.dos, entend.an $ue era suficiente con el apoderamiento de una sola cabe a, por lo $ue se hab.a tenido en cuenta para introducir la agravante, no era el nmero de animales sino el lugar en donde estos se hallaban, precisamente en donde la vigilancia era escasa o nula. 6osteriormente, la ley !A./EE vino a an1ar la cuestin, adhiri%ndose a la solucin propuesta por la doctrina de la unidad, estableciendo $ue la agravante concurr.a cual$uiera fuese el nmero de cabe as sustra.das. Situacin de los o&jetos+ /sta&lecimiento rural+ $oncepto normati(o 'radicionalmente, la aplicacin de la agravante estaba condicionada a $ue los animales hayan sido de1ados en el campo. -s. lo exig.a de manera expresa la norma penal derogada. En la actualidad, el hurto de ganado de1ado en el campo es nada m0s $ue eso, un hurto, claro esta, $ue el campo &inmueble, en donde se encuentre el animal no constituya, por definicin, un establecimiento rural. 6ara $ue concurra la figura, el apoderamiento del animal debe haberse materiali ado dentro de un establecimiento rural o en ocasin de su transporte, en el marco de unas coordenadas expresamente establecidas por la norma &en via1e o en sus distintos tramos,. 2on la redaccin anterior, se planteaban algunas dudas con respecto al apoderamiento perpetrado sobre animales $ue se hallaban en establos o corrales situados en el campo, ale1ados de la custodia directa del tenedor &e1 animales encerrados en un brete ale1ado de la casa habitacin,. 6ara algunos trat0ndose de resguardos especiales, lo $ue constituir.a un modo de vigilancia directa, no dar.a lugar a la calificante &parece ser la opinin de N,-ez,, para otros en cambio, mientras no se trate de establos o corrales $ue sean dependencias inmediatas de la casa habitacin, o destinada a habitacin, se dar.a igual la ra n de ser de la calificante &Soler4+ Las cosas, no han cambiado con la reforma. La ra n de ser del tipo penal no sigue residiendo en el ob1eto de proteccin &el ganado,, como cosa mueble, sino en la mayor indefensin $ue presenta el animal, el cual, aun cuando se encuentre dentro de un establecimiento rural, esta fuera del alcance de la vigilancia de su dueo o tenedor. 6or lo tanto, ser0 abigeato tanto el apoderamiento de un animal dentro de un corral o un galpn, prximos a la vivienda del tenedor o dueo, como fuera de ellos, siempre $ue el lugar en donde se encuentre constituya normativamente, un establecimiento rural. (ale decir, $ue a diferencia de lo $ue establec.a el texto derogado, el nuevo delito de abigeato exige $ue el apoderamiento del animal se realice dentro de un establecimiento rural o en ocasin de su transporte. -hora, lo $ue es un establecimiento rural nos lo dice la ley. El articulo BH de la ley !/.EF" ha incorporado una definicin legal al articulo II del cdigo penal sobre lo $ue debe entenderse por establecimiento rural, $ue comprende todo inmueble $ue se destine a la cr.a, me1ora o engorde del ganado, actividades de tambo, gran1a o cultivo de la tierra, a la avicultura u otras crian as, fomento o

aprovechamiento seme1ante. 3e trata de cmo puede apreciarse, de un concepto normati$o y de textura abierta, pues incluye a cual$uier otro lugar $ue se destine a actividades seme1antes. %a cra hace referencia a la reproduccin del animal, $ue puede ser natural o artificial, %a mejora o en)orde tienen relacin con la alimentacin y cuidado del ganado, %as acti$idades de tambo se refieren a los lugares en donde se obtiene la leche del animal, incluyendo su comerciali acin. -l respecto, conviene aclarar $ue el concepto no abarca a$uellos lugares en donde se vende la leche como producto elaborado &e1 almacenes, o en donde se la obtiene para el consumo familiar &e1 la tenencia de una vaca lechera para consumo propio,, simplemente por$ue no son tambo a los fines de la ley. %a )ranja es a$uel lugar en donde el hombre traba1a y produce frutos y productos destinados al consumo propio o a su comerciali acin &huerta, y en la $ue, por lo general, se reproducen animales dom%sticos, El establecimiento destinado a culti$o de tierra es a$uel en $ue el hombre traba1a, espec.ficamente, los productos de la tierra &plantaciones, siembra de semillas y cosecha, etc, %a a$icultura refiere a las actividades destinadas a la reproduccin de aves y al aprovechamiento de sus productos. La definicin legal concluye aludiendo a otras crian-as2 fomento o apro$ec1amiento semejante, con lo cual de1a abierta la posibilidad de incluir en el concepto otros establecimientos en donde se desarrollen actividades similares a las descriptas. 2omo la ley no formula ninguna distincin, la ubicacin del establecimiento rural es indiferente, puede encontrarse en el e1ido urbano &ciudad, villa o pueblo, incluso en una isla, o fuera de el, y estar cerrado o no. Lo $ue importa es $ue, por su propia naturale a, se trate de un establecimiento rural. 8n problema podr.a plantearse en a$uellas hiptesis en $ue el ganado a1eno se encuentre dentro de un establecimiento rural cuyo dueo es el autor de la sustraccin, en estos supuestos, la accin de apropiarse del ganado a1eno no es t.pica de abigeato, pero podr.a dar lugar a otros supuestos, e1emplo apropiacin de cosa perdida. La nueva formulacin del delito, haciendo hincapi% en el apoderamiento del ganado dentro del establecimiento rural, lleva a una consecuencia no deseada* la sustraccin de un animal dentro del establecimiento rural configura el delito de abigeato, pero la sustraccin de una tropilla de animales $ue es arreada por ba$ueanos al costado de rutas &como suele ser costumbre en nuestros campos, configurar.a hurto simple. Ganado transportado* El articulo B#I ter tambi%n castiga el apoderamiento ilegitimo de una o mas cabe as de ganado cuando se perpetrare en ocasin de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega, incluyendo las escalas $ue se realicen durante el trayecto. 3e trata de una hiptesis de apoderamiento ilegitimo de ganado $ue se halla en via1e, esto es, mientras es ob1eto de transporte desde un lugar a otro. (ale decir, desde el preciso momento en $ue los animales son cargados en algo $ue los recibe &$ue los carga, y los conduce de un lugar a otro, de manera $ue si, se llevan en tropilla, se arrean, pero no son cargados al medio de transporte, la sustraccin solo $uedara en los limites de la figura b0sica, siempre $ue la accin haya sido desplegada dentro del establecimiento rural. 3i la sustraccin se produce mientras los animales son conducidos caminando, en tropilla, hasta el lugar en donde van a ser cargados al transporte, pero todav.a no se ha producido el proceso de carga, el hecho $ueda fi1ado como hurto o robo, segn las circunstancias. La expresin de la ley desde el momento de su carga no admite otra interpretacin, pues fi1a el dies a $uo del momento consumativo. +e a$u. $ue el arreo &tradicional abigeato, del animal no $ueda siempre fuera del alcance del tipo penal como piensa alguna doctrina, sino $ue deber0 apreciarse en el marco de un contexto normativo expreso. 3i se conduce el animal en tropilla &arreo,, desde dentro de un establecimiento rural hacia fuera de el, para cargarlo al camin 1aula $ue transportara el ganado a otro lugar, no pueden caber dudas de $ue el hecho encuadra en el tipo de abigeato.

-hora bien, si el arreo es de una tropilla de animales $ue han sido de1ados en el campo, entonces la sustraccin tipifica un hurto simple. El medio de transporte puede ser de cual$uier naturale a a diferencia del p0rrafo !J, pero no es imprescindible $ue sea motori ado. -hora, si el medio de transporte del animal fuera motori ado, la figura se despla a a la agravante prevista en el p0rrafo !J del art.culo B#I ter. A)ra(ante* 6ara $ue funcione la agravante deben reunirse las circunstancias de $ue el apoderamiento se perpetre sobre cinco o m0s cabe as de ganado, en el mismo contexto de la accin t.pica, y de $ue se utilice para su transporte un medio motori ado. 3e trata, como puede apreciarse, de un tipo mixto comple1o, de varios actos, $ue re$uiere para su consumacin una pluralidad de acciones &apoderamiento y transporte motori ado,. -poderamiento sin transporte conduce a la figura simple &e1 el arreo de los animales,. El transporte, en este supuesto, perfecciona la consumacin del tipo agravado. El tipo penal admite distintas modalidades comitivas por el medio motori ado* una, $ue este se emplee en los actos consumativos del apoderamiento y, la otra, $ue sea utili ado para el transporte de los animales $ue han sido extra.dos del establecimiento rural, sin solucin de continuidad. 'anto en uno como en otro supuesto estaremos ante el tipo agravado de abigeato. -l ladrn, entonces, para evitar la aplicacin de la figura agravada, le convendr.a mantener el medio de transporte fuera del establecimiento rural y all. proceder a la carga de la hacienda para su traslado, conclusin $ue no parece consultar correctamente el texto de la ley. El medio motori ado no es el medio para consumar el apoderamiento sino, simplemente, el medio de transporte. (ale decir, $ue la agravante se da cuando el transporte es inmediato, o por breve lapso, al apoderamiento &e1 sustraer los animales del campo y cargarlos al transporte poco tiempo despu%s de haberlos arreado,. @os da la sensacin de $ue lo $ue se ha tenido en cuenta para la mayor penalidad ha sido el medio de transporte, el cual por sus caracter.sticas &motori ado, hace mucho mas dif.cil la persecucin del delincuente. El numero de animales ha sido una circunstancia determinada en forma discrecional por el legislador &pudo haber sido menos de cinco, mas de cinco, etc,? lo importante ha sido la clase de medio utili ado para el transporte del ganado. La agravante es relativa y depender% de los hechos ob1etivos y de la prudente interpretacin 1udicial sobre el momento en $ue se consuma el apoderamiento y el transporte motori ado de los animales, para lo cual 1ugaran un rol importante el lugar, el momento en $ue se reali a la conduccin del ganado y el tiempo existente entre la sustraccin y la carga, la distancia, etc. Fi)uras a)ra(adas* a, Apoderamiento realizado en las condiciones pre(istas en el art!culo :>? 3ro&o de )anado4 . 2on arreglo a esta disposicin, el abigeato se agrava si se lo comete con fuer a en las cosas o con violencia fisica en las personas, sea $ue violencia tenga lugar antes del abigeato para facilitarlo, en el acto de cometerlo o despu%s de cometido, para procurar su impunidad. 3olo $ueda por destacar $ue, si el abigeato se cometiere empleando un arma de fuego, es de aplicacin la agravante generica prevista en el articulo CB bis del codigo penal. b, Alteracin# supresin o falsificacin de marcas o se-ales utilizadas para la identificacin del animal* la marca y la seal en el ganado sirven no solamente para identificar al animal sino tambi%n a su propietario, $ue las tiene registradas en los organismos respectivos. *arca* es la impresin $ue se efecta sobre el animal de un dibu1o o diseo, por medio de hierro candente, de marcacin en fri, o de cual$uier otro procedimiento $ue asegure la permanencia en forma clara e indeleble $ue autorice la 3ecretaria de agricultura, ganader.a, pesca y alimentos. Se-al es un corte o incisin, perforacin, o grabacin hecha a fuego, en la ore1a del animal. 2on arreglo a esta ley, la marca se aplica al ganado mayor, y la seal al ganado menor. Las acciones $ue conducen a la mayor penalidad son la alteracin, la supresin y la falsificacin de la marca y de la seal $ue sirven para identificar al animal.

La alteracin supone la sustitucin de la marca o seal verdaderas por otra distinta de pertenencia del autor o de un tercero. La supresin implica la desaparicin de la marca o seal $ue tenga el animal, sin $ue se las reemplace por otras, La falsificacin es la adulteracin de la marca o seal verdaderas, o la creacin, en todo o en parte, de una marca o seal falsas. c, Falsificacin 1 utilizacin de certificados de ad%uisicin# )u!as de transito# &oletas de marca o se-al# o documentacin e%ui(alente* se trata de una hiptesis de mayor penalidad fundada en la mayor gravedad del in1usto al violarse dos bienes 1ur.dicos* la propiedad del ganado y la fe publica $ue merecen los documentos falsificados o usados en el proceso de transporte y comerciali acin del ganado. Las conductas previstas en la calificante deben cometerse para consumar el abigeato. Ello implica $ue el autor de la falsificacin no necesariamente debe ser el autor del abigeato, pues bien puede tratarse de un tercero a1eno a los actos de apoderamiento, circunstancia $ue podr.a conducir, cuando es la misma persona el su1eto activo de ambas conductas il.citas, a la existencia de un concurso real de delitos. El autor del delito debe falsificar o utili ar ciertos y determinados documentos $ue son material o ideolgicamente falsos y $ue tienen relacin con el proceso de comerciali acin o transito de ganado. 3egn la ley !!.FAF* /l certificado de ad%uisicin es un documento 1ur.dico, otorgado entre las partes y autenticando por la autoridad competente, mediante el cual se transfiere la propiedad del ganado mayor o menor, La )u!a de transito es un documento expedido por la autoridad competente, $ue legitima y posibilita el transito de ganado, /l &oleto de marca o se-al es un documento por medio del cual se prueba la titularidad registral de la marca o sea inscriptas en el registro respectivo. Documentacin e%ui(alente, $ue revela $ue la enumeracin legal no es taxativa sino $ue admite la incorporacin de cual$uier otro instrumento $ue tenga relacin con la comerciali acin y transporte del ganado, por e1emplo el documento para el transito de animales &+'-,. d4 2articipacin en el 'ec'o de personas dedicadas a la acti(idad a)ropecuaria * se trata de una figura especial $ue exige una determinada condicin o cualidad de la persona participante en el abigeato, pues la mayor penalidad no alcan a a cual$uiera $ue haya intervenido en el hecho delictivo, sino a una determinada categor.a de su1etos, como son los $ue se dedican a la crian a, cuidado, faena, elaboracin, comerciali aron o transporte de ganado o de productos o subproductos de origen animal. La agravante comprende cual$uier grado de participacin en el abigeato &autoria, complicidad primaria o secundaria e instigadores,, es decir, abarca tanto a $uienes, en sentido general, han tomado parte en la e1ecucin del hecho como a a$uellos $ue han prestado una contribucin, cooperacin o ayuda a este. Es suficiente, entonces, para $ue resulte de aplicacin esta circunstancia de agravacin, $ue concurra en el su1eto $ue ha participado en el abigeato, algunas de las cualidades espec.ficamente determinadas en el precepto legal. e+ A)ra(ante por la calidad de funcionario pu&lico * el tipo se agrava cuando en el abigeato participare un funcionario pblico $ue, violando los deberes a su cargo o abusando de sus funciones, facilitare directa o indirectamente su comisin. La agravante exige la concurrencia de varias condiciones* la participacin de un su1eto $ue rena la calidad de funcionario publico, $ue al momento de la reali acin del hecho delictivo se encuentre en el e1ercicio de su actividad funcional y $ue con su participacin, a diferencia del supuesto anteriormente anali ado, haya facilitado de manera directa o indirecta la comisin del hecho. +e no reunirse cual$uiera de estas condiciones el tipo se despla a a la figura b0sica. 2abe destacar $ue estamos frente a un tipo agravado sub1etivamente configurado, cuya consumacin exige $ue el autor facilite la comisin del abigeato violando los deberes a su cargo o abusando de sus funciones.

f+2luralidad de participes* se trata de una agravante fundada en la pluralidad de personas participantes en el hecho, y la mayor severidad en la sancin se 1ustifica por las mayores posiciones de consumacin $ue presenta el delito cuando es reali ado con el concierto de varias personas. El tipo exige la participacin en el hecho de tres o m0s personas, a$u. es suficiente para la concurrencia de la tipicidad agravada la intervencin de tres &m.nimo legal, o m0s personas en el abigeato. La inimputabilidad de alguno de los participantes no excluye la agravante, siempre $ue uno de ellos tenga capacidad de culpabilidad.

BOLILLA XIII SECUESTRO EXTORSIVO

ART. 170. - Se impondr rec !"i#n o pri"i#n de cinco $%& ' (!ince $1%& ')o"* ' (!e "!"tr'+ere* ret!,iere ! oc! t're ' !n' per"on' p'r' "'c'r re"c'te. Si e '!tor o-r're "! prop#"ito* e m.nimo de ' pen' "e e e,'r ' oc/o $0& ')o". L' pen' "er de die1 $10& ' ,einticinco $2%& ')o" de pri"i#n o rec !"i#n3 1. Si ' ,.ctim' 4!e"e !n' m!+er em5'r'1'd'6 !n menor de diecioc/o $10& ')o" de ed'd o !n m'7or de "etent' $70& ')o" de ed'd. 2. Si e /ec/o "e cometiere en ' per"on' de !n '"cendiente6 de !n /erm'no6 de c#n7!-e o con,i,iente6 o de otro indi,id!o ' (!ien "e de5' re"peto p'rtic! 'r. 8. Si "e c'!"'re ' ' ,.ctim' e"ione" -r',e" o -r',."im'". 9. C!'ndo ' ,.ctim' "e' !n' per"on' di"c'p'cit'd'6 en4erm'6 o (!e no p!ed' ,' er"e por ". mi"m'. %. C!'ndo e '-ente "e' 4!ncion'rio o emp e'do p:5 ico6 o pertene1c' o /'7' pertenecido ' ' -!n' 4!er1' de "e-!rid'd ! or-'ni"mo de inte i-enci' de E"t'do. 6. C!'ndo p'rticip'r'n en e /ec/o tre" $8& o m" per"on'". L' pen' "er de (!ince $1%& ' ,einticinco $2%& ')o" de pri"i#n o rec !"i#n "i de /ec/o re"! t're ' m!erte de ' per"on' o4endid'* como con"ec!enci' no (!erid' por e '!tor. L' pen' "er de pri"i#n o rec !"i#n perpet!' "i "e c'!"'r' intencion' mente ' m!erte de ' per"on' o4endid'. L' pen' de p'rt.cipe (!e* de",inc! ndo"e de o" otro"* "e e"4or1're de modo (!e ' ,.ctim' rec!pere ' i5ert'd* "in (!e t' re"! t'do 4!e"e ' con"ec!enci' de p'-o de precio de ' i5ert'd* "e red!cir de !n tercio ' ' mit'd.

a, Sujetos@ -ctivo y 6asivo, indiferenciados+ 3u1eto 6asivo* la expresin persona solo hace referencia a ser humano vivo, se excluye a* sustraccin de cad0ver o de otro ser vivo no humano. b, Accin 5!pica@ la accin material del delito esta dada por los verbos t.picos sustraer, retener u ocultar a una persona para obtener un rescate. Sustraer* apartar a la persona del sitio en donde se hallaba como sacarla o separarla de la esfera de custodia en la $ue se encontraba. Lo $ue importa en esta clase de accin es $ue se produ ca un despla amiento de la victima hacia el poder efectivo del agente. Retener* a la persona consiste en mantenerla fuera de esa esfera en custodia. La retencin presupone la sustraccin del su1eto por parte de otra persona y su retencin por parte de $uien la ha recibido. Ocultar: es esconder a la victima. El ocultamiento presupone siempre la retencin, pero no necesariamente es as. a la inversa. En todos los casos hay una privacin ilegitima de la libertad* la exigencia de un precio para hacer cesar una detencin ilegitima no es una extorsin, sino un delito contra la -dm. , $ue en unos casos ser0 exaccin y en otros cohecho &cdo. @o se trate de una exigencia sino de un pacto venal,. c, 5ipo Su&jeti(o@ el precepto exige $ue el secuestro se materialice 2AAA sacar rescate, se trata de un tipo sub1etivamente configurado $ue $uiere, independientemente del dolo propio del delito, de un elemento sub1etivo especifico de .ndole tendencial o finalista, segn cual sea el actuar el agente $ue persigue la finalidad t.pica, se tratara de un tipo mutilado de dos actos &si es el propio su1eto activo $uien pretende obtener el rescate, o de un delito de resultado cortado &si es un tercero $ue persigue dicha finalidad,. El delito es solo compatible con el dolo directo. Sacar rescate: es obtener un precio por la libertad del secuestrado. El precio puede traducirse en dinero o en cual$uier otra prestacin $ue tenga significado patrimonial.

d, $onsumacin 1 5entati(a@ se consuma con el secuestro de la persona, independientemente de $ue se logre o no el rescate. La obtencin del rescate, despla a la figura b0sica al tipo agravado previsto en la segunda parte del art. BI". La tentativa es admisible. e, A)ra(ante@ segunda parte del art. BI". Si el autor lo)rare su propsito8 f, Aea)ra(ante* la ley !/.IC! introdu1o circunstancias agravantes al art. BI". :+ A)ra(antes fundadas en la situacin o calidad de los sujetos pasi(o 1 acti(o@ a. /n el supuesto de la mujer em&arazada# el menor de :B a-os o el ma1or de C< * el legislador ha tenido en cuenta, para fundar la mayor penalidad, la situacin del hecho, por cuanto ella genera un particular estado de indefensin en la victima por lo $ue merece mayor reproche penal. El problema se plantea cuando se debe fi1ar el momento exacto en $ue se entiende $ue una mu1er esta embara ada, pues, segn cu0l sea la tesis $ue se acepte &fecundacin< anidacin,. 3i el su1eto activo, al momento de reali ar la conducta t.pica, desconoce la situacin en $ue se encuentra la victima &por error de tipo o ignorancia,, $ueda eliminada la culpabilidad dolosa de la circunstancia agravante, debi%ndose aplicar la figura b0sica. En consecuencia, el mayor reproche exige $ue el autor cono ca &por conocimiento personal o por notoriedad, el estado de embara o de la victima. b. Una persona discapacitada no es una persona incapa , aun$ue ambos estados pueden coincidir. La discapacidad puede ser f.sica o ps.$uica, permanente o transitoria, al igual $ue la enfermedad. c. En os supuestos del funcionario o empleado p,&licos, el agente debe ostentar formalmente un cargo o funcin en la -dm. 6ublica, esto es, $ue debe pertenecer a un organismo del estado. >ientras $ue en el otro caso el autor puede tratarse de un su1eto $ue ya no pertenece mas al organismo del estado. En cual$uier caso, existe un fraude a la confian a depositada por el estado en el agente pblico. d. 3e trata de una circunstancia personal fundada en el (inculo entre el autor 1 la (ictima , $ue puede ser de parentesco &ascendientes, hermano,, 1ur.dico &cnyuge, o de hecho &convivientes o individuos a $uien se debe un respeto particular,. @o $ueda alcan ado por la agravante el v.nculo entre el su1eto activo y su descendiente? por lo tanto, el secuestro del hi1o para obtener rescate $ueda fi1ado en la figura b0sica. D+ A)ra(ante fundada en los resultados producidos+ El delito se agrava 3i se causare a la v.ctima lesiones graves o grav.simas. Las lesiones graves o grav.simas pueden resultar de la accin t.pica e1ecutada o producirse cuando la victima ya fue privada de su libertad personal, durante el encierro. Es suficiente $ue se cause a la victima las lesiones a $ue refiere el precepto legal. La agravante por muerte de la victima funciona desde una doble perspectiva* El tipo se agrava si la muerte es el resultado del hecho principal como consecuencia no $uerida por el autor, a$u. la pena es de B/ a !/ aos de prisin o reclusin. El tipo se agrava cuando la muerte de la victima es causada en forma intencional, a$u. la pena es de prisin o reclusin perpeta. 2osturas doctrinales@ 6ara algunos, si la muerte sobreviene como resultado preterintencional o culposo, habr0 un concurso aparente de leyes, $ue ser0 resuelto por el principio de especialidad a favor del art. BI". 6ara esta opinin, $uedan fuera de la reagravante las muertes $ue son el resultado de un caso fortuito o de una cadena causal a1ena a cual$uiera de los su1etos activos. 6ara otros, la agravante hace referencia solo a la forma culposa, $uedando fuera la muerte accidental $ue no tiene ninguna relacin sub1etiva con el autor del hecho principal. $tedra@ independientemente de la amplitud %ue podr!a lle)ar a pensarse %ue tiene el nue(o precepto# 6ste comprende slo el resultado culposo# es decir# toda muerte pro(eniente de una conducta ne)li)ente o imprudente del a)ente+ $uando el le)islador 'a %uerido tipificar un resultado culposo# se 'a optado por una frmula similar a la del te to %ue analizamos@ si del 'ec'o 3conducta desple)ada por el autor4 7resultara la muerte8 de la persona ofendida+ .uedan fuera de la rea)ra(ante del prr+ =E las muertes ocasionadas en forma dolosa# causal 1 fortuita+ El p0rr. CH del art. Es claro al respecto* la muerte debe ser causada dolosamente, $uedando comprendido nicamente el dolo directo de matar &si se causare intencionalmente la muerte de la persona ofendida, dice la ley,. El autor del secuestro extorsivo debe haber $uerido la muerte de la v.ctima y as. haber obrado en consecuencia. El resultado puede provenir del hecho mismo del secuestro o sobrevenir mientras dura la privacin de la libertad, por cuanto la ley no hace referencia al resultado como consecuencia del hecho mismo $ue produce la privacin de la libertad de la v.ctima, sino del resultado en sentido estricto, el $ue puede producirse en a$uel momento o en uno posterior.

=+ A)ra(ante fundada en la pluralidad de a)entes . @o es necesario $ue la reunin de personas constituya una asociacin il.cita o banda. :asta con la intervencin del nmero m.nimo, tres personas, exigido por la ley para $ue se configure el tipo cualificado. $onclusin@ la reduccin de la pena slo tiene operati(idad si la (ictima 'a recuperado su li&ertad como consecuencia del accionar del arrepentido+ De otro modo# aun cuando el informante se 'a1a 7esforzado8 en &rindar la informacin precisa re%uerida por la autoridad# pero no se lo)rase la li&eracin de la persona secuestrada# la accin de a%uel carecer!a de todo efecto &eneficiante+ /stafas 1 otras Defraudaciones 5eor!a de la Defraudacin El 2ap. )( del 'itulo () 26 agrupa una variada gama de figuras delictivas ba1o una denominacin comn &Estafas y otras +efraudaciones,. La defraudacin es el g%nero delictivo y la estafa la especie. La expresin defraudacin utili ada en la denominacin permite inferir $ue, para todas las figuras all. reunidas, la nota comn es el per1uicio patrimonial &o lesin del patrimonio a1eno,. 2AIN$I2IF G/N/AAL@ @o puede haber estafa o abuso de confian a sin per1uicio patrimonial. La +efraudacin no es un tipo delictivo sino una expresin gen%rica $ue abarca distintas clases de estructuras t.picas* la estafa y el abuso de confian a. $riterios@ Sistema Franc6s@ consiste en la enumeracin de las modalidades y medios posibles para lograr la entrega de la cosa. &2d. 6enal Espaol,. Sistema austriaco@ describe una formula gen%rica y conceptual sobre la estafa. &2d. +e -lemania y de 3ui a, Sistema Intermedio* establece una formula e1emplificativa de formas posibles de comisin incorporando una frase final en el art. BI! 26 -rg. o vali%ndose de cual$uier otro ardid o engao, $ue convierte al precepto en un tipo penal abierto o de numerus apertus. /stafa@ es el 7'ec'o de defraudar a otro mediante cual%uier ardid o en)a-o8+ El 26 -rg ha distribuido la materia de la siguiente manera. /stafas Art+ :CD Fi)ura Bsica Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc :E /n la sustancia# calidad o cantidad de las cosas+ =E *ediante suscripcin de documentos ?E 2or a&uso de firma en &lanco GE 2or sustraccin >E *ediante el otor)amiento de un contrato simulado o falso reci&o+ BE *ediante sustitucin# ocultacin o mutilacin del documento+ ;E /stelionato :<E *ediante supuesta remuneracin a jueces o empleados :GE *ediante el uso de tarjetas o mediante el uso de sus datos+ :>E /stafa informtica+ :E De se)uro DE / plotacin de incapaces =E *ediante el uso de pesas o medidas falsas ?E /n los materiales de construccin

Art+ :C=

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+ Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc + Inc +

GE A la Adm+ 2u&lica :E Apropiacin de cosa perdida o de tesoro DE Apropiacin de cosa 'a&ida por error o caso fortuito =E Apropiacin de prenda ?E Desnaturalizacin de c'e%ue DE Aetencin inde&ida CE Adm+ Fraudulenta ::E Des&aratamiento de dc'o+ acordados :DE Defraudacin de dc'o+ :=E a4 /jecucin perjudicial de 'ipoteca &4 Fmisin de recaudos le)ales :?E Fmisin de consi)nacin de pa)o en letras 'ipotecarias+ >E Haciamiento de empresa

Art+ :CG

A&uso de $onfianza

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Los cdigos mas modernos regulan la estafa en formulas mas precisas, enunciando de manera mas especifica los elementos del delito. La novedad introducida por esta legislacin en el 0mbito de estafa reside en la penali acin del denominado fraude inform0tico, castigando a los $ue, con animo de lucro, y vali%ndose de alguna manipulacin inform0tica o artificio seme1ante consigan la transferencia no consentida de cual$uier activo patrimonial en per1uicio de un tercero. /l &ien jur!dico prote)ido+ La doctrina discute si lo protegido por estos delitos es el patrimonio en su con1unto, concebido como universitas iuris, o si, por el contrario, los $ue se ven afectados son los elementos integrantes del patrimonio. La doctrina mayoritaria se ha pronunciado a favor de la segunda postura. $tedra@ la %ue parece mas adecuada al tipo de estafa es la tesis sostenida por la doctrina ma1oritariaI para la consumacin del delito de estafa es suficiente con %ue la lesin se produzca en un concreto elemento del patrimonio# sin %ue sea necesario determinar su cuant!a econmica poni6ndolo en relacin con la totalidad del patrimonio antes 1 despu6s del 'ec'o delicti(o# sin perjuicio de %ue el fraude importa siempre un ata%ue a su completi(idad# afectndolo 1 produciendo una disminucin en su conjunto+

/stafa 1 A&uso de $onfianza+ $riterios de distincin+ La doctrina nacional es uniforme en sealar las diferencias esenciales entre el tipo de estafa y el de abuso de confian a /stafa Hicio inicial causado por el fraude del autor, el cual genera la prestacin de contenido patrimonial. El fraude &ardid o engao, provoca la defraudacin &per1uicio econmico,. /l fraude es determinante del acto y, consecuentemente A&uso de $onfianza No 'a1 fraude inicial+ La relacin original entre las partes del acto es leg.tima. La actividad defraudadora del agente aparece con posterioridad a esa relacin 1ur.dica preexistente. /l fraude es so&re(iniente+

anterior a %l. /l fraude es inicial+ El codificador argentino ha diseado la estafa a partir de un componente intelectual original &ardid o engao,, $ue aparece en el instante mismo en $ue la conducta es desplegada para lograr $ue la victima caiga en un error y, consecuentemente, realice una disposicin per1udicial para su patrimonio. La idea de defraudar debe coincidir con la conducta inicial del autor. La relacin jur!dica inicial %ue se perfecciona entre el autor 1 la (ictima es# desde el inicio antijur!dica+ Soler@ En las estafas el fraude es determinante de la prestacin. El dolo del autor es siempre anterior, ex ante, a la prestacin patrimonial. La relacin 1ur.dica entre el autor y la victima es ilegitima, la confian a es lograda mediante fraude, lo cual determina la entrega de la cosa. /l autor crea la relacin de confianza para defraudar. 2omo consecuencia del fraude, la relacin 1ur.dica inicial es siempre nula, por vicio del consentimiento La entrega de la cosa se hace siempre a titulo traslativo de dominio, posesin o tenencia y casi siempre para no ser restituida. 3e confiere al su1eto activo el poder de disposicin de la cosa.

La idea de fraude aparece en un momento posterior a la relacin 1ur.dica preexistente entre el agente activo y el su1eto pasivo. El negocio 1ur.dico tiene como particularidad la licitud y buena fe de los contratantes. Los abusos de confian a configuran casos $ue se enmarcan en un doble plano* B. 6lano totalmente licito desde un comien o, constituye una rel 1ur.dica entre los su1etos del delito $ue implican el nacimiento de dchos y oblig para ambos. !. El segundo plano sobreviene en un momento posterior a a$uella rel inicial, configurando la etapa en $ue aparece el fraude. Este segundo momento es il.cito y puede tener su fte en diversas circunstancias. El dolo del autor es posterior, ex post, es decir aparece luego de $ue las partes han formado un acuerdo inicial licito. Existe una relacin situacional, legitima por su origen, de verdadera confian a entre las partes. Luego aparece el abuso, el aprovechamiento defraudatorio de esa situacin, lo cual genera la retencin de la cosa, la apropiacin, el acto de infidelidad, etc. La rel de confianza pree iste al ne)ocio jur!dico# con(irti6ndose en su &ase+ El acto 1ur.dico inicial no es nulo sino licito. El consentimiento para la entrega de la cosa en estas situaciones ha operado l.citamente sin vicios $ue lo invaliden. La entrega es siempre a titulo precario, sin otorgar facultad de disposicin alguna sobre ella. Generalmente, con la oblig de entregar o devolver.

/l tipo penal de /stafa+ AA5+ :CD+ " Ser reprimido con prisin de un mes a seis a-os# el %ue defraudare a otro con nom&re supuesto# calidad simulada# falsos t!tulos# influencia mentida# a&uso de confianza o aparentando &ienes# cr6dito# comisin# empresa o ne)ociacin o (ali6ndose de cual%uier otro ardid o en)a-o+ El 26 -rg no define la estafa, tampoco nos brinda un concepto sobre los elementos $ue componen el tipo ob1etivo* ardid o engao, erro y disposicin patrimonial lesiva. /S5AFA@ es la accin de defraudar a otro mediante cual%uier ardid o en)a-o Accin *aterial del Delito de /stafa@ consiste en defraudar a otro, es decir, emplear un fraude con una finalidad concreta y determinada* lograr de un tercero una disposicin patrimonial $ue se traduce, por lo general, en la obtencin de un beneficio indebido para el autor y en un per1uicio econmico para la victima o para un tercero. La defraudacin, es la causa de un per1uicio patrimonial in1usto y el fraude es el medio de $ue se vale el autor para conseguir el resultado. El dcho. espaol es $uien introdu1o por primera ve referencia de la vo estafa en el 26 de BE!!. Los cdigos posteriores se caracteri aban por una multitud de figuras incompletas y algunas formulas vagas complementarias. En BFEA el 26 Espaol introdu1o una definicin general de estafa, caracteri ada por sus elementos esenciales* en el tipo ob1etivo, la existencia de suficiente engao, error, disposicin patrimonial y per1uicio econmico y, en el tipo sub1etivo, adem0s del dolo defraudatorio, la exigencia de animo de lucro. La cual fue mantenida en la reforma de BFF/. El ob1etivo era abandonar la casu.stica del sistema anterior a BFEA. En BF/E, Antn Fne)a introdu1o por primera ve en el 0mbito doctrinal espaol su conocida definicin sobre el tipo penal de estafa* conducta engaosa, con animo de lucro in1usto, propio o a1eno $ue, determinando un error en una o varias personas, les induce a reali ar un acto de disposicin, consecuencia del cual resulta un

per1uicio en su patrimonio o en el de un tercero. 2ontiene todos los elementos esenciales $ue de la estafa sostiene la doctrina cient.fica actual. La defraudacin es la ofensa a la propiedad $ue se traduce en la frustracin de contenido pecuniario, es decir, una disposicin de propiedad pecuniariamente per1udicial para la victima o para un tercero. /l fraude es el ardid o el engao, pero, para $ue tenga por efecto un acto dispositivo de propiedad per1udicial, debe operar a trav%s del error del disponente. El fraude debe ser siempre engaoso, sea $ue para inducir en error el autor use artificios o maniobras ob1etivas para simular hechos o disimulados &ardid,, sea $ue falsee la verdad sin utili arlos &engao simple y puro,. 2ara Soler es una disposicin patrimonial per1udicial tomada por un error, determinado por los ardides de alguien $ue tend.a a obtener con ellos un beneficio indebido. La comisin de la estafa comien a con el despliegue de un ardid cuyo ob1eto es suscitar un error, a su ve , en ese error se apoya la determinacin tomada de efectuar la prestacin $ue se traduce en un puro per1uicio. Donna exige en el tipo o&jeti(o de la estafa la presencia de varios elementos* Kraude &ardid o engao,, Error +isposicin patrimonial per1udicial. 'ales elementos, dice este autor deben darse en el orden descripto y estar vinculados por una relacin de causalidad ;o si se prefiere de imputacin ob1etiva< de modo tal $ue sea el fraude desplegado por el su1eto activo el $ue haya generado error en la victima y %sta, basada en dicho error, realice una disposicin patrimonial per1udicial. $FN$LUSIJN@ 3e puede deducir los elementos $ue deben concurrir para la configuracin del tipo de estafa en el derecho arg. a. Conducta engaosa, $ue constituye el elemento central en la estafa, b. El error de otra persona, causado por el comportamiento engaoso, c. 8na disposicin patrimonial $ue tiene su causa en el error, d. 8n perjuicio econmico para el su1eto pasivo o para un tercero, $ue es consecuencia del acto de disposicin. a. /L AADID F /NGAKF@ estas son las dos nicas modalidades previstas en la ley para caracteri ar la estafa del art. BI! 26. Finzi# el engao constituye la caracter.stica de la estafa? le da fisonom.a propia al delito y lo distingue de las dem0s formas de agresin al derecho patrimonial. Es un elemento intelectual o inmaterial se produce en la psi$uis del individuo. Es un componente esencial de la estafa y preside todo el tipo, hasta el punto de $ue su ausencia lo elimina. Ardid como un artificio empleado '&il 1 ma-osamente para el lo)ro de al)una cosa+ /l en)a-o es la falta de (erdad en lo %ue dice# piensa o 'ace+ N,-ez@ el fraude debe ser siempre engaoso, ya sea $ue para inducir en error el autor use artificios o maniobras ob1etivas para simular hechos o disimularlos &ardid,, ya sea $ue falsee la verdad sin utili arlos &engao simple o puro,. /l concepto de en)a-o tiene una formula restrin)idas 1 las a&iertas o amplias+ B. $oncepto Aestrin)ido de /n)a-o@ proviene de la legislacin francesa* una mise en scene, una puesta en escena de la conducta engaosa. /sta teor!a de la mise en scene# %ue pro(iene ori)inalmente del alemn $ucumus# fue reci&ida en Italia por $arrara 1 en Ar) por Soler+ 3egn esta postura doctrinal, no toda falsedad o ardid deben ser computables a titulo de engao, sino solo los $ue se lleven a cabo mediante el empleo de maniobras exteriores, artificios materiales, cierta aparatosidad escenogr0fica $ue tornen cre.ble el embuste? desde esta perspectiva $uedan fuera del tipo de la estafa los engaos verbales, esto es, las acciones consistentes en meras palabras no acompaadas de ma$uinaciones o artificios materiales &mentiras,, los llamados engaos impl.citos. !. $oncepto Amplio o A&ierto de /n)a-o@ habr0 estafa cuando el engao sea lo suficientemente apto para producir el error en la victima, aun$ue no vaya rodeado de maniobras ob1etivas o ma$uinaciones exteriores. Es suficiente con cual$uier engao $ue haya realmente engaado a la victima. La interpretacin del /n)a-o en la Doctrina@ la estafa segn =9L-3 6ELLE=-@9, es un deltio de doble voluntad, en donde una engaa y otro es engaado. 3in acuerdo o negocio 1ur.dico originario no hay estafa. Lo importante es $ue el fraude debe ser anali ada desde la situacin relacional $ue se origina entre el su1eto activo y el pasivo, espec.ficamente desde la perspectiva de la victima, y por otro lado, lo importante es la

idoneidad del ardid, si la conducta engaosa ha inducido al su1eto pasivo a actuar errneamente y, como consecuencia de ello, a disponer patrimonialmente en su propio per1uicio o en el de un tercero, es por$ue el medio empleado ha sido evidentemente idneo. Lo $ue importa en la din0mica del delito es $ue el medio empleado configure un medio engaoso y $ue ese medio engaoso haya causado los resultados esperados por el autor. 3i esta secuencia se ha logrado &ardid M errorM disposicin patrimonial M per1uicio,. N,-ez@ si el autor ha usado fraude para engaar a la victima y %sta ha padecido el error sin $ue las circunstancias se lo hagan imputable, el ardid o engao ha sido idneo. SpolansL1@ en el delito de estafa para determinar la idoneidad del ardid hay $ue valorar la calidad cultural y personal del su1eto pasivo en concreto, por cuanto no existe para ello un criterio absoluto y aprior.stico. Lo $ue debe tenerse en cuenta es $ue, en el caso particular, el ardid o el engao hayan sido aptos para suscitar un error en el su1eto pasivo, del cual derive un acto dispositivo de propiedad per1udicial para su patrimonio o el de un tercero. La estafa re$uiere un su1eto $ue engae y una victima $ue sea engaada. El destinatario del engao siempre debe ser una persona f.sica, es el otro a $ue hace referencia la norma. 2uando la disposicin patrimonial ha tenido su causa en un acto derivado de la negligencia del su1eto pasivo, no puede afirmarse $ue estamos ante un ardid o engao, sino ante un caso de negligencia culpable de la victima. +estaca la doctrina $ue hay engaos expl.citos y engaos impl.citos. Engao expl.citos* 2uando la estafa se perfecciona mediante un engao del primer tipo, estamos frente a un engao $ue se traduce en una manifestacin $ue no se corresponde con la realidad, esto es, una falta de verdad en lo $ue se dice o hace. 3i, en cambio, en el marco de una relacin contractual el su1eto lleva a cabo una conducta $ue, en principio, no expresa nada falso, pero $ue esconde &oculta, una intencin de no cumplir con el compromiso asumido &e1 no pagar,, el engao es impl.cito o pragm0tico. La llamada estafa de hospeda1e o el timo de na areno, son e1emplos de engaos impl.citos. En la doctrina se discute si el engao debe recaer sobre hechos o tambi%n sobre 1uicios de valor. BAMF F/ANAND/N# los 1uicio de valor entendido como simples opiniones carecen de entidad suficiente como para constituir el engao previsto en la ley como elemento de delito de estafa. 3alvo $ue convirtamos el delito de estafa en una especie de garant.a del derecho a la verdad tenemos $ue excluir las opiniones como engaos idneos. 2AS5FA *UKFN expresa $ue el concepto de detenimiento, se descubre $ue los 1uicios de valor stricto sensu son muy pocos. Los 1uicios de valor no pueden ser ni verdaderos ni falsos por$ue pertenecen al mundo de la opinin. Las afirmaciones de hechos tienen una funcin informativa y pueden ser calificadas de verdaderas o falsas. Los 1uicios de valor tienen una funcin expresiva y directiva, son posiciones sub1etivas ante el mundo y no pueden ser ni verdaderos ni falsos. Las clases $ue existen son 1uicios de valor en sentido estricto, $ue poseen una dimensin sub1etiva ;y de los $ue no puede predicarse su veracidad o no veracidad<, y 1uicios de valor en sentido amplio, $ue tienen una dimensin ob1etiva y $ue expresan impl.citamente afirmaciones de hecho? en estos casos la cuestin de su veracidad o no puede plantearse en la medida en $ue estos 1uicios incorporan afirmaciones sobre hechos. DFNNA@ el engao recae sobre hechos, nada impide incluir como formas de engao a los 1uicios de valor. $O5/DAA@ 2odr o no confi)urar en)a-o en la medida de las circunstancias particulares de cada caso concreto+ Si &ien es cierto %ue el art+ :CD $2 'ace en su enunciacin una referencia a 'ec'os materiales# la formula a&ierta 7cual%uier otro ardid o en)a-o8 permite inferir la posi&ilidad de %ue juicios de (alor so&re una cosa constitu1an en)a-os potencialmente aptos para pro(ocar error en otra persona 1 producir una disposicin patrimonial lesi(a para el sujeto pasi(o o para un tercero+ $reemos %ue ca&e el en)a-o so&re juicios de (alor+ IDFN/IDAD F $A2A$IDAD D/L */DIF /NGAKFSF+ Lo $ue importa para la legislacin argentina es $ue el engao haya engaado a la victima. La formula del art. BI! 26 no re$uiere un engao de cierta cantidad o entidad? basta con $ue %l haya sido idneo para provocar el error en la victima y consecuentemente, una disposicin patrimonial lesiva. En primer lugar en el derecho arg falta una definicin legal de engao. El engao constituye el elemento central del delito de estafa, no cual$uier engao es un engao defraudatorio. NUK/N $AS5AKF 1 $O5/DAA* la conducta engaosa consiste en una simulacin o disimulacin capa de inducir a error a una o varias personas. @o va a ser la capacidad para inducir a error lo $ue caracteri a este primer elemento del engao, sino el hecho de reali ar una manifestacin falsa consciente y dirigida a producir un error. -l concepto de engao se le une un re$uisito adicional, $ue es su capacidad para provocar el error en otros su1etos, es decir $ue el engao reali ado por el su1eto activo sea idneo.

Existe una sinonimia entre el adverbio bastante y el ad1etivo idneo. 6ara determinar la idoneidad del engao se ha expuesto en doctrina dos criterios* B. $riterio F&jeti(o@ $ue tiene en cuenta el medio engaoso en si mismo, vale decir, $ue el medio empleado por el autor &la ma$uinacin engaosa, debe tener apariencia de seriedad y de realidad cre.ble para la media de las personas. 6ara este punto de vista, no son suficientes la meras afirmaciones sino $ue deben materiali arse en actos ob1etivos, reales $ue condu can a una modificacin de la voluntad de la victima hacia una disposicin patrimonial lesiva. !. $riterio Su&jeti(o* mide la idoneidad del engao por su eficacia operativa individual con relacin al caso concreto, sin de1ar de atender las condiciones particulares de la victima. 3egn este punto de vista, la solucin pasa por considerar las circunstancias particulares del su1eto engaado en el caso concreto. En la actualidad, se acude a par0metros mixtos o intermedios, de tipo ob1etivo< sub1etivo, de modo $ue ob1etivamente el engao debe medirse con arreglo a la existencia de una maniobra defraudatoria $ue revista apariencia de seriedad y realidad suficiente para defraudar a personas de mediana perspicacia e inteligencia, complet0ndose con una visin sub1etiva $ue determine la idoneidad del engao en funcin de las condiciones personales del su1eto pasivo. $O5/DAA@ nos parece con(eniente el criterio %ue orienta la solucin 'acia la eficacia del en)a-o en el caso concreto# con lo cual nos acercamos &astante a la llamada 5/FAIA D/L A/SUL5ADF# se),n la cual la potencialidad intr!nseca del medio comisi(o 3en)a-o@ falsedad 1 error4 estar determinado ,nicamente por el 6 ito de la ma%uinacin# por la capacidad para producir una disposicin patrimonial (iciada o sea su aptitud para ese resultado+ Lo $ue puede destacarse de la 'eor.a del =esultado es el hecho de la ubicacin $ue tiene el error en el tipo de in1usto. 6ara esta teor.a, el error integra el engao y la disposicin patrimonial, estando presente tanto en la actividad del su1eto activo como del pasivo. Esta es la forma en $ue =9L-3 6ELLE=-@9 asienta las bases de su posicin a partir de all. desarrolla su teor.a sobre el engao en la estafa. $O5/DAA@ el error 3aun%ue no escrito4 es un elemento autnomo del tipo de injusto# esencial para la confi)uracin del delito+ %0 /3MP%E ME4#3'0* si la mentira ha engaado al su1eto y %ste ha dispuesto patrimonialmente en su per1uicio o en el de un tercero, como consecuencia del obrar mentiroso del autor, entonces debemos concluir $ue la mentira ha configurado un medio engaoso y ha sido idnea para perfeccionar la estafa. La mentira es una forma de engaar. NUK/N@ dice $ue el art. BI! no re$uiere un determinado grado de idoneidad ob1etiva en el engao, sino $ue basta con $ue el autor use un engao, esto es, $ue su conducta simule o disimule frente a la victima una realidad, cual$uiera $ue sea la forma o procedimiento $ue utilice al hacerlo. La ley es muy amplia, pues adem0s de los engaos especiales $ue enuncia, acepta cual$uier otro engao. /l SIL/N$IF 3/S5AFA 2FA F*ISIFN,* la estafa esta configurada como un tipo penal activo. Es un delito de comisin. 2on respecto al silencio, la doctrina se presenta dividida. 39LE=. El problema del silencio se resuelve de modo seme1ante a la mentira* se re$uiere $ue vaya acompaado de un actuar engaoso positivo, o bien $ue exista un deber 1ur.dico de hablar o de decir la verdad. +ebe tratarse de una obligacin 1ur.dica estrictamente determinable como tal. NPK/N@ sostiene $ue el ardid o engao puede reali arse por acciones u omisiones. 3e pueden reali ar us0ndose actos positivos &ardiosos o simplemente engaosos, o vali%ndose de conductas negativas &engao de esta .ndole,. El silencio engaoso representa a$u. un caso de comisin de una estafa por omisin y a su respecto rigen las reglas pertinentes. =9>E=9 dice $ue el engao se puede manifestar de forma expresa, mediante acciones concluyentes, o tambi%n por omisin. En los ltimos delitos de accin cometidos omisivamente se necesita una doble verificacin* B. la e$uivalencia entre la accin descripta en el tipo comisivo !. la forma omisiva de impedir el resultado, y $ue dicha e$uivalencia presuponga $ue el omitente apare ca como garante de la evitacin del resultado. El deber del garante es evitar la lesin patrimonial. La problem0tica $ue plantea el silencio debe ser situada en el terreno de los tipos dolosos omisivos &omisin impropia,, por lo cual puede decirse $ue configura ardid o engao idneo solo cuando el agente se encuentre en posicin de garant.a para evitar la produccin de un resultado no $uerido por el orden 1ur.dico. Esta posicin de garant.a frente al bien 1ur.dico tutelado &evitar el dao al patrimonio,, puede surgir de la ley, del contrato o de la actuacin precedente del autor.

NPK/N@ 3olo si el silencio $ue ha causado el error implica una violacin de un deber 1ur.dico de manifestar lo $ue se calla puede imputarse a titulo de engao defraudatorio. En el dcho. argentino, la estafa no es un delito de conducta tasada &se trata de un tipo abierto,, $ue imponga ciertos limites a la tipicidad. La expresin cual$uier otro ardid o engao del art. BI! implica una apertura t.pica $ue admite la posibilidad de la omisin habr0 estafa cuando el agente tenga la obligacin 1ur.dica de decir la verdad respecto de lo $ue silencia u omite, y esta omisin provo$ue el error del su1eto pasivo $ue lo determine a reali ar una disposicin patrimonial lesiva para sus propios intereses o los de un tercero. /L 2FLINFNAM/@ el termino poli n se emplea para calificar a la persona $ue via1a sin billete en un barco o en una aeronave, pero la doctrina ha extendido el termino a otras situaciones $ue presentan un problema similar. 3e trata de casos conocidos como engaos impl.citos a$uellos $ue derivan de una conducta del su1eto activo $ue lleva asociada o impl.cita la idea de $ue se va a cumplir la contrapartida $ue en la situacin dada se espera. El autor hace creer o da a entender $ue cumplir0 con la contraprestacin dada, sabiendo de $ue no lo har0. 2AS5FA *UKFN* dice $ue existen tres clases de problemas $ue surgen frente a la pretensin de subsumir el poli ona1e en el tipo de estafa* el primero es si la conducta del poli n puede calificarse de engao, el segundo, si se trata de un caso de error, y el tercero, si se trata de un problema a anali ar en el 0mbito del per1uicio. Los dos ltimos carecen de importancia. -l utili arse un medio de transporte presentando un billete falso, ya utili ado o a1eno, existe un engao generador del acto de disposicin y, por ello, se trata de un caso estafa. La utili acin clandestina de un medio de transporte o de entrada a un espect0culo son problemas y los resuelve del sgte modo* si existen personas $ue tienen la funcin de controlar si los via1eros tienen billetes, significa $ue la victima, para reali ar su acto de disposicin, cuenta con la comunicacin de informacin por parte del via1ero de $ue ha ad$uirido el billete? si el via1ero presenta un billete falso, usado o un bono personal a1eno o caducado, comete un engao relevante a efectos de estafa. 3i el titular del medio de transporte reali a su prestacin independencia de $ue los via1eros hayan pagado o no, renuncia a un dcho a la verdad, prescinde de la informacin a la $ue tenia derecho, en estos supuestos, el titular del medio de transporte decide reali ar su acto de disposicin al margen del hecho de $ue los via1eros hayan o no pagado, as. $ue la informacin sobre ese hecho deviene irrelevante para su acto de disposicin. La doctrina dominante en -lemania resuelve el problema con similares argumentos* hay estafa cuando el autor utili a un billete falso o simula $ue ha pagado existiendo un a persona $ue tiene la funcin de controlar $ue los via1eros tengan su billete y los asistentes al espect0culo su entrada, en los casos de clandestinidad, es decir, cuando se asciende a un medio de transporte o se ingresa a un lugar de espect0culos por lugares no previstos, no hay estafa. >--:, la doctrina llega a esta solucin por tres v.as diferentes* B. es la de considerar $ue en estos casos no hay engao, por$ue el autor no influye en la representacin de la victima, sino $ue cambia el ob1eto de la representacin? !. es $ue en estos supuestos falta el error, por$ue nicamente se da una ignorantia facti de la victima, siendo ese desconocimiento insuficiente para afirmar $ue hay error. A. Es la $ue considera $ue en estos casos falta el v.nculo causal entre el engao y el error. $O5/DAA@ la solucin de estos casos de&e plantearse en el ni(el del en)a-o+ Si el a)ente 'ace creer a la persona %ue ejerce el control %ue tiene el &illete# e 'i&iendo uno falso# caducado# ajeno# o e presndole %ue lo a&ono pero %ue se le perdi# estamos frente a una forma de en)a-o t!pico de manera potencial# apto para pro(ocar el error en el sujeto pasi(o 1 la disposicin patrimonial lesi(aI por lo tanto# 'a1 estafa+ /n cam&io# si el sujeto ascendi al medio de transporte clandestino sin pa)ar el costo del &illete# no e iste posi&ilidad de estafa por ausencia de en)a-o defraudatorio# por lo %ue seria un caso de atipicidad+ LFS N/GF$IFS MUAIDI$FS $AI*INALINADFS@ (alle >ui dice $ue la E3'-K29@'=-2'8-L se manifiesta como una conducta engaosa dirigida a captar maliciosamente el consentimiento de la otra parte contratante para $ue %sta se obligue a reali ar una disposicin patrimonial per1udicial para su patrimonio o el de un tercero. 6roviene de la Lurisprudencia del 'ribunal 3upremo Espaol. La doctrina moderna dice $ue es un problema de tipicidad, por cuanto si se dan en el caso particular los elementos del tipo de estafa se estar0 frente a un caso de responsabilidad penal, es decir $ue, si se dan en el caso concreto la conducta engaosa, ob1etivamente idnea para producir el error en otra persona y, consecuentemente, una disposicin patrimonial lesiva, estaremos ante un supuesto de estafa? en caso contrario, la responsabilidad emergente ser0 de naturale a civil y deber0 mane1arse en esa sede. Lo $ue caracteri a a un negocio 1ur.dico criminali ado frente a un negocio 1ur.dico civil, licito y posteriormente incumplido es $ue en ellos existe una discordancia entre la voluntad interna de no cumplir y enri$uecerse y la exteriori ada y engaosa $ue manifiesta un propsito de cumplimiento inexistente,

residiendo ah. el engao. 3on circunstancias particularmente buscada por el delincuente, inmersa en un comple1o de maniobras delictuosas, dolosas ab initio, partiendo de la base de $ue 1am0s se va a pagar. /S5AFA */DIAN5/ AFIA*A$IFN/S H/ADAD/AAS@ 3in per1uicio de la postura doctrinal, creemos $ue no es posible engaar mediante afirmaciones verdaderas. El engao es un manifestacin contraria de la verdad. 3in falsedad no hay engao y sin engao no hay estafa. 8na afirmacin verdadera no de1a de serlo poru$e en el contexto de interaccin apare ca como falsa. La ley exige engao. 3i el autor transmite una informacin vera , no puede decirse $ue ha engaado, aun$ue en el contexto la informacin apare ca como invera o haya sido malentendida por la victima. b. /AAFA* %ste es el conocimiento falso sobre algo. 3e trata de un re$uisito no escrito en el tipo. 3i la conducta engaosa no suscita &crea o refuer a, un error en la victima, no es posible hablar de estafa. El error representa una representacin e$uivocada de la realidad. Es el elemento nuclear de la estafa. Es el componente $ue permite caracteri ar la estafa como un delito de doble tramo* el engao debe suscitar el error y %ste, a su ve , producir como consecuencia un per1uicio econmico a la victima como derivacin de un acto dispositivo de propiedad. 3olo pueden padecer el error las personas $ue tengan el discernimiento necesario para reali ar un 1uicio critico acerca de la verdad o falsedad de un hecho. 2arecen de esta aptitud los incapaces, las personas 1ur.dicas, en este ultimo supuesto, pueden haber padecido el error sus representantes legales, $uienes ser0n las victimas de la estafa. =9>E=9 dice $ue para $ue exista error debe mediar relacin causal entre el engao y el error determinante de la disposicin per1udicial. En realidad, el error 1uega en la estafa un doble papel, como efecto de la conducta engaosa y como causa de la disposicin patrimonial, lo cual significa $ue re$uiere una doble relacin de causalidad. El error con relevancia penal es a$uel $ue ha dado origen a una disposicin patrimonial per1udicial. En la estafa la victima se convierte en colaboradora del autor, entregando la cosa voluntariamente. B. FUN$IJN D/L /AAFA /N /L 5I2F D/ INMUS5F 3/L/*/N5F AU5FNF*F F D/ A/F/A/N$IA $FN A/LAI$FN A LA IDFN/IDAD D/L /NGAKF4+ 'radicionalmente la doctrina ha entendido $ue no cual$uier engao es suficiente para configurar el tipo de estafa, sino $ue el engao con relevancia penal es solo a$uel $ue es capa , adecuado, efica , etc, para producir error en el su1eto pasivo y, de tal modo, determinar la disposicin patrimonial lesiva. Lo $ue caracteri a al engao t.pico es la aptitud dirigida a producir error en otra persona, sino $ue la manifestacin falsa sea consciente y este dirigida hacia la produccin de un error en la victima. En otros t%rminos, el tipo no re%uiere en)a-o &astante %ue 7produce error en otro8# sino en)a-o &astante 7para producir error8+ La tesis tradicional dice $ue el error es un elemento autnomo de la estafa, mientras $ue $uienes sostienen la segunda posicin niegan la autonom.a del error como elemento conceptual de la estafa, afirmando $ue la restriccin del tipo va a depender del contenido del engao y de la funcin $ue cumpla el error, $ue no es otra $ue la de servir de punto de referencia como delimitador restrictivo del tipo, $ue permite afirmar la imputacin ob1etiva del per1uicio patrimonial. a+ Doctrina $lsica@ para $ue exista estafa, es preciso $ue concurra un engao tal $ue provo$ue un error en otra persona efectivamente &en la realidad de las cosas, genere error en otro, de manera $ue el error se presenta como un elemento autnomo del tipo de estafa, producto del engao y detonante del acto de disposicin patrimonial lesivo, resultando imprescindible la constatacin &la prueba, de dicho estado psicolgico en la victima a consecuencia del engao. 3in su comprobada presencia, no hay estafa. La estafa re$uiere de una serie de elementos $ue deben concurrir conectados causalmente entre si* conducta engaosa, error, acto de disposicin y per1uicio patrimonial, a los $ue debe sumarse el dolo. Es necesaria la prueba y constatacin de tales elementos, entre ellos, del error de la victima a consecuencia del engao producido por el autor. &+ 5esis de Gmez Ben!tez@ esta tesis es planteada por primera ve por la doctrina espaola en BFE/, lo nico re$uerido por la ley es $ue la conducta engaosa sea, ex ante, suficiente para lograr error en otro, resultando irrelevante $ue, en el caso concreto, se produ ca o no tal estado ps.$uico en la victima. 3egn este autor lo $ue deber0 demostrarse es la prueba de $ue se empleo un engao en s. mismo apto para producir error en el otro. La delimitacin del engao deber0 llevarse a cabo por su aptitud para producir error y por la imputacin ob1etiva del resultado &acto de disposicin patrimonial lesivo, a la conducta t.pica &engao idneo,. 3olo se imputa el resultado t.pico a a$uel engao suficiente para producir error en otra persona, de modo $ue el error cumple la funcin de establecer el nivel normativo de idoneidad del engao.

c+ $tedra@ creemos $ue lleva la ra n la tesis tradicional. 4ay $ue reconocer $ue, sin nos atenemos estrictamente al texto literal de la ley, deber.amos decantarnos estrictamente al texto literal de la ley, deber.amos decantarnos por la postura contraria, puesto $ue el art. BI! 26 no hace una expresa mencin del error como elemento del tipo ob1etivo. 2on esta primera aprox a la interpretacin legal, el error no integrar.a el tipo delictivo &como elemento autnomo, y, consecuentemente, no necesitar.a de su demostracin en el proceso. Entendemos $ue el error en la estafa es un elemento separado del engao. @o creemos $ue el error se convierta en un resultado intermedio entre el engao y el per1uicio patrimonial, con lo cual deber.a admitirse la existencia de dos resultados en el tipo* el error y el per1uicio patrimonial. El resultado en el tipo de estafa es uno solo* el per1uicio patrimonial. 3i acept0ramos la postura de Gme :en.te , deber.amos admitir la existencia de una estafa sin error en la victima. 3i la victima no esta en error y entrega la cosa al autor es por$ue lo hi o libremente? por lo tanto, no hay estafa. 3i la victima dispuso patrimonialmente en per1uicio propio o de un tercero, hay $ue entender $ue lo hi o por$ue estuvo en un estado de error. +e otro modo no se podr.a explicar cmo una persona, consiente y voluntariamente, realice actos dispositivos en per1uicio de su propio patrimonio, por lo $ue no tendr.a enca1e en el tipo de estafa. El patrimonio o los elementos patrimoniales $ue lo integran, como bien 1ur.dico penalmente protegido, se configura en el marco de los dcho. de libertad, de manera $ue no puede haber lesin patrimonial si media consentimiento del titular. La estafa no es un delito contra la libertad de disposicin patrimonial &pues re$uiere el per1uicio econmico,? sin embargo, no puede haber atentado patrimonial si no ha existido un e1ercicio viciado por error de la libertad patrimonial. !. /L /AAFA 7/N F5AF8@ de&e desarrollarse en el marco de una relacin directa e inmediata de persona a persona, es decir, entre dos personas f.sicas. Es preciso, para la configuracin t.pica de estafa, la existencia de una victima $ue recepte el error y $ue, como consecuencia de %l, disponga per1udicialmente de su patrimonio, estado psicolgico de error $ue no se presenta cuando la manipulacin fraudulenta de datos tiene lugar dentro de un sistema automati ado de toma de decisiones, en done no se encuentran personas f.sicas controlando el proceso. c+ /l Acto de Disposicin@ re$uiere para su perfeccin $ue a consecuencia del engao y el consiguiente error del su1eto pasivo, derive causalmente un acto de disposicin patrimonial lesivo para la victima o para un tercero. El acto de disposicin ;como tercer elemento de la estafa< debe ser la consecuencia del error padecido por la victima y la causa del per1uicio patrimonial. +efinido por la Doctrina como a%uella accin positi(a# omisi(a o de tolerancia %ue produce# en forma directa e inmediata# una disminucin del patrimonio+ Duedan abarcados por el tipo los llamados servidores de la posesin. +estaca :a1o Kern0nde , se cumple el acto de disposicin cuando el sirviente entrega al autor de la estafa, enviado fingido de su amo, la cosa $ue le es pedida en su nombre. La disposicin de la cosa debe ser reali ada por la misma persona engaada. En otras palabras, su1eto pasivo de la accin es el su1eto receptor del engao, $uien debe ser al mismo tiempo la persona disponente? su1eto pasivo del delito, en cambio, es el per1udicado, titular del patrimonio al $ue afecta el acto de disposicin. El acto de disposicin debe ser reali ado por el engaado, $uien es la persona $ue ha sufrido el error, mientras $ue el per1uicio puede ser propio o a1eno &del su1eto pasivo o de un tercero,. Los su1etos est0n vinculados en una relacin indirecta o mediata, como sucede con la llamada estafa en triangulo, en la $ue no existe identidad entre el su1eto engaado y el per1udicado, titular del patrimonio afectado. En la estafa en triangulo, un su1eto engaa a otro para $ue %ste le haga entrega de una cosa perteneciente a un tercero. El problema reside en determinar la conexin $ue hay entre la persona $ue reali a el acto de disposicin y el patrimonio a1eno, es decir, si debe existir una relacin 1ur.dica entre el engaado y el patrimonio afectado por el acto de disposicin, o si es suficiente con una mera relacin de hecho. 5/FAIAS D/ LA L/GI5I*A$IFN MUAIDI$A F D/ LA AU5FAINA$IFN * doctrinal entiende $ue el disponente debe poseer capacidad 1ur.dica de disposicin, en el sentido del dcho privado. 5/FAIA D/ LA SI5UA$IJN* +92'=)@- +9>)@-@'E &@e , entre otros,* piensan $ue el acto de disposicin no exige capacidad 1ur.dica de disponer en el engaado sino $ue es suficiente con una simple relacin de hecho entre la persona $ue dispone de la cosa y el patrimonio a1eno. 3egn esta postura, no solo el acto de disposicin puede consistir en la entrega de una cosa, gravarla, prestar un servicio, etc, sino tambi%n $ue el delito puede configurarse cuando la entrega de la cosa la hace un servidor de la posesin. 3egn esta teor.a los presupuestos de la disposicin patrimonial constitutiva de estafa son la existencia de una relacin

inmediata ob1etiva entre el disponente y la cosa? la condicin, en el $ue dispone, de coposeedor de la custodia de la cosa, y la conciencia de la disposicin. S/GPN AF*/AF# la 5eor!a de la Situacin supone los s)tes elementos@ a. 8na relacin cercana ob1etiva entre el $ue dispone y la cosa, b. El $ue dispone debe ser coposeedor de la custodia de la cosa, c. La conciencia de la disposicin. Las caracter.sticas comunes a los delitos patrimoniales, hac.amos referencia a $ue el per1uicio a la propiedad debe suceder invito domino, es decir, sin el consentimiento o permiso del propietario $ue tiene capacidad para darlo. La doctrina alemana trata de un elemento no escrito re$uerido por la particular estructura del tipo penal. Krisch dice, $ue la estafa presenta la estructura de un delito de autolesin, por$ue el peligro para el patrimonio tiene su origen en una conducta del mismo titular del bien 1ur.dico. La estafa $ueda definida como un delito de autolesin, es decir, como un delito en el $ue la victima es $uien decide, voluntariamente< aun$ue mediante una voluntad viciada por el error<, disponer en forma per1udicial para su patrimonio o el de un tercero. El art. BI! 26 no menciona el acto de disposicin como un elemento del tipo de estafa, a diferencia del 26 espaol. Es un elemento no escrito, pero necesario, del tipo de estafa. d. /l 2erjuicio 2atrimonial@ depende de la opinin $ue se tenga respecto del concepto de de patrimonio. La concepcin dominante es la teor.a mixta 1ur.dico< econmica del patrimonio. HIH/S AN5FN Q GFNNAL/N $USSA$ dicen $ue el per1uicio t.pico de la estafa consiste en la diferencia de valor entre lo $ue se atribuye a otro, en virtud del acto de disposicin, y lo $ue, eventualmente, se recibe de %ste como contraprestacin. 3i la contraprestacin $ue se recibe es de igual valor $ue la $ue se reali a, no hay delito, aun$ue pueda haber un per1uicio indemni able civilmente, si es de menor valor, puede haber delito, pese a $ue, civilmente, no haya per1uicio alguno. La concepcin 6ersonal del 6atrimonio, a$u. el per1uicio patrimonial es un concepto normativo $ue es necesario llenar de valor, $ue no deduce su contenido normativo del hecho de la mera disminucin patrimonial. El per1uicio no puede definirse como la perdida de un bien, ni como el saldo negativo $ue resulta de la comparacin de prestacin y contraprestacin, sino como la perdida de poder 1ur.dicamente reconocido $ue se constata tras comparar la pretensin intersub1etivamente relevante de la victima con la prestacin efectivamente recibida. 5, dado $ue la pretensin la constituyen los fines relevantes del titular, bien puede decirse $ue el per1uicio es la frustracin de esos fines. =9>E=9 dice $ue el per1uicio patrimonial no consiste en lesionar cual$uier acopio de bs con valor econmico, sino $ue se lesiona a la persona a la $ue le corresponde el patrimonio y se la lesiona en su 0mbito econmico individual de accin, con lo $ue ad$uiere especial importancia el concepto de frustracin del fin. 6ara esta autora, la determinacin del per1uicio se reali ara mediante una comparacin antes y despu%s de efectuada la disposicin, valorando las circunstancias en $ue ella ha sido reali ada. $FNSU*A$IFN@ es la produccin de un per1uicio econmico cierto y real, no meramente hipot%tico o de posible concrecin. Lo $ue interesa es el per1uicio o disminucin del patrimonio a1eno y no el efectivo aumento del propio. @o se trata de un delito de enri$uecimiento, aun cuando el autor pueda perseguir un fin de lucro. 3e trata de un delito de dao al patrimonio a1eno. La 1urisprudencia dice $ue el delito de estafa no es un delito de peligro concreto sino de resultado, por el dao a un patrimonio a1eno. El monto de lo defraudado solo se tiene en cuenta como dato relevante a los fines de la cuantificacin de la pena. Gon 0le =us dice $ue el per1uicio no puede ser determinado mediante la comparacin global del patrimonio antes y despu%s del delito. Existir0 el per1uicio cuando con el acto dispositivo el su1eto pasivo no obtiene el e$uivalente debido, de manera $ue no recibe nada o el valor de lo $ue entrega el su1eto activo es menor de lo $ue, sin mediar el engao bastante, hubiera debido recibir como contraprestacin. La 7compensacin patrimonial8 es la perdida de la cosa o su valor econmico $ue se compensa simult0neamente con un e$uivalente, elimina el per1uicio y el delito de estafa. La determinacin del per1uicio plantea algunos problemas en ciertos aspectos $ue han sido abordados y resueltos por la doctrina, e1. El de determinar si la frustracin de las expectativas o gcias esperadas configuran el per1uicio re$uerido por la incriminacin penal. Las e pectati(as inciertas son a$uellas simples esperan as generales e indeterminadas, $ue carecen de respaldo 1ur.dico concreto. $FN$LUSIJN@ toda e pectati(a cierta# presente 1 compro&ada# fundada jur!dicamente 1 con contenido econmico# pertenece al patrimonio+

La 1urisprudencia dice $ue no constituye per1uicio patrimonial la falta de satisfaccin de un deseo ni el incumplimiento de una esperan a ni un hipot%tico lucro cesante. 'ambi%n plantea dificultades los ne)ocios con causa il!cita $ue son a$uellos procedimientos en los $ue la victima persigue una finalidad il.cita o inmoral. La persona engaada espera obtener con el negocio una ganancia $ue tiene su base en una conducta il.cita del autor del engao. 2ara $AAAAAA es ine istente la estafa+ +octrina Espaola admite la existencia del delito. Gon 0le =us dice $ue debe darse un tratamiento similar al del poli ona1e, pues lo determinante es $ue con el engao se produ ca un per1uicio patrimonial y no la moralidad o inmoralidad del negocio 1ur.dico o del ulterior destino de la cosa. La estafa al ladrn es el hecho por el cual el poseedor de la cosa despo1ada por el autor la obtuvo, a su ve , il.citamente. El despo1ar con engao la cosa obtenida il.citamente por el ladrn puede en algunos casos puede configurar estafa, ello depende del concepto de posesin para el dcho. penal. La doctrina ha dicho $ue la posesin penal tiene un contenido mas amplio $ue la posesin del dcho privado, motivo por el cual la relacin entre el poseedor y la cosa siempre esta reconocida por el derecho, aun cuando el titulo $ue la origina sea il.cito. N,-ez* dice $ue la tenencia o posesin ilegitima del ladrn, estafador o receptador, los cuales go an de proteccin 1ur.dica frente a terceros $ue, a su ve , no gocen del dcho. de recobrar el ob1eto. Bajo Fernndez* expresa $ue la cosa apropiada il.citamente por el su1eto pertenece a su patrimonio &en el sentido 1ur.dico penal,, por$ue, aparte de entraar un valor econmico, su tenencia esta 1ur.dicamente protegida. El ladrn lucra por$ue obtiene una venta1a patrimonial, es decir por$ue incorpora a su patrimonio un valor econmico 1ur.dicamente protegido, en el sentido de $ue no se le puede privar de la cosa si no es por v.as licitas. Donna@ sostiene una posicin contraria a la de la doctrina dominante, al sealar $ue el contenido $ue se le asigne al bien 1ur.dico no puede estar en pugna con los valores fundamentales de la 2@ y del orden 1ur.dico general, lo $ue evidentemente ocurrir.a de reconocerse la proteccin ;mediante el tipo de estafa< a las cosas obtenidas de manera il.cita, concluyendo $ue sostener la existencia de estafa para las cosas pose.das de esta manera llevar.a al absurdo de admitir tb el delito en contra del propio titular $ue, mediante engao, recuperara el bien $ue anteriormente le hab.a sido sustra.do. Esta postura destaca los sgtes aspectos* B. La autonom.a del +cho 6enal frente a los conceptos del dcho. civil y el principio de unidad y m.nima coherencia del ordenamiento 1ur.dico? $uiere decir $ue el dcho penal no puede de1ar de sancionar como estafa un caso de estafa por$ue la victima haya obtenido la cosa ob1eto del delito mediante un procedimiento il.cito. Es decir $ue el +cho 6enal no puede de1ar de sancionar situaciones $ue son consideradas il.citas hasta por el dcho civil, como lo es la apropiacin anti1ur.dica de la cosa por parte de $uien fuera titular de ella, $ue se encuentra en poder de un su1eto $ue la obtuvo il.citamente, pero cuya tenencia tiene reconocimiento 1ur.dico. !. El bien 1ur.dico protegido en el delito de hurto y los principios del dcho privado en materia de posesin de bs. >uebles. Es decir la relacin de poder corporal autnomo sobre la cosa, relacin $ue puede provenir del e1ercicio de un dcho o de una situacin f0ctica &de hecho, entre el agente y la cosa. La victima del hurto puede ser ;dice @e < el dueo de la cosa, su poseedor o su tenedor civil, cual$uier sea el car0cter de la posesin y el origen de la tenencia. El simple tenedor puede ser el ladrn o defraudador de la cosa. - primera vista choca $ue cometa un delito el $ue desapodera al $ue tiene ileg.timamente la cosa, pero, por un lado, el 2d. 2ivil reconoce y discierne proteccin a ese estatus. 3in embargo expresa $ue la ilegitimidad de la conducta del autor no tiene ra n para prevalecer sobre la ilegitimidad de la situacin de la victima. Esta cede frente al propietario de la cosa, el cual n comete hurto si se apodera de la cosa suya $ue esta en poder del ladrn. $O5/DAA@ el 'urto o la estafa al ladrn o al estafador de&en ser sancionados a titulo de 'urto o de estafa# se),n los casos# incluso cuando el autor sea el propietario de la cosa+ Art+ D?:D $+ $i(il@ La posesin de &uena fe de una cosa mue&le# crea a fa(or del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella# 1 el poder de repeler cual%uier accin de rei(indicacin# si la cosa no 'u&iese sido ro&ada o perdida+ Este art. Establece una presuncin de propiedad sobre las cosas muebles cuando el su1eto sea un poseer de buena fe, siempre $ue la cosa no sea robada ni perdida? de manera $ue si se dan las dos condiciones re$ueridas por el dcho civil &posesin y buena fe,, el presumido propietario de buena fe tiene el poder de repeler cual$uier accin de reivindicacin de la cosa. 3i la cosa es robada o perdida, el principio Gral. cede y el poseedor ya no esta cubierto de la accin reivindicatoria por parte del propietario de la cosa. En este ultimo supuesto, el propietario de la cosa tiene la

accin reivindicatoria contra el ladrn o estafador, por lo $ue, para recuperar la cosa de la $ue fue privado ileg.timamente no podr0 emplear v.as de hecho &hacerse 1usticia por propia mano,, sino $ue deber0 recurrir a los medios y procedimientos establecidos en la ley. +e lo contrario, entendemos $ue su conducta caer0 en los delitos de hurto o estafa, segn cual haya sido el procedimiento de recupero utili ado. /stafa 2rocesal* es una de las modalidades de estafa, carece de tipificacin autnoma en el 26. 6uede definirse siguiendo a $erezo *ir como 7a%uella %ue se produce cuando una parte con su conducta en)a-osa# realizada con animo de lucro# induce a error al juez 1 6ste# como consecuencia del error# dicta una sentencia injusta %ue causa un perjuicio patrimonial a la parte contraria o a un tercero8 . El animo de lucro, elemento sub1etivo $ue no esta exigido por el tipo del art. BI!. 3e caracteri a su trama se desarrolla en un proceso, y $uien padece el engao es el 1ue con competencia para dictar la resolucin de la $ue deriva el per1uicio patrimonial para la parte contraria o un tercero, de manera $ue, si los destinatarios del fraude son el >inisterio 6ublico u otros funcionarios $ue actan en el proceso 1udicial la figura resulta excluida. La estafa procesal configura un caso de desdoblamiento entre la victima del fraude y el ofendido por el delito, en el $ue la victima es el 1ue y el ofendido es la parte o el tercero sobre $uien recaen las consecuencias econmicamente per1udiciales del fallo 1udicial. 3e tratar.a segn =omero de una estafa en triangulo. +eben concurrir todos y cada uno de los elementos de a$uella* conducta engaosa, error en la persona, acto de disposicin patrimonial y per1uicio econmico en el su1eto pasivo o en un tercero. La 1urisprudencia la estafa procesal responde al es$uema t%cnico de la estafa, $ue descansa en tres pilares* el fraude, la induccin a error a trav%s de a$u%l y una disposicin patrimonial desvaliosa, como consecuencia directa de la activacin del primero y de la sumersin en el segundo. El su1eto activo del delito es el demandante. 4ay discusin, pues se trata de determinar si el demandado puede ser autor de estaba procesal. 3obre esta cuestin existen en la 1urisprudencia criterios bien definidos. a. 2ostura Afirmati(a. Kue sostenida por la 3ala ( de la 20mara @ac. 2riminal y 2orreccional de 2ap. Kederal en el caso 30nche , de !""C &presentacin en 1uicio de e1ecucin prendaria de un instrumento privado adulterado en el $ue constaba la cancelacin de una deuda, y caso +alman, 3ilvio, de BFFA &presentacin en un 1uicio hipotecario de un recibo adulterado. b. 2ostura Ne)ati(a* fue sostenida en autos 2odem, Luis y -rrocha, de BFFA en donde se presentaron documentacin falsa como argumento defensivo, en procura de enervar una deuda preexistente. 5ozzini# dice, $ue son tipos penales especiales, por cuanto al tener la particularidad de perpetrarse mediante un 1uicio y, por tanto, de tener como su1eto pasivo del engao al magistrado a cargo del proceso, concret0ndose en el nico supuesto en $ue se utili an instrumentos falsos, re$uiere de una especial calidad de autor, cual es la de ser +E>-@+-@'E. De&emos destacar ntra coincidencia# 1a %ue suscri&imos la tesis de %ue el sujeto acti(o del delito de esta procesal es el demandante+ 2ues re%uiere %ue el sujeto acti(o re,na una determinada condicin o cualidad+ La otra cuestin estriba en la circunstancia de $ue considera $ue el deudor ;demandado en un 1uicio, $ue aporta documentacin falsa para acreditar la cancelacin de la deuda, no comete el delito de estafa procesal, por cuanto no se observa $ue la accin de engaar y as., de provocar un error, tienda, directa e inmediatamente, a una disposicin patrimonial per1udicial para el actor, cuando este, con la mera iniciacin del 1uicio por la deuda impaga preexistente, no produce ni producir0, incluso con la eventual sentencia en contra de sus pretensiones, una disposicin patrimonial voluntaria diferente a la $ue hi o con la contratacin primigenia. $on respecto al se)undo aspecto del pro&lema planteado por 5ozzini# esto es# el demandado no puede ser autor del delito de estafa procesal# no estamos de acuerdo+ /n efecto 'emos dic'o oportunamente %ue# en el mecanismo %ue supone la estafa# la persona en)a-ada es %uien de&e realizar la disposicin patrimonial lesi(a para el patrimonio propio o de un tercero# es decir# %ue de&e e istir identidad entre en)a-ado 1 disponente# de otro modo# faltar!a el lazo de causalidad entre el error 1 el acto dispositi(o# pero no necesariamente de&e ser asi cuando se trata de en)a-ado 1 perjudicado# en cu1o caso puede tratarse de personas distintas+ /sta ultima circunstancia puede darse en el m&ito del fraude procesal# particularmente en casos de colusin o simulacin de pleito entre actor 1 demandado# %uienes# fin)iendo una deuda entre ellos# suscri&en un documento %ue lue)o es ejecutado judicialmente por el primero contra el se)undo# lo)rndose una medida cautelar %ue &eneficia a 6ste en perjuicio de un tercero+ /n esta 'iptesis# el demandado es 7autor8 de estafa procesal# por cuanto su conducta 'a sido diri)ida a producir un error en el ma)istrado para perjudicar patrimonialmente a un tercero+ El fraude existe solo cuando la parte se vale de elementos de prueba fraudulentos. @o basta afirmar ;@e < $ue la iniusta petitio puede ad$uirir la categor.a de un engao cuando las circunstancias procesales

concomitantes son propicias, para decir $ue siempre $ue se la admita en la sentencia habr0 una estafa, sino $ue es necesario algo mas. La estafa procesal re$uiere de los elementos propios de la estafa* entre ellos, el engao idneo para producir error en la victima. 'al engao puede estar constituido tanto por el uso de prueba documental falsificada, como por el uso de documentos verdaderos pero fraudulentos y artificiosamente empleados. La estafa procesal $ueda configurada tambi%n en a$uellos supuestos en los $ue no solo se demandan 1udicialmente documentos apcrifos, pretendi%ndose cobrar lo no debido, sino tambi%n cuando el reclamo tiene su base en documentos verdaderos ya cancelados, retenidos o empleados fraudulentamente. B. La estafa procesal no es la mera estafa cometida en un proceso, sino la perpetracin mediante un engao al 1ue , re$uiere un fraude en los elementos $ue deben motivar la decisin 1udicial, lo $ue sucede cuando se utili an documentos falsificados o adulterados. !. 6ara apreciar la idoneidad fraudulenta debe atenderse a su propia calidad engaosa, sin $ue resulten determinantes a ese respecto la posibilidad de $ue el engao se evitara mediante un concien udo control procesal por parte del 1ue o de la defensa o contraparte. A. Existe estafa procesal cuando se produce un desdoblamiento entre el su1eto victima del fraude y el disponente ofendido, reconociendo en el primero a un 1ue , a $uien se intenta hacer incurrir en error para obtener de %l un pronunciamiento violatorio de la propiedad a1ena* no se trata simplemente de una estafa cometida en un proceso, sino una perpetrada mediante engao al magistrado, con la finalidad espuria mencionada. La estafa responde a su es$uema t%cnico. La sola afirmacin o silencio contrarios a la verdad, integrantes de una peticin in1usta, no configuran engao $ue autorice a considerar verificada una estafa procesal. C. Las mentiras o deformaciones de la verdad solo podr0n ser idneas para producir engao cuando se encuentren apoyadas en falsas pruebas susceptibles de vencer al control de la parte contraria y de influir al 1ue a dictar una sentencia errnea. /. La accin de adulterar las cantidades de dinero mencionadas en un convenio o recibo, para hacer figurar un pago mayor del efectuado y presentarlo en una e1ecucin civil, es at.pica como estafa. /S5AFA */DIAN5/ 2AF$/DI*I/5NF */$ANI$FS# AU5F*A5INADFS F INFFA*A5I$FS+ El inc B/ del art. BIA y la ley !#.AEE provoco $ue la doctrina se preguntase $u% tipo penal aplicar &hurto o estafa, en a$uellas situaciones en la $ue se llevaban a cabo maniobras mediante la utili acin de aparatos o dispositivos mec0nicos, electrnicos o inform0ticos, y $ue estaban dirigidas a obtener un lucro indebido a costa del dcho de propiedad a1eno. 3i el autor emplea una tar1eta magn%tica para obtener un provecho econmico indebido o hace uso de un sistema inform0tico para defraudar a otro, comete un tipo especial de estafa $ue esta previsto en los incs. B/ y B# del art. BIA 26. +ichas reformas penales hacen referencia a nuevas modalidades reali adas mediante el uso de una tar1eta de cr%dito &falsa, hurtada, robada, perdida u obtenida mediante fraude, o de los datos contenidos en ella, abarcando la tipicidad el posible uso de un aparato autom0tico, o de un sistema inform0tico para defraudar a otro. a, En la hiptesis de tomar una cosa de un aparato autom0tico &bebidas, cigarrillo, revistas, peridicos, etc,, mediante el empleo de una moneda falsa u otro medio engaoso seme1ante &por e1. 8na chapita, un alambre, un falso cospel, la doctrina mayoritaria entiende $ue estamos frente a un supuesto de hurto, no de estafa por$ue cuando exista maniobra, no existe ninguna mente errada. $oincidimos con esta postura# pues en esta 'iptesis se da un supuesto de apoderamiento# no se entre)a de la cosaI por lo tanto# falta no solo el acto de disposicin patrimonial# sino tam&i6n un sujeto pasi(o %ue act,e erradamente en tal sentido+ Se trata# en nuestra opinin# de un caso de empleo de un ardid %ue acompa-a al apoderamiento# pero sin ser su razn determinante. b, El supuesto de o&tener un ser(icio de un aparato autom0tico electrnico &1uegos de video, msica, informacin gral, etc,, mediante el uso de diversos elementos &por e1. Gan a, chapita,, en ve de utili ar la ficha o el cospel correspondiente, con anterioridad a la ley !#.AEE era at.pico pero actualmente no puede sostenerse esta tesis. c, La coincidencia doctrinal es un0nime en el supuesto de alterar un aparato automatico o electrnico &gas, agua, electricidad, etc,, con el propsito de impedir una correcta registracin del consumo y asi, a trav%s de tal maniobra, abonar un menor precio por el servicio prestado* estamos ante un caso de NPK/N@ La estafa es posible cuando el funcionamiento fraudulento del aparato de control induce a error a una persona $ue es la $ue debe reali ar el acto de disposicin de propiedad constitutivo de la defraudacin, segn sucede con la alteracin de los medidores de lu o gas o con los tax.metros.

2on respecto a otras situaciones similares, algunos tribunales han considerado hurto la sustraccin de energ.a el%ctrica mediante la conexin clandestina de un cable a la red Gral. d, 2on respecto a la hiptesis de efectuar una transferencia electrnica de fondos, para luego apropi0rselos mediante el uso de un sistema inform0tico. Existen opiniones controvertidas. 6ara algunos supuestos es hurto, otros entienden $ue es un caso de estafa? finalmente, unos mas &entre los $ue nos encontramos, es at.pico. La primera solucin la da +9@@-, el apoderamiento lo hace el procesado y no lo entrega el banco por medio de un error, re$uisito indispensable para poder hablar de estafa. +e manera $ue no hay diferencia con la maniobra normal del ca1ero $ue, en un descuido, se apodera del dinero $ue mane1a en ca1a y la maniobra en estudio, en donde el apoderamiento del dinero se hace mediante el mane1o de la computadora. La segunda solucin la da 6ala i y -braldes dice $ue debe $uedar circunspecto atae al correcto entendimiento del papel $ue los dispositivos autom0ticos, mecani ados e informati ados desempean en la vida moderna. Ellos son meros instrumentos, aparatos creados por el hombre y a su servicio, a los cuales se prepara, programa y dispone para $ue e1ecuten, en concreto, ordenes determinadas. El ordenador solo ser0 instrumento pero nunca victima. 6-L-NN) dice, $ue el hecho no puede constituir el delito de hurto simple, pues no media en %l un desapoderamiento como lo re$uiere el art. B#! 26. El autor se presenta a retirar el dinero como si fuera suyo, pero esto ultimo lo puede efectivi ar por$ue previamente hab.a reali ado ciertas maniobras. Estas maniobras ;de car0cter ardiosos< consisten en tomar algo $ue no le pertenece y hacer creer $ue es de %l. El procesado no se apodera del dinero sino $ue lo retira. La computadora no es engaada sino el ca1ero $ue es el representante del banco, $ue es $uien tiene el mane1o del dinero. 2onstituye el delito de hurto sino el iter criminis para la estafa, pues en ningn momento se tiene la disponibilidad material del ob1eto. 6or lo tanto, hasta $ue el procesado no retire el dinero, no estar.a consumado delito alguno. 8na tercera solucin es la de G9@N-LEN =83 dice $ue no pueden ser incluidas en el hurto, dada la imposibilidad de considerar cosa mueble a la llamada moneda escritural o moneda de giro ni tampoco en la estafa, puesto $ue no engaa a otro, sino a una ma$uina. 2uando el per1uicio se produce directamente a trav%s del sistema inform0tico. La estafa solo seria apreciable si el ordenador no es mas $ue un medio auxiliar o de ayuda a la toma de decisiones, $ue acaba adoptando efectivamente una persona, $ue podr.a decirse $ue hab.a sido efectivamente la engaada. La dogmatica penal alemana para 3ieber, en el 0mbito de las manipulaciones del ordenador no puede aplicarse el tipo penal de hurto, por cuanto el dinero contable $ue constituye el ob1eto de tales manipulaciones no es una cosa en el sentido de la ley, sino un cr%dito? ni tampoco la estafa, por cuanto, el tipo exige el engao y el error de una persona. $tedra@ el 'ec'o descripto en este prrafo es at!pico+ Las razones %ue nos lle(an a sostener esta posicin son sencillas@ en primer lu)ar# el tipo penal del 'urto resulta&a inaplica&le por ausencia de dos de sus elementos centrales# el apoderamiento 1 la cosa mue&le+ La transmisin de valores patrimoniales $ue constituyen datos o seales concentrados en un programa del ordenador, carecen de la naturale a 1ur.dica de cosa mueble, vale decir, de la nota de corporeidad o materialidad $ue caracteri an el hurto y $ue permitir0n su aprehensibilidad. El ob1eto de la manipulacin no es dinero sino un programa, un componente lgico expresado como dinero contable, escritural o documental, $ue carece de corporeidad y aprehensibilidad. @o puede ser ob1eto de apoderamiento. La defraudacin tampoco es posible, pues al no existir un su1eto engaado no pueden concurrir el error y el acto dispositivo de propiedad. +ebemos admitir $ue la persona humana es un componente esencial en el obrar defraudatorio. 3in una victima engaada no puede haber estafa. -ctualmente, la transferencia no consentida de fondos mediante el empleo de un sistema inform0tico, configura un tipo de estafa subsumible en el inc. B# del art. BIA. e. El caso de tomar las monedas de un tel6fono pu&lico $ue $uedaron depositadas por no haberse obtenido la prestacin del servicio, mediante la obstruccin maliciosa del conducto por el $ue se recuperan, fue resuelto por la 20mara @ac en lo 2riminal y 2orreccional, en un plenario donde por el voto de la mayor.a se decidi $ue el hecho constitu.a el delito de hurto, la minor.a entendi $ue se trataba de una estafa &Kontan :alestra,. $tedra@ el delito es el de estafa# por cuanto se aprecia la concurrencia de todos los elementos del fraude+ /l ardid esta dado por la manio&ra urdida por el a)ente# consistente en preparar el aparato de tal modo %ue los terceros usuarios no recuperen la moneda %ue es introducida para

o&tener el ser(icio telefnico# 'aci6ndoles creer %ue el no recupero de la moneda se de&e a un desperfecto de la ma%uina 3error4I el perjuicio patrimonial de(iene de una propia perdida del metlico+ $oincidimos# con el (oto de la minor!a del tri&unal+ Distinto seria el caso de %uien realiza el apoderamiento de las monedas del interior de un aparato telefnico pu&lico# colocando un alam&re por la ranura en la %ue se introducen# lo)rando %ue ca1eran por el orificio destinado a su de(olucin# por cuanto en esta 'iptesis se aprecia claramente %ue el a)ente no 'a preparado la ma%uina para %ue efect,e mecnicamente la retencin de las monedas introducidas por el pu&lico# 'aci6ndoles creer %ue funciona correctamente o %ue se trata de un desperfecto mecnico+ A%u! el aparato funciona correctamente 1 lo %ue realiza el a)ente es un apoderamiento ile)itimo de dinero ajeno 3monedas4# %ue son e tra!das mediante un procedimiento ideado por 6l mismo# por lo tanto# el delito es de 'urto simple+

U;I<A< XIV TI=OS ES=ECIALES3 ESTA>A =OR ABUSO <E >IR?A E; BLA;CO
Art+ :C=# inc ?E $2@ /l %ue cometiere al)una defraudacin a&usando de firma en &lanco# e tendiendo con ella al),n documento en perjuicio del mismo %ue la dio o de tercero+ a. AN5/$/D/N5/S@ La legislacin comparada establece los siguientes 3istemas de =egulacin* B. Sist+ Franc6s@ seguido por el 2d. )taliano de BEEF, $ue exige nicamente la escritura abusiva del documento. Este ha sido abandonado. !. Sist+ /spa-ol@ re$uiere el abuso de la firma en blanco en per1uicio de $uien la dio o de un tercero. Esto estuvo previsto como agravante de la estafa hasta la reforma de BFF/. Nuestros precedentes 32ro1ecto de 5ejedor4 1 el $2 de :;D: 'an se)uido los lineamientos del sistema espa-ol+ b. A$$IJN 5I2I$A@ se caracteri a por configurar una estafa, cuya particularidad reside en $ue se lleva a cabo a trav%s del abuso de una firma $ue ha sido otorgada en blanco. La accin t.pica es una conducta defraudatoria abusiva. El abuso implica el uso indebido del mandato dado por el otorgante para extender sobre el documento un texto escrito segn sus propias instrucciones. 3i el autor excede este marco l.mite, el abuso es delictivo. El documento debe haberse entregado voluntariamente, para extender sobre %l la escritura. La obtencin del documento por medio de violencia, engao o coaccin, o por la comisin de otro deltio &e1 hurto,, o por haber sido encontrado en blanco, excluye esta especie de defraudacin, pudiendo cometerse el tipo de estafa del art. BI! &si se lo completa y se lo usa para defraudar,, sin per1uicio de $ue su llenado pueda implicar algn tipo de falsedad documental. 8n documento es otrogado en blanco si se lo entrega sin escritura alguna o con espacios en blanco para ser llenados, con la sola firma del signatario y para $ue sobre %l se extienda un texto. Duedan excluidos los documentos nulos, por$ue carecen de efectos patrimoniales? no as. los anulables. 3i se reali an agregados en los espacios en blanco del documento $ue no responden a la voluntad del firmante y le causan un per1uicio de car0cter patrimonial, estamos ante el abuso defraudatorio. @o $uedan abarcados por el tipo penal a$uellos documentos entregados a un tercero en custodia, deposito o en garant.a del cumplimiento de ciertas obligaciones. c. NA5UAAL/NA D/L D/LI5F* para un sector doctrinal, se trata de una estafa especiali ada por la forma particular del fraude, a la $ue se llega por el abuso de firma en blanco &@e , 2reus, La1e -naya,. 6ara otros, se trata de un delito en el cual confluyen sucesivamente las dos formas t.picas y fundamentales de la defraudacin* el abuso de confian a, con el $ue la actividad delictuosa comien a, y la induccin en error, con la cual se determina la prestacin consumatoria del per1uicio. Es abuso y estafa &3oler,. 6or ultimo, otros piensan $ue, dada la confian a existente en el firmante de $ue el autor no se aparte de las instrucciones recibidas por medio de un ius scribendi &tesis de @e y La1e -naya,, estar.amos frente a un supuesto de administracin fraudulenta especiali ada prevista en el art. BIA inc. IH 26 &+onna,. $tedra@ creemos %ue estamos frente a un tipo de estafa 3N,nez4 especializada por la forma particular de fraude@ el a&uso de la firma en &lanco+ 2or lo tanto# de&en concurrir en la especie todos los elementos del tipo o&jeti(o de estafa del art+ :CD+

$reemos con Laje Ana1a %ue no se trata de un caso de 7a&uso de confianza8 3del art+ :CD4 1# menos aun# de la modalidad defraudatoria su)erida por Donna# la cual# si &ien se caracteriza por ser un tipo de a&uso de confianza 3art+ :C= inc CE4# no re,ne las sin)ulares caracter!sticas de la estafa por a&uso de confianza del art+ :CD+ La confusin reside# a nuestro modo de (er# en %ue no se 'a ad(ertido con(enientemente %ue la entre)a del documento en &lanco al autor 3acto de disposicin4 se produce como consecuencia del error del firmante de 7creer8 3e%ui(ocadamente4 %ue so&re 6l no se consi)nara nin),n te to distinto del %ue tu(o intencin de 'acer+ /l sujeto pasi(o act,a 3dispone la entre)a del documento4 en la creencia 3falsa representacin de la realidad4 de %ue el a)ente respetar el acuerdo+ De a%u! %ue nunca este supuesto puede tener encaje en el tipo defraudatorio de la adm fraudulenta del art+ :C= inc ?E $2+ La estafa re%uiere de una persona %ue en)a-e 1 de 7otra8 %ue resulta en)a-ada# %ue puede ser el perjudicado o un tercero# pero nunca el propio autor# 1a %ue no puede en)a-arse a si mismo+ /ste 7otro8 es %uien realiza el acto de disposicin patrimonial lesi(o de la propiedad ajena+ /n la administracin fraudulenta# en cam&io# el sujeto acti(o es# al mismo tiempo# autor 1 (ictima# pues es %uien realiza la accin t!pica 1 el %ue tiene capacidad de disponer patrimonialmente en nom&re de su representado+ 2or lo tanto# si %uien realiza el acto de disposicin es el administrador infiel# no ca&e 1a 'a&lar de estafa# aun cuando e istiera en)a-o+ /n el tipo de defraudacin por a&uso de firma en &lanco# el autor es la persona %ue emplea el en)a-o# pero %uien realiza el acto de disposicin 3la entre)a del documento4 es el firmante 3una persona distinta4I en cam&io# en el tipo de a&uso de confianza# el administrador es %uien en)a-a 3in)resa un te to irreal en el documento4# pero es tam&i6n el %ue dispone de 6l en nom&re de su representado 3una persona f!sica o jur!dica4# causando un detrimento patrimonial lesi(o en su propiedad+ /n la administracin fraudulenta falta el elemento del en)a-o determinante del acto de disposicin+ /s el propio autor el %ue des(!a parte del patrimonio del administrado# en inter6s propio o de estafa# por%ue no e iste en)a-o en la conducta inicial del autor o por%ue# en todo caso# el %ue en)a-a en el marco de una relacin de lealtad o fidelidad patrimonial# es de mismo %ue realiza el acto de disposicin del patrimonio dentro de sus facultades de administracin o manejo de &ienes ajenos+ d. $FNSU*A$IFN Q 5/N5A5IHA@ La doctrina predominante estima consumado el delito con la causacin del per1uicio efectivo de naturale a patrimonial &3oler, @e , Kontan :alestra, 2reus, etc, otro grupo de autores re$uiere el uso del documento, aun$ue no se alcance a causar per1uicio, finalmente, otro sector doctrinal defiende la idea de $ue el delito se consuma con el llenado del documento. El momento consumativo debe coincidir con el momento del per1uicio patrimonial efectivo y real producido en la propiedad del firmante o de un tercero. La consumacin re$uiere per1uicio patrimonial, por lo tanto, el uso del documento sin %xito o el simple llenado sin uso, configuran e1emplos de tentativa. e. 5I2F SUBM/5IHF* es delito doloso, de dolo directo. Duedan fuera del tipo penal las formas imprudentes y el dolo eventual. El error de tipo determina la impunidad de la conducta. f. A/S5AI$$IFN 2AFBA5FAIA 3LA 2AU/BA 5/S5I*FNIAL4 el art. B"BI 2. 2ivil* /l si)natario puede# sin em&ar)o# oponerse al contenido del acto# pro&ando %ue las declaraciones u o&li)aciones %ue se encuentran en 6l# no son las %ue 'a tenido intencin de 'acer o de contratar+ /sta prue&a no puede ser 'ec'a con testi)os+ La cuestin $ue plantea esta disposicin civil reside en determinar si la restriccin probatoria $ue contiene, relacionada con la prueba testimonial, tiene o no aplicacin en el proceso penal. - nuestro modo de ver, tiene $ue ser afirmativa, solo relacionada con dicho medio probatorio. @e dice $ue tambi%n vale la regla de $ue la prueba del abuso no puede hacerse por testigos. La restriccin probatoria no puede ser derogada por las leyes procesales locales. La libertad probatoria consagrada en el proceso penal encuentra limitacin en el propio ordenamiento 1ur.dico &art. B"BI 2. 2ivil,. /S5/LIFNA5F@ Art+ :C=# inc ;+ /l %ue (endiere o )ra(are como &ienes li&res# los %ue fueren liti)iosos o estu(ieren em&ar)ados o )ra(adosI 1 el %ue (endiere# )ra(are o arrendare como propios# &ienes ajenosI a. AN5/$/D/N5/S RIS5FAI$FS Q L/GISLA5IHFS * la estafa no fue legislada en el +6 romano tal como la concebimos. La ley de las O)) 'ablas contemplo solo el falso testimonio y la Ley 2ornelia, la falsedad testamentaria. 9tros supuestos de fraude estaban previstos en la exceptio doli,

mientras $ue todos los dem0s casos $ue no ten.an una denominacin espec.fica fueron castigados a titulo de stellionatus. El vocablo estelionato es de origen latino de stellio o estelin, $ue hace referencia a una especie de lagarto de variados colores e indefinible a los rayos del sol, animal $ue inspir a los romanos para denominar ciertos delitos contra la propiedad $ue se comet.an mediante formas falsarias o ardiosas. En el +cho Espaol, el estelionato fue castigado por el Kuero =eal y por las 6artidas. La reforma de BFF/ contempla la figura en el 'itulo O))) +elitos contra el patrimonio y contra el orden socioeconmico. La figura aparece en el 6royecto 'e1edor, proveniente del 2od. Espaol de BECE. 39LE=* se destaca $ue en tales casos existe el deber de decir verdad y $ue, en consecuencia, no se re$uiere un ardid positivo, como la podr.a dar a entender la empleada por la ley vigente, como bienes libres. 3e protege al comprador o contratante ultimo para el caso en $ue exista contra %l un dcho preferente anterior, cuyo e1ercicio lo despo1ar0 de la cosa o disminuir0 el valor o la garant.a sobre los cuales contratara. b. A$$IJN 5I2I$A* El delito puede cometerse de dos maneras posibles* :+ (endiendo o gravando como bs libres los $ue fueren litigiosos o estuvieran gravados o embargados, D+ (endiendo, gravando o arrendando como propios bs a1enos. La ley solo reprime el pto !, es decir $ue todo otro tipo de negocio 1ur.dico o contrato est0 excluido &comodato, mutuo, deposito, permuta, dacin en pago, donacin, etc, Venta: art. BA!A 2d. 2ivil* Ra&r compra 1 (enta cuando una de las partes se o&li)ue a transferir a la otra la propiedad de una cosa# 1 6sta se o&li)ue a reci&irla 1 a pa)ar por ella un precio cierto en dinero+ La vta de inmuebles re$uiere de escritura publica. La 1urisprudencia dice $ue el compromiso de vender un inmueble, formali ado en un boleto, no constituye estafa ni puede encuadrarse la conducta en el art. BIA inc F. Gravamen* es la constitucin de un dcho real de garant.a sobre un bien, al cual afecta &hipoteca, prenda, anticresis,. +ebe ser v0lido, estar constituido &trabado, y no haber caducado &debe estar subsistente, ante de la venta o gravamen sobre el bien. @o $uedan abarcadas por esta forma de cautela las obligaciones personales, la inhibicin personal decretada 1udicialmente ni la afeccin de un bien a un privilegio. Arriendo: se formali a cuando, de acuerdo con las leyes respectivas, una persona se obliga a conceder a otra el uso o goce de un bien por un precio determinado en dinero &art. BCFA 2od. 2ivil, La ley exige es $ue el bien sea litigioso, $ue esta embargado o gravado, o $ue sea a1eno. El bien es liti)ioso cuando esta sometido a una contienda 1udicial de cual$uier naturale a. Esta em&ar)ado cuando se encuentra afectado al pago de un cr%dito. El bien esta )ra(ado cuando pesa sobre %l un dcho real de garant.a. Es ajeno cuando no pertenece, total o parcialmente, al autor. c. /L AADID D/FAAUDA5FAIF@ es una forma de estafa. 6ara su configuracin es necesaria la concurrencia de un ardid inicial. El problema sobre el contenido de ese ardid, es decir, si la figura re$uiere actos o maniobras concluyentes o si es suficiente para su tipificacin el simple ocultamiento de la condicin. 8n sector doctrinal entiende $ue es suficiente como engao idneo la simple invocacin de propiedad de la cosa vendida, sin el empleo de otros medios o ardides para inducir al error. 9tros &3oler, Kontan :alestra,, dicen $ue el delito exige, adem0s de la simple afirmacin, el empleo de otros ardides o maniobras ob1etivas tendientes al fraude. @ue * su opinin puede ser incluida dentro de este ltimo grupo. +ice $ue admite su comisin solo a trav%s del engao, sin $ue sea necesaria la concurrencia de ningn ardid. El fraude exigido por el inc FH es ese modo engaoso de afirmar la propiedad o libertad del bien, pero no otro, ese fraude, aade, es compatible con el simple engao e incluso, con el silencio calificado. >as adelante agrega $ue el estelionato es una estafa, por$ue es una ofensa a la propiedad a1ena mediante engao. El engao esta en la simulacin o apariencia de $ue el bien es propio o de $ue esta libre. Este es el medio inherente al estelionato. /sta ,ltima postura doctrinal nos parece ms ajustada a la dinmica comisi(a de la fi)ura %ue estamos analizando+ Se trata de un caso de fraude defraudatorio %ue tiene %ue estar diri)ido a inducir el error al sujeto pasi(o so&re la condicin del &ien %ue se contrata+ /l estelionato es una forma de estafa 1# como tal# de&e reunir todos 1 cada uno de sus elementos esenciales+

d.

e.

f.

g.

La 1urisprudencia dice $ue la figura se conforma hasta con el silencio, puesto $ue se tiene $ue concluir $ue %ste es uno de los casos en $ue es exigible el deber de decir verdad. /L 2/AMUI$IF@ es un delito de dao efectivo. @e dice $ue la defraudacin es una mudan a pecuniariamente per1udicial. El per1uicio defraudatorio se concreta en el momento en $ue el su1eto pasivo efecta su prestacin La 1urisprudencia dice $ue se re$uiere como elemento de la tipicidad, el per1uicio $ue sufre el su1eto pasivo. +ebe tratarse de un per1uicio 1ur.dicamente posible. /L RUA5F D/FAAUDA$IJN@ es el caso del ladrn de la cosa hurtada &o robada, $ue la vende a un tercero de buena fe, ocult0ndole su verdadero origen o condicin. 3e crea as. la figura conocida como 48='9 ;+EK=-8+-2)9@, sobre la cual la doctrina tambi%n esta dividida. Est0n $uienes se inclinan por el criterio de $ue el hecho configura un solo delito, ya $ue los actos posteriores del autor del hurto, al vender la cosa sin engao alguno, $uedan consumados en el concepto de este delito contra el patrimonio. 3e trata de un acto posterior, impune por consuncin. 3iguen esta posicin 3oler, Lpe =ey y Goldstein. 6ara Lpez Ae1# como regla general, la venta posterior de la cosa hurtada o robada a un tercero no encubridor no constituye por s. sola la estafa ni la defraudacin del art. BIA, inc. FH 26, pues la simple mentira, el silencio o ciertas formas menores del engao, no configuran estafa. Excepcionalmente, puede estimarse la estafa o la defraudacin en esa venta posterior, si el ladrn reali a una conducta de engao t.pica de dicha estafa, lo $ue puede hacer por el hecho simple de buena fe en el ad$uiriente. Goldstein dice $ue es la conducta del su1eto la $ue debe ser estimada a posteriori, atendiendo a las circunstancias en $ue la venta se ha reali ado.. 6ara Soler# se trata de una ingeniosa manera indirecta de castigar a los ladrones $ue en ve de consumir la cosa la ena1enan. En posicin opuesta se encuentra N,-ez# /tLin 1 Gmez , dicen $ue no es un acto posterior impune, sino un hecho distinto e independiente del hurto o robo, d0ndose, en consecuencia, una hiptesis de concurso ideal de delitos. 2uando el vendedor es el propio ladrn ;@e < la venta de la cosa a1ena como propia no es un acto posterior impune. 8n acto anterior o posterior es impune si esta impl.citamente comprendido en el proceso de su consumacin. El hurto o el robo constituyen un hecho distinto e independiente de la estafa. La 1urisprudencia sigue mayoritariamente esta ltima posicin* fuera de los casos de excepcin del art. !I#E y A!BC 2d. 2ivil, constituye delito de estelionato la venta de la cosa hurtada o robada, pero no la venta de cosa obtenida mediante engao o abuso de confian a, por$ue el comprador de buena fe ad$uiere su dominio y en tanto no sean robadas ni perdidas no pueden ser reivindicadas y la ausencia de dao patrimonial impide $ue se configure la defraudacin re$uerida por el estelionato. 5I2F SUBM/5IHF* es un delito doloso, de dolo directo. El dolo abarca el conocimiento de la condicin en $ue se encuentra el bien y la voluntad d reali ar prestacin pecuniariamente per1udicial. La 1urisprudencia basta con el hecho de haber vendido como libre de grav0menes un bs $ue no lo estaba. $FNSU*A$IFN Q 5/N5A5IHA@ es un delito de resultado material, se perfecciona con el per1uicio patrimonial para la propiedad a1ena? coincide el momento consumativo con la recepcin de la prestacin por parte del autor, $ue la causa un per1uicio patrimonial al su1eto pasivo. La tentativa es admisible.

/S5AFA */DIAN5/ /L USF D/ UNA 5AAM/5A *AGNS5I$A F D/ SUS DA5FS * La le1 DG+;=< inc :G art :C= $2@ /l %ue defraudare mediante el uso de una tarjeta de compra# cr6dito o d6&ito# cuando la misma 'u&iere sido falsificada# adulterada# 'urtada# ro&ada# perdida u o&tenida del le)!timo emisor mediante ardid o en)a-o# o mediante el uso no autorizado de sus datos# aun%ue lo 'iciere por medio de una operacin automtica+ El art. !H de la mencionada ley se modifico el art. !E/ 26, incluy%ndose como elementos e$uiparables a la moneda a las tar1etas de compra, cr%dito o d%bito. a. AN5/$/D/N5/S Q D$RF $F*2AAADF+ LA L/Q DG+;=<+ 2on anterioridad a la sancin de esta ley, la doctrina y 1urisprudencia se hallaba dividida en torno al alcance de esta singular modalidad defraudatoria. La 1urisprudencia dice $ue o configuraba estafa utili ar una tar1eta de cr%dito por encima del limite crediticio+ 9tros fallos dicen $ue la estafa mediante el uso de tar1etas de cr%ditos se pon.a de manifiesto cuando, vencido el pla o, el socio no abonaba con los recargos de intereses pactados para

el caso de mora y se reali aba la disposicin patrimonial real y efectiva por parte de $uien resultaba per1udicado. En esta l.nea de interpretacin, se di1o $ue incurre en el delito de estafa $uien obtiene bs a cambio del engao reali ado, usando una tar1eta de cr%dito a1ena, aparentando bs y causando un per1uicio. )ncurre tambi%n en el delito de apropiacin de cosa perdida $uien se apodera de un portadocumentos, una tar1eta de cr%dito y documentos extraviados por su dueo, en tanto se trata de cosas $ue no carecen de valor. En otro caso se di1o $ue el momento consumativo de la estafa utili ando como medio ardidoso la imitacin de la firma del titular y la tar1eta de cr%dito de este sustra.da o perdida y denunciado su extrav.o, lo es si el comerciante no cumple con los recaudos de cuidado debidos en el instante mismo de la entrega del ob1eto ad$uirido y la recepcin del recibo firmado por el estafador? y si lo hace cumpliendo todas las clausulas contractuales y la numeracin de la tar1eta no aparece en las listas respectivas, en el momento en $ue la empresa expedidora del titulo debe hacerse cargo del o de los gastos, sin reembolso por parte del titular, por cuando su denuncia efectuada en termino lo desvincula de su obligacin. El dcho espaol dice $ue el uso indebido de una tar1eta de cr%dito por encima del l.mite crediticio acordado, por cuanto se mantiene una apariencia de cr%dito frente a $uienes se exhibe, $ue no responde a la realidad. La doctrina ha reaccionado contra este criterio 1urisprudencial. En primer lugar, por la inexistencia de engao, el autor se limita a manifestar $ue el banco emisor de la tar1eta pagara el importe de la operacin. 6ara 2onde< 6umpido Kerreiro los supuestos $ue implican un fraude son los sgtes* B. La apariencia de solvencia del tomador de la tar1eta en el momento de solicitarla o conced%rselas? !. El uso de la tar1eta suplantando la persona del titular y sin autori acin de %ste. A. El uso de la tar1eta por su titular excedi%ndose del cr%dito concedido, y C. El uso de la tar1eta por su titular dentro de los limites autori ados, pero conociendo $ue carece de fondos para hacer frente a los cargos derivados de las operaciones $ue esta reali ando. El nuevo tipo penal de la estafa se configurara aun cuando no estemos frente a un supuesto de una mente errada. En estos casos ser0 suficiente, para la tipicidad de la estafa, $ue el autor utilice una tar1eta magn%tica con las caracter.sticas re$ueridas por el texto legal, para obtener un beneficio patrimonial indebido, en detrimento de la propiedad a1ena. El nuevo precepto penal, el su1eto activo es la persona $ue utili a la tar1eta magn%tica como medio engaoso para obtener un beneficio indebido, pues entendemos $ue las otras situaciones $ue pueden vincularse, directa o indirectamente, al empleo de estos medios para defraudar. -lgunas de las (ariables $ue pueden presentarse con la manipulacin de estos instrumentos son las sgtes* B. 8so de una tar1eta verdadera para defraudar* no se puede defraudar de esta manera pues si se careciera de fondos para abonar los importes correspondientes, la propia ma$uina interviniente en el procesamiento de datos recha ar0 autom0ticamente la operacin. 3i existieran fondos disponibles la operacin podr0 reali arse normalmente. !. 8so de una tar1eta verdadera obtenida mediante ardid o engao* es obtener fraudulentamente una tar1eta magn%tica, aparentando solvencia econmica ante la entidad emisora. Los bancos o entidades emisoras otorgan una tar1eta a $uien posee una cuenta corriente o una ca1a de ahorro, teniendo en cuenta nicamente los promedios de los saldos, y en otras oportunidades se otorgan tar1etas sin $ue si$uiera se posea una cuenta corriente y sin $ue la persona se la solicitara. en estos supuestos, si el titular usa la tar1eta y no abona el importe correspondiente al bco, causando un per1uicio econmico a la entidad no habr0 estafa, por cuanto la tar1eta no fue obtenida por engao. A. 8so de una tar1eta falsificada o adulterada para defraudar* el agente puede usar una tar1eta $ue ya esta falsificada o adulterada, o bien reali ar %l mismo el procedimiento de falsificacin o adulteracin y usarla fraudulentamente. 3e falsifica la tar1eta cuando se la crea o confecciona en su totalidad, se la adultera cuando se altera o modifica en su contenido, total o parcialmente, insertando datos referidos a la identificacin del titular, fechas de emisin o de vencimiento. Lo $ue tiene relevancia es $ue indu ca a error sobre su autenticidad, de modo $ue la victima realice un acto dispositivo de propiedad pecuniariamente per1udicial, para ella misma o para un tercero.

C. 8so de una tar1eta hurtada o robada para defraudar* es el uso de tar1etas $ue ha sido desapoderadas de sus titulares con o sin fuer a en las cosas o violencia f.sica en las personas. /. 8so de una tar1eta perdida para defraudar* se trata de tar1etas $ue han sido extraviadas por su titular o por un tercero. Lo $ue tiene relevancia a los fines del tipo penal es $ue la tar1eta $ue ha sido usada fraudulentamente rena la condicin de una cosa perdida, $ue es a$uella $ue se encuentra fuera de la esfera material de disponibilidad de cual$uier persona. #. 8so de una tar1eta verdadera por su titular una ve agotado el cr%dito concedido* si se logr extraer dinero de un ca1ero autom0tico, excediendo el limite crediticio concedido, la cuestin es $ue el agente se convierte en deudor del banco por la cantidad excedida, mientras $ue por otro lado no cabe estimar estafa, por falta de una persona f.sica a la $ue engaa. 3i la tar1eta fue usada para obtener bienes o servicios de otra persona tampoco cabe hablar de estafa, por cuanto se trata de una situacin de negligencia de la victima. I. 8so de una tar1eta verdadera por parte de un tercero autori ado una ve agotado el cr%dito concedido* el punto esencial radica en la constatacin del engao como elemento central del tipo de estafa. E. 8so de una tar1eta verdadera cancelada o caducada* la inidoneidad del engao es patente, debido a $ue en las tar1etas de cr%dito la fecha de caducidad se encuentra impresa en el pl0stico, bastando con corroborar la informacin para recha ar el pago por ese medio. 6or lo tanto, si el comerciante adherido al sistema entrega la cosa y acepta el pago mediante una tar1eta caducada, no puede decirse $ue ha sido engaado y el per1uicio econmico debe serle atribuido nicamente a su propia culpa. En el caso de una extraccin de dinero de un ca1ero autom0tico, aun cuando la percepcin de la cantidad haya sido producto de la falibilidad del sistema es -t.pico. 2uando la tar1eta esta cancelada no puede ser obst0culo para $ue el comerciante solicite la autori acin respectiva, circunstancia $ue permitir.a detectar f0cilmente la situacin. El caso es similar al de las tar1etas utili adas por encima del l.mite crediticio. F. 8so de una tar1eta verdadera por persona no autori ada* las responsabilidades por su uso abusivo recaer0n en la persona del tercero no autori ado a trav%s del tipo de estafa del art. BIA, inc B/. 6or e1emplo dos personas viven en pare1a y conocen las claves y cdigos de seguridad de las tar1etas $ue utili an frecuentemente. -nte una ruptura definitiva extrae de un ca1ero autom0tico cierta suma de dinero $ue pose.an en copropiedad. 6areciera $ue estamos frente a un caso de hurto, por cuanto se trato de un apoderamiento de una cosa a1ena sin el consentimiento de su titular. @o puede existir la estafa pues no hubo engao a ninguna persona, ni la del art. BIA, inc B/, por$ue no hubo uso fraudulento de la tar1eta magn%tica, por lo $ue no se ha dado ninguno de los supuestos t.picos. B". 8so de una tar1eta codificada o instrumento similar provisto de banda magn%tica, para obtener distintos servicios &telefnico, de una fotocopiadora, de una gasolinera, etc,* en estos supuestos nos encontramos con un obst0culo insalvable* la persona engaada. 3e trata de un caso en el $ue se entabla una relacin con una ma$uina, $ue es la $ue proporciona el servicio? existe el despliegue de un comportamiento fraudulento por parte del agente pero el acto dispositivo de propiedad lo efecta una ma$uina, no una persona f.sica $ue haya padecido el error determinante de la prestacin. 6or lo tanto, falta el engao t.pico propio de la estafa y estamos ante una hiptesis de atipicidad. BB. 8so de datos contenidos en una tar1eta magn%tica* se produce un despla amiento patrimonial, no ya por la utili acin de una tar1eta de cr%dito de compra o de debito, sino por el uso de los datos contendidos en ellas. 3e llevara a cabo por v.as distintas a la $ue impone la relacin intuitu personae seguramente por via telefnica o por internet. b. A$$IJN 5I2I$A@ +efraudar* B. +efraudar mediante el uso de una tar1eta de compra, cr%dito o debito, cuando ella hubiere sido falsificada, adulterada, hurtada, robada, perdida u obtenida del leg.timo emisor mediante ardid o engao. !. +efraudar mediante el uso no autori ado de los datos contenidos en la tar1eta. La accin de defraudar se traduce en una maniobra destinada a emplear un fraude &engao, para crear en otro un error determinante de una disposicin patrimonial lesiva para la propiedad a1ena. El engao y el error son reempla ados por el uso ilegitimo de una tar1eta magn%tica o de los datos contenidos en ella, para provocar un acto dispositivo de propiedad patrimonialmente per1udicial para la victima o para un tercero.

El autor del delito debe emplear en el proceso defraudatorio una tar1eta de cr%dito, de compra o de debito. 3e trata de elementos normativos del tipo penal. La tarjeta de cr dito es un documento por medio del cual su titular puede obtener bienes o servicios sin necesidad de reali ar el pago de forma inmediata, cuya operatividad re$uiere la firma de un taln &$ue representa el pago, el cual ser0 presentado por el establecimiento proveedor o adherido al sistema al ente emisor de la tar1eta o al pagador del sistema para su procesamiento y posterior cancelacin. Le1 DG+<>G esta&lece los s)tes conceptos@ !arjeta de Cr dito* es el instrumento material de identificacin del usuario, $ue puede ser magn%tico o de cual$uier otra tecnolog.a, emergente de una relacin contractual previa entre el titular y el emisor. !arjeta de Compra* es a$uella $ue las instituciones comerciales entregan a sus clientes para reali ar compras exclusivas en su establecimiento o sucursales. !arjeta de "e#ito es a$uella $ue las instituciones bancarias entregan a sus clientes para $ue al efectuar compras o locaciones, los importes de las mismas sean debitados directamente de una cuenta de ahorro o corriente bcaria del titular. $nte emisor es la entidad financiera, comercial o bcaria $ue emita tar1etas de cr%dito, o haga efectivo el pago. %roveedor o comercio ad&erido es a$uel $ue en virtud del contrato celebrado con el emisor, proporciona bs, obras o servicios al usuario aceptando percibir el importe mediante el sistema de tar1eta de cr%dito. -gregar las BB variables $ue pueden presentarse con la manipulacin de estos instrumentos c+ SUM/5FS D/L D/LI5F@ Sujeto Acti(o* puede ser cual$uier persona. Sujeto 2asi(o@ puede ser el titular de la tar1eta, $ue es el portador del inter%s per1udicado por el delito, el titular de la tar1eta puede asumir el rol de su1eto pasivo tanto en las operaciones fraudulentas llevadas a cabo por el su1eto activo $ue demanda una relacin f.sica inmediata. El proveedor o comerciante adherido al sistema de tar1etas de cr%dito puede resultar damnificado por el delito. En el uso fraudulento de tar1etas puede darse tambi%n una verdadera triangulacin, en el sentido de $ue el engao recae sobre una persona distinta &comerciante adherido al sistema, de $uien sufre realmente el per1uicio patrimonial &titular o usuario de la tar1eta de cr%dito, d. 5I2F SUBM5/5IHF@ es un delito doloso, de dolo directo, no re$uiere de ningn elemento sub1etivo adicional distinto del dolo. e. $FNSU*A$IFN Q 5/N5A5IHA@ delito de resultado material, la consumacin coincide con el per1uicio patrimonial. La tentativa es admisible /S5AFA INFFA*A5I$A@ la le1 D>+=BB introdujo el art+ :C= inc :>+ /l %ue defraudare a otro mediante cual%uier t6cnica de manipulacin informtica %ue altere el normal funcionamiento de un sistema informtico o la transmisin de datos+ El legislador se decidi a castigar la denominada estafa inform0tica o estafa mediante un sistema inform0tico. -$u. desaparecen las hiptesis de atipicidad $ue se daban por no concurrir en el caso concreto la secuencia tradicional de la estafa &ardid o engao, error, disposicin patrimonial per1udicial,, en especial, el engao a otro a $ue hace referencia el art. BI! 26, $ue re$uiere para su determinacin el engao a otra persona f.sica. El punto de contacto es la conducta prohibida, la accin t.pica sigue siendo defraudar a otro, con la diferencia de $ue, en este caso, la nueva figura implica un apartamiento de los dem0s re$uisitos de la estafa en su versin tradicional. 8na figura especiali ada por el medio empleado &un sistema inform0tico,. a. A$$IJN 5I2I$A@ +efraudar a otro, esto es, causar en per1uicio de contenido patrimonial a otra persona. Este es el punto en comn con la estafa tradicional. La diferencia con la estafa cl0sica reside en $ue el engao y el error son reempla ados por el empleo de cual$uier t%cnica de manipulacin inform0tica. 2omo no resulta posible engaar a una ma$uina la defraudacin se produce por la sola circunstancia de usar el su1eto activo una t%cnica de manipulacin inform0tica en per1uicio de un tercero. La accin por omisin no parece posible, la referencia a cual$uier t%cnica de manipulacin inform0tica aborta toda consideracin al respecto. b. */DIFS 5I2I$FS@ el tipo exige empleo de una t%cnica de manipulacin inform0tica, cual$uier modificacin del resultado de un proceso automati ado de datos. En cual$uier de las fases de su procesamiento o tratamiento inform0tico. El problema residir.a en el hecho de si el tipo penal es aplicable o no a $uien, estando autori ado para utili ar la computadora, altera el normal funcionamiento del sistema o la transmisin de datos y causa un per1uicio econmico a un tercero. 2onsideramos $ue no habr.a inconvenientes en aplicar esta figura legal. cual$uier t%cnica $ueda

c.

d.

e. f.

comprendida en el tipo toda manipulacin $ue impli$ue una alteracin o modificacin del sistema inform0tico, en cual$uiera de las etapas del procesamiento &entrada ;input< , salida ;output< o transmisin de datos,. 'odo a$uel $ue mediante una manipulacin inform0tica, provo$ue la transferencia de un activo patrimonial en beneficio propio o de un tercero, y en per1uicio del titular del patrimonio lesionado, comete la estafa prevista en el inc, B# del art. BIA. El abuso de ca1eros autom0ticos es delito de hurto o desde la formula tipificada en el inc B/ del art. BIA. SUM/5FS D/L D/LI5F@ son indiferenciados. 2ual$uier persona puede ser su1eto activo del delito, este o no autori ado para acceder al sistema, siempre $ue la defraudacin sea cometida mediante el uso de una t%cnica cual$uiera de manipulacin inform0tica. 3u1eto pasivo es el titular del patrimonio per1udicado por la accin delictiva &persona f.sica o 1ur.dica,. DIS2FSI$IFN 2A5AI*FNIAL 2/AMUDI$IAL@ se dar0 cuando el su1eto pasivo se vea privado de un elemento integrante de su patrimonio por obra de la accin delictiva, cuya disminucin resulta evaluable econmicamente. El otro es la persona f.sica $ue entrega la cosa o presta el servicio, como consecuencia de la manipulacin inform0tica. /n a%uellas operaciones en las %ue inter(ienen ,nicamente ma%uinas de&e considerarse acto dispositi(o el traspaso del dinero conta&le# de un asiento conta&le a otro en perjuicio del tercer titular de la cuenta afectada por la manio&ra informtica+ La norma seala como accin t.pica el $ue defraudare a otro. Este otro debe ser una persona f.sica, $ue ser0 la $ue haga entrega de la cosa. En esta modalidad de fraude, incorporada por la ley !#.AEE, no existe el engao como medio t.pico del delito ni el error como elemento autnomo de la estafa? se trata de una hiptesis de estafa sin engao ni error, los $ue son reempla ados por el uso de una manipulacin inform0tica. El delito puede cometerse de mltiples maneras siempre mediante un sistema inform0tico. La redaccin no ha sido tal ve lo mas apropiada al incorporar el elemento persona f.sica & el otro a $ue se refiere el precepto legal, al tipo ob1etivo, permite desli ar a los casos concretos. -l desaparecer el engao y el error como elementos centrales del tipo de estafa, no era necesario incluir la referencia al otro &su1eto pasivo,, pues de lo $ue se trataba era de solucionar un vacio de impunidad $ue se generaba, precisamente, por la exigencia de ese otro como elemento del tipo ob1etivo de la estafa del art. BI!, $ue determinaba $ue la ma$uina no pod.a ser ese otro, por$ue no pod.a ser engaada. La nueva normativa regula un supuesto de estafa impropia, en la $ue el engao y el error son reempla ados por la maniobra inform0tica, y la disposicin patrimonial per1udicial ser, en algunos casos, reali ada por una persona f.sica y en otros casos por la propia ma$uina. 6ero, en cual$uier caso, el delito se deber0 e1ecutar siempre mediante el empleo de una t%cnica de manipulacin inform0tica. 3obre el sistema operativo, vale decir, sobre la ma$uina, $ue es la $ue reali a la disposicin patrimonial per1udicial, sin intervencin de persona humana alguna, y estafas fuera del sistema, $ue son a$uellas $ue se verifican mediante manipulaciones de datos hechas antes, durante o despu%s de la elaboracin del programa, $uedando as. registradas y siendo las causantes del engao $ue determina la disposicin patrimonial. 5I2F SUBM/5IHF* es un delito doloso, de dolo directo. @o re$uiere ningn elemento adicional distinto del dolo. Duedan al margen del tipo sub1etivo las formas eventuales e imprudentes. $FNSU*A$IFN Q 5/N5A5IHA * es un delito de resultado material, la consumacin coincide con el per1uicio patrimonial $ue resulta de la maniobra inform0tica.

5I2FS /S2/$IAL/S D/ ABUSF D/ $FNFIANNA A/5/N$IFN IND/BIDA@ Art+ :C=# inc+ D+ /l %ue con perjuicio de otro se ne)are a restituir o no restitu1ere a su de&ido tiempo# dinero# efectos o cual%uier otra cosa mue&le %ue se le 'a1a dado en depsito# comisin# administracin u otro t!tulo %ue produzca o&li)acin de entre)ar o de(ol(erI a+ D/NF*INA$IFN@
So er* >ont'n B' e"tr'* L'+e An'7'3 @@@@@@@@@@@RETE;CIO; I;<EBI<A A#me1* Ure* R'mo" ?e+i'* =eco3 @@@@@@@@@@@@A=RO=IACIO; I;<EBI<A ;!)e13 @@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@O?ISIO; <E RESTITUIR <E>RAU<ATORIA Cre!" 7 ='rm'3 @@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@A=RO=IACIO; B O?ISIO; <E RESTITUIR I;<EBI<AS <onn'* A',ier* Ri,er'3 @@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@RETE;CIO; I;<EBI<A U O?ISIO; <E RESTITUIR A SU <EBI<O TIE?=O

Bre- i' Ari'"3 @@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@@RETE;CIO; I;<EBI<A U O?ISIO; <E RESTITUIR <E>RAU<ATORIA

b. AN5/$/D/N5/S RIS5FAI$FS Q L/GISLA5IHFS@ la historia de la apropiacin indebida es la historia de diferenciacin con el gen%rico delito de hurto. La conducta de apropiacin ad$uiri su plena e indiscutida autonom.a, as. como su denominacin con el 2d. Kranc%s de BEB" con el abuso de confian a. 3u actual denominacin de apropiacin indebida en el +cho )taliano proviene del 2d. +e Nanardelli de BEEF. La pena se a)ra(a si la cosa perdida# o de due-o conocido# tu(iera un (alor art!stico# 'istrico# cultural o cient!fico+ Entre ntros antecedentes, estuvo previsto en el 6royecto 'e1edor, la formula vigente proviene del 6royecto de BFBI, cuya estructura t.pica fue construida alrededor de dos conductas bien diferenciadas* negarse a restituir y no restituir a su debido tiempo. 3iguiendo los lineamientos del 6royecto de BF#", reformularon el precepto, haciendo consistir el delito sobre la base de la apropiacin de manera $ue las conductas t.picas pasaron a ser las de apropiarse, no entregar o no restituir a su debido tiempo. -ctualmente rige el texto original. c. $FN5AFH/ASIA DF$5AINAL SFBA/ LA NA5UAAL/NA D/L 5I2F 2/NAL+ El delito se encuentra estructurado sobre la base de dos acciones t.picas* negarse a restituir o no restituir a su debido tiempo. B. 2AI*/A $AI5/AIF@ apoya la teor.a de la defraudacin del art. BIA, inc !H, en la idea de apropiacin, entiende $ue la materialidad del delito no reside en la negativa ni en la demora, sino en la apropiacin. El delito se reduce a un acto de disposicin cumplido sobre la cosa. -propiarse de una cosa dice 8=E es establecer sobre ella relaciones e$uivalentes o an0logas a las del propietario, sin la intencin de devolverla. 3iguen esta opinin entre ellos 6E29. 3egn 8=E, esta posicin se apoya en opiniones cient.ficas de autoridad indiscutible ;como las de =amos, +ia , Krias y 9derigo<, en los antecedentes legislativos y en la doctrina universal. !. S/GUNDF $AI5/AIF* concibe al delito como una omisin. Los actos de apoderamiento <Kontan :alestra< no pertenec.an al tipo delictivo, de manera $ue pod.an cometerse con apropiacin o sin ella? es decir $ue era posible retencin indebida sin apropiacin y viceversa. -l no re$uerir un acto de apropiacin, tampoco es exigible un animus rem sibi habendi. +e modo $ue aun$ue se hubieran e1ercido actos asimilables a los del dueo dentro del termino en $ue se tuvo la cosa ba1o su tenencia no se comet.a el delito si la entregaba o restitu.a a su debido tiempo. Esta teor.a ha sido defendida por 3oler, @e , Kontan :alestra, 2reus, etc. A. DFNNA@ NU/HA IN5/A2A/5A$IFN* dice $ue lo primero $ue debi hacerse es anali ar la posicin de garant.a del su1eto activo y, luego, ver cual era su deber. Es el de devolver la cosa en el pla o debido, por lo $ue si no lo hace, su conducta es un e$uivalente a la accin, en el sentido de defrauda la confian a, similar a la administracin fraudulenta, y ocasiona un per1uicio. $tedra@ por la dinmica o&jeti(a del tipo penal en e amen# de&e aceptarse el criterio e puesto en se)undo t6rmino. N,-ez@ ni conceptual ni 1ur.dicamente apropiarse es lo mismo $ue negarse a restituir o $ue no hacerlo a su debido tiempo. 3i bien por regla la negativa a restituir la cosa significa apropi0rsela, bien puede no ocurrir as.. La esencia de la defraudacin del inc. !H no reside en un acto de apropiacin, por$ue aun si concurre este acto puede no concurrir% el hecho descripto en la ley, o <al rev%s< sin ocurrir una apropiacin puede consumarse el hecho. El delito tampoco es retencin indebida. 3e trata de una omisin de restituir defraudatoria. El delito es una violacin, cometida por la falta de restitucin, del deber de entregar o devolver establecido por el titulo de entrega. 3i el legislador hubiera $uerido incorporar al tipo sub1etivo un elemento especial distinto del dolo &elemento sub1etivo del in1usto,, lo hubiera dicho expresamente, como lo hi o en otras figuras delictivas. La expresin el $ue con per1uicio de otro a $ue hace referencia el art. BIA, inc !H, solo tiene el sentido de remarcar $ue el delito es un tipo de defraudacin, vale decir $ue re$uiere el per1uicio a la propiedad a1ena para su consumacin. d. 2A/SU2U/S5F D/L D/LI5F* el delito exige como presupuesto la existencia de una relacin 1ur.dica o de hecho entre el autor de la retencin y el titular de la cosa. Esta relacin se pone de manifiesto mediante la existencia de un titulo $ue produce la obligacin de entregar o devolver la cosa.

N,-ez@ el $uebrantamiento por parte del autor, abusando de la confian a depositada en %l por el dador, de la obligacin $ue le impon.a el titulo de entrega del ob1eto de devolverlo o entregarlo en su individualidad. 6ara $ue pueda cometerse el delito, el autor debe haber recibido la cosa de otra persona. Los actos de apoderamiento, sustraccin o recepcin il.cita del ob1eto descartan la aplicacin del tipo penal. La transferencia de la cosa debe producirse a titulo de tenencia, no de dominio o propiedad &por e1emplo vta, permuta, donacin,, ya $ue siempre debe generar la obligacin de entregarla o devolverla &no cabe retencin indebida de la cosa propia,. $onde T2umpido Ferreiro, puede existir un engao previo o antecedente para conseguir del su1eto pasivo la entrega de la cosa por un titulo $ue obligue a devolverla, sin $ue el su1eto activo tenga ya ab initio intencin de cumplir, con dicha obligacin. 6ero entonces no habr0 una apropiacin indebida sino una estafa, de la modalidad de los llamados negocios 1ur.dicos criminali ados, cuya caracter.stica es precisamente encubrir el engao antecedente y causal ba1o la apariencia de un negocio 1ur.dico del dcho privado. En esta forma de esta el engao es la apariencia negocial y el acto de disposicin la entrega de la cosa por el titulo negocial $ue obliga a devolver y $ue, para el su1eto activo, es simulado o ficticio. e. 5I5ULFS .U/ 2AFDU$/N LA FBLIGA$IFN D/ D/HFLH/A@ el su1eto pasivo debe haber entregado al agente una cosa mueble en calidad de depsito, comisin, administracin u otro titulo $ue produ ca obligacin de entregar o devolver. /l contrato %ue )enera la o&li)acin de restituir de&e tener por o&jeto el reinte)ro de la misma cosa %ue se entre)o# 1 no de al)o distinto o de una prestacin sustituti(a+ 3i bien la ley hace referencia en forma expresa al deposito, la comisin y la administracin, tambi%n est0n comprendidos en el precepto legal los contratos de comodato, locacin, usufructo, mandato, prenda, arrendamiento, aparcer.a, sociedad, leasing, etc, en fin, todos los contratos de dcho privado, por medio de los cuales una persona entrega a otra una cosa mueble, a titulo precario, no traslativo de la propiedad, para $ue esta la devuelva o restituya a $uien se la dio al vencimiento del termino pactado o cuando se lo re$uiera el propietario. /l contrato de deposito definido por el art+ D:BD $d+ $i(il@ El contrato de depsito se verifica, cuando una de las partes se obliga a guardar gratuitamente una cosa mueble o inmueble $ue la otra le conf.a, y a restituir la misma e id%ntica cosa. Art D:BC $d+ $i(il@ El depsito es voluntario o necesario. 3er0 voluntario cuando la eleccin del depositario dependa meramente de la voluntad del depositante? y necesario, cuando se haga por ocasin de algn desastre, como incendio, ruina, sa$ueo, naufragio u otros seme1antes, o de los efectos introducidos en las casas destinadas a recibir via1eros. Art+ D:BB $d+ $i(il@ El depsito voluntario es regular o irregular. Es regular* B. 2uando la cosa depositada fuere inmueble, o mueble no consumible, aun$ue el depositante hubiere concedido al depositario el uso de ella? !. 2uando fuere dinero, o una cantidad de cosas consumibles, si el depositante las entreg al depositario en saco o ca1a cerrada con llave, no entreg0ndole %sta? o fuere un bulto sellado, o con algn signo $ue lo distinga? A. 2uando representase el t.tulo de un cr%dito de dinero, o de cantidad de cosas consumibles, si el depositante no hubiere autori ado al depositario para la cobran a? C. 2uando representase el t.tulo de un derecho real, o un cr%dito $ue no sea de dinero. Art+ D:B; $d+ $i(il@ Es irregular* B. 2uando la cosa depositada fuere dinero, o una cantidad de cosas consumibles, si el depositante concede al depositario el uso de ellas o se las entrega sin las precauciones del art.culo anterior, nm. !, aun$ue no le concediere tal uso y aun$ue se lo prohibiere? !. 2uando representare cr%dito de dinero, o de cantidad de cosas consumibles, si el depositante autori al depositario para su cobran a. La no restitucin de la cosa, o la demora en hacerlo, tenida en deposito regular, siempre importa la comisin de un delito. Lo mismo acontece con el deposito necesario. La negativa a restituir, o la demora en hacerlo, de una cosa tenida en deposito irregular, en cambio, nunca puede importar la comisin de un delito por$ue desaparece pr0cticamente la obligacin de custodia y por$ue, trat0ndose de cosas consumibles y fungibles se produce una verdadera transmisin de dominio de la cosa depositada, y el depositario solo esta obligad a restituir a otro tanto de la cantidad de cosas depositadas, con tal de $ue sean de la misma especie. El titulo debe haberle conferido al autor la custodia &tenencia, de la cosa, pero no un dcho de disposicin sobre ella.

f+ A$$IFN/S 5I2I$AS* son negarse a restituir la cosa o no restituirla a su debido tiempo. @egativa a restituir* es no devolver la cosa. @o restituye la cosa $uien se niega a devolverla. La no restitucin a su debido tiempo* es la no devolucin en tiempo oportuno. Esta ltima modalidad re$uiere una distincin* 3i el tiempo o fecha de la devolucin han sido pactados, ese momento marca el tiempo oportuno para la devolucin de la cosa? 3in nada se ha convenido sobre el particular, debe establecerse el tiempo oportuno, es decir, debe constituirse en mora al obligado para $ue su omisin sea penalmente relevante. 6ara ello debe producirse su intimacin, 1udicial o extra1udicial. El curso de la prescripcin de la accin penal comien a a correr a partir del momento de la consumacin, esto es, desde el mismo momento en $ue se produce el vencimiento del pla o acordado para la devolucin de la cosa, sin $ue %sta haya sido restituida. La retencin, para ser punible, debe ser ilegitima, vale decir, $ue el obligado no tenga dcho. a retener la cosa. Esto sucede cuando el agente invoca el dcho de retencin establecido en el art. AFAF del 2d. 2ivil &art. !!BE, para los casos de depsito,, para cuyo e1ercicio se re$uieren ciertas condiciones* B. 6osesin de la cosa de otro por un tercero? !. 9bligacin por parte del propietario respecto del poseedor, y A. 2onexin entre la cosa retenida y el cr%dito del $ue la retiene &nota del codificador del art. AFAF, 2d. 2ivil,. )+ FBM/5FS D/L D/LI5F* cosas muebles, el dinero y los efectos. Los inmuebles $uedan fuera de la proteccin penal por retencin indebida. Los documentos comerciales o bancarios entregados en depsito o en garant.a del cumplimiento de una obligacin integran el amplio concepto de cosa mueble. 6ara el +cho. 6enal tambi%n son cosas muebles lo $ue para el dcho. civil son cosas inmuebles por accesin y por su car0cter representativo. +e ninguna parte del art. 3e desprende $ue la cosa debe ser a1ena, pero ello surge de la propia interpretacin de su contenido. '+ SUM/5FS@ 3u1eto -ctivo* solo puede ser $uien recibi la cosa mueble a1ena, en virtud de un titulo $ue produ ca la obligacin de entregar o devolver. 3u1eto 6asivo* solo puede ser el propietario de la cosa indebidamente retenida. i+ 5I2F SUBM/5IHF* es delito doloso, de dolo directo. @o re$uiere de ningn elemento sub1etivo adicional distinto del dolo. El error del agente elimina el dolo y, consecuentemente, el tipo penal. M+ $FNSU*A$IFN Q 5/N5A5IHA+ /L 2/AMUI$IF AM/NF+ 3e consuma al producirse el per1uicio a1eno. El dao debe ser efectivo y de contenido patrimonial. La tentativa no es admisible. En algunos casos, para determinar la conducta t.pica puede ser necesaria una rendicin de cuentas. Es un elemento de prueba destinado a verificar la existencia del delito. @o constituye un re$uisito del tipo penal. AD*NIS5AA$IFN FAAUDUL/N5A. Art+ :C=# inc+ CE@ /l %ue# por disposicin de la le1# de la autoridad o por un acto jur!dico# tu(iera a su car)o el manejo# la administracin o el cuidado de &ienes o intereses pecuniarios ajenos# 1 con el fin de procurar para s! o para un tercero un lucro inde&ido o para causar da-o# (iolando sus de&eres perjudicare los intereses confiados u o&li)are a&usi(amente al titular de 6stosI a+ D/NF*INA$IFN@ @e , Kontan :alestra*PPPPP 3oler, 2reus*PPPPPPPPPPPPPP 2arrera* PPPPPPPPPPPPPPPPP +onna* PPPPPPPPPPPPPPPPPP :3 -LE@93. -+>. K=-8+8LE@'-. -+>. )@K)EL 9 K=-8+8LE@'-. +EK=-8+-2)9@ 69@ )@K)+EL)+-+ 9 -:839. +EK=-8+-2)9@ 69= +E3LE-L'-+ E@ EL >-@EL9 +E

b. AN5/$/D/N5/S L/GISLA5IHFS+ SIS5/*AS D/L D$RF $F*2AAADF . 3u origen es la ley BI./#I, $ue cita como fuente los cdigos sui o, griego y alem0n.

La redaccin original del 2d. 6arec.a tener su antecedente en el vie1o delito de barater.a mar.tima del 2d. 'oscano de BE/A. El nuevo texto fi1a con claridad los su1etos del delito y los distintos modos de defraudar por parte del autor. Existen distintos sistemas de regulacin de delitos relacionados con el mane1o de bs pecuniarios a1enos $ue son* B. SIS5/*A G/A*ANI$F* en el dcho penal alem0n no existe una figura de administracin fraudulenta como delito societario, sino un tipo gen%rico de infidelidad patrimonial o de gestin desleal entre los delitos patrimoniales. La figura se estructura basada en sendas modalidades t.picas* El tipo de abuso* hace referencia al abuso de las facultades de disposiciones o de obligar a otro en la esfera externa, pero $ue violan deberes existentes en la esfera interna. El tipo de deslealtad* es mas amplia y consiste en la violacin del deber de custodiar los intereses patrimoniales a1enos $ue se tiene confiados y afecta, por lo tanto, slo la esfera interna. !. SIS5/*A I5ALIANF* no contiene una regulacin autnoma, sino $ue las diversas situaciones $ue se pueden presentar son reconducidas hacia los delitos de estafa o de apropiacin indebida. Los delitos societarios no est0n regulados en el 26 sino en el 2d. 2ivil, ba1o la rubrica +isposiciones penales en materia de sociedad y consorcios A. SIS5/*A FAAN$/S* presenta una amplia cobertura a los supuestos de gestin desleal del patrimonio a1eno, tanto en el 26 como en el 0mbito societario, a trav%s de la ley BF.//" de 3oc. comerciales. 3e contemplan tipos agravados relacionados con cual$uier persona $ue hace llamamientos pblicos con el fin de obtener la entrega de fondos o valores. 'ambi%n se agrava el abuso de confian a cuando es reali ado por empleados 1udiciales o funcionarios. 8na de las novedades es la admisin de la responsabilidad penal de las personas 1ur.dicas. 3in $ue esta responsabilidad excluya la de las personas f.sicas como autores o cmplices de los mismos hechos. c. SUM/5FS D/L D/LI5F* 3u1eto activo solo puede ser la persona a $uien se le ha confiado el mane1o, la administracin o el cuidado de bs e intereses pecuniarios a1enos y sobre los $ue e1erce un poder de disposicin en ra n de la relacin $ue tiene con el patrimonio a1eno segn las fuentes $ue enumera la ley. Es un delito especial propio, de autor.a limitada. El 26 espaol, a diferencia del ordenamiento argentino, $ue no define de manera expresa al su1eto activo, est0n expresamente mencionados en el tipo penal los administradores de hecho o de dcho o los socios de cual$uier sociedad constituida o en formacin. Lo $ue distingue a este tipo de defraudacin es el poder de disposicin $ue ostenta el agente activo con respecto al mane1o de intereses pecuniarios a1enos, de manera $ue si un administrador de una soc de hecho reali a algunas de las acciones t.picas en per1uicio del patrimonio del socio, su conducta tendr0 enca1e en la norma del art. BIA inc IH26. Es responsable de adm fraudulenta el socio $ue no rinde ctas de la vta de los bs sociales y distrae, en su beneficio, el dinero percibido. 6ueden ser su1eto activo del delito* albacea, el abogado, el agente de cobran a, el asesor impositivo, el mandatario comercial, el adm de consorcio, el adm 1udicial, el ca1ero, el condmino, el comerciante, el agente de turismo, el productor de seguros, el empleado infiel, el despachante de aduana, los directivos de soc comerciales, el sindico, el escribano, el chofer de colectivos y el subgerente de una institucin bancaria. La calidad del autor del delito solo se ad$uiere por disposicin de la ley. B. La Le1@ es el dcho positivo el $ue confiere el cargo de administrador de bs e intereses pecuniarios a1enos. !. La autoridad@ son individuos a $uienes una autoridad perteneciente a cual$uiera de los tres poderes del Estado @ac., 6cial, o municipal, les ha encomendado la funcin de administrar bs a1enos, $ue no pertenecen al fisco. 6or e1emplo, la intervencin 1udicial a una sociedad, la autori acin 1udicial al administrador de la herencia para promover, proseguir o contestar las demandas de la sucesin. A. /l acto jur!dico@ es la hiptesis mas frecuente de administraciones de intereses particulares a1enos. Las facultades de administracin provienen de un negocio o acto 1ur.dico $ue pueden revestir las m0s variadas formas. El su1eto activo ha de tener a su cargo, esto es, debe hab%rsele encomendado o confiado pertenencias de otro y, esta facultad importa una situacin 1ur.dica $ue pone al agente en condiciones de reali ar negocios 1ur.dicos, con efectos a favor y en contra del titular de un patrimonio a1eno.

Esta facultad del autor de tener a cargo se determina en la ley a trav%s de las siguientes modalidades* el mane1o, el cuidado y la administracin. a. La administracin* implica el gobierno y direccin de la totalidad del patrimonio a1eno. La adm. )mplica siempre la facultad de disposicin del patrimonio a1eno. b. $l manejo* denota la idea de una facultad o gestin particulari ada, es decir, reducida a uno o m0s negocios individualmente considerados. c. $l cuidado* implica una situacin 1ur.dica $ue tiende a la funcin concreta de la conservacin, guarda o proteccin de los intereses a1enos. Es la mera vigilancia sobre la cosa a1ena. 'aneja* el $ue puede usar o utili ar los bienes a1enos? custodia el $ue sin tener poderes de disposicin, vigila la conservacin o aplicacin de ellos. 6ero como se trata de una figura de abuso de confian a, debe preexistir una relacin 1ur.dica de la cual haya nacido la confian a $ue constituye al agente en autor. 'ales facultades pueden e1ercerse sobre bs o intereses total o parcialmente a1enos. 3u1eto pasivo del delito puede ser una persona f.sica o 1ur.dica, cuyo patrimonio tiene a su cargo el autor. Duedan comprendidos en el concepto de su1etos pasivos tanto los miembros de una soc de hecho como los de una soc. )rregular. La adm pblica puede resultar per1udicada como su1eto pasivo del delito. d. A$$IFN/S 5I2I$AS@ las clases de acciones punibles son* tipo de infidelidad y tipo de abuso. Estas conductas e$uivalen con las acciones previstas en la disposicin legal* per1udicar los intereses confiados y obligar abusivamente al titular del patrimonio. -mbas modalidades re$uieren $ue el autor haya violado los deberes de fidelidad impuestos por las obligaciones asumidas. es un tipo mixto alternativo, basta para su consumacin con la reali acin de una de las dos modalidades de accin posibles, sin $ue la acumulacin de ambas de lugar a dos delitos de adm fraudulenta.
+I3O O45E+I6O +I3O S 45E+I6O #) +I3O DE I!DIDE*ID"D 3er'udicar los intereses con1iados 2) +I3O DE "4 SO 6iolacin de los deberes Obligar abusi7amente al titular del patrimonio de 1idelidad 9in de lucro o para causar dao

Dolo Directo 8 elemento sub'eti7o del in'usto

B. 5ipo de Infidelidad@ es una obligacin $ue en el marco de la relacin interna entre $uien tiene a su cargo la tutela de los bs. -1enos y el titular del patrimonio. +e manera $ue su $uebrantamiento presupone una ruptura de esta confian a entre el autor y el titular de los bs. Esta relacin de confian a genera una obligacin de lealtad. @o es necesario $ue el agente tenga poder para representar al su1eto pasivo ante los terceros. La infidelidad es residual. La accin $ue $uebrantamiento de la fidelidad se define por el verbo per1udicar, $ue significa provocar un deterioro patrimonial, efectivo en los bs o intereses pecuniarios mane1ados, administrados o cuidados por el su1eto activo. 6uede manifestarse a trav%s de una conducta activa u omisiva &omisin impropia, y, contrariamente al tipo de abuso, no es necesario $ue la accin defraudatoria se materialice ba1o la forma de un negocio o acto 1ur.dico. !. 5ipo de A&uso* exige $ue el autor se exceda, se extralimite, en el e1ercicio del cargo encomendado, de modo $ue comprometa los intereses confiados m0s all0 de lo normal, necesario y tolerable en relacin con el movimiento econmico financiero de su gestin. +e a$u. $ue esta forma t.pica suponga siempre un acto 1ur.dico con un tercero &relacin externaF, frente a $uien el autor ha actuado en representacin del titular del patrimonio. Existe abuso cuando se da un uso ilegitimo, en inter%s propio o a1eno, de facultades o medios de los cuales el su1eto activo puede disponer nicamente para lograr el fin pretendido por $uien se los ha otorgado. El elemento normativo es tener a su cargo. /l tipo de a&uso implica siempre una actuacin en el marco de un ne)ocio jur!dico o acto jur!dico# a diferencia de la infidelidad# para la %ue &asta una situacin de 'ec'o. La 1urisprudencia tiene resuelto sobre el particular $ue en la figura de la administracin fraudulenta existen dos tipos delictivos* el del abuso y el del $uebrantamiento de fidelidad. La accin abusiva, $ue seria la del caso de autos ;consistente en haber formado ciertos directivos del club una sociedad, obteniendo, a ra. del abuso del cargo, un beneficio, librando documentos por deudas inexistentes<, se da cuando el autor, violando sus deberes, disponga patrimonialmente u obligue con exceso al titular de los intereses patrimoniales $ue se le han confiado. El fundamente de la exclusin de la punibilidad reside en el consentimiento o conformidad del titular del patrimonio.

e+ /l perjuicio* no existe acuerdo es en cmo debe ser ese per1uicio, si debe tratarse de un dao real y efectivo al patrimonio a1eno, o si es suficiente con $ue se trate de un menoscabo econmico meramente potencial. Kontan :alestra y @e lo llaman 6er1uicio Efectivo, mientras $ue 2arrera lo llama 6er1uicio 6otencial. En opinin de @avarro, el delito admite excepcionalmente hiptesis de dao potencial, en los casos de exceso en las facultades e1ercidas por el agente $ue obliga abusivamente al titular del patrimonio, dando el e1emplo de la documentacin de una deuda inexistente, situacin en la $ue el per1uicio econmico solo se produce con la e1ecucin de los documentos, pero el abuso concurre al contraerse la obligacin sin causa. Nos parece %ue esto es 5entati(a+ $tedra@ el perjuicio a los intereses patrimoniales ajenos de&e ser real# concreto# efecti(o 1 de contenido econmico+ La 1urisprudencia dice $ue para $ue se configure el delito de administracin fraudulenta, es condicin necesaria la existencia de un dao y de naturale a patrimonial. f+ /l consentimiento@ en el dcho comparado* En -lemania dice $ue una actuacin en per1uicio del patrimonio social es punible aun$ue todos los socios hayan consentido, e incluso cuando se trata de una soc unipersonal y el socio nico ha dado su consentimiento. En la doctrina nacional el consentimiento carece de valide cuando la infidelidad o el abuso lesionan intereses colectivos, vale decir, cuando el titular del bs 1ur.dico es una persona 1ur.dica. /l consentimiento formalmente (alido del ente societario# manifestado e ante# implica la atipicidad de la conducta del administrador %ue 'a realizado actos contrarios a los intereses de la sociedad+ )+ 5ipo Su&jeti(o. Es delito doloso, de dolo directo. La forma eventual y la cualpa est0n excluidos del tipo sub1etivo. La ley exige el fin de lucro o por el propsito de causar un dao. =e$uiere el elemento sub1etivo del in1usto. El autor debe obrar con el fin de procurar, para si o para un tercero, un lucro indebido o para causar dao. $l fin de lucro reside en el propsito de lograr una venta1a o provecho de contenido econmico. :asta con la finalidad, sin $ue sea necesario $ue el logro se concrete. 'ampoco es necesario el enri$uecimiento del autor. La finalidad de causar dao debe circunscribirse a los bs o intereses confiados, no a otros. La no concurrencia del elemento sub1etivo del in1usto, aun cuando subsista el dolo, conducir0 a la impunidad de la conducta, salvo $ue la conducta dolosa integre otro tipo delictivo. El erro sobre los elementos sub1etivos del in1usto constituye un error de tipo, $ue elimina el delito. '+ $onsumacin 1 5entati(a+ 2luralidad de 'iptesis . 3e consuma con la produccin del per1uicio para el patrimonio del su1eto pasivo. @o exige un efectivo enri$uecimiento del su1eto activo. La doctrina formula una distincin en hiptesis en las $ue el precepto legal exige una conducta per1udicial para los intereses confiados &tipo de infidelidad, y tipo de abuso es decir $ue es suficiente con la posibilidad del per1uicio al patrimonio a1eno. En el primer supuesto la tentativa es admisible pero no en el segundo. /stafas A)ra(adas / plotacin de Incapaces@ art+ :C?# inc DE $2@ /l %ue a&usare de las necesidades# pasiones o ine periencia de un menor o de un incapaz# declarado o no declarado tal# para 'acerle firmar un documento %ue importe cual%uier efecto jur!dico# en da-o de 6l o de otro# aun%ue el acto sea ci(ilmente nuloI - este delito se lo denomina* +efraudacin a un menor o incapa &@e , 2reus,? Explotacin de incapaces &3oler,? -buso de las necesidades, pasiones o inexperiencia de un incapa &Kontan :alestra, =amos,? +efraudacin de incapaces &@ue ,, 2ircunvencion de incapaces &+amianovich de 2errero, +onna, +e :enedetti,, -buso de inferioridad ps.$uica de menores e incapaces &@avarro,, 2ircunvencin de menores y explotacin de incapaces &(argas -ignasse,, o 2aptacin de incapaces &:reglia -rias,. SUM/5FS D/L D/LI5F@ su1eto activo del delito puede ser cual$uier persona. 3u1eto 6asivo solo pueden ser, de acuerdo con el texto expreso de la ley, un menor o un incapa . Estos son las victimas del delito, el otro a $ue alude la norma, como su1eto sobre $uien puede tambi%n recaer el dao $ue la accin de la firma del documento importa, es el damnificado por el delito. Con relacin al menor, lo $ue debe tenerse en cuenta es su edad civil, esto es, $ue a la fecha del hecho no haya cumplido los BE aos.

La opinin predominante dice $ue los menores involucrados en los casos mencionados no pueden ser su1etos pasivos del delito &por$ue en ellos debe presumirse la plenitud de su discernimiento,, salvo respecto de a$uellos actos no comprendidos en la limitacin, o $ue est0n expresamente prohibidos o no facultados. Esta es la opinin de @ue , Kontan :alestra, 3oler, La1e -naya? en contra se encuentra @avarro, para $uien los menores carentes de alguna capacidad para firmar el documento $ue menciona la norma, nunca podr0n ser per1udicados ni per1udicar al otro al no existir ninguna posibilidad $ue surta efecto 1ur.dico $ue resulte daoso. -dem0s, recalca este autor, resulta tambi%n en contra de la posicin doctrina nacional el mismo texto legal $ue hace especial referencia al menor, ya $ue, como este es un incapa , seria sobreabundante su mencin. La restriccin es a1ena al texto legal, a la realidad misma. Esta misma opinin es sostenida por el autor E@ EL +EL)'9 +E 2)=28@(E@2)9@ +E )@2-6-N &-:839 +E L- )@KE=)9=)+-+ 63)D8)2- +E >E@9=E3 E )@2-6-2E3,, en :uompadre. 6ara Gme cual$uier menor puede ser victima del delito, ya $ue ninguna distincin es admisible por$ue la lay no lo hace. En el dcho italiano, el 26 regula en una formula muy parecida a la ntra. La amplitud del precepto legal permite incluir en la proteccin penal a los ancianos, a los ebrios y hasta a las personas ignorantes $ue viven aisladas en el campo. La presuncin de incapacidad en estos casos es iuris et de iure, por lo $ue no se re$uiere demostracin de ese estado. $n cuanto a los incapaces , son a$uellos a $uienes la lay civil les niega capacidad para celebrar actos 1ur.dicos &dementes, sordomudos,, como tambi%n a$uellos $ue padecen una incapacidad o debilidad de hecho $ue les impide resguardar debidamente sus intereses econmicos. La figura abarca toda clase de incapaces, incluso a los $ue no han sido declarados tales. Duedan comprendidos en la figura adem0s los $ue pueden ser sometidos a inhabilitacin 1udicial. Est0n excluidos los penados previstos en el art. B! 26. 2ontrariamente al pensamiento de algn sector de la doctrina italiana, tampoco $uedan abarcados por el precepto legal los analfabetos ni a$uellas personas con ciertas peculiaridades culturales $ue suelen caracteri ar al hombre de campo. Entre nosotros, la 1urisprudencia ha resuelto* el aspecto ob1etivo del delito de circunvencion de incapa no exige $ue se compruebe $ue una persona se encontraba en estado de inconsciencia o de $ue se trataba de una persona demente, sino nicamente $ue se compruebe una apreciable disminucin de sus capacidades ps.$uicas? basta simplemente $ue al momento del hecho atraviese una disminucin de sus facultades mentales de tal modo $ue lo incapacite para preservar sus intereses, ya sean transitorias o permanentes, pues lo importante es $ue al momento del hecho, afecten el discernimiento del su1eto pasivo, al disminuir su inteligencia, voluntad o 1uicio, condiciones $ue pueden o no coincidir con algunas de las categor.as de persona $ue pueden resultar incapaces. 2on respecto al posible damnificado por el delito se tiene dicho $ue el heredero legitimo o testamentario es el otro $ue puede resultar ofendido por el delito, en ra n de la disminucin del acervo hereditario $ue implicar.a el abuso. A$$IJN 5I2I$A* la accin material es abusar &explotar, aprovechar, obtener una venta1a, etc.,, de las necesidades, pasiones o inexperiencia del menor o incapa . El abuso puede provenir del aprovechamiento de una situacin previa en la victima o de una actitud inicial del autor $ue produce la situacin de debilidad. El agente debe explotar la necesidad, la pasin o la inexperiencia del su1eto pasivo. (ecesidad: es todo a$uello $ue el incapa considere $ue le es indispensable, aun$ue no lo sea o no alcance un grado extremo. 6uede tratarse de algo material o inmaterial, de algo elemental, suntuario o superfluo, puede ser ocasional, transitorio, contingente o permanente. La necesidad puede ser meramente aprovechada por el autor o haber sido creada por %ste. La necesidad es cual$uier exigencia de ntra. vida, sea org0nica, intelectual o moral. %asin: es el apetito o afeccin vehemente a una cosa? se traduce en entusiasmo o fogosidad y $ue sinteti a una intensidad de los afectos dif.cilmente dominable por el su1eto, ya sea pasin por el 1uego o amorosas. )ne*periencia: es la falta de experiencia acerca de los conocimientos $ue proporciona la vida cotidiana. La conducta desplegada por el autor este dirigida a explotar la situacin de la victima para hacerle firmar un documento $ue importe cual$uier efecto 1ur.dico. Este abuso tiene un resultado* la firma del documento. 3i no firma el su1eto pasivo podr0 hablarse de tentativa o de un hecho at.pico. El efecto 1ur.dico del documento es un efecto de car0cter econmico. Ese efecto 1ur.dico debe surgir del mismo documento o poder surgir de %l. El delito se configura aun$ue el acto sea civilmente nulo. $FNSU*A$IFN Q 5/N5A5IHA * el delito es de peligro y no de dao. El peligro debe ser concreto sobre el patrimonio de la victima. La tentativa es posible, y se concreta con los actos de abuso tendientes al logro de la firma en el documento. 5I2F SUBM/5IHF@ es delito doloso, de dolo directo. El tipo re$uiere un elemento sub1etivo especial $ue transciende el dolo* el abuso o explotacin de la situacin por la $ue atraviesa la victima dirigidos a $ue

suscriba un documento en dao propio o de tercero. Es un delito sub1etivamente configurado, de resultado cortado, $ue se caracteri a por la orientacin finalista del su1eto activo. La ausencia d ese singular elemento sub1etivo del in1usto elimina la tipicidad sub1etiva del delito. =e$uiere un elemento sub1etivo diferente del dolo, $ue es el elemento del 0nimo impl.cito de abusar. La conducta ser0 t.pica cuando el su1eto $ue se vincula con la incapa ab initio o posteriormente decide explotarla, abusando de su incapacidad. Usura+ AA5+ :CG &is+ " /l %ue# apro(ec'ando la necesidad# la li)ereza o la ine periencia de una persona le 'iciere dar o prometer# en cual%uier forma# para s! o para otro# intereses u otras (entajas pecuniarias e(identemente desproporcionadas con su prestacin# u otor)ar recaudos o )arant!as de carcter e torsi(o# ser reprimido con prisin de uno a tres a-os 1 con multa de pesos tres mil a pesos treinta mil+ La misma pena ser aplica&le al %ue a sa&iendas ad%uiriere# transfiriere o 'iciere (aler un cr6dito usurario+ La pena de prisin ser de tres a seis a-os# 1 la multa de pesos %uince mil a pesos ciento cincuenta mil# si el autor fuere prestamista o comisionista usurario profesional o 'a&itual+ $lases de Usura+ La doctrina distingue varias clases de usura* B. Usura $rediticia@ es a$uella relacionada nicamente con el pr%stamo de dinero. @egocialmente se limita al contrato de mutuo, con exclusin de otras clases de negocios 1ur.dicos. !. Usura Aeal@ es a$uella $ue se vincula con cual$uier negocio 1ur.dico bilateral &compraventa, permuta, etc,. Lo $ue importa en esta clase de usura es la desproporcin evidente entre la prestacin y la contraprestacin. 2omprende cual$uier finalidad econmica y todo tipo de transaccin e incluso la llamada mediacin usuraria, es decir, cuando el culpable se hace dar o prometer ganancias usurarias en ra n de mediar para conseguirle un pr%stamo al deudor. A. Usura Social@ es a$uella $ue tiene en cuenta un inter%s de tipo colectivo, macrosocial. 2omprende maniobras tendientes a explotar una necesidad $ue pertenece a la comunidad. C. Usura Indi(idual@ es a$uella $ue tiene en cuenta un inter%s de tipo individual, microsocial. 3e explota con ella la necesidad de una persona determinada. El art I/ bis solo abarca la usura crediticia y la rea. La llamada usura individual estar.a comprendida en la crediticia. 'ambi%n $ueda comprendida en la disposicin* a. usura e torsi(a@ es otorgar recaudos o garant.as de car0cter extorsivo, b. Usura sucesi(a@ es el $ue ad$uiere, transfiere o hace valer un cr%dito usurario. c. Usura 'a&itual# la cual, segn el tipo de legislacin de $ue se trate, funciona como un elemento del tipo o como una circunstancia agravante. /l &s jur!dico prote)ido es la propiedad. /l tipo Delicti(o@ el art. BI/ bis, p0rr. BH, contempla distintas clases de usura* el aprovechamiento de la necesidad, ligere a o inexperiencia de otra persona para obtener intereses u otras venta1as pecuniarias evidentemente desproporcionadas con la prestacin, y el otorgamiento de recaudos o garant.as de car0cter extorsivo. a. 6rimer 'ipo Legal* la accin consiste en hacerse dar o prometer, en cual$uier forma para si o para un tercero, intereses u otras venta1as pecuniarias exorbitantes o desproporcionadas con la prestacin. El delito re$uiere la accin del autor y la accin a favor del autor de parte del su1eto pasivo. La mera aceptacin por parte del usurero de los $ue le da u ofrece el su1eto pasivo, sin $ue haya habido accin de a$uel tendiente a $ue %ste, a su ve , haga algo o prometa, no tipifica el delito. La expresin aprovech0ndose se integra a la accin t.pica, en el sentido de $ue el su1eto activo debe conocer la situacin en $ue se halla el su1eto pasivo y valerse de esa situacin para obtener una ganancia desmedida. Kontan :alestra dice $ue el autor aprovecha situaciones $ue existen, no las crea. Necesidad es toda situacin de apremio, for osa, $ue limita la libertad de elegir. La necesidad no es e$uiparable al estado de necesidad 1ustificante del art. AC, inc AH? tampoco puede ser identificada con indigencia o pobre a. Duedan fuera del tipo las operaciones especulativas o tendientes a lograr buenos negocios, del mismo modo $ue el pr%stamo de dinero destinado a 1uegos de a ar. La 1urisprudencia tiene dicho sobre el particular $ue cuando existe mvil lucrativo en $uien recibe el pr%stamo, no hay adecuacin t.pica respecto del delito de usura. La necesidad puede ser de orden econmico o de cual$uier naturale a. Li)ereza es a$uel obrar precipitado, sin la suficiente reflexin o merituacin de la operacin $ue se reali a. 3e puede traducir en un obrar culposo, imprudente.

Ine periencia@ es la ignorancia o falta de saber o advertimiento en materia de negocios o transacciones. El tipo exige $ue el su1eto pasivo d% o prometa intereses u otras venta1as pecuniarias evidentemente desproporcionadas con la prestacin. Las otras venta1as pecuniarias a $ue hace referencia el texto legal tienen m0s relevancia con el tipo de usura real $ue con el simple pr%stamo de dinero. Lo $ue importa es $ue estas venta1as sean valorables econmicamente. La desproporcin entre las prestaciones debe ser evidente es decir manifiesta, llamativa, notoria. @o admite la forma omisiva impropia. 3e consuma con el hacerse dar o prometer, aun$ue basta la simple promesa para $ue el delito $uede perfeccionado. 3obre la tentativa se discute. N,-ez 1 Fontan Balestra@ la usura es un delito de peligro. $arrera 1 Baci)alupo dicen $ue $uienes admiten la posibilidad de tentativa, lo hacen afirmando $ue el car0cter instant0neo y de peligro del delito no es un obst0culo para $ue el hecho, superada la etapa de los actos preparatorios, pueda dar lugar a actos de e1ecucin propiamente dichos. El delito es instant0neo y de efectos permanentes. b. Se)undo 5ipo Le)al* la otra clase de usura contemplada en el art. BI/ bis, p0rr. BH, consiste en el otorgamiento de recaudos o garant.as de car0cter extorsivos. La accin a$u. es la misma $ue en el p0rrafo anterior, solo $ue en esta modalidad la diferencia reside en el car0cter extorsivo de los recaudos o garant.as exigidos por el autor. Los recaudos o garant.as son resguardos o aseguramientos $ue toma el acreedor para, en caso de incumplimiento del deudor, contar con una herramienta efica para coaccionarla a $ue cumpla con la prestacin. El delito se comete solo si el autor se aprovecha de la situacin de necesidad, ligere a o inexperiencia $ue atraviesa el su1eto pasivo, de manera $ue las explicaciones vertidas en el p0rrafo anterior son a$u. de aplicacin. El tipo no exige la desproporcin en las prestaciones, es decir un debito con venta1as pecuniarias normales. El delito es doloso y se consuma cuando el autor se hace otorgar los recaudos o garant.as de car0cter extorsivo. c. La usura 3ucesiva* esta prevista en el art. BI/ bis, p0rr. !H, y consiste en la ad$uisicin, transferencia o utili acin de un cr%dito usurario. +ebe tratarse de un cr%dito usurario obtenido a trav%s de una usura de cr%dito o de una extorsiva. Lo $ue hace el autor en esta modalidad es simplemente hacer circular &negociar, el cr%dito obtenido en las condiciones originales. 3u1eto activo puede ser cual$uier persona, pero debe ser una persona distinta al autor de la usura originaria. El delito se comete con la ad$uisicin &e1 compra,, transferencia &e1 cesin, venta,, o utili acin &e1 hacer valer el cr%dito 1udicialmente, del cr%dito, sea en forma onerosa o gratuita. Lo $ue importa es la negociacin de la usura principal. 3ub1etivamente, el tipo exige el conocimiento pleno acerca de la naturale a usuraria del cr%dito originario y la voluntad deliberada de procurar su negociacin. 3e trata de un elemento sub1etivo del tipo distinto del dolo. El delito se consuma con la reali acin de las acciones t.picas.

543D0D 6.

USUA2A$IJN AA5I$ULF :B:+" Ser reprimido con prisin de seis meses a tres a-os@ :U el %ue por (iolencia# amenazas# en)a-os# a&usos de confianza o clandestinidad despojare a otro# total o parcialmente# de la posesin o tenencia de un inmue&le o del ejercicio de un derec'o real constituido so&re 6l# sea %ue el despojo se produzca in(adiendo el inmue&le# manteni6ndose en 6l o e pulsando a los ocupantesI DU el %ue# para apoderarse de todo o parte de un inmue&le# destru1ere o alterare los t6rminos o l!mites del mismoI =U el %ue# con (iolencias o amenazas# tur&are la posesin o tenencia de un inmue&le+ USUA2A$IJN 2FA D/S2FMF@ la proteccin penal recae sobre ciertos dchos $ue se tienen sobre el inmueble, o bien sobre ciertas situaciones de hechos vinculadas con el inmueble, $ue se traducen en la tenencia o posesin efectivamente e1ercidas como tales. La ley no protege la cosa como ob1eto corporal, sino ciertos dchos sobre la cosa. a. Bien Mur!dico@ la ley protege el e1ercicio de facultades originadas en dchos reales $ue se e1ercen sobre %l.

Los dchos reales susceptibles de tutela penal ;segn el 2od. 2ivil< son los dchos de* B. uso, !. usufructo, A. habitacin, C. servidumbre /. anticresis. b. Accin 5!pica@ consiste en despo1ar a otro del inmueble $ue posee o tiene. El despo1o se traduce en la privacin del goce material y efectivo del bien al anterior ocupante. La accin debe ser traducida como $uitar, sacar de la ocupacin o impedir la ocupacin del inmueble total o parcialmente, por parte del su1eto pasivo? puede darse? por consiguiente, despla ando al tenedor, poseedor o e1ercitador del dcho real de $ue se trate, del lugar &terreno, $ue constituye el inmueble u oponi%ndose a $ue a$u%l contine reali ando los actos propios de su ocupacin tal como los venia e1ecutando. El despo1o, a diferencia del texto primitivo, $ue no hacia ninguna referencia sobre el particular, puede ser total o parcial, cuando se priva al su1eto pasivo de la tenencia de todo el inmueble o solo de una parte de %l. El despla amiento o exclusin del anterior ocupante puede reali arse invadiendo el inmueble &penetracin en el inmueble, aun sin expulsin de sus ocupantes,, manteni ndose en l &permanecer en el inmueble impidiendo al ocupante continuar e1erciendo los dchos sobre a$u%l, o e*pulsando a los ocupantes. +e manera $ue tanto es despo1o usurpatorio, es decir, penetrar materialmente al interior del inmueble, ya sea por medio de un acometimiento o por un acto de fuer a, o bien permanecer en %l impidiendo la entrada a sus anteriores ocupantes, o ech0ndolos &expuls0ndolos, fuera de %ste. c+ Sujetos del Delito@ B.B.B. Sujeto Acti(o* puede ser cual$uier persona. La 1urisprudencia ha resuelto $ue su1eto activo puede ser el socio de una sociedad regular o irregular, respecto del otro socio. 2uando se trata de una sociedad de hecho, por ser irregular, ello exige $ue la relacin existente entre los socios deba ser probada principalmente por ciertos supuestos b0sicos. Las pruebas testimoniales por si solas no bastan, sino $ue se re$uiere tambi%n algn principio de prueba por escrito. Duien tiene la cosa no puede ser, a su ve , autor se despo1o. El propietario o el titular del dcho de dominio sobre el inmueble tambi%n puede serlo, siempre $ue se haya desprendido goce o tenencia a favor de un tercero &e1 locacin o al$uiler,. B.B.!. Sujeto 2asi(o@ pueden ser el tenedor, el poseedor o el cuasiposeedor de un inmueble. 3olo puede ser su1eto pasivo del delito $uien go a en forma efectiva de la posesin, en los t%rminos del art+ D=G: $od+ $i(il@ Ra&r posesin de las cosas# cuando al)una persona# por s! o por otro# ten)a una cosa &ajo su poder# con intencin de someterla al ejercicio de un derec'o de propiedad+ B.B.!.B. 5enedor@ es $uien por s. o por medio de representante, tiene efectivamente la cosa, pero reconociendo en otro la propiedad. 3e caracteri a por $ue se manifiesta como una relacin de hecho entre el hombre y la cosa. +icha relacin se traduce en el uso y goce efectivo de ella por parte del su1eto pasivo. +ebe ser e1ercido a titulo propio y autnomo. La figura del art. BEB protege el dominio o seor.o de hecho, la posesin o tenencia material del inmueble y no, en cambio, el nudo dcho de propiedad. En consecuencia, el propietario $ue tiene desocupado el permanentemente vacio y cerrado el inmueble no puede ser su1eto pasivo de usurpacin, ya $ue demuestra no tener el dominio de hecho sobre el inmueble, aun$ue algn fallo se ha pronunciado en sentido contrario. Est0n excluidos del concepto de tenencia amparada por la ley los llamados servidores de la posesin , es decir, a$uellos $ue son titulares de una tenencia desinteresada, $ue poseen en nombre de otro sin dcho a tener la cosa, como el depositario, mandatario o cual$uier representante . Estas personas no e1ercen a titulo propio y autnomo el corpus posesorio y no tienen dcho a tener la cosa. @adie $ue sea tenedor o detentador precario de un inmueble puede cometer el delito de usurpacin por prolongar su tenencia mas all0 de los $ue corresponda, sea $ue meramente contine de hecho en ella o $ue invo$ue, para mantenerse, un dcho $ue no tiene, de modo $ue solo ser0 usurpador cuando produ ca una verdadera intervencin de titulo, es decir, cuando de1e de poseer para otro y comience a poseer para s..

3e discute la situacin del $ue retiene un inmueble e1erciendo un dcho aun en el caso del constructor, pero all. se trata de una tenencia en garant.a, $ue responde a un dcho personal y no constituye el e1ercicio de un dcho real, por lo cual, en principio, el desalo1o de esa tenencia puede ser materia de otro delito, pero no de usurpacin. B.B.!.!. 2oseedor@ es a$uel $ue, por s. o por otro, tiene el inmueble ba1o su poder con la intencin de someterlo al e1ercicio de un dcho de propiedad. Exige los sgtes elementos* el corpus &detentamiento de la cosa puesta ba1o el propio poder, y el animus &intencin de comportarse como dueo o propietario,. B.B.!.A. $uasiposeedor@ es a$uel $ue e1erce un dcho real de uso, usufructo, habitacin, servidumbre o anticresis sobre un inmueble. 3e e1erce sobre un inmueble del cual otro es el titular de la posesin, y abarca los dchos reales de e1ercicio continuado, $uedando excluidas la prenda y la hipoteca. En la cuasiposesin, a diferencia de la posesin, falta el animus domini o animus rem sibi habendi &intencin de someter la cosa al dcho de propiedad,. d. $AAO$5/A D/L 5I5ULF D/L SUM/5F 2ASIHF * solo es necesaria la existencia de un poder de hecho y consolidado sobre la cosa &3oler,. La tutela penal se aplica a la posesin real y efectiva. 6ara determinar la existencia del delito, carece de importancia la legitimidad o ilegitimidad del titulo $ue invoca $uien reclama la ocupacin. e. FBM/5F D/L D/LI5F@ es el inmueble, respecto del cual se protege todo dcho real $ue se e1er a sobre %l. Duedan comprendidos el suelo y las partes solidas o fluidas &no as. el agua, $ue es ob1eto de proteccin por art BE!, $ue forman su superficie o profundidad y lo $ue esta incorporado al suelo org0nicamente o se encuentra ba1o %ste sin el hecho del hombre? pero lo $ue puede ser ob1eto del delito es el suelo mismo asi formado, no lo $ue integra el suelo o se adhiri a %l, de manera org0nica o inorg0nica, $ue no puede ser ob1eto de usurpacin por separado. /n conclusin# inmue&le solo 'ace referencia a los inmue&les por su naturaleza# no estando comprendidos los inmue&les por accesin f!sica ni por su carcter representati(o+ f. *edios 5!picos@ los medios comisivos previstos por la ley son la violencia, la amen a, el engao, el abuso de la confian a y la clandestinidad. 'ienen $ue haber sido usados para consumar el despo1o en cual$uiera de los modos sealados precedentemente? por lo tanto, si las situaciones de violencia, amena as, etc,. 3on concomitantes con el despo1o, pero no fueron los medios para llevarlos a cabo, no se habr0 cometido la usurpacin $ue a$u. tratamos. Violencia: es el e1ercicio o despliegue de una energ.a f.sica $ue puede recaer sobre las cosas o sobre las personas. El termino abarca el empleo de medios hipnticos y narcticos. La violencia debe ser utili ada para despo1ar, la cual puede reali arse invadiendo el inmueble, manteni%ndose en %l o expulsando a sus ocupantes, como acertadamente puntuali a 3oler, ya $ue no es posible sacarle al propietario la cosa y llev0rsela? es preciso sacar al propietario de la cosa. $tedra@ la fuerza 3o (iolencia4 en las cosas es a%uella %ue se ejerce so&re los mecanismos de defensa predispuestos en un inmue&le 1 %ue estn destinados a impedir su ocupacin 3ej candados# cerraduras# puertas# (entanas4+ /n estas 'iptesis# no puede dudarse de %ue estamos ante el empleo de un medio t!pico+ 2ero el uso de esta fuerza de&e pro(enir del sujeto acti(o del delito al (encer los o&stculos puestos por el autor para (ol(er al estado anterior+ El cambio de la cerradura de un local, la 1urisprudencia resolvi $ue el hecho de cambiar la cerradura o un candado implica oponer una amena a latente del uso de fuer a f.sica ante el supuesto pretensor $ue $uiera entrar de nuevo al uso o goce efectivo de la posesin o tenencia $ue en realidad dispuso antes de ser excluido, por lo $ue ante estas circunstancias la usurpacin $ueda configurada. En s.ntesis, si la fuer a sobre las cosas es el medio de mantenerse en el inmueble, es un medio comisivo, y por lo tanto, t.pico. $ngao: tiene el mismo significado $ue el $ue hemos estudiado al ocuparnos de estafa. El engao t.pico debe ser empleado para lograr la ocupacin de un inmueble para consumar el despo1o. 2uando el engao no esta destinado al logro de la ocupacin de la ocupacin del inmueble sino a la privacin del titulo por el cual el su1eto pasivo e1erc.a la tenencia, la posesin o el dcho. real de $ue se trate, no estaremos ante una usurpacin, sino ante una defraudacin. Amena+as: est0n previstas como medio t.pico en el delito del art. BCF bis, actua sobre la pi$ue de la victima, a trav%s del anuncio de un mal, grave, posible, serio, in1usto, de probable produccin futura y dependiente de la voluntad del autor. La concurrencia de la amena a para consumar el despo1o despla a a la amena a del art. BCF bis, por el car0cter subsidiario de este ultimo delito.

A#uso de Confian+a* consiste en un aprovechamiento de la fe o confian a dispensada por la victima, al permit.rsele el acceso o el uso del inmueble, para ocuparlo y consumar el despo1o. - trav%s de esta modalidad se produce lo $ue en doctrina se conoce como intervencin del titulo, es decir, el me1oramiento por propia decisin del titulo $ue se tiene o en virtud del cual entr. La intervencin del titulo re$uiere por parte del agente, la invocacin de una ocupacin distinta a la $ue detenta, $ue ya e1erce a titulo propio o en representacin de otro, para mantenerse en ella despla ando a $uien debe ocupar. +ebe ser usado para despo1ar a la victima de su posesin, tenencia o cuasiposesion. El abuso del $ue se aprovecha el autor debe estar dirigido sub1etivamente hacia el despo1o de la tenencia, posesin o cuasiposesion de un inmueble. 3i este no es el caso, el delito $ueda excluido. Clandestinidad* el art. !A#F 2od. 2ivil establece* La posesin es clandestina, cuando los actos por los cuales se tom o se continu, fueron ocultos, o se tom en ausencia del poseedor, o con precauciones para sustraerla al conocimiento de los $ue ten.an derecho a oponerse. Creus* dice $ue es un termino t%cnico. La clandestinidad como medio t.pico de la usurpacin fue reincorporada por la ley !C.C/C, por lo $ue antes de ella su empleo no daba lugar al delito, por no estar comprendida en el tipo. g. 5I2F SUBM/5IHF. Es un delito doloso, de dolo directo. @o re$uiere la concurrencia de ningn elemento sub1etivo especial. h. $onsumacin 1 5entati(a* el delito es instant0neo y se consuma con el desposo, es decir, en el momento en $ue se priva a otro del goce efectivo del inmueble. La tentativa resulta admisible y la participacin criminal se rige por las reglas comunes. La accin de recobrar con violencia la posesin frente a un acto de desposesin violenta implica un obrar conforme a dcho, $ue encuentra fundamentacin en el art. !CI" 2od. 2ivil* El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y repulsar la fuer a con el empleo de una fuer a suficiente, en los casos en $ue los auxilios de la 1usticia llegar.an demasiado tarde? y el $ue fuese despose.do podr0 recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal $ue no exceda los l.mites de la propia defensa. 6ara su aplicacin deben concurrir los elementos exigidos por la norma civil, no por la penal, aun cuando, segn las circunstancias, puedan resultar aplicables otras causales de 1ustificacin. $tedra@ Se trata de una situacin atipicidad# no de justificacin+ Destruccin o alteracin de termino o limites@ art+ :B:# inc DE@ el $ue, para apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o alterare los t%rminos o l.mites del mismo? 'iene su origen en el 6royecto 'e1edor, pero la formula vigente proviene del 6royecto de BEFB. a. Accin 5!pica* la materialidad del delito consiste en destruir o alterar los t%rminos o limites de un inmueble. La destruccin implica la eliminacin del t%rmino o limite, de manera $ue desaparece la funcin $ue cumplen con respecto al fundo. La alteracin consiste en cambiar un l.mite por otro modific0ndose la ubicacin $ue tenia. El cambio de lugar de termino o limite implica la variacin de la extensin del terreno lindero, si no se da esta repercusin, la simple alteracin, sin ninguna finalidad, es at.pica. b. F&jeto del Delito* son los t%rminos o l.mites, es decir, a$uellas seales o signos de distintas caracter.sticas $ue sirven para delimitar los inmuebles contiguos. Los t rminos son los mo1ones o hitos $ue se colocan para fi1ar linderos. Los l,mites son los signos f.sicos, naturales o artificiales, fi1os o permanentes $ue, con o sin solucin de continuidad, constituyen la l.nea divisoria de dos inmuebles. El concepto de inmueble abarca tanto a los predios urbanos como rurales. c. Sujeto Acti(o del Delito* existen opiniones divididas en la doctrina* Nu-ez# Fontan Balestra# Laje Ana1a# $reus# Soler 1 otros * el autor solo puede ser el ocupante del fundo vecino o colindante, cual$uiera sea la calidad $ue tenga con respecto a a$uel. Este criterio se funda en la direccin sub1etiva $ue en la ley tienen las acciones de alterar o destruir* la finalidad de apoderarse de todo o parte de un inmueble. 2ara otros autores* teniendo en cuenta $ue el art. BEB inc !H, se indica con la expresin el $ue, cual$uiera puede ser el su1eto activo del delito, sin re$uerirse ninguna situacin especial respecto al inmueble usurpado. @o parece $ue el autor del delito pueda ser cual$uier persona, ya $ue cual$uier persona no podr.a apoderarse de todo o parte de un inmueble del $ue no es vecino o colindante, para incorporarlo a su propiedad o a su 0mbito de tenencia. 3e trata de un tipo especial propio, $ue re$uiere en el autor una espec.fica condicin* vecino colindante.

d. 5ipo Su&jeti(o* exige un elemento sub1etivo t.pico &para apoderarse de todo o parte de un inmueble,, $ue se agrega al dolo comn de $uerer alterar o destruir los t%rminos o limites. La inexistencia de esta finalidad espec.fica excluye la figura. e. $onsumacin 1 5entati(a* el delito es instant0neo y se consuma con la destruccin o alteracin de los t%rminos o limites, al margen de $ue se hayan logrado o no los designios del autor. La tentativa es admisible. 5ur&acin de la 2osesin o 5enencia@ art+ :B:# inc =U el %ue# con (iolencias o amenazas# tur&are la posesin o tenencia de un inmue&le+ 3e trata de un caso de usurpacin sin despo1o, lo $ue esta en 1uego es la tran$uilidad y el pacifico uso y goce por parte del poseedor. a. Accin 5!pica* El delito consiste en turbar la posesin o tenencia de un inmueble mediante violencia o amena as. La turbacin se produce cuando, por la accin del autor, se altera o modifica la situacin pacifica y plena de uso y goce de la posesin o tenencia de un inmueble. Los actos turbatorios deben ser materiales, deben recaer sobre el corpus posesorio, restringiendo el uso y goce del inmueble. b. *edios@ son la violencia o la amena a. c. 5ipo Su&jeti(o. Es delito doloso, de dolo directo. d. $onsumacin 1 5entati(a@ la infraccin es instant0nea de efectos permanentes y se consuma con la reali acin de los actos turbatorios, produciendo la limitacin del e1ercicio de la posesin o tenencia. La tentativa es admisible. DAKF INFFA*O5I$F Los nuevos tipos previstos por la ley !#.AAE no implican la creacin de nuevos bs 1ur.dicos, sino la incorporacin de nuevas formas de ata$ue a bs 1ur.dicos tradicionales? por lo tanto, si bs 1ur.dico protegido por las nuevas figuras sigue siendo la propiedad. 3on delitos $ue se insertan en el marco de nuevas manifestaciones de la criminalidad en el mundo de la tecnolog.a moderna. 3u din0mica comisiva se sigue caracteri ando por la produccin de un menoscabo a una cosa a1ena, a la informacin contenida en el computador. Lo $ue caracteri a a estos delitos es $ue se reali an mediante un procedimiento sobre un sistema inform0tico, es decir, sobre los elementos lgicos del sistema &softQare,, la nueva normativa comprende otras modalidades de poner en peligro la integridad de un sistema inform0tico. a. Los 5ipos Delicti(os@ la ley !#.AEE ha tipificado varios tipos de daos relacionados con la inform0tica* el dao inform0tico propiamente dicho y la venta, distribucin, circulacin e introduccin de sistemas inform0ticos de un programa daino. &+ 5ipo F&jeti(o@ B. Acciones 5!picas* estas acciones consisten en alterar, destruir o inutili ar datos, documentos, programas o sistemas inform0ticos. Esta clase de delincuencia se conoce como sabota1e inform0tico o cyberpunR, esto es, la conducta de un cracRer cuyo nico fin es la entrada inconsentida de sistemas inform0ticos &conducta t.pica de hacR,, mediando la corrupcin de un passQord &conducta t.pica de cracR, para destruir datos o implementar en el sistema inform0tico un virus, o una bomba lgica, $ue los destruya. Estas conductas deben afectar los elementos lgicos del sistema &softQare,, no los elementos f.sicos &hardQare, ni los soportes magn%ticos u pticos en los $ue est% contenida la informacin, salvo $ue la destruccin de estos ltimos impli$ue la desaparicin de los datos contenidos en ellos. Alteracin* supone una modificacin de la informacin, la $ue puede llevarse a cabo por medir de mltiples modalidades. Destruccin* implica la desaparicin de la informacin. Inutilizacin* es una modalidad e$uivalente a la desaparicin de la capacidad funcional. En el marco de estas modalidades delictivas $ueda comprendida la introduccin de virus inform0ticos en la computadora $ue producen resultados daosos en el procesamiento de la informacin. 2on anterioridad a la ley !#.AEE, cierta doctrina y 1urisprudencia encuadraba en el delito de dao. /n cual%uier caso# estas acciones suponen la desaparicin definiti(a de la informacin+ La recuperacin de ella mediante el recurso a procedimientos t6cnicos de e pertos en la materia podr!a dar lu)ar a la tentati(a del delito# aun cuando ello# por las sin)ulares caracter!sticas del o&jeto prote)ido# pudiera ser materia de discusin+ Una situacin similar se presenta con

las copias de se)uridad 3&acL Tup4# pero con la diferencia de %ue# una (ez %ue se 'a destruido# eliminado o inutilizado la informacin# el delito 1a se 'a consumado+ La diferencia con la situacin anterior 3recuperacin mediante recursos t6cnicos especiales4 residir!a en %ue# en a%uel caso# la informacin Tpese al &orrado" aun permanecer!a en la ma%uina# no 'a&r!a desparecido definiti(amente# se)uir!a dentro del sistema# circunstancia %ue tornar!a posi&le su recuperacin+ 2alazzi coincide con nuestra opinin# pero ale)a %ue la restauracin re%uiere un esfuerzo %ue 1a implica reparar el da-o causado+ !. O#jeto del "elito* el ob1eto material es el dato, documentos, programas o sistemas inform0ticos. 3on los elementos lgicos del sistema. Los datos son las unidades lgicas de informacin, $ue se suministran a la computadora para la resolucin de una aplicacin. "ocumentos se comprende toda representacin de actos o hechos almacenados en un soporte. %rogramas son un con1unto de afirmaciones o instrucciones para ser usadas directa o indirectamente en un ordenador, a fin de obtener un resultado determinado. Sistema inform-tico es todo dispositivo o grupo de elementos relacionados $ue, conforme o no a un programa, reali a el tratamiento automati ado de datos, $ue implica generar, enviar, recibir, procesar o almacenar informacin de cual$uier forma y por cual$uier medio. A. Sujetos del Delito@ su1eto activo puede ser cual$uier persona, salvo el propietario de la cosa protegida. El su1eto pasivo es el titular del dato, programa, documentos o sistema inform0tico afectados, $ue puede ser una persona f.sica, un con1unto de ellas o una persona 1ur.dica. C. $onsumacin 1 5entati(a* el delito se consuma al producirse el dao al sistema inform0tico, esto es, cuando se reali an las acciones de destruir, alterar o inutili ar los datos, documentos, programas o sistemas inform0ticos. 'rat0ndose de un delito de resultado material, la tentativa es admisible. c. 5ipo Su&jeti(o@ es un delito doloso, de dolo directo. @o re$uiere la concurrencia de ningn elemento sub1etivo espec.fico distinto del dolo. S/GUAIDAD 2PBLI$A La se)uridad 2,&lica como &ien Mur!dico 2enal@ una de las caracter.sticas del dcho. penal es la de configurar un herramienta a la $ue generalmente se acude para garanti ar la indemnidad de un bs 1ur.dico a trav%s de la creacin de infracciones $ue tiendan a proteger estos bs 1ur.dicos de una manera determinada, inmediata y particular. En otros supuestos el dcho. tiene en cuenta, a los fines de la tutela penal, la situacin de los bs 1ur.dicos en general frente a acciones de riesgo $ue puedan afectarlos o colocarlos ante un peligro de lesin. Esto ltimo es lo $ue sucede con estos delitos. La seguridad pblica debe ser entendida como la seguridad de los bs en Gral., es decir, considerandos en su totalidad y como pertenecientes a un nro indeterminados de personas. Es solo un segmento particular de la seguridad gral. Los delitos comprendidos en este titulo afectan a bs 1ur.dicos de tipo colectivo, macrosociales, vale decir, abarcan a un con1. Generali ado, masivo y universal, de bs y personas. 3u afectacin impide el desarrollo real y efectivo de la vida, la salud individual, la libertad, etc. La seguridad pblica presupone un estado exento de riesgos, $ue debe ser entendido como una situacin ob1etiva de seguridad gral para las personas. @uestra 1urisprudencia dice $ue la seguridad publica es el comple1o de las condiciones garanti adas por el orden publico, $ue constituye la seguridad de la vida, de la integridad personal, de la sanidad, del bienestar y de la propiedad, como bs de todos y de cada uno, independientemente de su pertenencia a determinados individuos. Se)uridad com,n 1 delitos de 2eli)ro Estos hechos se caracteri an por$ue responden a la idea del peligro comn. Los tipos protectores de la seguridad pblica configuran delitos de peligro para cosas y bs indeterminados. La t%cnica de recurrir a la configuracin de delitos de peligro en la proteccin de bs 1ur.dicos supraindividuales surge, en gran medida, por la necesidades $ue plantea la vida moderna, en la $ue la ciencia, la t%cnica, la industriali acin e, incluso la propia comple1idad de su funcionamiento, originan continuamente riesgos de afectacin de un bs 1ur.dico, antes impensados por el legislador. En s.ntesis, los tipos de peligro suponen una anticipacin de las barreras de proteccin del bs 1ur.dico o un adelantamiento de la criminali acin. 8n delito es de peligro cuando para su reali acin t.pica es suficiente con $ue se haga correr un riesgo de dao al bs 1ur.dico protegido.

El delito es de peligro concreto cuando la exigencia del peligro viene contend.a en el tipo, como elemento de %ste, $ue debe ser comprobado 1udicialmente en el caso particular. 3e trata de delitos cuyas normas penales proh.ben la puesta en peligro de un bs 1ur.dico o, lo $ue es lo mismo, la tentativa de un bs 1ur.dico. 6uede hablarse de peligro concreto desde el momento en $ue el bs 1ur.dico protegido entra en el 0mbito de eficacia de la accin t.pica peligrosa y de1a de ser segura la evitacin de la lesin. Estos delitos, ensea 69L-)@9 @-(-==E'E, no re$uieren, para su consumacin, la produccin de la lesin del bs 1ur.dico? el delito ya se perfecciona con la mera puesta en peligro del ob1eto de proteccin t.pica. La tentativa implicara solo el peligro al bs 1ur.dico. En los delitos de peligro abstracto, el peligro no es un elemento del tipo sino la ra n o motivo $ue llevo al legislador a incriminar la conducta. La exigencia del peligro no debe $uedar sometida a comprobacin 1udicial para la afirmacin del hecho punible. Estos delitos representan nicamente una peligrosidad gral para el bs 1ur.dico, con la consecuencia e $ue en el caso concreto puede no estar presente tal peligrosidad. @o re$uieren la creacin real de la situacin de peligro y representan el instrumento de t%cnica legislativa t.picamente correspondiente a la esencia de los bs 1ur.dicos supraindividuales. El delito de peligro abstracto 6olaino @avarrete dice $ue se consuma con la mera creacin de una situacin potencialmente peligrosa, presuntamente fundamentadora de una eventual situacin de peligro para un bs 1ur.dico, siendo asi $ue tal peligro no se ha producido en realidad. El peligro es mero motivo de la resolucin del legislador penal, $ue configura el tipo ante la eventualidad de una conducta efectivamente peligrosa para algn bs 1ur.dico merecedor de la proteccin penal. Los delitos de incendio 1 otros estra)os+ A+ Incendio# e plosin e inundacin@ Art+ :B> $2@ /l %ue causare incendio# e plosin o inundacin# ser reprimido@ :U $on reclusin o prisin de tres a diez a-os# si 'u&iere peli)ro com,n para los &ienesI DU $on reclusin o prisin de tres a diez a-os el %ue causare incendio o destruccin por cual%uier otro medio@ a4 De cereales en par(a# )a(illas o &olsas# o de los mismos toda(!a no cosec'adosI &4 De &os%ues# (i-as# oli(ares# ca-a(erales# al)odonales# 1er&atales o cual%uiera otra plantacin de r&oles o ar&ustos en e plotacin# 1a sea con sus frutos en pie o cosec'adosI c4 De )anado en los campos o de sus productos amontonados en el campo o depositadosI d4 De la le-a o car&n de le-a# apilados o amontonados en los campos de su e plotacin 1 destinados al comercioI e4 De alfalfares o cual%uier otro culti(o de forrajes# 1a sea en pie o empar(ados# en)a(illados# ensilados o enfardadosI f4 De los mismos productos mencionados en los prrafos anteriores# car)ados# parados o en mo(imientoI =U $on reclusin o prisin de tres a %uince a-os# si 'u&iere peli)ro para un arc'i(o p,&lico# &i&lioteca# museo# arsenal# astillero# f&rica de pl(ora o de pirotecnia militar o par%ue de artiller!aI ?U $on reclusin o prisin de tres a %uince a-os# si 'u&iere peli)ro de muerte para al)una personaI GU $on reclusin o prisin de oc'o a (einte a-os# si el 'ec'o fuere causa inmediata de la muerte de al)una persona+ El 26 no ha definido el .incendio/0 3egn el diccionario de la lengua es fuego grande $ue abarca lo $ue no est0 destinado a arder, como edificios, mieses, bos$ues, etc. Esta primera definicin no coincide con el sentido 1ur.dico penal del t%rmino. El incendio t.pico del art. BE# es el fuego peligroso, $ue se caracteri a por su expandibilidad, a causa de $ue, en si mismo, es incontrolable, aun$ue pueda ser controlado por una particular accin del hombre, o neutrali ado por acontecimientos naturales. 8na cosa es el fuego y otra muy distinta el incendio, $ue siempre re$uiere, adem0s del fuego, $ue produ ca una situacin de peligro comn para bs o personas. 4abiendo combustin propagante y peligro ; dice 3oler< hay incendio. La lenta combustin es tambi%n incendio. /n su acepcin jur!dico penal el incendio de&e entenderse como el inicio de la com&ustin del o&jeto destinado a arder cuando e ista peli)ro de propa)acin+ La e*plotacin es la liberacin sbita &instant0nea, y violenta &irrefrenable, de gran energ.a, cuyo origen puede tener lugar en un proceso de combustin, transformacin o de compresin. La inundacin es la invasin de una considerable extensin de terreno por el agua, $ue puede darse en forma lenta o impetuosa, instant0nea o continuada. )mplica la invasin de las aguas en terrenos $ue no constituyen sus cauces ni sus depsitos naturales. Lo $ue caracteri a a la inundacin, al igual $ue al incendio, es la incontrolabilidad del poder del agua, de modo $ue, por ser imposible su dominio, derive en un peligro comn para bs o personas.

B. 5ipo F&jeti(o+ Accin 5!pica+ causar &crear, producir, generar, dar origen, etc, un incendio, una explosin o una inundacin, siempre $ue de la accin derive una situacin de peligro para bs o personas. 3i no se produce esta consecuencia, la conducta no sale de los l.mites del dao. La creacin de un peligro comn para bs indeterminados. La versin anterior de la ley !B.AAE la accin t.pica consist.a en crear una situacin de peligro comn empleando el incendio como medio para lograrlo. (ale decir $ue el incendio era solo un medio a trav%s del cual se generaba el peligro para bs y persona. El peligro comn se extend.a no solo a los bs sino tambi%n a las personas. En la actualidad, la din0mica comisiva del tipo gira alrededor del incendio, $ue solo es punible en la medida $ue de %l derive una situacin de peligro para bs indeterminados. El incendio ha de1ado de ser un medio para cometer el delito para convertirse en el ncleo ctral del tipo ob1etivo &causar un incendio,, $ue resulta punible siempre y cuando la conducta prohibida produ ca una consecuencia t.pica* una situacin de peligro comn. !. $onsumacin 1 5entati(a@ delitos de peligro concreto, cuya consumacin se produce con la creacin del peligro comn para bs indeterminados. La excepcin esta dada por el art. BE#, inc. !H, en el $ue se tipifica un delito de dao efectivo, por cuanto el tipo solo se perfecciona en la medida en $ue el accionar del agente haya destruido algunos de los ob1etos all. protegidos. Esta disposicin del inc !H se estructura sobre la base de figuras de dao. 3e trata de una figura autnoma y completa, $ue se consuma con la destruccin del ob1eto protegido. -$u. no se protege la seguridad comn sino la ri$ue a rural. El inc. AH brinda una especial proteccin a determinados lugares $ue est0n expresamente enunciados en el precepto extendi%ndose la tutela a lugares privados. @o as. a a$uellos lugares de venta de art de pirotecnia para 1uegos de artificios. En estos casos solo est0n comprendidas las f0bricas de plvora o de pirotecnia militar como organismos del estado. El inc CH prev% un supuesto de mayor penalidad para cuando del incendio, la explosin o la inundacin derive un peligro de muerte para alguna persona. La doctrina dice $ue el peligro de muerte configura una hiptesis de resultado preterintencional. La pena mas grave esta prescripta para a$uellos supuestos en los $ue el incendio, la explosin o la inundacin son la causa inmediata de la muerte de alguna persona. La pluralidad de resultados no multiplica el delito. A. 5ipo Su&jeti(o* es un delito doloso, es suficiente el dolo eventual. &+ /S5AAGF@ AA5+ :BC+ " Incurrir# se),n los casos# en las penas se-aladas en el art!culo precedente# el %ue causare estra)o por medio de sumersin o (aramiento de na(e# derrum&e de un edificio# inundacin# de una mina o cual%uier otro medio poderoso de destruccin+ La vo estrago significa dao, ruina, destro o, asolamiento. @o cual$uier dao es un estrago en los t%rminos del art. BEI. Estrago nicamente es el dao grande, de extraordinaria magnitud e importancia, de enormes proporciones, y $ue produce un peligro real para un nro indeterminados de personas. El texto del art. 4a sido ob1eto de severas cr.ticas. 6or$ue por iniciativa de Lofr%, introdu1o una coma en la redaccin original despu%s de la palabra inundacin y antes de la frase de una mina, con lo cual se desfigur el sentido original del precepto, vale decir $ue lo $ue originariamente la la inundacin de una mina &yacimiento de donde se extrae el mineral, se convirti, merced a la reforma, en una mina &bomba o medio explosivo,. 3oler di1o $ue se trato de la coma m0s poderosa de la historia legislativa. B. Accin 5!pica@ causar estragos. La ley regula un tipo abierto, abarcando en una formula amplia a cual$uier otro medio poderoso de destruccin. 3on caracter.sticos del estrago el dao de grandes proporciones y el peligro comn para bs o personas. 3i falta el dao no hay estrago? sin peligro comn hay solo dao. !. *edios 5!picos@ sumersin &naufragio o hundimiento, o varamiento &encallar, de una nave? el derrumbe de un edificio, vale decir, precipitacin o hundimiento de una obra construida o en construccin, sea en su totalidad o solo en parte, lo $ue importa es $ue el derrumbe, por sus propias caracter.sticas, configura un estrago. 2on respecto a la mina, debe entenderse como medio explosivo. 6or ultimo, la formula cual$uier otro medio poderoso de destruccin abarca a cual$uier medio cuyas particularidades sean de las $ue caracteri an al estrago, o con un poder daoso $ue se desarrolla instant0neamente y de manera irrefragable. c+ D/S5AU$$IJN F INU5ILINA$IJN D/ FBAAS * AA5+:BB+ < Ser reprimido con prisin de uno a seis a-os el %ue# destru1endo o inutilizando di%ues u otras o&ras destinadas a la defensa com,n contra las inundaciones u otros desastres# 'iciere sur)ir el peli)ro de %ue 6stos se produzcan+

La misma pena se aplicar al %ue# para impedir la e tincin de un incendio o las o&ras de defensa contra una inundacin# sumersin# naufra)io u otro desastre# su&strajere# ocultare o 'iciere inser(i&les# materiales# instrumentos u otros medios destinados a la e tincin o a la defensa referida+ El art. +escribe distintos delito de peligro concreto en los $ue la sola reali acin de las conductas t.picas implica la amena a efectiva del desencadenamiento de un desastre. B. AF5UAA D/ DI.U/S@ el primer p0rrafo tipifica el delito denominado tradicionalmente rotura de di$ues, o dao de defensas contra desastres &2reus,, $ue consiste en destruir &daar, o inutili ar &volver inepta una cosa, di$ues u obras $ue han sido construidas para la defensa &comn, de grandes fuer as de la naturale a. La sola reali acin de estas conductas no es suficiente para $ue se perfeccione el tipo. Es necesario $ue sur1a un peligro efectivo, real de $ue se produ ca un desastre. 3i ese peligro no concurre, el hecho no sale de los l.mites del dao. La disposicin alcan a a cual$uier obra humana, cuyo destino sea la defensa comn contra desastres. Es un delito doloso y se consuma cuando, mediando la destruccin o inutili acin de la obra, se hace nacer el peligro real de un desastre. !. /N5FA2/$I*I/N5F D/ D/F/NSA $FN5AA D/SAS5A/S@ el segundo p0rrafo del art. =eprime a $uien sustrae &apoderarse de la cosa,, oculta &esconderla, colocarla fuera de la vista de terceros, o hace inservibles &la torna intil o inepta para su destino, materiales, instrumentos u otro medios destinados a la extincin de incendios o a las obras de defensas comn contra desastres. =e$uiere la concurrencia de un elemento sub1etivo especial $ue integra el tipo* el su1eto debe actuar para impedir la extincin de un incendio o las obras de defensa contra un desastre &inundacin, sumersin, naufragio, etc,. 3e trata de un tipo sub1etivamente configurado cuya consumacin no exige la concurrencia del logro final de la conducta. 3on delitos de especial motivacin sub1etiva. 3in esta finalidad especifica, el delito $ueda excluido. d. /S5AAGF $UL2FSF* AA5+ :B;+ < Ser reprimido con prisin de un mes a un a-o# el %ue# por imprudencia o ne)li)encia# por impericia en su arte o profesin o por ino&ser(ancia de los re)lamentos u ordenanzas# causare un incendio u otros estra)os+ Si el 'ec'o u omisin culpa&le pusiere en peli)ro de muerte a al)una persona o causare la muerte de al)una persona# el m imo de la pena podr ele(arse 'asta cinco a-os+ 2onsiste en causar un incendio o alguno de los estragos enumerados en el art. BEI. 3on conductas culposas $ue pueden cometerse por accin u omisin. 3olo $uedan abarcadas por el tipo las figuras descriptas en los art. BE# y BEI, no as. la del art. BEE. 3i de la produccin culpable del estrago deriva un peligro de muerte o la muerte de alguna persona, el m0ximo de la pena puede elevarse hasta / aos de prisin. S/GUAIDAD D/ 5AONSI5F Q D/ LFS */DIFS D/ 5AANS2FA5/ Q $F*UNI$A$IJN $FNDU$$IFN 2/LIGAFSA D/ UN H/RI$ULF AU5F*F5FA * Los delitos incorporado por la reforma como delitos contra la seguridad del tr0nsito pertenecen al grupo delos denominados delitos de peligro. El fin es prevenir conductas lesivas futuras. Lo esencialmente protegido, en forma inmediata es la vida y la integridad fisca de las personas, esto es, bienes $ue son puestos en peligro por las conductas tipificadas en el precepto legal. a+ Accin 5!pica@ B. crear una situacin de peligro para la vida o la integridad f.sica de las personas, !. mediante la participacin en una prueba de velocidad o de la destre a con un veh.culo automotor. En principio no es punible la conduccin peligrosa de un automotor, por e1, por encima de los limites legales de velocidad o ba1o la influencia de bebidas alcohlicas o de drogas toxicas, sino $ue el tipo penal re$uiere $ue la conduccin del automotor haya puesto en peligro concreto la v.a o la integridad f.sica de las personas, pero debe tratarse de* !.B. 8na competencia o concurso con otros individuos, o tambi%n de una demostracin solitaria de las habilidades personales &e1 una picada,. La mera transgresin de los limites reglamentarios de velocidad en el marco de la conduccin de un automotor configura una infraccin de car0cter administrativo &contravencin,, no el delito en an0lisis. !.!. La prueba de velocidad o de destre a se haya reali ado sin la debida autori acin de la autoridad competente. 3e trata de un elemento normativo del tipo penal cuya existencia lo elimina. La puesta en peligro de la vida o integridad f.sica debe ser de las personas en gral en forma indeterminada. El acompaante del conductor asi como los dem0s intervinientes en una competencia de velocidad o de destre a, $ue hayan asumido voluntariamente el riesgo derivado de tal forma de conducir, no $uedan

abarcados por el tipo. 'ampoco hay delito cuando el peligro para la vida o integridad f.sica solo se genera para el conductor del veh.culo, pero no para los dem0s. El peligro concreto para el bs 1ur.dico debe ser evaluado ex post. El tipo no re$uiere $ue se superen los l.mites reglamentarios de velocidad. 6uede llevarse a cabo en un lugar pblico o en un lugar privado, se trate o no de una v.a de circulacin de las establecidas en las leyes respectivas. @o hace ninguna alusin al lugar de reali acin de la conducta siempre $ue exista la concreta posibilidad de un riesgo para la vida o la integridad f.sica de las personas. En consecuencia, una prueba de velocidad reali ada en un lugar solitario, sin riesgo para los sealados bs 1ur.dicos fundamentales, es una conducta at.pica. b. Sujetos+ $oncepto de $onduccin@ es un delito de propia mano. 2ual$uier persona puede conducir un veh.culo automotor pero no cual$uiera puede crear una situacin de peligro comn para la vida o integridad f.sica de las personas. Estos delitos solo pueden ser cometidos por el conductor, en forma personal, sin intermediarios. El su1eto activo es el conductor. @o pare $ue fuera necesario $ue el motor del veh.culo deba encontrarse en marcha &aun$ue habr0 de ser la situacin mas frecuente,, por cuanto es posible $ue se realice una prueba de velocidad o destre a conduciendo un veh.culo, sin el motor en marcha, pendiente aba1o en una v.a determinada, generando una verdadera situacin de peligro para curiosos y desprevenidos caminantes. c. $oncepto de He'!culo Automotor@ la ley nacional de transito !C.CCF define en el art. /H* todo veh.culo de mas de dos ruedas $ue tiene motor y traccin propia. 3i tuvi%ramos $ue regirnos s por este concepto, $uedar.an al margen de la punibilidad las pruebas de velocidad o de destre a llevadas a cabo con motocicletas, no as. con triciclos de tres ruedas y con los llamados cuatri, $ue tiene cuatro ruedas y desarrollan altas velocidades. En este caso, nada dice al respecto? por lo tanto, debemos interpretar $ue en el concepto de veh.culo automotor $uedan abarcados por el tipo penal los veh.culos propulsados a motor de dos o mas ruedas, con traccin propia &los automviles, motocicletas y los ciclomotores,, no as. los veh.culos $ue carecen de tales caracter.sticas &e1 los de traccin a sangre,. Duedan comprendidas en la prohibicin penal las pruebas de velocidad o de destre a reali adas con embarcaciones a motor en cursos de agua, las $ue ;aun cuando carecen de ruedas< no de1an por ello de ser un veh.culo con motor y traccin propia. d. 5ipo Su&jeti(o@ es un delito doloso, de dolo directo. El dolo deber0 abarcar el conocimiento de los elementos del tipo ob1etivo, a saber, el hecho de particular, condiciendo un automotor, en una prueba de velocidad o de destre a, la ausencia de autori acin para reali arlas y la puesta en peligro de la vida o la integridad f.sica de las personas. e. $onsumacin 1 5entati(a* se consuma cuando se crea el peligro concreto para la vida o la integridad f.sica de otras personas. La tentativa aparece como dif.cil reali acin en la pr0ctica. 3i no hubo riesgo para el bs 1ur.dico, el hecho es impune. 6ero, como la situacin de peligro debe comprobarse ex post, la posibilidad de la tentativa no ser0 id%ntica en todos los casos? habr0 $ue anali ar cada caso en particular para no confundir los posibles actos de tentativa con los actos preparatorios. Fr)anizacin o promocin de una prue&a de (elocidad o de destreza * AA5+ :;= BIS+ " Ser reprimido con
prisin de S/IS 3>4 meses a 5A/S 3=4 a-os e in'a&ilitacin especial para conducir por el do&le del tiempo de la condena# el conductor %ue creare una situacin de peli)ro para la (ida o la inte)ridad f!sica de las personas# mediante la participacin en una prue&a de (elocidad o de destreza con un (e'!culo automotor# realizada sin la de&ida autorizacin de la autoridad competente+ La misma pena se aplicar a %uien or)anizare o promocionare la conducta pre(ista en el presente art!culo# 1 a %uien posi&ilitare su realizacin por un tercero mediante la entre)a de un (e'!culo de su propiedad o confiado a su custodia# sa&iendo %ue ser utilizado para ese fin+

La conducta a $ue alude el art. Es la de crear una situacin de peligro para la vida o la integridad f.sica de las personas y no la de participar en una prueba de velocidad o de destre a. La interpretacin correcta del tipo legal es la $ue proponemos en el p0rr. anterior, por cuanto no parece imaginable la organi acin o promocin de una prueba de velocidad o de destre a con un automotor para poner en peligro la integridad de bs 1ur.dicos fundamentales, como la vida o la integridad f.sica de las personas. organi a el $ue se ocupa de todos los aprestos para la reali acin de la prueba? promociona el $ue tiene a su cargo la difusin de la competencia. 6ara cuya concrecin es suficiente con la reali acin de una sola de las conductas previstas 3in la debida autori acin. El delito es de peligro abstracto, la tentativa no es admisible. FAD/N 2PBLI$F

/l orden 2,&lico como &s jur!dico 2rote)ido+ +eterminar con precisin el concepto de orden pblico es algo $ue ha preocupado a la doctrina. -lgunos han llegado a afirmar $ue no existe, $ue es una mera creacin legal imposible de definir. 9tros, han preferido abordar el an0lisis de estas infracciones a partir de su caracteri acin por el dcho positivo y caracteri arlas desde la perspectiva del efecto $ue producen en la sociedad. 3erian a$uellos $ue suscitan alarma en la colectividad. 3on delitos $ue no recaen sobre ningn bien 1ur.dico determinado. -tacan el dcho a la tran$uilidad $ue tienen todos los ciudadanos. La doctrina ha admitido la e$uivocidad del t%rmino por la diversidad de acepciones $ue presenta. Las infracciones comprendidas en este titulo ;segn 3oler< son formas mediatas o secundarias de proteccin, es decir, de hechos o circunstancias $ue producen desorden y perturbacin social y $ue ponen en crisis la seguridad ciudadana. 6ara este autor, orden publico es igual a tran$uilidad y confian a social en le seguro desenvolvimiento pacifico de la vida civil. El titulo ())) ;luego de la reforma de la ley !#.!#E* 5I5ULF HIII@ D/LI5FS $FN5AA /L FAD/N 2UBLI$F $ap+ I@ Insti)acin a cometer Delitos $ap+ II@ Asociacin Il!cita $ap+ III@ Intimidacin 2,&lica $ap+ IH@ Apolo)!a del $rimen $ap+ H@ Ftros Atentados contra el orden 2u&lico $ap+ HI@ Asociaciones Il!citas terroristas 1 financiacin del terrorismo El 2ap. (, $ue fue introducido por la ley B#.#CE de BF#C, fue derogado por la ley BI./#I pero recupero su vigencia por medio de la ley !"./"F. En la actualidad rige el texto de la ley !".#C!. y el 2ap. () fue introducido por la ley !#.!#E.< INS5IGA$IJN A $F*/5/A D/LI5FS* AA5+ D<;+ " /l %ue p,&licamente insti)are a cometer un delito determinado contra una persona o institucin# ser reprimido# por la sola insti)acin# con prisin de dos a seis a-os# se),n la )ra(edad del delito 1 las dems circunstancias esta&lecidas en el art!culo ?:+ 6roviene de la ley !".#C! cuyo texto fue restablecido por la reforma de la ley !A."II. la diferencia con el texto original reside en el monto de la pena. Las leyes BI./#I y !B.AAE tipificaron el delito de incitacin a cometer delitos o a la violencia colectiva, con una agravante especifica y comn a ambas figuras para a$uellos casos en $ue se trate de instigacin o incitacin de delitos de car0cter subversivo. a. 5I2F FBM/5IHF+ A$$IJN 5I2I$A* instigar pblicamente a otros a cometer un delito determinado contra una persona o institucin. NAFFAAFNI@ dice $ue es hacer surgir en el autor la decisin al hecho, provocar $ue el autor se decida. Es el estimulo directo al crimen, $ue implica la exclusin de otros medios indirectos. La 1urisprudencia dice $ue no es un simple conse1o, sino u$e debe constituir realmente un estimulo hacia el delito, debe reali arse en forma $ue opere sobre la voluntad de otros, debe ser clara y determinada, debe revelar evidentemente la intencin de $ue el delito se cometa? no debe confundirse la instigacin con la simple propaganda de ideas. La diferencia entre la instigacin del art. !"F y la $ue se encuentra prevista en el art. C/ 26 como una forma de participacin criminal reside, en primer lugar, en $ue a$ulla siempre debe reali arse pblicamente, es decir, en un lugar publico o en el marco de un nro indeterminados de persona y, en segundo lugar, en la circunstancia de $ue la induccin a la comisin del hecho punible debe estar dirigida a una generalidad de individuos. La instigacin del art. C/ debe dirigirse a uno o varios su1etos, pero siempre determinados. -mbas formas de instigacin se identifican solo en el plano sub1etivo en los dos casos el instigador determina dolosamente al instigado para $ue cometa el delitos de $ue se trata. b. LFS */DIFS* cual$uier medio de comisin. Lo $ue importa es $ue el medio empleado se tradu ca en un medio pblico. c. /L FBM/5F D/ LA INS5IGA$IFN* comisin del delito. Esto significa $ue la accin debe estar dirigida a $ue el delito se consume, sea como autor o en cual$uier otro grado de participacin y, por otro lado, $ue el ob1eto de la instigacin sea un delito, es decir, un hecho tipificado como tal, en el 26 o en las leyes complementarias. La norma comprende cual$uier delito, sean comunes o pol.ticos, cual$uiera sea la gravedad y la naturale a de la accin penal. @o asi los delitos imprudentes, por cuanto sub1etivamente no pueden ser instigados. +ebe tratarse de un delito determinado, es decir, circunstanciado. La instigacin debe estar dirigida a la comisin de un delito concreto, individuali ado en sus circunstancias de persona, tiempo, modo o lugar.

Los destinatarios del hecho instigado deben ser una persona o una institucin. La doctrina entiende $ue el termino institucin comprende al Estado. d. $onsumacin 1 5entati(a* se consuma con la sola instigacin, con prescindencia de la e1ecucin del hecho instigado. 6ara algunos, si el su1eto ha receptado la instigacin y ha cometido el delito, por tratarse de una figura subsidiaria del art. C/ 26, $ueda excluida la figura del art. !"F y el su1eto resulta responsable por participacin en el delito instigado &3oler, Kontan :alestra, etc,. 6ara otros, si la instigacin ha tenido %xito y el receptor ha cometido el otro delito, estamos frente a una hiptesis de concurso real entre la instigacin del art. !"F y la del art. C/ 26 &Gme >ill0n,. 9tros se han inclinado por el concurso ideal &(arela,. 5 otro sector, cual$uiera $ue sea el caso $ue se d%, es decir $ue se cometa o no el delito instigado, resulta de aplicacin el art. !"F &@e , 2reus,. e. 5ipo Su&jeti(o* es de pura actividad y dolosa. +e dolo directo. @o $ueda comprendido el dolo eventual. La pena debe ser graduada segn la gravedad del delito &instigado, y las dem0s circunstancias del art. CB 26. ASF$IA$IFN ILI$I5A* AA5+ D:<+ < Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a diez a-os# el %ue tomare parte en una asociacin o &anda de tres o ms personas destinada a cometer delitos por el solo 'ec'o de ser miem&ro de la asociacin+ 2ara los jefes u or)anizadores de la asociacin el m!nimo de la pena ser de cinco a-os de prisin o reclusin+ El texto vigente corresponde a su redaccin original, con excepcin del segundo p0rrafo y el aumento de las penas, $ue fueron agregados por la ley !".#C!. la denominacin y el contendio del 2ap., provienen del 6royecto de BEFB, aun$ue el art. Kue introducido a ntro dcho positivo por la ley de reformas CBEF, de BF"A. a. Bien Mur!dico* afecta la tran$uilidad de la poblacin en gral. La delincuencia plural aumenta el peligro para la seguridad de los bs y personas y facilita la consumacin de los atentados criminales. b. 5ipo Le)al* la figura b0sica esta compuesta por diferentes elementos principales* B. La accin de formar parte o conformar una asociacin criminal, !. 8n numero m.nimo de autores, A. 8n fin delictivo c. 5ipo F&jeti(o+ Accin 5!pica* la materialidad del delito consiste en tomar parte &ser miembro o constituir, una asociacin il.cita destinada a cometer delitos. La existencia de la asociacin exige como presupuesto un acuerdo previo entre sus miembros para constituirla o, si ya estuviere formada, la voluntad de asociarse a ella para prestarse mutuamente colaboracin en la empresa delictiva. +ebe existir una coincidencia intencional con los otros sobre los ob1etivos asociativos. En general, hay acuerdo en $ue la organi acin debe tener cierta permanencia de un contexto delictivo plural dedicado a un fin criminoso. Excluye las meras agrupaciones o asociaciones de delincuentes $ue se organi an de improvisto, o en forma instant0nea y transitoria, para una finalidad criminal determinada. El delito de cada miembro es permanente, y esta permanencia dura en tanto subsista esa condicin unida a la de otras dos o mas personas. La permanencia no $uiere decir para siempre, no se trata de una mera cuestin de tiempo. 6ara la existencia de la asociacin, si bien se re$uiere un cierto grado de organi acin, no es necesario un funcionamiento grupal de acuerdo con un r%gimen estatuario o codificado especifico, aun cuando tal posibilidad no resulte excluyente. @i si$uiera $ue los miembros de la asociacin se cono can entre si, ni $ue se organicen en con1unto o habiten el mismo lugar, etc. Lo $ue importa es $ue exista un pacto de voluntades comunes en relacin con una organi acin cuya actividad principal se la de perpetrar hechos il.citos en forma indeterminada. La 1urisprudencia italiana dice $ue debe probarse la subsistencia de la affectio societatis, cuya prueba puede provenir de indicios exteriores. -nte la falta de una norma respecto al acto constitutivo, la prueba de existencia de la asociacin debe ser obtenida de la facta concludentia, en la cual pueden asumir relevancia los delitos programados y efectivamente reali ados, cual$uiera sea la modalidad de e1ecucin, as. como de otros elementos de los cuales surge la existencia del v.nculo asociativo. d. Asociacin o Banda* los t%rminos son sinnimos. El precepto tiene su origen en el 6royecto de BEFB, pero su incorporacin al dcho positivo se debe a la ley de reformas de BF"A. 2on anterioridad, el 26 contemplo en la parte general y como formas t.picas de autor.as, a la banda y al complot, considerando a la primera como la asociacin de dos o mas individuos para cometer delitos indeterminados, mientras $ue el complot era a$uella pluralidad de individuos destinada a cometer un delito ba1o promesa de auxilio reciproco. La asociacin il.cita aparece en BF"A, al ser suprimido del art. IE todo lo referente a estos dos vocablos. e. $onsumacin 1 5entati(a* la asociacin il.cita es un delito $ue se reprime por el solo hecho de formar parte de ella. 3e trata de una figura autnoma $ue funciona independientemente de los delitos

$ue cometen sus miembros. Existe coincidencia al decir $ue deben ser 1u gados de acuerdo con las reglas comunes del concurso real. La consumacin se prolonga mientras perdure la asociacin. La 1urisprudencia tiene dicho $ue la permanencia de la asociacin, asi como el nro de miembros y la pluralidad de planes delictivos, configuran elementos ob1etivos $ue deben ser probados en el caso 1udicial. La tentativa no es admisible. f. Sujetos@ debe darse pluralidad de autores, exige un nro m.nimo de tres personas, sin l.mites en el m0x., para la configuracin del tipo. /n el dc'o comparado no e iste criterio uniforme@ El 26 franc%s re$uiere un nro m.nimo de dos personas. El 26 italiano, tres personas como nro m.nimo, pero la pena se agrava si el nro de los asociados es de B" o mas. El 2od. Kederal sui o no establece un nro m.nimo. El 26 vene olano hace referencia a dos personas. El 26 paraguayo no establece el nro de los miembros y responsabili a como autores no solo a $uienes integren sino tambi%n a sus creadores y promotores, a los $ue la sostienen econmicamente o prestan servicios en ella, etc. Acerca de la condicin $ue deben reunir los su1etos $ue forman parte de la asociacin, la doctrina esta dividida. 6ara el sector predominante, la asociacin debe estar integrada por individuos capaces penalmente, es decir, penalmente imputables. La 1urisprudencia ha seguido algunas veces este criterio. La doctrina uruguaya prevalece tambi%n esta opinin? pero no as. la brasilea, $ue sostiene $ue los inimputables pueden ser contados a los fines de establecer el nro m.nimo lega. Ftros autores entienden $ue cual$uier persona, capa o incapa , puede ser su1eto activo del delito, de manera $ue el nro m.nimo podr.a completarse con un su1eto inimputable. /n una tercera posicin, entienden $ue la tesis amplia seria exacta siempre $ue el su1eto tuviera comprensin para pactar, aun$ue fuera inimputable, pero el tipo no admite $ue el nro m.nimo sea completado por $uien care ca de esa capacidad de comprensin, ya $ue, en tal caso, el su1eto solo podr.a ser usado por otros, como un mero instrumento. @o es necesario $ue se cono can entre si. La inimputabilidad de unos no excluye el castigo de los $ue poseen capacidad para delin$uir. N,-ez 1 $reus dicen $ue si la organi acin delictiva esta compuesta por tres miembros, en la $ue uno de ellos es inimputable, los su1etos capaces penalmente ser0n responsables del delito del art. !B" y para el otro ser0n de aplicacin las reglas relativas a la inimputabilidad. 8n criterio similar debe adoptarse con respecto al su1eto $ue se encuentra prfugo o $ue no ha sido o.do en el proceso, o con $uien obre en su favor una excusa absolutoria o la prescripcin de la accin. Los su1etos deben ser computados a los fines de completar el nro m.nimo legal, salvo $ue uno o mas de ellos hayan sido sobrese.dos o absueltos 1udicialmente y tal circunstancia impli$ue $uedar por deba1o del m.nimo legal, situacin $ue derivar.a necesariamente en la desaparicin del delito. g. 5ipo Su&jeti(o+ /l Dolo. El fin de la asociacin debe ser cometer delitos. +ebe tratarse de delitos indeterminados. 3egn @e , deber0 tener por ob1etivo la comisin de delito, sin $ue su actividad $uede limitada a la consumacin de un plan $ue comprenda un determinado nro de hechos, previstos espec.ficamente, pues lo $ue tipifica a la asociacin delictiva es el peligro de la variedad y de la repeticin de los atentados criminales. Esto es lo $ue distingue la societas delin$uentium, o asociacin delictiva, de la societas delin$uendi, o concurso de varias personas en el delito. El ob1etivo de la asociacin deben ser delitos, esto es, conductas tipificadas en el 26 o en las leyes complementarias. Duedan abarcados solo los delitos comunes y no a$uellos cuya represin esta prevista de manera especial, pues son delitos de naturale a pol.tica $ue re$uieren, en si mismos, una reunin de personas con fines determinados. Duedan al margen los delitos culposos. El delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento del nro $ue compone la asociacin y la finalidad delictiva. La denominacin de este elemento sub1etivo es esencial en el caso 1udicial para probar la existencia de un delito. Es un delito de intencin $ue se caracteri a por la orientacin sub1etiva dada a la accin inicial o b0sica de formar parte del grupo criminal, esto es, una accin dirigida a una finalidad concreta* cometer delito. Esta clase de infracciones es de a$uellas $ue la doctrina denomina delitos mutilados en dos actos, es decir, en los $ue la accin reali ada por el su1eto se constituye en un medio para una ulterior actuacin del propio autor, $ue es el fin sub1etivo $ue pretende alcan ar. h. A)ra(ante@ el ltimo p0rrafo del art. !B" eleva el m.nimo de la escala penal de la figura b0sica a / aos de prisin o reclusin para los 1efes u organi adores de la asociacin.

El 1efe es el $ue comanda o dirige la asociacin, cual$uiera sea el grado de participacin en el e1ercicio del mando. Es el $ue e1erce la m0xima autoridad de la organi acin. Es il capo del dcho italiano, abarca a $uien se encuentra en el v%rtice de la organi acin criminal tambi%n a$uellos $ue tengan capacidad directiva y resolutiva en la vida de la sociedad. 6uede tratarse de un 1efe o mas, $ue se distribuyan an0logas funciones directivas, onas geogr0ficas, nro de hombres, etc. El organi ador es a$uel $ue ha intervenido en las tareas de organi acin, establecimiento o constitucin de la sociedad criminal. Es a$uel $ue acomete los programas, o planes de accin, fines y medios de la empresa delictiva, recluta a los miembros y distribuye entre ellos las tareas y los roles. El art. 4ace referencia a la expresin de la organi acin, debe entenderse $ue se trata de una sociedad ya organi ada, funcionando como tal, de manera $ue $uedan fuera de la punibilidad las actividades tendientes a su organi acin o constitucin. La doctrina excluye del concepto de organi adores a la figura del promotor regualada en el dcho italiano. El promotor no es miembro del grupo. 6ara la 1urisprudencia italiana el promotor no es solo a$uel $ue se ha ocupado de la difusin del programa de la asociacin, sino tambi%n $uien ha contribuido a la potencialidad peligrosa del grupo asociativo ya constituidos, provocando la adhesin de terceros a trav%s de la activa difusin del programa. i. La asociacin il!cita introducida por la le1 D=+<CC.< AA5+ D:< &is+ < Se impondr reclusin o prisin de cinco a (einte a-os al %ue tomare parte# cooperare o a1udare a la formacin o al mantenimiento de una asociacin il!cita destinada a cometer delitos cuando la accin contri&u1a a poner en peli)ro la (i)encia de la $onstitucin Nacional# siempre %ue ella re,na por lo menos dos de las si)uientes caracter!sticas@ a4 /star inte)rada por diez o ms indi(iduosI &4 2oseer una or)anizacin militar o de tipo militarI c4 5ener estructura celularI d4 Disponer de armas de )uerra o e plosi(os de )ran poder ofensi(oI e4 Fperar en ms de una de las jurisdicciones pol!ticas del pa!sI f4 /star compuesta por uno o ms oficiales o su&oficiales de las fuerzas armadas o de se)uridadI )4 5ener notorias cone iones con otras or)anizaciones similares e istentes en el pa!s o en el e teriorI '4 Aeci&ir al),n apo1o# a1uda o direccin de funcionarios p,&licos+ Esta ley tiene dos ob1etivos* B. =eprimir los atentados directos contra el orden constitucional. !. 2ombatir dentro del marco del Estado de dcho, el terrorismo subversivo $ue el pa.s hab.a padecido durante la era militar. Los delitos de asociacin esta destinada a cometer deben ser los agravados por la calificante gen%rica $ue describe la contribucin a poner en peligro la 2@ y, adem0s de las caracter.sticas $ue distinguen a toda asociacin il.cita deben poseer dos cuales$uiera de ocho propiedades $ue determinan $ue la asociacin sea significativamente peligrosa para el mantenimiento del orden constitucional. 3e trata de un tipo de asociacin il.cita calificada $ue re$uiere $ue la accin material contribuya a poner en peligro la vigencia de la 2@ y $ue rena por lo menos dos de las condiciones enunciadas en la norma. El delito presupone, para su perfeccin, un triple encuadramiento* una asociacin il.cita simple destinada a cometer delitos &art. !B",, la agravante gen%rica de contribuir a poner en peligro la vigencia de la 2@ &art. !!I ter, y la reunin de dos o mas de las condiciones de calificacin enumeradas en el tipo &art. !B" bis,. 1. Accin 5!pica@ la accin material consiste en tomar parte, cooperar o ayudar a la formacin o ayudar a la formacin o mantenimiento de una asociacin criminal destinada a cometer delitos. El tipo abarca tanto al $ue es miembro de la organi acin como al promotor. 'ambi%n a $uienes prestan una ayuda material &econmica, financiera, aportes de elementos, etc, para mantenerlas. La agr0vate solo resulta aplicable si la accin constitutiva del delito contribuye a poner en peligro la vigencia de la 2@. La agravante no alcan a a $ue este resultado del peligro pueda afectar la vigencia de una 2onstitucin 6rovincial. Es un delito de peligro concreto, resulta indiferente a los fines consumativos $ue efectivamente se haya producido la afectacin de la vigencia de la 2@.

$tedra@ de1ar en manos del 1ue la decisin de si de la accin material ha derivado el peligro para la vigencia de la 2@, circunstancia $ue produce una ra onable dosis de inseguridad 1ur.dica, poco recomendable en el marco de un Estado de +cho. La doctrina ha hecho notar, adem0s, la incongruencia de esta normativa con la agravante gen%rica del art. !!I ter, consistente en aumentar el m0x. de la pena de cual$uier delito cuando contribuya a poner en peligro la vigencia de la 2@. 3obre el particular, cabe destacar $ue dicha disposicin excluye la aplicacin de la agravante cuando la misma circunstancia de calificacin se encuentre contenida en el delito de $ue se trate, sea como tal o como un elemento constitutivo del tipo legal. 6or lo tanto, en la hiptesis $ue anali amos, siempre ser0 de aplicacin el tipo agravado del art. !B" bis. La din0mica comisiva exige a los fines agravatorios, adem0s de $ue la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la 2@, $ue concurran dos o m0s de determinadas circunstancias de calificacin. B. ASF$IA$IJN IN5/GAADA 2FA DI/N F *OS INDIHIDUFS@ El limite de die integrantes esta previsto solo para el m.nimo, no para el m0x. 3i alguno de los miembros es oficial o suboficial de las fuer as armadas o de seguridad, la agravante no se multiplica. Los individuos $ue ayuden o presten algn tipo de colaboracin a la asociacin, sin formar parte de ella, no deben ser tenidos en cuenta para integrar el nro m.nimo de la agravante. !. FAGANINA$IJN *ILI5AAF F D/ 5I2F *ILI5AA@ diseada como milicias, armadas o no. Esta caracter.stica importa la presencia de una estructura plural de tipo vertical, 1erar$ui ada por cuadros y sometida a principios castrenses como la disciplina, la subordinacin y el valor. A. /S5AU$5UAA $/LULAA@ se caracteri a, fundamentalmente, por el anonimato de sus miembros. El grupo se compone de personas $ue no se conocen entre si, circunstancia $ue, adem0s de potenciar su capacidad operativa, impide o dificulta identificacin de sus componentes. C. DIS2FSI$IJN D/ AA*AS D/ GU/AAA F D/ /X2LFSIHFS D/ GAAN 2FD/A FF/NSIHF@ se hace referencia a elementos o materiales cuyas caracter.sticas se encuentran establecidas en la ley nacional de armas y explosivos. /. F2/AA$IJN /N *AS D/ UNA D/ LAS MUAISDI$$IFN/S 2FLI5I$AS D/L 2AIS@ las 1urisdicciones pol.ticas del pa.s son la 2apital Kederal y los territorios provinciales. La asociacin debe reali ar sus operaciones, es decir, actuar como tal, con prescindencia de $ue se hayan llevado a cabo sus finalidades criminales, en por lo menos dos de estas 1urisdicciones. #. $F*2U/S5A 2FA UNF F *AS FFI$IAL/S U SUBFFI$IAL/S D/ LAS FU/ANAS AA*ADAS F D/ S/GUAIDAD@ abarca a los miembros de las fuer as armadas argentinas en el rango de oficiales o suboficiales o a los integrantes de las fuer as de seguridad. @o est0n comprendidos el soldado o combatiente ni el personal civil o administrativo de la fuer a, salvo $ue ostenten el grado re$uerido por la norma. 6uede tratarse de un agente en act o retirado. I. $FN/XIFN/S NF5FAIAS $FN F5AAS FAGANINA$IFN/S SI*ILAA/S /XIS5/N5/S /N /L 2AIS F /N /L /X5/AIFA@ la organi acin con la $ue debe tener conexiones no necesariamente debe reunir las mismas condiciones re$ueridas por la disposicin, sino similares, en cuanto a nro de miembros, estructura 1er0r$uica, potencial operativo, fines, etc, sea $ue tenga su base de operaciones en el territorio nacional o fuera de %l. La notoriedad no necesariamente debe asimilarse al car0cter publico de las conexiones, sino $ue debe entenderse como f0cilmente detectables. E. A2FQF# AQUDA F DIA/$$IJN D/ FUN$IFNAAIFS 2PBLI$FS@ es la ayuda de car0cter econmico o de cual$uier naturale a. 6rovengan de personas $ue, en el momento del hecho, renan la calidad de funcionarios pblicos.

543D0D 6.3
25F :+ H/A UNIDAD XH 25F G+

AD*INIS5AA$IFN 2PBLI$A a. BI/N MUAIDI$F 2AF5/GIDF* este con1unto de infracciones constituye tipos especiales de delitos $ue son cometidos por los titulares de la funcin pblica, su1etos activos del delito. Excepcionalmente el 26 ha previsto algunas disposiciones $ue, por la propia din0mica del tipo, son de titularidad indiferenciada. La designacin gen%rica no hace referencia a un bs 1ur.dico determinado, por la cual se torna necesario $ue, en cada caso en concreto, se deba especificar el contenido del bs 1ur.dico tutelado por la infraccin. El problema reside en la necesidad de concretar el contenido y alcance, por lo $ue se torna importante verificar

si estamos ante un bs 1ur.dico comn a todos los preceptos $ue componen el 'itulo o si no hay un bs 1ur.dico comn referente a todos ellos. 9ctavio +e 'oledo entiende $ue debe indagarse en cada tipo delictivo el aspecto o cualidad de la funcin publica cuestionada por la conducta del funcionario, considerando $ue la concepcin del deber del cargo, como bs 1ur.dico en los delitos de los funcionarios, traduce una visin totalitaria de la act. -dministrativa. Esta teor.a ofrece una clara concepcin totalitaria del delito, tanto por el car0cter fundamentalmente sub1etivo del deber $ue se destaca como nico contenido de la anti1uridicidad de los delitos de funcionarios, por$ue expresa ideas de infidelidad o deslealtad hacia el Estado e indignificacin de %ste, como, por ultimo, por$ue supone una completa desvirtuarcin del concepto de bs 1ur.dico y de su funcin limitadora. Estos autores se inclinan por pensar en la inexistencia de un bs 1ur.dico comn a estos delitos, considerando inviable e incompatible tal construccin con un Estado de +cho. La mayor.a de la doctrina reconoce la existencia de un bs 1ur.dico comn a estas infracciones, aun$ue mati ados en grupos $ue identifican diversos bs 1ur.dicos. Lpe Garrido y Garcia -r0n dicen $ue el bs 1ur.dico comn reside en la funcin pblica como actividad de prestacin a los administrados, y de ningn modo en las infracciones de los deberes del cargo. 9lai ola @ogales, el bs 1ur.dico gral protegido en estos delitos es el buen funcionamiento de la -dministracin publica, entendiendo como la imparcialidad, legalidad y ob1etividad, o atencin a los intereses grales de la 3oc. en la actuacin administrativa. >orales 6rats y =odr.gue 6uerta dice $ue el bs 1ur.dico reside en el correcto desempeo de la funcin publica, comprensiva de la act administrativa, 1udicial y legislativa. +ebe negarse definitivamente la proteccin de la -dm per se, o bien de su prestigio o dignidad, reconoci%ndose, en cambio, como nico inter%s merecedor de tutela, la actividad publica, los serv $ue los distintos poderes del Estado prestan a los ciudadanos, en el marco de un Estado 3ocial y democr0tico de dcho. En definitiva, el bs 1ur.dico es el correcto desempeo de las distintas actividades publicas desde la perspectiva de una -dministracin publica per se, sino la regularidad funcional y eficiencia de cada organismo $ue compone el Estado. +e a$u. $ue modernamente se propicie la sustitucin de esta denominacin gen%rica por otra de contenido mas especifico, en la $ue se determine con mayor precisin el contendido del bs 1ur.dico tutelado. La expresin adm publica no esta empleada en el 26 en su sentido t%cnico estricto, propio del +cho -dministrativo, sino en uno amplio, comprensivo de los tres poderes del estado. En la actualidad, como seala 2reus, los limites de la nocin $ue caracteri an a la adm se determinan por la naturale a del acto, con prescindencia del car0cter del rgano $ue lo reali a. El termino administracin, expresado en la rubrica del titulo O) del 26, posee en la doctrina cl0sica de la divisin de poderes, un significado preciso -dministracin se contrapone a Legislacin y Lurisdiccin. La adm publica, como entidad abstracta, no es el bs 1ur.dico protegido en el 'itulo O) del 26, sino el buen funcionamiento de ella materiali ado por medio de los distintos rganos $ue la componen. La nocin abarca a toda la actividad del Estado &administrativa, legislativa y 1udicial,, reconducible al concepto de funcin publica, la cual debe estar orientada a la soc. Bustos Aam!rez dice $ue de lo $ue se trata es del e1ercicio debido o correcto de la funcin administrativa, $ue resulta indispensable para el funcionamiento del sistema, y $ue consiste en dar v.as procedimentales para $ue todos y cada uno de los miembros de la colectividad puedan resolver sus conflictos sociales o efectivi ar sus intereses. La doctrina nacional esta de acuerdo en $ue el bs 1ur.dico tutelado por los delitos previstos en el 'itulo O) es el normal, ordenado y legal desenvolvimiento de la funcin de los rganos del Estado, en todas las ramas de sus tres poderes. La preservacin de la funcin publica, entendida como la total actividad, temporal o permanente, remunerada u honoraria, reali ada por la persona natural en nombre del Estado o al servicio del Estado o de sus entidades, en cual$uiera de sus niveles 1er0r$uicos, se convierte asi en el bs 1ur.dico protegido en el 'itulo O) del 26. $oncepto de Funcionario 2u&lico* el su1eto activo de un delito contra la adm pblica es el funcionario pblico en el e1ercicio de su cargo o en uso de su competencia funcional. Estas infracciones son denominadas especiales propias, por cuanto la reali acin del tipo penal esta condicionada a una concreta cualidad del autor del il.cito. Estos delitos tambi%n pueden ser cometidos por particulares o por terceros $ue en circunstancias especiales asumen la calidad de funcionarios pblico ministerio legis. Es necesario indagar sobre el contenido y alcance de la nocin de funcionario pblico. Los t%rminos funcionario y empleado pblico han dividido la doctrina. 6ara un grupo de autores, las dos expresiones son e$uivalente y deben ser entendidas de acuerdo con lo $ue fi1a la ley penal, es decir, segn el concepto establecido en el art. CC $2* todo el $ue participa accidental o permanentemente del e1ercicio de funciones pblicas, sea por eleccin popular o por nombramiento de autoridad competente, sostenida por

3oler. 6ara otro sector doctrinal, el 26 no ha e$uiparado estos conceptos con los del +cho -dm, pues el empleado pblico no participa del e1ercicio de funciones pblicas, sino $ue presta un servicio a la administracin pblica en el 0mbito de su propia relacin interna. @e y 2reus, lo dicen $ue lo $ue define la ley es al funcionario pblico, caracteri 0ndolo como a$uel $ue participa o cumple una funcin pblica, en el sentido $ue le da al t%rmino el dcho administrativo. 8na persona participa del e1ercicio de funciones pblicas ;dice @e < si el Estado ha delegado en ella, de iure o de facto, de modo exclusivo o en participacin con otros, la facultad de expresar o e1ecutar la voluntad estatal en el 0mbito de cual$uiera de los tres poderes de gobierno, nacional, provincial o municipal. $tedra@ nos parece %ue lle(an razn estos ,ltimos autores+ /l art+ CC $2# si &ien emplea los t6rminos de funcionario 1 empleado p,&lico como sinnimo 3son la misma cosa# dice N,-ez4# no los 'a e%uiparado# 1a %ue solo es el funcionario 3no el empleado p,&lico4 %uien# por dele)acin estatal 7participaV del ejercicio de funciones p,&licas8+ /l prr+ ?E del art+ CC $2# como &ien se-ala $reus# solo descri&e al funcionario p,&lico# pues ,nicamente %uien re(iste esta calidad esta facultado para cumplir funciones pu&licas+ +esde el puto de vista penal, el concepto funcionario publico es netamente 1ur.dico, es decir una nocin estrictamente normativa. En el dcho. comparado, algunos ordenamientos penales han introducido el concepto de funcionario pblico al 2d. 3ustantivo e1 el espaol, el de :rasil. A5/N5ADF# A/SIS5/N$IA Q D/SFB/DI/N$IA+ DIF/A/N$IAS+ La distincin en la doctrina y 1urisprudencia de ntros tribunales no fue pacifica. /use&io Gmez estableci un $riterio Su&jeti(o, dec.a $ue el re$uisito de la finalidad en el atentado es esencial* el agente debe perseguir impedir al funcionario la e1ecucin u omisin de un acto $ue es de su competencia. 3in esta finalidad, no se concretar.a el delito de atentado contra la autoridad. La resistencia consiste en resistir o desobedecer a un funcionario publico en el e1ercicio legitimo de sus funciones. Se),n N,-ez, en el atentado a la autoridad el empleo de intimidacin o fuer a contra el funcionario pblico esta dirigido a $ue %ste se decida a reali ar o no un acto de autoridad para cuya e1ecucin tiene competencia funcional y territorial.la resistencia supone la oposicin del autor a la accin $ue ya e1ecutada el funcionario, consiste en una oposicin o recha o &$ue supone reaccin, a la accin e1ecutiva de la orden legitima de la autoridad. La desobediencia es el no acatamiento por parte del autor a la orden impartida leg.timamente por una autoridad pblica. 5ozzini, seala las diferencias entre estos delitos. En atencin al verbo y a los fines de la accin, el atentado consiste en imponer a un funcionario la e1ecucin u omisin de un acto legitimo &propio de sus funciones,. Lo importante es $ue la orden emanada de la autoridad pblica no haya llegado al destinatario, de modo de transformarlo en un obligado. La resistencia consiste en impedir o trabar la e1ecucin de un acto tambi%n leg.timo? hay una oposicin, por parte del agente, a una resolucin adoptada por el funcionario, impidi%ndole de modo total o parcial el cumplimiento del acto legalmente decidido y ordenado. Desde el punto de (ista del Sujeto 2asi(o , el atentado solo puede perpetrarse contra un funcionario publico o contra un particular $ue acta sobre un delincuente sorprendido en flagrante delito. En la resistencia, el su1eto pasivo es mas amplio* comprende no solo los del atentado sino tambi%n al particular $ue estuviese prestando asistencia en virtud de un deber y al $ue asistiera al funcionario a re$uerimiento de %ste. /n la jurisprudencia comete atentado contra la autoridad el $ue por los medio del art. !AI &intimidacin o fuer a, se impone &exige, al funcionario publico para $ue haga o se abstenga de hacer &e1ecucin u omisin, un acto propio de su funcin, $ue no habr.a sido dispuesto voluntariamente ni comen ado por a$uel. 3e da el atentado de parte del tercero, cuando %ste e1ercita violencia sobre el agente $ue ha comen ado ya su accin directa sobre otra persona para imponerle algo y esta persona no ofrece resistencia. A5/N5ADF A LA AU5FAIDAD* AA5+ D=C+ < Ser reprimido con prisin de un mes a un a-o# el %ue empleare intimidacin o fuerza contra un funcionario p,&lico o contra la persona %ue le prestare asistencia a re%uerimiento de a%u6l o en (irtud de un de&er le)al# para e i)irle la ejecucin u omisin de un acto propio de sus funciones+ a. BI/N MUAIDI$F 2AF5/GIDF* es la libertad de determinacin del oficial publico, su libertad de decisin en el e1ercicio de la funcin la accin del agente se vuelca sobre el funcionario publico para anonadar la determinacin de su voluntad y sustituirla por la de %l. b. A$$IFN 5I2I$A* emplear intimidacin o fuer a contra un funcionario publico o contra la persona $ue le presta asistencia. La accin t.pica es emplear intimidacin o fuer a? no la de atentar, como algunas veces se ha sostenido.

c. */DIFS 5I2I$FS* comprenden tanto la violencia moral &vis relativa, como la violencia f.sica &vis absoluta,, e1ercidas contra un funcionario para determinarlo a adoptar una decisin $ue tiene relacin con un acto de su actividad funcional. El medio empleado por el autor debe estar conectado sub1etivamente a una finalidad $ue acompaa la conducta t.pica, es decir $ue el empleo de tales medios compulsivos debe estar dirigido a imponer al funcionario pblico la e1ecucin u omisin de un acto propio de sus funciones, aun cuando no se logren los ob1etivos propuestos. 3in esta direccin sub1etiva de la accin, podr0 tipificarse otro delito, pero no el de atentado a la autoridad art. !AI. +ebe tratarse de un ata$ue $ue se lleva a cabo mientras el funcionario todav.a no ha puesto en marcha &en e1ecucin, su decisin de reali ar u omitir el acto funcional. d. SUM/5FS D/L D/LI5F* su1eto activo del delito de atentado a la autoridad puede ser cual$uier persona, incluso un funcionario publico, aun$ue en esta hiptesis la cualificacin del autor importar.a la configuracin del tipo agravado previsto en el inc AH del art. !AE. 3u1eto 6asivo solo puede ser un funcionario publico o la persona $ue le preste asistencia a su propio re$uerimiento o por estar obligada legalmente. -l momento del hecho t.pico, se encuentre en e1ercicio de sus funciones. e. 5I2F SUBM/5IHF* es un delito doloso, de dolo directo. El dolo t.pico no es suficiente. El tipo penal se caracteri a por contener un particular elemento sub1etivo del in1usto adicional al dolo* la accin debe estar dirigida al funcionario para exigirle la e1ecucin u omisin de una acto propio de sus funciones. 'iene $ue tratarse de un acto de autoridad, no de simple gestin &impedir a un funcionario $ue lleva a cabo una conferencia la prensa no es atentado, pero si impedirle $ue publi$ue la ley $ue tiene $ue publicar,. )ntegra una categor.a de delitos intencionales sub1etivamente configurados en la modalidad denominada tipos mutilados en dos actos, ls cuales representan figuras en las $ue concurren dos acciones, una real y otra pretendida, entre las cuales media una relacin de intencionalidad, una relacin de medio a fin* la primera accin <necesariamente dolosa< es reali ada por el su1eto agente como medio e1ecutivo para alcan ar un fin sub1etivo constituido por una ulterior actuacin del propio autor. En estos delitos se alcan a el m0ximo grado de consumacin cuando se lleva a cabo la accin b0sica o real, $ue exige la presencia de la finalidad intencional $ue precisamente determina la conformacin de la figura de delito como configurado de manera sub1etiva, pero es indiferente, a efectos de consumacin delictiva, la produccin de la pretendida accin ulterior. f. $FNSU*A$IFN Q 5/N5A5IHA * delito de peligro concreto e instant0neo, se consuma con el empleo de la fuer a o la intimidacin contra el funcionario publico, para el logro de la finalidad prevista en la ley, independientemente de $ue el agente logre o no los fines propuestos. La tentativa no es admisible. g. AGAAHAN5/S* AA5+ D=B+ " La prisin ser de seis meses a dos a-os@ : Si el 'ec'o se cometiere a mano armada@ la agravante exige $ue el atentado haya sido cometido a mano armada, es decir, $ue se lo haya llevado a cabo empleando el arma como un medio intimidatorio. @o es suficiente $ue el autor tenga consigo el arma, si no ha sido empleada. La agravante igualmente se configura cuando se esgrime el arma o se acomete con ella. 6or empleo de arma debe entenderse todo acto de ostentacin, exhibicin, portacin ostensible del instrumento, pues solo as. constituye una amena a para la integridad f.sica de la victima. El fundamente reside en el poder vulnerante del medio, cuya utili acin incrementa su poder intimidante en el mayor peligro $ue su empleo significa para la integridad de la victima. Esta conclusin se basa en $ue un arma de 1uguete o de utiler.a no es ontolgicamente un arma, mientras $ue si lo es un arma descargada, con defectos de funcionamiento o absolutamente inepta para el disparo, y lo $ue el precepto re$uiere es $ue el hecho haya sido cometido a mano armada. 2ual$uier especie de arma $ueda alcan ada por la mayor penalidad, enla medida en $ue ella haya sido utili ada por la mayor penalidad, en la medida en $ue ella haya sido utili ada como medio de intimidacin y la integridad del su1eto pasivo haya padecido un concreto peligro de menoscabo. En caso contrario, cuando el riesgo de lesin al bs 1ur.dico no ha sucedido. @o se configura el delito de atentado en la modalidad agravada $ue estamos anali ando. Existe consenso en $ue puede tratarse de un arma propia o impropia. 2reus seala $ue parece absurdo comprender en este delito toda la enorme gama de elementos $ue en otros pueden considerarse armas impropias? aparentemente no todos a$uellos instrumentos $ue aumenten el poder ofensivo del agente podr0n considerarse armas a los efectos de la agravante, sino solo los $ue tengan un verdadero poder intimidatorio y sirvan para colocar en situacin de peligro al su1eto pasivo, entidades, estas,

mensurables en funcin de la capacidad normal del instrumento para afectar la integridad f.sica de las personas. La mayor.a de la doctrina defiende la tesis del concurso ideal &@ue , 2reus, otros,. En contra, entendiendo $ue existe concurso real se han pronunciado 3oler y Kontan :alestra. En opinin de +onna, hay $ue distinguir si el acto se reali en un solo contexto de accin, ser0 un concurso ideal? en caso contrario, el concurso ser0 real. D Si el 'ec'o se cometiere por una reunin de ms de tres personas@ la concurrencia m.nima de cuatro personas, sin l.mites en el m0ximo, $ue, actuando en grupo &en con1unto,, empleen fuer a o intimidacin contra un funcionario publico o su asistente. El hecho tuvo $ue haberse cometido por la reunin, no siendo suficiente $ue los medios comisivos se desplieguen en una reunin de personas, esto provoca mayor poder intimidante &'o ini,. 2reus dice $ue la pluralidad de agentes facilita mas la vulneracin del bs 1ur.dico protegido, es decir la libertad de determinacin del oficial publico, su libertad de decisin en el e1ercicio de la funcin. Nu-ez# $reus# Buompadre# Donna# 5ozzini * Es suficiente con la reunin casual del grupo, los miembros $ue lo componen no solo deben estar presentes en la comisin del hecho, sino $ue tambi%n deben cometerlo, es decir, $ue tienen $ue reali ar las conductas previstas en el art. !AI, el con1unto de personas debe emplear contra la victima, en alguna medida, los medios coercitivos sealados en la norma legal, esto es intimidacin o fuer a. En contra, :reglia -rias y Gauna, para $uienes la agravante no re$uiere $ue cada uno haga algo &el destacado es de los autores,, pero si se precisa algo mas $ue el mero acuerdo previo. 3i $uien concurre a intimidar o a for ar lo hace acompaado de otras personas, mas de tres, la conducta es calificada. 3obre esta opinin se debe mati ar, pues si se tratara de una sola persona la $ue emplea intimidacin o fuer a contra el funcionario, y se encontrara acompaada de otras tres $ue tengan el comn ob1etivo de atentar contra el su1eto pasivo, en los t%rminos exigidos por el tipo penal, entonces no cabe duda de $ue les alcan a la agravante? pero si estas tres personas no persiguen sub1etivamente la reali acin del tipo ob1etivo, sino simplemente acompaar al autor desempeando un rol pasivo &estar presentes en el acto,, la agravante no puede concurrir por$ue el delito no ha sido cometido &en con1unto, por mas de tres personas. +e lo contrario como dice (illada, caer.amos en el absurdo de agravar el atentado cuando es cometido por una mu1er y tres hi1os menores. +e all. $ue care ca de importancia, a los efectos t.picos, $ue el nro de autores este compuesto por personas $ue no puedan ser perseguidas penalmente. Es indiferente $ue est% compuesto por personas inimputables. Lo $ue importa es $ue las personas $ue integran el grupo intervengan como autores del hecho, esto es la opinin de @ue , :reglia -rias< Gauna, 2reus ; :uompadre. En contra (illada, para $uien los intervinientes en el hecho deben ser todos imputables? de lo contrario, afirma no se comprende bien como aplicar las reglas de la participacin criminal, $ue exigen no solo la comunidad de hecho sino, adem0s, convergencia intencional. 6ara +onna pueden intervenir personas inimputables, pero deben haber entendido el acto, por lo menos sub1etivamente. = Si el culpa&le fuere funcionario p,&lico@ la agravante re$uiere $ue el autor sea un funcionario pblico. La doctrina dice $ue la ra n de ser de esta agravante obedece al hecho de $ue la -dm pblica se ve doblemente ofendidas* por la lesin propia $ue ocasiona el delito y por la lesin del deber de respetar sus procedimientos $ue tienen el funcionario $ue acta dentro de ella. (illada agrega $ue la agravante se 1ustifica en los mayores deberes de resguardo y respeto por la funcin pblica y la administracin misma $ue el agente debe tener. 'o ini dice $ue la agravacin surge simplemente de la representatividad del Estado $ue inviste todo funcionario pblico. $tedra@ la a)ra(ante se funda e clusi(amente en la calidad del autor+ Se trata de una circunstancia de a)ra(acin o&jeti(a es suficiente con la calificacin del autor+ No se re%uiere %ue el funcionario actu6 en el ejercicio de su competencia funcional+ ? Si el delincuente pusiere manos en la autoridad+ Existe un problema en la delimitacin con la figura b0sica. 2abe preguntar cuando o como debe ser el empleo de la fuer a contra el funcionario para $ue el hecho se mantenga en el 0mbito de la figura b0sica o se desplace al tipo calificado. Kontan :alestra, dice $ue para $ue resulte aplicable la figura b0sica del atentado, el uso de la fuer a debe ser el normal y necesario para obligar al funcionario a hacer o de1ar de hacer alguna cosa, mientras $ue la calificante de poner manos en la autoridad debe entenderse como ponerle la mano encima, es decir, e1ercer violencia o castigo $ue no llegue a constituir otro delito, e1 golpes. 2reus dice $ue la diferencia entre uno u otro supuesto estar.a dada por la existencia de contacto f.sico directo entre el autor y el su1eto pasivo, sin mediacin instrumental e1 golpear al funcionario, sacarlo a empu1ones, etc, en cuyo caso el hecho seria calificado. 3oler dice $ue se trata de una expresin

metafrica, consistente en emplear f.sicamente los propios miembros sobre el agente mismo de autoridad. 'o ini establece cuando afirma $ue poner manos es emplear fuer a f.sica directa, muscular o, como dice 3oler, utili ar los propios miembros. @e establece $ue al exigir la agravante el e1ercicio de actos de fuer a sobre la persona del funcionario poniendo como e1 los golpes, empu1ones, su1etar al funcionario, etc, mientras $ue para la figura b0sica el l.mite estar.a dado por el empleo de fuer a a mano limpia, son ponerla encima del funcionario. (illada dice $ue un acometimiento f.sico, directamente e1ercido por el autor contra la victima, $ue constituye una agresin o ata$ue e1 castigos, golpes, puntapi%s. 'odo otro contacto f.sico, como force1eos, empu1ones, etc, despla a la conducta al tipo b0sico. +onna recha a la tesis de Kontan :alestra sobre la normalidad de la fuer a en la figura b0sica, concluye afirmando $ue la agravante es inaplicable. La tesis de +onna establece $ue la fuer a o intimidacin de $ue habla el art. !AI deben ser asimismo, ordinarias, pues las extraordinarias constituyen agravantes, entre las $ue menciona la de poner manos sobre la autoridad, continuando mas adelante del siguiendo modo* las formas de intimidacin o fuer a ordinarias $ue integran el art. !AI del 26 serianS como formas de fuer a, nicamente el empleo de medios $ue no sean poner manos en el funcionario publico, comoser medios mecanicos, el%ctricos, $u.micos o mediante el uso de animales. Este concepto no exige $ue provenga del cuerpo muscular del su1eto agente &poner manos,, sino $ue puede emanar solo mediatamente del su1eto activo, por e1 oprimir un botn para $ue se produ ca una descarga el%ctrica, pero ser observable enel resultado directo de su1ecin del paciente. Es posible $ue la fuer a se e1er a a distancia, tanto temporal como espacial. $tedra@ nos parece %ue ello conduce a un razonamiento contradictorio# pues mientras por un lado termina aceptando el ar)umento %ue se critica# por otro re(ela %ue el precepto no resulta aplica&le# sino %ue# por el contrario# do)mticamente puede esta&lecerse con &astante precisin el contenido del concepto de fuerza en la fi)ura &sica 1 el aclance de la epresion 7poner manos en la autoridad8 en el tipo calificado+ @os parece $ue la interpretacin de :reglia -rias y de (illada nos parece aceptada, en cuanto a $ue el sentido de la agravante debe entenderse como acometimiento f.sico, castigo o ata$ue &actos de agresin,, dirigidos, directa o indirectamente, contra el funcionario publico. El limite entre el tipo b0sico y el agravado no puede residir solo en el contacto f.sico entre el autor y la victima, por un lado, por$ue, de ser asi, $uedar.an fuera del concepto de fuer a todos a$uellos actos $ue despliegan energ.a f.sica & o de otra naturale a,, $ue se dirigen hacia la victima pero $ue no recaen sobre ella y por leve $ue sea, conducir.a inexorablemente a la agravante? por otro lado, por$ue entonces si resultar.a inaplicable la agravante, pues poner manos en la autoridad implicar.a necesariamente, en todos los casos, un contacto f.sico entre el autor y la v.ctima. La diferencia estriba ;a ntro entender< en la intensidad del acto de fuer a, independientemente de $ue haya habido o no contacto f.sico entre el agresor y el su1eto pasivo. 'anto existe fuer a en la figura b0sica como en la agravada, pero si se trata de un contacto f.sico poco intenso, de escasa graduacin e1 simples force1eos, empu1ones o, como en el e1emplo de 2reus, de1ar caer una red sobre el su1eto pasivo, el hecho no sale de los l.mites del tipo b0sico. En cambio, el e1ercicio de una fuer a intensa, grave, de gran energ.a, aun$ue no se tradu ca en un contacto f.sico, despla a el hecho a la figura agravada e1 disparo de arma de fuego. El empleo de hipnticos o narcticos, $ue no necesariamente exigen contacto f.sico, configurar.a una hiptesis de agravacin por la especial gravedad de violencia utili ada por el autor. /n el caso de ser funcionario p,&lico# el reo sufrir adems in'a&ilitacin especial por do&le tiempo del de la condena+ /l art+ 2rescri&e diferentes circunstancias a)ra(atorias (inculadas e clusi(amente con el atentado a la autoridad+ A5/N5ADF A LA AU5FAIDAD *ILI5AA* AA5+ D=B &is < /l militar %ue pusiere manos en el superior# sin lesionarlo o causndole lesiones le(es# ser penado con prisin de uno 3:4 a tres 3=4 a-os+ Si el 'ec'o tu(iere lu)ar frente al enemi)o o a tropa formada con armas# o si se cometiere en n,mero de seis 3>4 o ms# el m imo de la pena ser de seis 3>4 a-os+ El texto fue incorporado por la ley !#.AFC, ya estaba previsto en el 2d. de Lusticia >ilitar como un delito contra la disciplina militar &art. #/# y sgtes,. a. A$$IFN 5I2I$A@ poner en manos en el superior, es decir, agredirlo, e1ercer actos de violencia f.sica contra %l, atacarlo f.sicamente, segn ya explicamos al ocuparnos del delito de atentado a la autoridad del art.

!AE, al $ue hacemos la remisin. @o es necesario $ue la victima sea un militar uniformado, puede estar en servicio activo o en situacin de retiro. El delito puede cometerse en cual$uier situacin o terreno? en el interior de un cuartel, unidad o destacamento o fuera de %l? en acto de servicio efectivo o mientras el agente se encuentre en situacin de licencia, permiso o disponibilidad. Lo $ue importa es $ue, al momento del hecho, revista estado militar. b. SUM/5FS@ los su1etos activo y pasivo del delito tienen $ue ser militares. El su1eto pasivo, adem0s de revestir la calidad re$uerida por la normal penal, debe ser superior con respecto al autor, es decir, debe tener superioridad militar por ra n del cargo de la 1erar$u.a o de la antigTedad. 3e trata de un delito especial propio, por$ue exige en el autor la concurrencia de una calidad especifica* revestir el estado militar. @o pueden ser su1etos activo ni pasivo el personal $ue ha sido dado de ba1a por$ue en estos casos se pierde el estado militar. c. 5I2F SUBM/5IHF@ es delito doloso, de dolo directo. d. $FNSU*A$IFN Q 5/N5A5IHA@ es un delito instant0neo, de pura actividad y de peligro concreto, se consuma con la reali acin de la accin t.pica &poner manos en el superior,. Los resultados no tiene incidencia en la perfeccin del tipo sino en la pena, la cual deber0 ser mensurada dentro de los l.mites de la escala penal prevista en el precepto legal. La tentativa es posible. INSUBFADINA$IFN *ILI5AA@ AA5+ D=B ter " /l militar %ue resistiere o deso&edeciere una orden de ser(icio le)almente impartida por el superior# frente al enemi)o o en situacin de peli)ro inminente de naufra)io# incendio u otro estra)o# ser penado con prisin de uno 3:4 a cinco 3G4 a-os+ La misma pena se impondr si resistiere a una patrulla %ue proceda en cumplimiento de una consi)na en zona de conflicto armado u operaciones o de catstrofe+ Si en razn de la resistencia o de la deso&ediencia se sufrieren p6rdidas militares o se impidiese o dificultase la sal(acin de (idas en supuesto de catstrofe el m!nimo de la pena se ele(ar a cuatro 3?4 a-os 1 el m imo de la pena se ele(ar a doce 3:D4 a-os+ /n cual%uier caso se impondrn las penas a%u! pre(istas siempre %ue no resultare un delito ms se(eramente penado+ La figura estaba prevista en el art. ##I del 2d. +e la Lusticia >ilitar &mayor penalidad,. El texto en vigor fue incorporado por la ley !#.AFC. a. A$$IFN 5I2I$A* se tipifica por la negativa o resistencia al cumplimiento de una orden de servicio de un superior. El delito se perfecciona con la mera resistencia o desobediencia a una orden emanada de un superior y $ue demanda su cumplimiento, sin $ue resulte necesario el empleo de fuer a f.sica u otro medio de coercin. Las acciones de resistir y desobedecer solo son posibles durante el desarrollo la orden impartida por el superior, nunca antes de su comien o ni despu%s de ella. 3in una orden en marca o sin destinatario especifico, no es posible la resistencia ni la desobediencia. El tipo exige una orden de servicio legalmente impartida de acuerdo con los re$uerimientos de las leyes y reglamentos militares. El tipo penal exige adem0s se lleven a cabo frente al enemigo o en situacin de peligro inminente de naufragio, incendio u otro estrago. 3i la resistencia o desobediencia al cumplimiento de una orden de servicio, legalmente impartida por el superior, no se reali an en el marco de las situaciones de desastre previsto por la norma, el hecho podr0 configurar una infraccin a los reglamentos militares pero no el delito $ue estamos anali ando. b. SUM/5FS@ autor del delito solo puede ser un militar. 3e trata de un delito especial propio de su1eto cualificado. El su1eto pasivo tambi%n debe ser un militar. c. */DIFS@ no re$uiere medio espec.fico de comisin. d. $FNSU*A$IFN Q 5/N5A5IHA@ se consuma con la reali acin de las acciones t.picas. La tentativa no es admisible. e. 5I2F SUBM/5IHF@ es delito doloso, de dolo directo. A/SIS5/N$IA A 2A5AULLA /N NFNA D/ $FNFLI$5F AA*ADF@ la parte !H del art. !AE ter* resistiere a una patrulla %ue proceda en cumplimiento de una consi)na en zona de conflicto armado u operaciones o de catstrofe+ =eproduce en forma casi textual el art. #IB del 2d. Lusticia >ilitar. a. A$$IFN 5I2I$A* resistencia a una orden militar distinta a la $ue vimos en el p0rr. anterior. 3e trata de un recha o u oposicin al procedimiento $ue esta llevando a cabo una patrulla militar en una de las onas espec.ficamente determinadas en el texto legal. La conducta del agente implica una oposicin, un recha o, un impedimento, una traba, etec., para el desarrollo normal de un procedimiento $ue se encuentra reali ando una patrulla militar en cumplimiento de una consigna en un entorno determinado, como una ona de conflicto armado es decir, un 0rea en donde se est0n desarrollando 0reas e incursiones militares armadas contra fuer as,

regulares o irregulares, en situacin de beligerancia, una ona de operaciones o de despliegue de fuer as militares, aun$ue no se est% desarrollando un conflicto armado, o una ona de cat0strofe, esto es, un 0rea en donde se produ1o, o se est0 produciendo, un desastre, una ruina de grandes proporciones, etc, $ue puede haber sido causada por fuer as naturales o por el hombre. 3u1eto activo como el pasivo debe ser un militar. El su1eto pasivo debe integrar una patrulla militar $ue esta reali ando un procedimiento en cumplimiento de una consigna. El delito puede cometerse por cual$uier medio. La consumacin t.pica es suficiente la mera resistencia o recha o a la accin de patrulla militar. La tentativa no parece posible. Es un delito doloso, $ue admite solo el dolo directo. b. AGAAHAN5/@ la parte AH del art. !AE ter establece* Si en razn de la resistencia o de la deso&ediencia se sufrieren p6rdidas militares o se impidiese o dificultase la sal(acin de (idas en supuesto de catstrofe el m!nimo de la pena se ele(ar a cuatro 3?4 a-os 1 el m imo de la pena se ele(ar a doce 3:D4 a-os+ La mayor penalidad se aplica cdo. resultare la muerte de algn militar o cdo. se impidiese o dificultase la salvacin de vidas humanas en supuesto de cat0strofe. 3e trata de un delito preterintencionalidad agravado por los resultados causados. 6erdidas militares debe interpretarse como muerte de militares y no simples desapariciones. 3alvacin de vidas debe entenderse como salvacin de vidas humanas. 3ub1etivamente, los resultados causados no deben estar en la mente del autor, estos deben estar vinculados causalmente a la conducta del agente, y deben haber sido previsibles como consecuencias. 3e trata de resultados culposos $ue derivan e una conducta dolosa &la resistencia o la desobediencia,. A/SIS5/N$IA Q D/SFB/DI/N$IA A LA AU5FAIDAD@ AA5+ D=;+ " Ser reprimido con prisin de %uince d!as a un a-o# el %ue resistiere o deso&edeciere a un funcionario p,&lico en el ejercicio le)!timo de sus funciones o a la persona %ue le prestare asistencia a re%uerimiento de a%u6l o en (irtud de una o&li)acin le)al+ a. A/SIS5/N$IA A LA AU5FAIDAD+ /L BI/N MUAIDI$F 2AF5/GIDF * a diferencia del delito de atentado contra la autoridad, es la libertad de accin del funcionario durante el e1ercicio de su cometido legal. :+ A$$IFN 5I2I$A* el delito se caracteri a por la existencia de una orden o resolucin funcionarial $ue se encuentra en curso de e1ecucin contra una persona. La accin t.pica solo es posible durante el desarrollo del acto funcional. El texto derogado describ.a la conducta punible con mayor precisin, castigando al $ue empleara intimidacin o fuer a, el texto en vigencia utili a la expresin gen%rica resistiere, $ue abarca, por su mayor amplitud, la utili acin de tales medios comisivos. La formula actual es an0loga a la de la figura del atentado. La resistencia a la autoridad se caracteri a por el empleo de a$uellos medios u otros de an0loga significacin, frente a la existencia de una decisin de un funcionario pblico $ue contiene una orden $ue debe ser cumplida. La doctrina y la 1urisprudencia por el funcionario pblico, solo es posible el delito de resistencia a la autoridad. +ebe tratarse de una orden proveniente de un funcionario pblico, emitida leg.timamente en el e1ercicio propio de su actividad funcional. 2omo dice +onna, no habr0 tipicidad ob1etiva cuando el acto reali ado por el funcionario importe un e1ercicio sustancialmente ilegitimo de sus funciones, con lo cual se parte de la exigencia de la licitud de la orden. Krente a la actuacin abusiva o ilegal del funcionario, se ha planteado el problema de si la resistencia a una orden ilegitima permite la aplicacin de la 1ustificante de legitima defensa prevista en el inc #H del art. AC 26. 8na parte de la doctrina entiende $ue la resistencia del particular ante el acto abusivo del funcionario resulta impune por at.pica, por ausencia de un elemento normativo del tipo, sin $ue resulte necesario, por lo tanto, recurrir a la institucin de la legitima defensa. +onna afirma $ue la agresin de la autoridad ser0 anti1ur.dica, y cabra legitima defensa contra ella, si la accin contradice totalmente el dcho y no se basa, en absoluto, o bien si, aun$ue el rgano de la autoridad e1er a sus funciones, lo hace arbitrariamente, sin atender al deber o traspasando los limites de las facultades y atribuciones del cargo, esto es, excedi%ndose al e1ercerlos o al cumplir con su deber. La1e -naya dice $ue el 26 no limita el e1ercicio del dcho de defensa? al contrario, lo autori a aun frente a la autoridad, cuando la fuer a empleada contra un funcionario pblico sea para impedir o trabar la e1ecucin de un acto $ue no es propio del leg.timo e1ercicio de sus funciones. La ilegitimidad del acto transforma el hecho en una agresin ilegitima, la cual nadie esta obligado a soportar. D+ SUM/5FS@ su1eto activo puede ser cual$uier persona. El su1eto pasivo puede ser tanto el funcionario pblico $ue acta en el marco de su actividad funcional como el particular e$uiparado legalmente a $ue

hace referencia el art. !C" del 26. 'ambi%n puede serlo el tercero $ue presta ayuda al funcionario a su re$uerimiento. =+ 5I2F SUBM/5IHF@ es delito doloso, de dolo directo. Exige para la concurrencia de un elemento sub1etivo del in1usto adicional al dolo, constituido por la finalidad de impedir o trabar la e1ecucin de un acto propio del leg.timo e1ercicio de la funcin publica. La resistencia tiene $ue estar dirigida a lograr esta finalidad. 8n propsito distinto excluye la culpabilidad propia de este delito. ?+ $FNSU*A$IFN Q 5/N5A5IHA* es un delito de pura actividad e instant0neo, se consuma con el empleo de la fuer a o intimidacin contra la autoridad publica. Es admisible la tentativa. &+ D/SFB/DI/N$IA A LA AU5FAIDAD@ esta previsto de manera con1unta con el delito de resistencia a la autoridad, el art. !AF del 26. :+ /L BS MUAIDI$F 2AF5/GIDF@ @e dice $ue es la irrefragabilidad de los mandatos leg.timos de la autoridad, es decir, a$uellos mandatos $ue, mientras renan las formalidades legales, son de inexcusable cumplimiento. D+ A$$IFN 5I2I$A@ es desobedecer una orden impartida por un funcionario pblico, ya sea por accin u omisin. La desobediencia a la autoridad presupone la existencia de una orden concreta y dirigida a una persona determinada. Dueda al margen de toda sancin por no configurar el tipo penal desobedecer &no acatar, la orden cuando se trata de la propia detencin. La autoeximicion no es punible. La orden debe reunir ciertas condiciones de legitimidad* en primer lugar, debe emanar de un funcionario pblico en el leg.timo e1ercicio de su actividad funcional. En segundo lugar, debe reunir las formalidades establecidas en la ley y, por ultimo, debe ser e1ecutada de conformidad a las formas legales establecidas. El mandamiento o intimidacin dirigida en forma gen%rica e indeterminada, sin $ue se individualice a su destinatario, no es una orden su incumplimiento es at.pico. 3i la orden rene las formalidades antes mencionadas no dar0 lugar al delito cuando este referida a cuestiones relacionadas con intereses personales de cual$uier naturale a, patrimonial, afectiva, familiar, o cuando se vincule con garant.as constitucionales. 6ara $ue el delito $uede configurado, la orden impartida por la autoridad no debe tener prevista una sancin especial. =+ SUM/5FS* su1eto activo puede ser cual$uier persona, incluso un funcionario publico, en tanto sea el destinatario de la orden. 3u1eto 6asivo solo puede ser un funcionario pblico en el leg.timo e1ercicio de su actividad funcional, o la persona $ue le presta asistencia a su re$uerimiento o en virtud de una obligacin lega. ?+ 5I2F SUBM/5IHF* el delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento cierto y directo de la existencia de una orden emanada de un funcionario publico y la voluntad de incumplirla. La 1urisprudencia establece $ue no resulta suficiente para configurar el delito de desobediencia a la autoridad $ue se acredite $ue la notificacin ha sido practicada, sino $ue es preciso $ue de ella haya tendido conocimiento el imputado a su debido tiempo. G+ $FNSU*A$IFN Q 5/N5A5IHA* el delito se consuma con el no acatamiento de la orden. 3i existe un termino para el cumplimiento del mandato, la consumacin coincidir0 con el vencimiento de dicho pla o? si, en cambio, no hay pla o, deber0 estarse a las particularidades del caso concreto, pues bien puede ocurrir $ue el autor de la desobediencia haya incurrido en un error de tipo o de prohibicin, $ue eliminan la tipicidad sub1etiva, o $ue ra ones a1enas a su voluntad, competencia o 1urisdiccin impidan el cumplimiento de la orden. @o es admisible la tentativa. c+ /.UI2AAA$IFN D/L 2AA5I$ULAA AL FUN$IFNAAIF 2PBLI$F * AA5+ D?<+ < 2ara los efectos de los dos art!culos precedentes# se reputar funcionario p,&lico al particular %ue tratare de apre'ender o 'u&iere apre'endido a un delincuente en fla)rante delito+ 3e trata de a$uel particular $ue acta por si, sin relacin alguna con el funcionario. 3e produce nicamente en a$uellos casos en los $ue el particular aprehende o trata de aprehender a un delincuente en flagrancia delictiva. La 1urisprudencia ha resuelto $ue configura resistencia a la autoridad el force1eo del acusado con la persona $ue lo redu1eron y detuvieron en las condiciones a $ue se refiere el art. !C" 26. La doctrina sostiene $ue la remisin $ue hace el precepto a las figuras de atentado y resistencia. +elincuente &acepcin vulgar, no t%cnica,* para la ley basta con $ue se trate de $uien se considera $ue esta cometiendo o acaba de cometer un delito. La flagrancia delictiva se encuentra regulada por los cdigos procesales penales, el de 2tes lo establece en el Art+ DBC+" Fla)rancia " Se considera %ue 'a1 fla)rancia cuando el autor del 'ec'o es sorprendido en el momento de cometerlo o inmediatamente despu6s# o mientras es perse)uido por la fuerza p,&lica# el ofendido o el clamor p,&licoI o mientras tiene o&jetos o presenta rastros %ue 'a)an presumir (e'ementemente %ue aca&a de participar en una infraccin+

FALSA D/NUN$IA+ DIF/A/N$IA Q A/LA$IFN/S /N5A/ FALSA D/NUN$IA Q $ALU*NIA El problema se plantea en su punto mas critico cuando se trata de resolver $u% delito comete y cmo debe ser castigado el $ue, por medio de denuncia ante la autoridad 1udicial o policial, le imputa a otro falsamente un delito de accin publica. Existen distintas posturas doctrinales* a. 2AI*/A 2FS5UAA* sostiene $ue cuando una persona denuncia a otra imput0ndole falsamente un delito de accin publica, se da una hiptesis de concurso aparente de leyes en el $ue ambos delitos se excluyen entre si, absorbiendo la calumnia a la falsa denuncia. 3egn esta tesis, cuando se acusa o se imputa directa y concretamente a una persona determinada un delito $ue d% lugar a la accin publica, no es falsa denuncia sino calumnia y, si tal imputacin es hecha ante la autoridad, la falsa denuncia desaparece excluida por la otra figura, mas comprensiva, $ue absorbe el tipo y su pena. 3e dio en el caso :8L9G, L9=GE. b. S/GUNDA 2FS5UAA* fue defendida por el +r. 9derigo &voto minor.a,, sosteniendo $ue entre los delitos de calumnia y falsa denuncia se daba una relacin de concurso ideal. 2oexisten los elementos de ambos delitos, es decir, de unidad de hecho y pluralidad de encuadramientos 1ur.dicos, $ue conduce a la imposicin de la pena m0s grave, o sea, la del art. B"F. Esta tesis es seguida por Kontan :alestra. c. 5/A$/AA 2FS5UAA* fue defendida pro (E=- 92->69 dice $ue entre ambos delitos hay una relacin de concurso real de infracciones, pues $uien radica una denuncia calumniosa $uiere violar a la ve dos bs 1ur.dicos disimiles &el honor y la recta administracin de Lusticia, y, de acuerdo con su plan, despliega la accin vulnerable de ambos. 3eguida por 3oler. d. $UAA5A 2FS5UAA* el conflicto entre los delitos de calumnia y falta denuncia encuadra en las reglas del concurso aparente de leyes penales, en el $ue prevalece el art. !C/, $ue debe aplicarse con exclusividad, despla ando al art. B"F, en virtud del principio de consuncin sobre un fundamento de especialidad. Esta tesis es seguida por @e , pero mas tarde varia su opinin y afirma $ue entre las figuras de los art. B"F y !C/ media una relacin de absorcin de la segunda a la primera, pues esta ;en el caso de la calumnia 1udicial< contiene siempre como elemento la denuncia de un delito, con el agregado de su atribucin a una o varias personas determinadas. - esta conclusin, agrega $ue la relacin de ambas figuras no es de especialidad, dado $ue la calumnia 1udicial no es una forma especial de simulacin de delito, sino una simulacin de delito m0s su imputacin a un tercero. $A5/DAA@ nos parece ms acertada la tesis defendida por el (oto de la ma1or!a en el plenario Bulo) 1 las posturas de Sandro# Ga(ier 1 N,-ez en la Doctrina+ /n efecto# como sostiene el primero de los autores mencionados# el art+ D?G $2 re%uiere %ue se denuncie falsamente un delito ante la autoridad# es decir# un 'ec'o %ue se supone penalmente il!cito 1# adems# falso# pero en modo al)uno la disposicin e i)e %ue ese falso 'ec'o se atri&u1a# adems# a al)una persona determinada+ 2or lo tanto# la situacin caracter!stica %ue tiende a reprimir el citado art+ /s la de la falsa manifestacin so&re la perpetracin de un delito# sin imputacin o referencia a un sujeto+ /l elemento 7falsa imputacin8 delicti(a esta contenido en otro delito Tel de calumnia del art+ :<;"# por lo %ue carecer!a de sentido pensar %ue una disposicin posterior# %ue no dero)a ni modifica el art+ :<;# pueda incorporar un injusto destinado a superponerse casi totalmente con una de las cate)or!as perfectamente estructuradas con anterioridad+ /n consecuencia# el art+ D?G no puede incluir el elemento 7imputacin8# no slo por%ue no esta mencionado en el tipo# sino por%ue este es propio 1 e clusi(o de la fi)ura del art+ :<;+ 2or ello# cuando tal imputacin e iste# 'a de primar 1 aplicarse solamente el art+ :<; del $2# %ue desplazara al art+ D?G# por presentarse un caso de concurso aparente de tipos penales por especialidad+ Ra escrito %ue la falsa denuncia o simulacin de delito puede concurrir con la calumnia en el marco de cual%uiera de los tipos de concurso pre(istos en el $2 en forma ideal# si se indica a una persona determinada 3nom&rndola o aportando sus datos identificatorios4# en el mismo acto de efectuar la denuncia falaz# en forma real# si dentro del mismo proceso %ue se 'a iniciado a ra!z de la denuncia falsa# se le atri&u1e la responsa&ilidad so&re este 'ec'o tam&i6n en forma mentirosa a esa persona# con posterioridad ej ampliacin de la denuncia+ A$$IFN 5I2I$A* del art. !C/ 26 consiste en denunciar falsamente la comisin de un delito ante la autoridad.

+enunciar* consiste en la actividad de poner en conocimiento de la autoridad pblica competente, por los medios y modos establecidos en el ordenamiento procesal, la comisin de un delito. La expresin denuncia empleada por la descripcin legal debe ser entendida en su sentido t%cnico, es decir, $ue debe reunir las formalidades re$ueridas por la legislacin procesal respectiva, en 2tes se establece en* Art+ :CC+" Facultad de denunciar " 5oda persona %ue ten)a noticia de un delito cu1a represin sea perse)ui&le de oficio# podr denunciarlo al Muez de Instruccin# al A)ente Fiscal o a la 2olic!a Mudicial+ $uando la accin penal dependa de instancia pri(ada# slo podr denunciar %uien ten)a facultad para instar+ El acto de formulacin de denuncia puede reali arse por cual$uier medio, escrito o verbal, en forma personal o por medio de mandatario, en cuyo caso deber0 labrarse el acta respectiva ante la autoridad publica. Los medios de poner el hecho en conocimiento de la autoridad pueden ser de los m0s variados. -un$ue en estos casos ser0 necesaria la ratificacin de la denuncia ante la autoridad publica competente para $ue tenga valide legal. La denuncia annima no es denuncia a los fines t.picos. El 2od. 6rocesal 6enal de 2tes establece las formalidades y contendido $ue debe reunir la denuncia. Art+ :CB+" Forma " La denuncia podr 'acerse en forma escrita o (er&alI personalmente o por mandatario especial+ /n el ,ltimo caso de&er acompa-arse el poder+ La denuncia escrita ser firmada ante el funcionario %ue la reci&a+ $uando sea (er&al# se e tender un acta de acuerdo con el $ap!tulo D# 5!tulo HI del Li&ro l+ /n am&os casos# el funcionario compro&ar 1 'ar constar la identidad del denunciante+ Art+ :C;@ $ontenido " La denuncia de&er contener# en cuanto fuere posi&le# la relacin circunstanciada del 'ec'o# con indicacin de sus part!cipes# damnificados# testi)os 1 dems elementos %ue puedan conducir a su compro&acin 1 calificacin le)al+ La denuncia no debe ser confundida con la $uerella. La interpretacin de una $uerella excluye la tipicidad de la falsa denuncia, por cuanto exige $ue el delito $ue contiene la acusacin sea efectivamente atribuido a alguna persona o personas determinadas. El tipo penal del art. !C/ exige $ue la denuncia del delito no contenga la imputacin de persona alguna. 3e trata de la simulacin de un delito sin imputacin. 3i la denuncia contuviese imputacin a persona determinada, la figura aplicable seria la de calumnia del art. B"F 26. 3i se tratara de una $uerella, $ue no rene los recaudos formales de admisibilidad exigidos por la ley procesal respectiva la instancia valdr0 como denuncia y podr.a eventualmente configurar el tipo penal del art. !C/. La doctrina dice $ue la denuncia debe contener rasgos de verosimilitud y seriedad. La din0mica del tipo exige $ue lo denunciado sea un delito. Duedan excluidas las falsas o contravenciones, las infracciones administrativas y las disciplinarias, contrariamente a otros ordenamientos como el espaol. 2on respecto a la naturale a de la accin penal, solo $uedan comprendidos en la descripcin t.pica los delitos de accin pblica, pues @e dice $ue debe tratarse de un delito denunciable. Los delitos de accin privada no $uedan alcan ados por la previsin legal, por$ue la accin penal en esta clase de delitos solo puede promoverse por medio de $uerella. El delito denunciado puede ser doloso o culposo, de cual$uier especie o gravedad, consumado, tentado o imposible. La declaracin 1urisdiccional en el proceso, acerca de la inexistencia de algn elemento del tipo penal o de alguna causal de impunidad carece de relevancia respecto de la valide de la denuncia. El tipo legal exige $ue el delito denunciado sea falso, es decir inexistente, pues si fuera real, la conducta ser0 at.pica. El tipo penal se configura no solo cuando el delito denunciado no existe en la realidad, sino cuando, habiendo existido, se modifican o deforman sus circunstancias de tal modo $ue impli$ue un mudamiento de su especie, cualificacin o gravedad. Gon 0le =us dice $ue hay simulacin de delito cuando se alteran los hechos para $ue resulte il.cito lo $ue no lo era, pero no la hay cuando se denuncia un hecho real en el $ue no lo era, pero no la hay cuando se denuncia un hecho real en el $ue se modifican datos $ue convierten en delito lo $ue no lo era, o en delito mas grave lo $ue es lo menos. @o basta con simular circunstancias atenuantes o agravantes. 4ay acuerdo en $ue la autocalumnia es una falsa denuncia. En la doctrina se discute si el re$uisito t.pico de la falsedad debe ser entendido en sentido ob1etivo, sub1etivo o mixto. La falsedad O#jetiva consiste en la discrepancia entre lo $ue el su1eto afirma en la denuncia y lo realmente ocurrido. Es la conducta opuesta a la realidad.

La falsedad Su#jetiva se refiere a la discrepancia entre lo $ue el su1eto sabe y conoce, y lo $ue manifiesta en la denuncia. La falsedad 'i*ta contiene elementos de ambos criterios. 3e sostiene mayoritariamente, en la doctrina nacional, $ue la denuncia falsa supone la falsedad ob1etiva y sub1etiva de ella, criterio $ue se acerca a la concepcin intermedia o mixta sobre el contenido de la falsedad en el delito de falsa denuncia. +enuncia Kalsa* no es lo mismo $ue denuncia incompleta o inexacta. 3i el hecho denunciado existi en la realidad, y se incluyen u omiten en %l circunstancias $ue no llegan a alterar su consideracin delictiva, la tipicidad del art. !C/ $ueda excluida. 3i, por el contrario, lo denunciado contiene circunstancias $ue modifican esencialmente el hecho acaecido en la realidad, el tipo penal $ueda configurado. 69L-)@9 @-(-==E'E dice $ue son delitos de expresin falsaria de conocimiento sub1etivo, pues exigen, para la concrecin del tipo, un contraste entre el conocimiento personal $ue posee el autor y la externa manifestacin $ue el propio su1eto efecta al no declarar la verdad $ue posee, es decir, el ob1etivo de conocimiento tal como se presenta a su intelecto. Estos tipos de delito no re$uieren el contraste ob1etivo entre lo expresado y la verdad ob1etiva o realidad histrica. Es irrelevante en orden a la concrecin del tipo $ue lo declarado sea o no efectivamente coincidente con la verdad ob1etiva. La declaracin ob1etivamente falsa pero coherente y fiel al personal conocimiento del autor, en la $ue el su1eto se limita a manifestar su verdad sub1etiva, tal como %l conoce la realidad, no cumple el tipo, en la medida en $ue tal expresin no incorpore la actitud an.mica de falsedad sub1etiva re$uerida por el tipo de in1usto. SUM/5FS D/L D/LI5F* su1eto activo* cual$uier persona. 3u1eto 6asivo es la adm de Lusticia. 5I2F SUBM/5IHF* es un delito doloso, de dolo directo. @o re$uiere una especial motivacin en la conducta del autor. Duedan al margen de la tipicidad sub1etiva el dolo eventual y las conductas imprudentes. $FNSU*A$IFN Q 5/N5A5IHA * es un delito de simple actividad y de peligro abstracto, $ue se consuma con la solo formulacin &si es verbal, o presentacin &si es escrita, de la denuncia menda ante la autoridad competente, sin $ue se re$uiera de ningn otro resultado adicional relevante para el in1usto. La consumacin no exige $ue la investigacin del hecho se haya iniciado como consecuencia de la denuncia falsa ni $ue la autoridad haya resultado engaada. La tentativa no es admisible. 3on de aplicacin las reglas sobre autor.a y participacin. 3i el representante legal tiene conocimiento de la falsedad, responder0 a titulo de coautor, en caso contrario, no tendr0 responsabilidad alguna. ABUSF D/ AU5FAIDAD+ AN5/$/D/N5/S Q BI/N MUAIDI$F* el antecedente inmediato es el 6royecto de BEFB $ue reuni ba1o la denominacin comn de abuso de autoridad y violacin de los deberes de funcionario publico. Las infracciones previstas en este 2ap afectan a la -dm 6ublica por$ue implican en s. mismas un arbitrario e1ercicio de la funcin pblica, al margen de las prescripciones constitucionales, de las leyes o deberes $ue la rigen. La punibilidad reside en el acto abusivo en si mismo, por cuanto comprende la regularidad y legalidad de la funcin publica. Las figuras gen%ricas relativas al abuso de autoridad son subsidiarias. 2omo consecuencia de las reformas introducidas por las leyes !/.EF" y !#.AFC, el 2ap ha $uedado conformado como se resume a continuacin* a4 A&uso )en6rico de autoridad@ art+ D?B &4 Fmisin de inspeccin@ art+ D?B &is c4 Dene)acin de au ilio@ art+ D?; d4 *altrato a un inferior@ art+ D?; &is e4 Dene)acin de au ilio@ art+ DG< f4 Infracciones militares en tiempo de )uerra@ art+ DG< &is )4 Ae%uerimiento inde&ido de la fuerza pu&lica@ art+ DG: '4 A&andono de destino@ art+ DGD i4 Infracciones militares al ser(icio art DGD# prr+ DE j4 Nom&ramientos ile)ales@ art+ DG= L4 Infracciones militares en el desempe-o de car)os@ art+ DG= &is+ A&uso )en6rico de autoridad * AA5+ D?B+ " Ser reprimido con prisin de un mes a dos a-os e in'a&ilitacin especial por do&le tiempo# el funcionario p,&lico %ue dictare resoluciones u rdenes contrarias a las constituciones o le1es nacionales o pro(inciales o ejecutare las rdenes o resoluciones de esta clase e istentes o no ejecutare las le1es cu1o cumplimiento le incum&iere+ a+ Accin 5!pica@ :+ Dictar resoluciones u rdenes contrarias a la $N o a las le1es@ $FNDU$5A A$5IHA+

D+ /jecutar las rdenes de esta clase e istentes# es decir# cuando son contrarias a dic'o ordenamiento normati(o@ $FNDU$5A A$5IHA+ =+ No ejecutar las le1es cu1o cumplimiento incum&e al funcionario@ $FNDU$5A F*ISIHA+ La primera modalidad* El funcionario debe a1ustar su accionar a las exigencias del orden 1ur.dico preestablecido, el apartamiento de ese orden 1ur.dico preestablecido, el apartamiento de ese orden implica siempre el e1ercicio arbitrario de la funcin pblica. 8n acto no es abusivo por su mera disconformidad con el orden 1ur.dico o por el uso incorrecto, arbitrario o improcedente de una facultad 1ur.dica, sino por$ue su esencia radica en un mal uso de la autoridad dentro de la propia funcin, en el uso de un poder $ue, con arreglo a la 2@ o la ley, la propia funcin no atribuye. La conducta del funcionario implica un abuso gen%rico de autoridad cuando importa una facultad $ue ni la 2@ ni la ley le atribuyen, pues esta prohibida espec.ficamente o no ha sido concedida a ningn funcionario? o cuando la actividad del funcionario, si bien se apoya en una facultad concedida a ningn funcionario, o cuando la actividad del funcionario, si bien se apoya en una facultad concedida por la ley, en el caso concreto es e1ercida arbitrariamente, por no darse los supuestos de hechos re$ueridos para su e1ercicio. En el primer caso, la resolucin o la orden es 1ur.dicamente imposible, mientras $ue en el segundo es arbitraria. 3e comete el delito cuando el funcionario dicta una resolucin o imparte una orden contraria a la 2@ o de las provincias o a las leyes nac o provinciales. La resolucin es una disposicin dictada por la autoridad, $ue puede tener car0cter gral o estar endere ada hacia un caso particular mediante la cual se decide una determinada cuestin o asunto, mientras $ue la orden es una conminacin o mandato para $ue se actu% o no de determinada manera. 2omo seala Kontan :alestra, las resoluciones se dictan? las rdenes se dan. Leyes, en sentido amplio abarca la 2@ y de las provincias, las leyes nacionales y provinciales, sus reglamentos y las ordenan as municipales. Esta es la opinin de @e , La1e -naya, 3oler. En contra Kontan :alestra, para $uien el concepto de ley debe entenderse en sentido formal* nicamente las 2onstituciones y las leyes. 2reus dice $ue $uedan comprendidas solo a$uellas reglamentaciones de la ley en sentido formal $ue contienen la delimitacin de la competencia del funcionario, es decir, $ue determinan lo $ue el funcionario debe o puede hacer de acuerdo a la 2@ y con la ley. @o cual$uier funcionario puede cometer el abuso del art. !CE, sino solo a$uel $ue posea autoridad en orden a las tres formas previstas en la ley. 3ub1etivamente es un delito doloso, de dolo directo $ue no re$uiere la concurrencia de ningn elemento sub1etivo especial $ue fundamente el in1usto distinto del dolo. 3e consuma cuando se dicta la resolucin de acuerdo con las formalidades del acto administrativo o cuando se imparte la orden, independientemente de su acatamiento por su destinatario. @o re$uiere dao alguno a la -dm pblica. En la tentativa no existe acuerdo. 6ara un sector doctrinal, resulta admisible, dado $ue los actos inmediatamente e1ecutivos del propsito de dictar resoluciones u ordenes, o de e1ecutarlas, son susceptibles de ser interrumpidos antes de lograrlo, no as. en el tercer supuesto, por su car0cter omisivo. 6ara otros autores no es admisible $tedra@ la tentati(a no es posi&le en la forma omisi(a ni en el a&uso constituido por el dictado de resoluciones u ordenes ile)ales# dado %ue estos son actos unitarios# temporalmente inescindi&lesI en cam&io# resulta admisi&le en la ejecucin de ordenes o resoluciones# pues all! el procedimiento ejecuti(o admite un acto %ue ten)a esa calidad 1 no constitu1a toda(!a la consumacin del delito+ 6ara +onna hay $ue anali ar cuales actos, segn el plan del autor, son los ltimos antes de la consumacin y $ue sean evitables por el accionar de un tercero o del propio autor a los efectos del desistimiento. !. la se)unda forma t!pica consiste en e1ecutar las resoluciones u ordenes contrarias a la 2@ o las leyes. E1ecutar e$uivale a llevar a cabo en la practica, reali ar, cumplir, etc, el contenido de la orden o resolucin, es decir, concretarla en los hechos, sobre las personas o cosas. La e1ecucin de la orden o resolucin debe ser contraria a lo $ue disponen la 2@ o las leyes, por lo $ue las explicaciones brindadas en el supuesto anterior resultan aplicables a este. Es un tipo activo autnomo $ue se consuma con la e1ecucin de la orden o resolucin. Es un delito doloso, de dolo directo. A. la tercera forma t!pica prevista en el precepto legal describe, contrariamente a los dos supuestos anteriores, un tipo omisivo $ue consiste en no e1ecutar las leyes cuyo cumplimiento incumbe al funcionario. La accin material es no e1ecutar las leyes, esto es, no aplicarlas en el caso concreto. El funcionario no de1a de aplicar la ley por una interna conviccin de $ue su aplicacin no corresponde al caso de particular, sino por$ue directamente ignora su existencia. La ley existe, pero el agente acta como $ue si no existiera como pro e1 no resolver respecto de un acto administrativo viciado de nulidad o irregular cuando el funcionario tiene funciones de control.

El denominado retardo administrativo $ueda comprendido en el tipo, pues segn 2reus el no hacerlo es no e1ecutar cuando se debe, as. $ue tanto comete el delito $uien nunca e1ecuta la ley como el $ue no lo hace en su oportunidad. Es un delito de omisin impropia, en el $ue el funcionario asume una posicin de garante respecto del bs 1ur.dico protegido, por cuanto tiene un deber especial de actuar y, sin embargo, no lo hace, produci%ndose el resultado por mor de su pasividad, por lo $ue corresponde la imputacin 1ur.dica del resultado t.pico, como si lo hubiera causado mediante un hacer positivo. 3ub1etivamente es un delito doloso, de dolo directo. El error elimina el dolo. b. SUM/5FS D/L D/LI5F* su1eto activo solo puede ser el funcionario pblico. 3u1eto pasivo puede ser tanto la propia -dm publica, como titular del inter%s 1ur.dico violado, cuanto el particular.

543D0D 6.33
$FR/$RF a. BI/N MUAIDI$F* - partir de la entrada en vigencia de la ley de reformas !/.BEE &BFFF,, cabe plantearse si el bien 1ur.dico tutelado por las figuras de cohecho coincide con el bien 1ur.dico protegido por el novedoso trafico de influencias. En ambos casos se pretende resguardar el funcionamiento normal y correcto de la -dm 6ublica y su prestigio &aspectos interno y externo de las relaciones funcionales,, bien 1ur.dico supraindividual, de los denominados institucionales. El histrico cohecho continuara sancionando la venalidad en el 0mbito de la funcin pblica, castigando los actos de corrupcin tradicional. El tr0fico de influencias tendr0 la dif.cil tarea de cumplir con su misin tutelar, en un 0mbito donde el derecho penal, como instrumento de control social de los poderes pol.ticos y econmicos, no es precisamente bien mirado. La doctrina nacional sosten.a $ue las figuras de cohecho pasivo y activo &indistintamente, implicaban un resguardo de la adm publica frente a la venalidad de los funcionarios o a la incitacin en el e1ercicio de sus propias funciones, incluso para cumplirlas con arreglo a su deber legal. El cohecho es un delito contra la adm pblica. Espec.ficamente, se tutela el normal funcionamiento y el prestigio de la adm a trav%s de la correccin e integridad de sus empleados. 3e penali aran a titulo de cohecho las conductas funcionariales y de los terceros corruptores $ue comprometan, por motivos venales, la irreprochabilidad, transparencia, ob1etividad e insospechabilidad exigidas por el ordenamiento 1ur.dico y el sistema republicano de gobierno a sus funcionarios, y reclamada por la sociedad, $ue debe confiar en sus administradores. El cohecho, actualmente, se penali a de acuerdo con el sgte criterio* 2ohecho 6asivo 3imple* art. !/# 2ohecho 6asivo -gravado* art. !/I 2ohecho -ctivo 3imple* art. !/E, primer supuesto. 2ohecho -ctivo -gravado* art. !/E, CH supuestos. b. $FR/$RF 2ASIHF@ AA5+ DG>+ < Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis a-os e in'a&ilitacin especial perpetua# el funcionario p,&lico %ue por s! o por persona interpuesta# reci&iere dinero o cual%uier otra ddi(a o aceptare una promesa directa o indirecta# para 'acer# retardar o dejar de 'acer al)o relati(o a sus funciones+ 3oler dice $ue la ley B#.#CE ha introducido cambios muy desacertados en la escala penal y ha agregado al art tambi%n con poca fortuna la parte final relativa a la venta de influencia, $ue en el 6royecto de BF#" forma parte no ya del cohecho sino del enri$uecimiento ilicto. @e le propuso esa misma ubicacin al 6E en BF#A y el proyecto del 6E y la 20mara de +iputados siguieron el mismo criterio. La ubicacin como cohecho se debi al 3enado. -ctualmente, el art. !/# contiene la formula originaria del cohecho pasivo, proveniente del 6royecto de BEFB. El cohecho pasivo es un delito de accin bilateral o de codelincuencia necesaria. Es necesario $ue alguien d% u ofre ca para $ue el funcionario reciba o acepte. El es$uema punitivo argentino le permite a la doctrina sostener pac.ficamente $ue el cohecho pasivo es un delito de accin bilateral en todas sus manifestaciones? el trafico de influencias pasivo, en cambio, solo lo ser0 cuando el autor, por s. o por persona interpuesta, reciba dinero o dadiva, o acepte una promesa directa o indirecta.

2on arreglo al art. !/# bis, introducido por la ley !/.BEE, cuando el funcionario solicitare cabria la posibilidad de estar en presencia, solo en tal hiptesis, de una forma de trafico de influencias unilateral. B. Sujetos@ nicamente puede ser cometido por un funcionario publico nacional, provincial o municipal, salvo $ue se trate de un 1ue o funcionario del >inisterio 6ublico, en e1ercicio de sus facultades 1urisdiccionales o funcionales especificas, supuestos en $ue se especiali a la figura, despla 0ndose al art. !/I &cohecho pasivo agravado,. El cohecho pasivo es un delito especial propio, en cambio el tr0fico de influencias es un delito comn, por cuanto puede ser cometido por un funcionario o particular, indistintamente. !. Accin 5!pica* existen dos modalidades t.picas conectadas sub1etivamente con una accin, retardo u omisin de car0cter funcional. 8na de ellas da cuenta del funcionario $ue recibiere dinero o cual$uier otra dadiva. =ecibe el $ue voluntariamente entra en la tenencia material del dinero o la dadiva. En el plano de la accin, el delito se conforma con esta posesin. La recepcin por parte del su1eto activo forma parte de un convenio o pacto venal entre el cohechante y el funcionario. La otra accin prevista es la del funcionario $ue, por si o por interposita persona, acepta una promesa directa o indirecta referida a sumas de dinero o dadivas, con miras a hacer, retardar u omitir algo relativo a sus funciones. Esta forma de consumacin anticipada re$uiere, por parte del funcionario, la aceptacin de la promesa formulada, $ue en rigor debe contener una propuesta firme, directa o indirecta, por parte de un tercero en el marco de un verdadero acuerdo venal, $ue se cierra con el consentimiento $ue implica la aceptacin por parte del funcionario corrupto. La promesa puede ser directa o indirecta, la primera es la $ue se formula expl.citamente, la segunda, la $ue se formula impl.citamente. @o hubo intencin legislativa de incriminar en el cohecho pasivo la conducta del funcionario $ue por si o por otro solicitara dinero o dadivas para hacer, retardar u omitir algo relativo a sus funciones. +icha toma de posicin reconoce distintos fundamentos. En primer termino, el de respetar el principio de interpretacin sistematica, $ue se traduce en la necesidad de no alterar el sistema diseado por el legislador para prevenir y castigar los il.citos $ue se cometen en el 0mbito de la adm publica, relacionados con practicas corruptas y funcionarios venales. En este sentido, es clara la voluntad de separar el cohecho pasivo del trafico de influencias. El primero mantiene su car0cter de delito especial propio, en tanto $ue el novedoso trafico de influencias puede ser cometido por un particular. El cohecho pasivo se formula en todas sus manifestaciones como un delito de accin bilateral, siendo la actitud del funcionario sobornado generalmente pasiva. 3i re$uiere, impone o exige el dinero, traspone la frontera del cohecho pasivo para ingresar al terreno de la exaccin. El delito previsto en el art. !/# bis, al tipificar la conducta de $ue solicita el soborno, admite en este caso su perfeccionamiento unilateral, sin $ue se precise para ello el encuentro con otra conducta punible. En segundo lugar, la conclusin a la $ue se arriba se a1usta al principio de legalidad, $ue se traduce en la prohibicin de incriminar conductas, extendiendo analgicamente las previsiones de una figura a otra. A. F&jetos del delito* puede ser dinero o cual$uier otra dadiva. +ebe ser en moneda nacional o extran1era de curso legal. 3i por algn motivo de1o de circular legalmente en el Estado emisor, careciendo de tal car0cter, puede constituir una dadiva si conserva algn valor metalico o numism0tico. Entre los ob1etos del delito, el precepto hace referencia a la dadiva, $ue es, en gral, lo $ue se da sin retribucin econmica, es decir, sin contraprestacin de la otra parte. La doctrina discute y polemi a si el ob1eto $ue constituye la dadiva debe representar necesariamente un valor econmico o si comprende otro tipo de beneficios, como placeres est%ticos, personales, honor.ficos, etc &cuestin cualitativa, y tambi%n si el denominado munsculo posee entidad para corromper a un funcionario en el marco dl delito de cohecho &cuestin cuantitativa, En cuanto a la primera cuestin, @e , 3oler, entre otros sostuvieron la 'esis =estrictiva* la dadiva debe estar dotada de valor econmico, intr.nsecamente, aun$ue signifi$ue la liberacin de una deuda, recha ando cual$uier otro tipo de entregas $ue persigan satisfacciones puramente est%ticas, sensuales, sensoriales o sentimentales, $ue no impli$uen un valor econmico. 9tros autores como 8=E, K9@'-@ :-LE3'=-, entre otros sostuvieron la 'esis -mplia* $ue dice $ue todo a$uello $ue representa un beneficio, $ue satisfaga alguna demanda del receptor, es una dadiva, aun$ue no posea o represente una venta1a o valor econmico. 2reus recha a la tesis restringida, poniendo en relieve la materialidad de lo $ue se recibe o acepta y la concesin funcional acordada, sosteniendo $ue, cuando se negocia la entrega a cambio del dictado u

omisin funcional, aun$ue no posea valor econmico lo $ue se da, constituye una venalidad por parte del funcionario publico $ue no puede $uedar al margen de la punibilidad. @o hay $ue olvidar es $ue la expresin dadiva indica la existencia de algo $ue se puede dar y recibir en sentido material. La cuestin referida al monto de la dadiva en el delito de cohecho tambi%n motivo la atencin de la doctrina. Las pe$ueas retribuciones &munsculos, toda ve $ue poseen poder corruptor, en funcin del car0cter retributivo en el acuerdo celebrado y de la manera en $ue son apreciadas y recibidas por el funcionario, para reali ar u omitir el acto, esto lo plantea 3oler, en cambio Kontan :alestra parece inclinarse por la tesis contraria, en el sentido de $ue las pe$ueas contribuciones no son aptas para configurar un il.cito. C. $onsumacin 1 5entati(a+ 2enalidad. Las conductas descriptas en el art. !/# 26 una ve reali adas por el agente, conllevan la consumacin delictiva. Es un delito simple o de mera actividad, $ue no re$uiere ningn resultado para su configuracin. 9lai ola @ogales dice $ue en los delitos de mera actividad el tipo solo re$uiere una determinada conducta, activa o pasiva, sin necesidad de un ulterior resultado distinto de a$uella. La consumacin se determina en el perfeccionamiento de dicho pacto* si la accin es la de recibir dinero o dadivas, la consumacin se da en el momento en $ue estos ob1etos son recibidos, con independencia de $ue el funcionario cumpla o no con la reali acin u omisin acordadas, si la conducta, en cambio, es la de aceptar una promesa, el tipo se consuma en el momento de la aceptacin, con independencia de $ue ambas partes cumplan el acuerdo. @e sostuvo $ue la tentativa era posible en la reali acin de actos e1ecutivos con el fin de recibir el dinero o la dadiva. El momento del acuerdo se confunde con el de la recepcin o cuando la recepcin ya ha sido acordada en virtud de una promesa anterior aceptada? en el primer supuesto, los actos anteriores a la aceptacin no pasan de ser preparatorios y, en el segundo, el delito ya esta consumado. En cuanto a la penalidad se da una pena con1unta de prisin o reclusin de uno a seis aos e inhabilitacin especial perpetua para el funcionario publico $ue cometa el delito previsto en el art. !/# del 26. /. 5ipo Su&jeti(o* es delito doloso, de dolo directo. @o es condicin necesaria la predisposicin del agente a cumplir con lo pactado. =especto del delito experimental no seria punible la accin de recibir la dadiva o aceptar la peromesa por ausencia del elemento sub1etivo t.pico de cohecho pasivo. La finalidad perseguida en el delito experimental por el agente provocador es la obtencin de pruebas de cargo $ue comprometan al corruptor. 5AAFI$F D/ INFLU/N$IAS 2ASIHF@ AA5+ DG> &is W Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a
seis a-os e in'a&ilitacin especial perpetua para ejercer la funcin p,&lica# el %ue por s! o por persona interpuesta solicitare o reci&iere dinero o cual%uier otra ddi(a o aceptare una promesa directa o indirecta# para 'acer (aler inde&idamente su influencia ante un funcionario p,&lico# a fin de %ue 6ste 'a)a# retarde o deje de 'acer al)o relati(o a sus funciones+ Si a%uella conducta estu(iera destinada a 'acer (aler inde&idamente una influencia ante un ma)istrado del 2oder Mudicial o del *inisterio 2,&lico# a fin de o&tener la emisin# dictado# demora u omisin de un dictamen# resolucin o fallo en asuntos sometidos a su competencia# el m imo de la pena de prisin o reclusin se ele(ar a doce a-os+

B. SUM/5FS@ es un delito comn, es decir $ue no necesariamente el autor debe ser un funcionario publico, sino $ue puede ser cual$uier persona, incluso un funcionario. El agente puede actuar por si o por interposita persona. En este caso, el testaferro o prestanombres es un cmplice necesario. !. A$$IFN 5I2I$A@ las acciones incriminadas &solicitar o recibir dinero o dadivas y aceptar una promesa directa o indirecta, son sub1etivamente configuradas, es decir $ue el agente pide o recibe la dadiva, o acepta la promesa directa o indirecta para hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario publico, a fin de $ue %ste haga, retarde o de1e de hacer algo relativo a sus funciones. La actividad delictual se desenvuelve en el marco de un acuerdo. Es un delito de car0cter bilateral o de codelincuencia necesaria. Solicitar* es una declaracin de voluntad del agente tendiente a pedir dinero o dadiva a otra persona, la solicitud puede ser expresa, verbal o escrita, o impl.cita, por medio de actos concluyentes. En cuanto al contenido de la solicitud en el trafico de influencias pasivo, debe tratarse de dinero o de cual$uier otra dadiva, para hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario publico. La discusin, posturas y soluciones sobre el contenido de la dadiva y el significado del termino dinero expuestas al anali ar el delito de cohecho.

@o se debe coaccionar ni exigir al interlocutor. 3i es un particular el $ue exige, obligando, podr.amos situarnos en el campo de la extorsin? si se trata de un funcionario publico, asomar.an las exacciones o concusin, segn el caso. El delito se configura plenamente al manifestarse la solicitud, unilateralmente. @o interesa la actitud del interlocutor, $ue puede, incluso, recha arla o permanecer indiferente. El agente debe poseer una influencia real, comprobable, no eventual, ficticia o fala , respecto del funcionario pblico. La influencia a $ue hace referencia el precepto no e$uivale a un comportamiento coercitivo, $ue anule la voluntad del interlocutor. La influencia no tiene ninguna afinidad ni con la coaccin ni con la exigencia, en cuyo caso, la conducta $uedar.a despla ada por otros tipos penales. 6ero si debe consistir en una suerte de predominio moral $ue se e1erce sobre otra persona $ue posibilita $ue esta actu% de determinada manera. La influencia supone una interferencia en el proceso de toma de decisin orientada hacia un fin determinado. La actividad conocida como L9::5 no se encuentra comprendida por la normativa penal. El legislador decidi institucionali ar la actividad desplegada por los representantes de grupos de inter%s o sectores determinados, aun$ue se trate de utili ar su influencia sobre funcionarios pblicos, hasta obtener del Estado las medias o beneficios perseguidos. Kontan :alestra argumenta* la institucin del lobbying tiene su fundamento en el dcho de peticionar ante las autoridades contemplado en los preceptos del art. BC2@. Los grupos lobistas se caracteri an fundamentalmente por ser organi aciones por lo comn permanentes? con rganos propios $ue los dirigen y representan? por$ue sus integrantes en principio no son ocupantes de cargos o roles de gobiernos, por$ue el factor $ue los une es la defensa del inter%s comn y por$ue e1ercen influencia en la adopcin de las decisiones pol.ticas. El trafico de influencias debe ser reali ado indebidamente ante un funcionario para $ue este lleve a cabo u omita hacer algo relativo a sus funciones constituye un elemento normativo del tipo penal y un elemento del tipo ob1etivo $ue debe ser anali ado por el autor para $ue la conducta sea t.pica. 3er0 el 1ue o interprete el encargado de determinar en el caso concreto si el agente hi o valer indebidamente su influencia ante un funcionario publico, para $ue haga, retarde o de1e de hacer algo relativo a su oficio. 3i la influencia ha sido e1ercida debidamente, esto es, dentro del marco de la legalidad, la solicitud o recepcin de dinero o dadivas, o la aceptacin de promesas en tal sentido, son conductas $ue $uedan al margen de la intervencin penal. 3e proyecta hacia actividades futuras. El funcionario influenciable no es parte del tr0fico de influencia? es, si, ob1eto de la transaccin criminal. 3i el funcionario acepta o recibe sumas de dinero, para hacer, retardar o no hacer algo relativo a sus funciones, cometer0 cohecho pasivo. A. 5I2F SUBM/5IHF* es un delito sub1etivamente configurado, de dolo directo. Es un delito de resultado cortado, el agente debe actuar con una finalidad, $ue no esta comprendida por el dolo comn, y $ue consiste en el ob1etivo del acuerdo &trafico bilateral,, o de la solicitud &trafico unilateral,, es decir, hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario publico, a fin de $ue este haga, retarde u omita actos funcionariales, $ue puede o no suceder en la realidad. C. $FNSU*A$IFN Q 5/N5A5IHA* se consuma con la solicitud, unilateralmente, o bien cuando se recibe la dadiva o se acepta la promesa directa o indirecta en el marco de un acuerdo il.cito, $ue supone un encuentro de conductas punibles. La tentativa no es admisible. /XA$$IFN/S IL/GAL/S Bien jur!dico 2rote)ido@ residir0 en la observancia de los deberes de probidad de los funcionarios $ue son inherentes al e1ercicio de los cargos pblicos. FIGUAA BASI$A@ AA5+ D>>+ " Ser reprimido con prisin de uno a cuatro a-os e in'a&ilitacin especial de uno a cinco a-os# el funcionario p,&lico %ue# a&usando de su car)o# solicitare# e i)iere o 'iciere pa)ar o entre)ar inde&idamente# por s! o por interpuesta persona# una contri&ucin# un derec'o o una ddi(a o co&rase ma1ores derec'os %ue los %ue corresponden+ a. $oncepto@ desde un punto de vista 1ur.dico estricto hace referencia a una exigencia arbitraria e indebida, reali ada en beneficio del Estado o transformada en beneficio para el autor, de una contribucin, un dcho o una dadiva, cuando su percepcin no esta autori ada. 2ual$uiera $ue sea el caso, siempre media un abuso de autoridad. 6olaino @avarrete dice $ue la exaccin ilegal es la conducta reali ada por autoridad o funcionario en el 0mbito de sus funciones, mediante la cual el destinatario de la funcin re$uiere del ciudadano el paso de una cantidad $ue 1ur.dicamente es indebida, bien por$ue no esta en absoluto prevista por la ley, bien por$ue, aun estando determinada por ella una contribucin econmica, se re$uiere su pago en una cuant.a $ue excede la establecida por la ley.

b. Accin 5!pica* solicitar, exigir, hacer pagar o hacer entregar o cobrar mayores dchos $ue los $ue corresponden. 3e trata de un tipo penal compuesto con pluralidad de hiptesis, tambi%n denominado ')69 >)O'9 -L'E=@-')(9, en el $ue resulta indiferente, a los fines de la concrecin del delito, $ue se realice una u otras acciones o todas ellas. $*igiere es reclamar como demandar de modo imperioso, es decir, obrar de manera caprichosa, despticamente. La accin de exigir se concreta en el empleo de intimidacin o violencia moral, dirigida a torcer la voluntad de la victima. La voluntad de la victima es vencida por el temor a la autoridad $ue el funcionario representa, metu publicae potestatis &por miedo al poder pblico,. 3e trata de un supuesto de la voluntad de la victima se reali a por medios indirectos. El autor se prevale de la preponderancia $ue frente al administrado le da el cargo $ue e1erce &doctrina de la $ue participamos, siguiendo tambi%n en esto a @e ,, pero se trata de un factor ob1etivo $ue no exige una correspondencia sub1etiva en el su1eto pasivo de la accin de exaccin. La accin de exigir excluye el empleo expreso y abierto de intimidacin o violencia f.sica contra el su1eto pasivo, en cuyo caso la conducta se agravar.a despla ando el tipo a la modalidad prevista en el art. !#I, en caso de intimidacin, o hacia otros t.tulos delictivos. 1iciere pagar o entregar supone la utili acin de medios fraudulentos $ue se acercan a la estafa. 3e trata de una hiptesis de exaccin impl.cita, $ue se manifiesta ocultamente, de manera solapada, haci%ndole creer al particular $ue esta obligado a pagar o entregar, o $ue ello es exigible. La 1urisprudencia colombiana dice $ue el abuso de autoridad constituido por la exigencia arbitraria, no solo es $ue entraa la concreta manifestacin del funcionario $ue influye en la voluntad de la victima para inducirla a prometer o entregar lo $ue se le pide sin causa legal. En este ltimo evento basta el temor gen%rico $ue la autoridad suscita en el 0nimo de $uien acepta la exigencia in1usta. +e all. el $ue haya una concusin explicita, constituida por medios claramente coercitivos del consentimiento, y una concusin impl.cita, $ue consigue igual resultado, mediante un exceso de autoridad $ue va latente u oculto en la demanda del funcionario. Co#rase ma2ores derec&os 3ue los 3ue corresponden se refiere a la percepcin de un pago, $ue se concreta mediante el aprovechamiento del error en $ue esta el contribuyente. La conducta se manifiesta como un aprovechamiento de oportunidades. La ley !/.BEE introdu1o una nueva modalidad t.pica* solicitar una contribucin, un dcho o una dadiva, la cual, al igual $ue las dem0s conductas previstas en el tipo penal, tiene con estas el elemento en comn de abuso del cargo. 3in abuso del cargo $ue leg.timamente desempea el funcionario publico, no configura el delito de exacciones ilegales, sin per1uicio de $ue la conducta pueda subsumirse en otro tipo penal, no es t.pica. - los fines de la concrecin del tipo penal no es suficiente la mera invocacin del cargo. 3olicitar $uiere decir pedir, re$uerir, manifestar $ue se $uiere o desea alguna cosa. Esta modalidad del comportamiento t.pico ha sido calificada como una forma de cohecho de propuesta o de delito de emprendimiento, por cuanto cual$uier acto de e1ecucin consuma el tipo penal, bastando con la mera solicitud. 3e trata de una conducta unilateral, cuya iniciativa debe provenir, en todo momento, de la autoridad publica, no del particular, $uien, corrupto o no, puede aceptar o recha ar el re$uerimiento. c. F&jeto del Delito* son las contribuciones, los dchos o las dadivas. Las contribuciones se refieren a los impuestos &aportes obligatorios del tesoro fiscal,, y el derecho a las tasas por servicios $ue presta el Estado en :eneficio de los particulares. 3obre esto hay acuerdo. El concepto de dadiva ha generado una controversia al parecer irreconciliable. Las cuestiones y contenido de la dadiva, y su incidencia en el tipo delictivo. B. $oncepto 1 Naturaleza de Dadi(a * existe discusin si el concepto de dadiva debe tener un contenido exclusivamente patrimonial, o si, por el contrario, debe admitirse uno mas amplio y no reducido al 0mbito estrictamente econmico. &nos remitimos a cohecho,. En la doctrina -rg por un lado est0n a$uellos $ue entiende, desde un* 2to de (ista o&jeti(o material* $ue el contenido de la dadiva debe ser el estricto car0cter econmico. 2on arreglo a este criterio @e , afirma $ue la dadiva es todo aporte gracioso de un valor econmico. 3oler ha expresado $ue la dadiva debe consistir en algo dotado de valor econmico, sea directamente dinero o cosas de valor, sea por$ue constituye la liberacin de una carga o una me1ora patrimonial del su1eto.

2reus seala $ue la venalidad es la misma en $uien recibe una barra de oro para $ue realice un acto de su funcin, como en $uien, con la misma finalidad, recibe un titulo honorifico. La expresin dadiva indica la existencia de algo $ue se puede dar y recibir en sentido material desde este punto de vista, la tesis amplia tambi%n puede conducirnos a interpretaciones desmesuradas $ue bordeen los limites de la analog.a. 2to de (ista Su&jeti(o Inmaterial* Ftro sector de la doctrina, en cambio, , postula un concepto amplio o e tensi(o de dadiva. Aamos *ej!a afirma $ue la nacin debe ser entendida como cual$uier beneficio, provecho o utilidad, con o sin valor econmico &regalo de cosas o de dinero, prestamos de cosas o de dinero, descuentos, concesin de cr%ditos, nombramientos, licencias, ascensos, honores, entradas gratuitas a espect0culos pblicos, el comercio sexual,. @o serian dadivas, por falta de beneficio o provecho concreto, las meras relaciones de .ndole amistosa, los placeres puramente est%ticos y las alaban as $ue solo satisfacen la vanidad personal. 7Dinero o cual%uier otra dadi(a es una expresin de un alcance mas amplio, significativo de otras especies de retribucin, de .ndole moral, honorifica, sensual, $ue represente, en ultima instancia, un beneficio, provecho o utilidad cual$uiera &Kontan :alestra, 8re, 9rgeira, Ledesma y +onna,. /n nuestra opinin# el concepto de dadiva debe ser entendida en sentido amplio. El criterio restringido, debe ser recha ado, por las ra ones $ue se exponen a continuacin. a, /n primer lugar, no hay ningn motivo en la ley, ni en sentido literal ni sem0ntico, $ue condu ca de manera necesaria a excluir del concepto otros contenidos diferentes a los meramente patrimoniales. >uy por el contrario la frase dinero o cual$uier otra dadiva debe ser entendida en criterio amplio, si el legislador incluyo estas dos conductas alternativas en el mismo tipo penal, es por$ue ambas no tienen un mismo significado, ni sem0ntico ni axiolgico. b, /n se)undo lugar, la postura restringida tendr.a ra n de ser si la legislacin argentina contuviera un precepto similar al actual art.culo CBF del cdigo penal espaol, $ue exige $ue la dadiva o presente sea re$uerido o recibido por la autoridad o funcionario en provecho propio o de un tercero, $ue delimita ;como bien seala 6olaino @avarrete< un elemento del tipo $ue ob1etivamente es indicativo de la cualidad econmica de la dadiva, presente, ofrecimiento o promesa, y estructuralmente constituye un elemento sub1etivo del in1usto, revelador del 0nimo de lucro $ue inspira la conducta de la autoridad o funcionario. c, /n tercer lugar, la interpretacin amplia se ve favorecida si comparamos el texto del cdigo penal argentino &dinero o cual$uier otra dadiva, con otros ordenamientos $ue legislan con similar extensin. d, /n cuarto lugar si la sordida avide del dinero integra el motivo fundamental de corrupcin, tambi%n puede esta reali arse para go ar de cual$uier otra finalidad ilegitima &e1, favores sexuales,. e, /n %uinto lugar, si atendemos al bien 1ur.dico protegido por el precepto, este puede lesionarse tambi%n de modo penalmente relevante mediante contraprestaciones u ofrecimientos $ue no sean cosas, o $ue no sean, incluso, venta1as materiales, dado $ue no es el car0cter de cosa de la dadiva lo $ue lesiona el bien 1ur.dico, sino el true$ue de un acto del servicio por una venta1a personal indebida ob1etivamente verificable. 3egn :acigalupo el cdigo no ha $uerido renunciar por completo a las dadivas inmateriales, y por ello las limitaciones a la libertad sexual, $ue es un caso tradicionalmente vinculado al cohecho. f, /n se to lugar# el art.culo !/E bis del cdigo penal, ha significado un explicito reconocimiento del legislador de $ue la dadiva importa cual$uier otro beneficio distinto a un ob1eto de valor patrimonial y, por lo tanto, una aceptacin de la tesis extensiva. g, 2or ,ltimo# 2a)liaro# expresa $ue si bien es verdad $ue en los tipos de corrupcin la utilidad debe ser transferible dados los verbos $ue describen la conducta t.pica recibir o aceptar, ello no debe entenderse en el sentido de $ue a$uella cosa deba transportarse de un su1eto a otro. Es suficiente y necesario $ue la conducta sea idnea para abastecer una utilidad, es decir $ue pueda satisfacerse con ella la necesidad de otro su1eto. 2on relacin al valor cuantitativo de la dadiva, carece de importancia a los fines de la tipicidad de la conducta. La 1usticia, dec.a 2arrara, se ofende con un simple c%ntimo. El tribunal supremo espaol, por su parte, ha dicho sobre esta cuestin $ue es indiferente $ue la cantidad sea grande o pe$uea, la cuant.a es una dato de inter%s en algunas ocasiones para descubrir la intencin delictuosa del funcionario. 2uando esa intencin est0 comprobada, es indiferente la cuant.a por$ue ya no habr0 entregado a titulo de gratificacin o de propina, sino como dadiva concertada y esperada en retribucin de unos servicios. En la doctrina comparada, particularmente en la espaola, la mayoritaria es partidaria de atribuir un contenido exclusivamente econmico a la dadiva, presente, ofrecimiento o promesa. En -lemania e )talia, en cambio, la doctrina es un0nime en reconocer $ue ba1o el concepto de venta1a y dinero u otra utilidad, previstos como

ob1eto de la corrupcin en sus respectivos ordenamientos, caben tanto las venta1as y utilidades materiales como las inmateriales. !, 3ncidencia de la dadi$a en el tipo delicti$o * La inclusin de la dadiva en el texto legal ha sido, desde siempre, motivo de discusin doctrinal, as., la solicitud o la exigencia de una dadiva, en nombre de la -dministracin y con destino a ella 0confi)ura una 'iptesis de e accin ile)al del articulo D>> o el tipo de concusin pre(isto en el articulo D>BU La tesis de =amos >e1.a reside en lo siguiente* cuando lo exigido por el funcionario es una dadiva, invocando su propio nombre y en su exclusivo beneficio, el hecho $ueda comprendido en el articulo !## &exaccin simple,, como un delito autnomo e independiente dentro de la misma disposicin legal, por$ue la dadiva es algo $ue nunca puede superponerse como adeudado regularmente al Estado, resultando, entonces, imposible convertir en provecho propio o de un tercero algo $ue ha sido exigido, desde una principio, con dicha finalidad. Este es el denominado delito de concusin. En cambio, la exigencia de las dem0s exacciones &menos la dadiva, en nombre de la administracin, pero convertida en provecho propio por el autor, $ueda comprendida en el articulo !#E como concusin agravada. Esta postura ha sido seguida por +onna, Kontan :alestra, y :reglia -rias. En una posicin opuesta encontramos a 3oler, para $uien la cuestin reside en delimitar concretamente el su1eto $ue se beneficia con la exaccin* si el beneficiario es el estado, el hecho ser0 exaccin ilegal en los t%rminos del art.culo !##, mientras $ue si el funcionario convierte en provecho propio o de un tercero lo exigido, estamos frente al delito de concusin del art. !#E. La expresin convirtiere ;seala 3oler< tiene un sentido puramente negativo, e$uivalente a no deposita o entrega a las arcas fiscales. -dem0s, esa conversin debe ser hecha por el funcionario antes de $ue el dinero ingrese a la ca1a fiscal, por$ue cuando esto ha ocurrido la accin de sustraer los fondos constituye una malversacin. 2omparte esta tesis, @ue , 2reus y Ledesma. 3oler piensa $ue* en todos los casos, la exigencia debe ser efectivamente hecha para el estado &el funcionario acta en nombre del fisco, como autoridad publica, y en beneficio del estado,. La figura simple de la exaccin ilegal &art !##, se tipifica por cual$uier medio, por temor al poder pblico o por error del contribuyente? si se emplea cual$uier modo de intimidacin, la exaccin se califica en los t%rminos del art.culo !#I. En cambio, si el funcionario convierte en provecho propio o de un tercero el producto de la exaccin &$ue ha sido, recordemos, exigida para el estado,, incurre en el delito de concusin previsto en el art.culo !#E. 6ara 2reus, el delito simple de exaccin ilegal se configura cuando lo exigido es para la administracin, nica entidad $ue puede percibir derechos o contribuciones y eventualmente puede ser beneficiada por las dadivas $ue constituyen los ob1etos del delito, y el abuso del cargo como medio de exigir o pedir. 2uando el abuso funcional asume la forma de una intimidacin constituida por una amena a particulari ada, referida a represiones de .ndole administrativa, o de un particular engao sufrido por la victima, producido por el autor, $ue se presenta como un intermediario e1ecutor de una orden, y haci%ndolo falsamente, el hecho se despla a a la agravante prevista en el art.culo !#I. 3i la exaccin &simple o agravada, importa una exigencia hecha por el funcionario en nombre del estado y para el estado, y con posterioridad se aprovecha de modo particular &convierte la exaccin en provecho propio o de un tercero, de lo $ue ha obtenido para la administracin, el tipo penal aplicable es el de concusin previsto en el art.culo !#E. En cambio si la exigencia se reali a para el agente, y as. se lo manifiesta a la v.ctima, el hecho sale del 0mbito propio de la concusin para ingresar en el terreno de los delitos contra la propiedad. La diferencia entre el pensamiento de 2reus y el de 3oler reside, fundamentalmente, en $ue para este ultimo la expresin convirtiere del articulo !#E dar.a un giro especial a la figura b0sica , en el sentido de $ue, para $ue exista concusin, ser.a necesario $ue la victima hubiese en todo caso pagado algo $ue supon.a destinado al estado, mientras $ue para el primero el delito no debe ser caracteri ado desde un punto de vista sub1etivo &como el $ue sustenta 3oler,, puesto $ue no se exige como re$uisito sine $ua non $ue la victima crea realmente $ue paga el estado para $ue se de la concusin, pues aun$ue ella sepa $ue lo $ue se le pide no va a ser para la administracin, si el agente le formula la exigencia para esta, y lo hace abusando de su cargo, tendremos igualmente la concusin. Ledesma, en su opinin, desde un punto de vista gramatical la dadiva es cosa $ue se da graciosamente, acepcin $ue excluye la posibilidad de $ue el delito de exaccin ilegal se consume con este complemento del ncleo mediante exigencia, verbo $ue importa algo as. como la negacin de la dadiva. La formula de =amos >e1.a no puede ser compartida ;expresa< por cuanto, si bien es cierto $ue cuando el agente obtiene una dadiva normalmente la convertir0 en su beneficio, con ser esta la posibilidad corriente, no es la nica, pues el funcionario puede hacer recibido una dadiva $ue hace ingresar en las arcas del estado. Es mas ;agrega<, para estar en la figura del art.culo !## debe hacerla ingresar, por$ue si la convierte en su provecho estar0 en el

caso del art.culo !#E. Esto es as. aun cuando el funcionario haya actuado desde un principio en su propio beneficio. 6ara Ledesma, la figura agravada de la extraccin, prevista en el art.culo !#I, re$uiere para su concrecin $ue lo exigido sea para el estado y entregado a este. Los medios empleados por el autor son los $ue califican el hecho. La concusin contemplada en el art.culo !#E se dar0, en cambio, cuando la exaccin se convierta en provecho de $uien la comete o de un tercero. Este delito, entiende Ledesma, se consuma sin tener en cuenta $ue el pedido haya sido formulado por el funcionario para si o para la -dministracin, siempre $ue haya conversin. Ello es as., por$ue lo $ue a$u. importa no es la situacin de la victima $ue efecta la entrega y el engao en ella determinado no es lo $ue la ley tuvo en cuenta para la configuracin del delito, sino el abuso del cargo en $ue incurre el funcionario pblico $ue exige, perciba o cobra lo indebido. Creus sostiene que no cualquier prestacin puede ser objeto de una exaccin, sino solo la que dirige a la administracin sin que le sea debida. Si lo que se convierte es lo obtenido por medio de la exaccin, queda claro que el objeto tiene que haber sido exigido o percibido para la administracin. La prestacin que el funcionario exige para s , con conocimiento de la victima de adonde se dirige lo exigido, no es exaccin ! por lo tanto, no puede ser convertida, ni cabe en los limites t picos de la concusin" el significado idiom#tico indica precisamente que la prestacin, para darse el delito, no debe ser pedida por el autor para si sino para el estado en su inter$s. La opinin de Ledesma nos parece contradictoria, pues a la par de sostener que resulta indiferente, a los fines consumativos del delito de concusin, que el pedido ha!a sido hecho por el funcionario para si o para la administracin, antes afirma que en la base de la concusin esta la existencia de una exaccin ilegal que, consumada, se convertir# en provecho propio ! es sabido que no puede haber exaccin ilegal, ni explicita ni impl cita, sin que el objeto del delito ha!a sido exigido para la administracin ! que el autor ha!a actuado en funcin de autoridad p%blica. Si la exigencia est# orientada a conseguir la cosa para beneficio propio, estaremos en presencia de un delito contra la propiedad &robo, extorsin o estafa', pero no en el de concusin. N,-ez, dice $ue claramente $ue el art.culo !## no hace distincin alguna entre los distintos supuestos $ue prev%. 6or otra parte, no ha sido a1eno a nuestros usos las pr0cticas administrativas de exigir aportes econmicos con fines gremiales, asistenciales o de beneficencia. 6ara este autor, el tipo penal de art.culo !## $uedar.a configurado cuando lo exigido se concreta mediante error o coercin $ue tienen su origen en un abuso funcional, y se exige o se recibe por cuenta y orden de la administracin pblica. El art.culo !#I contempla un agravamiento del art.culo !##, en ra n del modo coercitivo o engaoso empleado por el autor, mientras $ue el !#E tipifica el delito de concusin, $ue se caracteri a por$ue el funcionario pblico se apropia de los bienes particulares $ue ha arrancado u obtenido como si fueran para el fisco. $omo conclusin de&emos se-alar $ue nos inclinamos por la opinin de @e y 2reus sobre la interpretacin $ue debe darse al problema $ue plantea la inclusin de la dadiva en el tipo delictivo del art.culo !## del cdigo penal. 3obre esta base, en cual$uiera de sus modalidades, reclama $ue el ob1eto exigido por parte del funcionario pblico, haya sido re$uerido para el estado, en cuyo nombre y beneficio acta. En la hiptesis del articulo !## &figura b0sica,, en la modalidad descripta como exigiere, el autor se prevale de la autoridad $ue representa el cargo $ue ocupa, mientras $ue la victima acta por temor al poder pblico, en el supuesto en $ue hiciere pagar o entregar, el funcionario induce a error al contribuyente sobre lo $ue realmente este debe al estado, en la accin tipificada como cobrase mayores derechos $ue los $ue corresponden, el autor se aprovecha del error en $ue se encuentra el contribuyente, en el supuesto en $ue simplemente solicitare, el agente, sirvi%ndose del cargo $ue desempea y sin el empleo de violencia, coaccin o engao, le pide al contribuyente la entrega de algunos de los ob1etos especificados en la norma. 2uando en el art.culo !#E se hace referencia a las exacciones expresadas en los art.culos anteriores, la remisin legal alcan a a todos los supuestos previstos en la figura b0sica y en la agravada. El tipo previsto en el art.culo !#I configura un agravamiento del art.culo !## en ra n de los medios utili ados por el autor para lograr los ob1etos del delito* la coercin o el engao. La concusin tipificada en el articulo !#E exige la comisin de alguna de las exacciones previstas en los art.culos !## y !#I y la conversin de lo exigido en provecho del propio autor o de un tercero. En conclusin y respondiendo al interrogante planteado al comien o de este cap.tulo, puede afirmarse $ue la solicitud o exigencia de una dadiva en nombre de la administracin y con destino a ella, configura el delito de exacciones ilegales previsto en el art.culo !## del cdigo penal. Sujetos del delito* autor del delito solo puede ser un funcionario pblico $ue acta abusando de su cargo, es decir, a$uel funcionario $ue desempea una funcin pblica y acta en calidad de tal, no como simple particular.

@o puede ser autor $uien usurpa una autoridad $ue no tiene &e1 el $ue se hace pasar por funcionario pblico, o el funcionario pblico, $ue al exigir, invoca un cargo $ue no posee, 2ual$uier funcionario puede ser autor del delito, pero debe cometerlo actuando en calidad de tal, es decir, invocando su condicin de funcionario pblico. La infraccin se construye sobre la base de un abuso de poder. La invocacin de funciones o de una autoridad $ue no se posee, o de cargos $ue no se desempean, podr0 constituir otro delito pero no una exaccin ilegal. Sujeto pasi(o puede ser tanto la propia administracin, por la afectacin de su normal desenvolvimiento $ue el delito supone, como un particular, en cuanto titular del bien 1ur.dico patrimonio, $ue tambi%n se lesiona por la conducta delictiva. 5ipo su&jeti(o* el delito es doloso. El tipo sub1etivo, se concreta con el obrar doloso del autor, sin $ue se re$uiera de ningn elemento sub1etivo adicional. 3e trata de un tipo $ue exige dolo directo, $ue supone el conocimiento de la ilegitimidad del acto &elemento cognitivo, y la voluntad de reali ar la conducta t.pica &elemento volitivo,. $onsumacin 1 tentati(a* 3i la figura se concreta mediante las acciones de solicitar o exigir, la consumacin coincide con la mera conducta, sin $ue sea necesario el pago del aporte exigido ni la entrega de la dadiva por parte del contribuyente. 3e trata de un delito de consumacin anticipada. @o re$uiere de dao alguno a la administracin ni el particular damnificado. La tentativa no parece admisible. En la modalidad de hacer pagar o entregar, o cobrar mayores derechos $ue los $ue corresponden, el delito se consuma con la recepcin del ob1eto transferido &el pago del aporte, la entrega efectiva de la dadiva o la percepcin del derecho excesivo,. En estos casos, estamos frente a un delito de resultado, material $ue admite la posibilidad de la tentativa.

Unidad XHIII

1. (also testimonio+ Fi)ura &sica+

ARTICULO 27%. : Ser reprimido con prisin de un mes a cuatro aos& el testigo& perito o int;rprete que a1irmare una 1alsedad o negare o callare la 7erdad& en todo o en parte& en su deposicin& in1orme& traduccin o interpretacin& (ec(a ante la autoridad competente) Si el 1also testimonio se cometiere en una causa criminal& en per'uicio del inculpado& la pena ser de uno a die$ aos de reclusin o prisin) En todos los casos se impondr al reo& adems& in(abilitacin absoluta por doble tiempo del de la condena)

0ccin tpica* el delito consiste en afirmar una falsedad, negar una verdad o callar una verdad, ante la autoridad competente. -firmar una falsedad $uiere decir asentir, confirmar, asegurar, una situacin, un hecho o una circunstancia como verdadera, cuando se sabe o se conoce $ue es falsa. En s.ntesis, mentir acerca de la veracidad de un hecho, deformarlo de modo tal $ue tenga apariencia de verdad, asentir positivamente acerca de algo $ue no sucedi o $ue sucedi de modo distinto, en la realidad de la vida. Ra1 %ue distin)uir la afirmacin de una falsedad de la afirmacin de una ine actitud . Lo primero configura el delito? lo segundo puede no configurarlo, salvo $ue la inexactitud acerca de algo $ue se conoce o se ha visto u o.do modifi$ue el sentido de lo verdadero y tenga incidencia en el 1uicio de $uien deba resolver la cuestin. Lo falso siempre implica una inexactitud, pero no siempre es as. a la inversa. 2omo seala Soler, la falsedad no consiste en la discrepancia entre el relato y los hechos reales, sino en la discrepancia entre los hechos referidos y los hechos sabidos. Son at!picas ;subraya Gon 0le =us< las simples inexactitudes o deformaciones, aun conscientes, $ue no alteran sustancialmente el resultado de la prueba, por incidir en aspectos irrelevantes para el ob1eto central del procedimiento. La falsedad puede ser total o parcial . Lo $ue importa es la incidencia $ue esa deformacin de la verdad ha tenido en la resolucin de la causa. Este autor siguiendo a 'orio Lpe , distingue entre reticencia, inexactitud y omisin. La reticencia es una especie de insinuacin, de frase incompleta, con la $ue se pretende dar la idea de $ue se sabe m0s de lo $ue se dice y de $ue se silencia algo $ue se conoce de un su1eto, en la simple omisin, en cambio, el su1eto calla lo $ue sabe, sin de1ar adivinar $ue oculta algo. La inexactitud, consiste en introducir imprecisiones o ambigTedades en el testimonio, de modo tal $ue alteran la verdad, e$uivale a una afirmacin m0s $ue altera un contenido sustancialmente verdadero, imprimiendo al con1unto una dimensin $ue concuerda y se aparta, simult0neamente, de la realidad.

La posi&ilidad de influir en el resultado de la causa debe ser apreciada en el momento en $ue la falsedad se produ1o, independiente de cual haya sido dicho resultado. La declaracin seguir0 siendo falsa aun cuando la causa haya finali ado por otra circunstancia. 'ampoco de1ara de ser un testimonio falso el prestado en un proceso en el cual el imputado resulto absuelto de la imputacin, pues en el momento en $ue la falsedad se produ1o tenia idoneidad para influir en el pronunciamiento. @o incurre en falso testimonio el $ue de buena fe afirma o calla algo $ue ob1etivamente corresponde a la verdad. La 1urisprudencia tiene resuelto $ue no existe falso testimonio si la falsedad no tiene ninguna relacin, directa o indirecta, $ue haga a la existencia o inexistencia del hecho investigado. El art.culo !C" del cdigo procesal penal de corrientes confirma esta idea al establecer, como regla general, la obligacin de toda persona de comparecer al llamado 1udicial cuando cono ca los hechos investigados y su declaracin pueda ser til para descubrir la verdad, Ne)ar la (erdad, al igual $ue la accin de afirmar una falsedad, es una conducta activa, $ue consiste en afirmar o asegurar $ue un hecho o una circunstancia no es verdadera, sabiendo o conociendo $ue en realidad lo es. @o debe confundirse la negativa a expresar algo $ue se sabe como verdadero &negar la verdad,, con la negativa a declarar. En el primer supuesto se da una conducta positiva acerca de la veracidad de un hecho, el testigo afirma algo, aun$ue negativamente. En el segundo supuesto, el testigo no se manifiesta sobre lo $ue se le pregunta acerca de las circunstancias f0cticas del caso, sino $ue simplemente afirma $ue no va a prestarse al acto del testimonio. En esta hiptesis, eventualmente se podr0 cometer el delito del articulo !CA del cdigo penal, pero no falso testimonio, pues el testigo ni afirma ni niega algo $ue se vincule con el hecho $ue es materia de 1u gamiento. 7$allar la (erdad8 es la ocultacin de la verdad, conocida tambi%n como reticencia, y e$uivale a silencio u omisin acerca de una circunstancia significativa para el resultado de la causa. 2alla la verdad a$uel $ue, por silencio, oculta la verdad de lo $ue sabe verdadero. Esta modalidad omisiva se caracteri a por la falta de respuesta al interrogatorio o por expresar no se, cuando en realidad sabe. El testimonio es falso ;seala 2uello 2alon< no solo cuando la alteracin de la verdad tiene lugar en declaraciones de car0cter positivo, esto es, atestiguando $ue el acusado hi o una determinada cosa, sino tambi%n mediante declaraciones negativas, ocultando lo $ue se sabe acerca del asunto a $ue el testimonio se refiere. La cuestin relativa a la presencia del testigo en el lugar de los hechos, en el siguiente caso* el testigo relata una versin de los hechos $ue se a1usta a la realidad, pero miente sobre su presencia en el lugar &dice $ue estaba presente cuando en realidad no lo estaba,. 6ara un sector de la doctrina, el testimonio no es falso, y por lo tanto, no puede dar lugar al delito. 6ara otros, estimando $ue la presencia f.sica del testigo en el lugar del suceso constituye un elemento esencial de la declaracin, base fundamental para anali ar la apreciacin del testigo y su valor probatorio, tal declaracin dar.a lugar al delito de falso testimonio, pues, una parte importante y esencial es falsa. /n nuestra opinin la hiptesis planteada configura el delito de falso testimonio. El testigo $ue dice haber estado presente en el lugar del hecho y de acuerdo con tal afirmacin, hace un relato verdadero de el, en realidad miente, por cuanto no ha percibido los hechos por medio de sus sentidos? el conocimiento acerca de ellos no proviene de su propia experiencia sino de comentarios, sugerencias o instigaciones de terceros. 3i no se vio o presencio un hecho, resulta imposible $ue se lo cono ca, salvo por terceras personas. Soler, en cuanto a $ue la falsedad no consiste en la discrepancia entre el relato y los hechos reales, sino en la discrepancia entre los hechos referidos y los hechos sabidos. Estar.amos frente a un supuesto de afirmacin de una falsedad sub1etivamente configurada, o ;como dice N,-ez< de una afirmacin mentirosa de la verdad. La falsedad inherente al falso testimonio no consiste en la contrariedad a la verdad ob1etiva, sino $ue es esencialmente sub1etiva. La deposicin, el informe, la traduccin o interpretacin contrarios a la verdad no son ya un falso testimonio, solo lo son, si son contrarios al propio saber del agente segn @ue . 2reus afirma $ue el bien 1ur.dico tambi%n se vulnera cuando el testigo revela falsamente la verdad, por$ue %l no la conoce como tal, o directamente no la ha conocido por si, lo mismo falsea la verdad el $ue miente sobre lo $ue vio como el $ue miente diciendo $ue vio cuando no vio. La tesis sub1etiva no solo repugna al bien 1ur.dico protegido, sino $ue es la $ue, de modo dogmatico, reconstruye mas perfectamente el delito. 3e trata como seala 6olaino @avarrete de delitos de expresin falsaria de conocimiento sub1etivo, pues exigen, para la concrecion del tipo, un contraste entre el conocimiento personal $ue posee el autor y la externa manifestacin $ue el propio su1eto efectua al no declarar la verdad $ue posee.

/ujeto acti$o* solo pueden ser su1etos activos del delito de falso testimonio el testigo, el perito e int%rprete. El traductor, $ue estaba incluido expresamente en la legislacin anterior, de acuerdo con el texto en vigor solo podr0 ser autor del delito si rene la condicin de testigo en su declaracin ante la autoridad. 1& #esti)o* es toda persona f.sica $ue, en un 1uicio o procedimiento, declara sobre los hechos $ue han ca.do ba1o la accin de sus sentidos. Esta nocion pone acento en la captacin de las circunstancias del hecho a trav%s de la percepcin sensorial y experiencias del su1eto. La doctrina moderna, insiste en concebir el testimonio como la declaracin de una persona f.sica, recibida en el curso del proceso penal, acerca de lo $ue pueda conocer por percepcin de sus sentidos sobre los hechos investigados, con el propsito de contribuir a la reconstruccin conceptual de estos. La condicin de testigo se cumple en todo a$uel $ue compare ca a prestar declaracin en un proceso en virtud de situacin librada por la autoridad competente o por$ue se presente en forma espontanea, siempre $ue no participe en el mismo proceso con otro titulo $ue resulte incompatible con el de testigo. a, F&li)acin de comparecer+ / cepciones+ $apacidad para ser testi)o * toda persona tiene la obligacin de comparecer al llamado 1udicial para prestar declaracin testimonial en un proceso &!CB codigo procesal penal corrientes,. Este es el principio general de la prueba testimonial. 6ueden ser testigos, entonces, los menores de edad &a los menores de B# aos la ley procesal proh.be recibirles 1uramento de decir verdad,, los $ue pade can alguna deficiencia f.sica, como ser, ceguera, sordomude , etc, pero $ue no est%n impedidos de percibir las cosas por medio de sus propios sentidos y percepciones, los ebrios y dementes &solo est0n imposibilitados, 1unto con los menores de dieciocho aos, para ser testigos de actuacin,. 6ueden abtenerse del deber de concurrir al llamado 1udicial a$uellas personas $ue, por diversos motivos, se encuentran expresamente exceptuadas en la ley procesal. Estas excepciones al deber de comparecencia est0n establecidas expresamente en los cdigos procesales, y comprenden los siguientes supuestos* personas f.sicamente impedidas &enfermedad, edad avan ada, etc,, en cuyo caso se les recibir0 declaracin en su domicilio? personas $ue revisten determinado cargo, condicin o estado & e1 presidente y vicepresidente de la nacin, gobernadores y vicegobernadores provinciales, ministros y legisladores, magistrados 1udiciales, diplom0ticos y consules generales, oficiales superiores de las fuer as armadas en actividad, altos dignatarios de la iglesia, rectores de las universidades oficiales,. Estos testigos declararan en su residencia oficial o por informe escrito, pudiendo renunciar al tratamiento especial y comparecer a prestar el testimonio personalmente. La prohibicin expresa de testificar en contra del imputado a su cnyuge, ascendiente, descendiente o hermano, salvo $ue el delito apare ca e1ecutado en per1uicio del testigo o contra una persona cuyo parentesco con el sea igual o m0s prximo. En opinin de Donna, estas personas no pueden ser testigos por$ue la ley procesal les impide la declaracin. No compartimos esta postura, por$ue parte de una interpretacin e$uivocada de la norma procesal. @o es $ue en estas hiptesis estas personas est%n impedidas de declarar, sino $ue lo $ue la ley establece es una regla prohibitiva cuando el testimonio es en contra del imputado, no cuando es en su favor, en cuyo caso la prohibicin cede y el pariente ad$uiere la condicin de testigo y puede v0lidamente atestiguar. /l articulo D?? del cdi)o procesal penal de $orrientes establece $ue podr0n abstenerse de testificar en contra del imputado sus parientes colaterales hasta el cuarto grado su tutor o pupilo, a menos $ue el testigo sea denunciante, $uerellante o actor civil, o $ue el delito apare ca e1ecutado en su per1uicio o contra un pariente suyo en grado igual o mas prximo. /l articulo D?G del cdi)o procesal penal de corrientes establece $ue deber0n abstenerse de declarar sobre los hechos secretos $ue hubieran llegado a su conocimiento en ra n del propio estado, oficio o profesin, ba1o pena de nulidad, los ministros de un culto admitido, los abogados, procuradores y escribanos? los m%dicos, farmac%uticos, parteras y dem0s auxiliares del arte de curar, los militares y funcionarios pblicos sobre secretos de estado. 3in embargo, estas personas no podr0n negar el testimonio cuando sean liberadas por el interesado del deber de guardar secreto, con excepcin de las mencionadas en el t%rmino. @o pueden ser testigos en el mismo proceso el 1ue , el fiscal, el secretario, el defensor del imputado o de las otras partes del 1uicio, el propio imputado, el coimputado en la misma causa, los letrados patrocinantes y otros funcionarios 1udiciales $ue intervienen en el proceso. b, 5esti)o en causa propia* la doctrina no es uniforme, sobre la valide alcance del testimonio de a$uellas personas $ue tienen algn inter%s en el resultado de la causa o han participado en algn car0cter en los hechos $ue son motivo de la investigacin. Un sector de la doctrina excluye de la condicin de testigo a los $ue declaran en causa propia o sobre hechos propios, exigiendo $ue la declaracin sea prestada en causa a1ena. 2omo $uedan fuera del concepto de testigo el denunciante, el damnificado o cual$uier otra parte interesada en el litigio. 3on de esta opinin Kontan

:alestra, :reglia -rias<Gauna, 3polansRy, 3oler, este ultimo autor, sin embargo, para descartar el falso testimonio exige no solo $ue el testigo declare en causa propia &sobre hechos en los cuales el mismo es actor,, sino tambi%n $ue las manifestaciones le puedan acarrear algn per1uicio. Ftro sector doctrinal entiende, $ue la calidad de testigo no exige $ue la persona sea un individuo distinto de los su1etos de la relacin procesal en cuestin, esto es, $ue declare en causa a1ena o sea un tercero a1eno o no interesado en la cuestin ob1eto del testimonio. 6or lo tanto, tienen capacidad para ser testigos el ofendido o damnificado por el delito, el denunciante, el $uerellante particular en los delitos de accin pblica y de accin privada, no re$uiri%ndose para este ultimo supuesto el 1uramento de decir verdad, el actor civil y el tercero civilmente demandado. 6ara este ultimo, la ley establece $ue no se le exigir0 1uramento y solo podr0 ser interrogado si expresamente presta su consentimiento para ello. 3on de este parecer @ue , +onna, 2reus, 2afferatta @ores. $ompartimos esta ,ltima tesis, no solo por la circunstancia de $ue las personas $ue deponen en causa propia, independientemente del interes $ue tengan en el resultado del litigio, pueden aportar datos relevantes para la investigacin del hecho &si la declaracin en causa propia tiene lo $ue se ha dado en llamar significacin probatoria, entonces es, t%cnicamente, una declaracin testimonial,, sino por$ue la capacidad de atestiguar en un proceso esta reconocida expresamente por la ley procesal $ue es la $ue, en definitiva, debe determinar $uienes pueden ser admitidos como testigos y $uienes no, facultad $ue se encuentra reservada a las provincias por mandato. 2, 5esti)os de actuacin* a veces llamados testigos instrumentales, son a$uellas personas $ue son convocadas para presenciar determinados actos de procedimiento o para verificar determinados actos de procedimiento o para verificar hechos ya ocurridos. 3egn el articulo B!C del cdigo procesal penal de corrientes, no pueden ser testigos de actuacin los menores de dieciocho aos, los dementes y los $ue se encuentre en estado de ebriedad. Estas personas no renen la condicin de testigo en sentido estricto, por cuanto no prestan declaracin con finalidad probatoria. El testimonio de estos su1etos no tiene significacin probatoria ni se refiere al hecho ob1eto del proceso, por cuanto no ha sido percibido por sus sentidos. +, 5esti)o indirecto o 7de o!dos. 'ambi%n conocido como testigo de referencia, es a$uel $ue ha tomado conocimiento del hecho $ue es materia de 1u gamiento por informacin proveniente de otra persona. El testigo conoce el hecho por$ue se lo comento un tercero, $ue puede o no ser testigo directo de el. 3e conocen circunstancias relativas al hecho por los dichos de otro. El testigo indirecto no es testigo en sentido propio, independientemente de $ue pueda contribuir al esclarecimiento del hecho aportando los datos recibidos del testigo directo. 3e trata de un testimonio $ue carece de idoneidad para influir en el resultado de la causa, la falsedad sobre las circunstancias relatadas no concretara el tipo del articulo !I/ del cdigo penal. E, /l llamado 7testi)o sospec'oso* es a$uella persona $ue es convocada a prestar declaracin en la causa por recaer sobe ella ciertos motivos, causos o ra ones $ue inducen al 1u gador a sospechar $ue ha tenido algn grado de participacin en el hecho $ue es materia de investigacin. El articulo !/" parrafo BH del cdigo procesal penal de corrientes establece $ue, antes de comen ar la declaracin, los testigos ser0n instruidos acerca de las penas del falso testimonio y prestaran 1uramento, con excepcin de los menores de diecis%is aos, de los $ue en el primer momento de la investigacin apare can como sospechosos y de los condenados como participes del delito $ue se investiga o de otro conexo. El precepto legal suele producirse muy a menudo en la practica tribunalicia, en la $ue se cita a personas a prestar declaracin a tenor del articulo !/" del cdigo procesal penal de corrientes & asi se dispone literalmente en las respectivas cedulas citatorias,, por e1emplo, por existir sospechas de $ue ellas se encuentran vinculadas, de tal o cual manera, al hecho delictivo ob1eto de la investigacin, sin $ue nunca se haga mencin sobre el car0cter o grado de dicha participacin. Este irregular procedimiento se repite en el acto procesal de la declaracin, durante el cual no solo no se le recibe al supuesto testigo el 1uramento de decir verdad, sino $ue tampoco se ponen en su conocimiento los motivos de la sospecha $ue recae sobre su persona. +e este modo, este testigo puede ser sometido a un intenso interrogatorio acerca de su conocimiento sobre el hecho delictivo y su vinculacin con el, hasta llegar incluso, en no pocos casos, a la autoincriminacin. En s.ntesis, la normativa procesal $ue regula esta singular figura constituye una via indirecta de conseguir la confesin de un hecho delictivo, al margen del procedimiento estatuido por la ley. El llamado testigo sospechoso, un imputado, pues la persona llamada a prestar declaracin en tal car0cter asume, desde la convocatoria, la condicin de imputado, toda ve $ue la calidad de tal no se ad$uiere solamente con el llamado a indagatoria, sino por medio de cual$uier acto inicial de procedimiento dirigido en contra de una persona &art !FB codigo procesal penal de la provincia de corrientes,.

Las sospechas o las dudas $ue se tengan sobre si tal o cual persona ha participado en la comisin de un hecho delictivo dan origen al derecho de defensa consagrado en el articulo BE de la constitucin nacional y en el p0rrafo BH del articulo I" del cdigo procesal penal de corrientes. La persona $ue declara en un proceso penal como sospechosa no puede ser considerada testigo. -l ser examinada sin 1uramento, desaparece la posibilidad de $ue cometa falso testimonio, no por$ue el tipo penal exi1a el 1uramento &$ue no lo hace, sino por$ue los testigos, antes de comen ar su declaracin, deber0n ser instruidos acerca de las penas del falso testimonio y prestaran 1uramento. &!/" codigo procesal penal ctes,. Es una consecuencia de lo dicho $ue la persona llamada a declarar en car0cter de testigo sospechoso go a de todos los derechos y garant.as establecidos por las leyes para el imputado. Lo contrario podr.a significar la consagracin de un procedimiento para obligar &al sospechoso, a declarar en contra de si mismo, en abierta contradiccin con lo preceptuado en el articulo BE de la constitucin nacional. K, Las )enerales de la le1* es una serie de preguntas dirigidas por el 1ue al testigo a fin de determinar su individuali acin, primero respecto de su persona &interrogatorio acerca de su identidad, y despu%s sobre su vinculacin e interes con las partes y con el resultado del proceso. Estas preguntas llevan el nombre de generales de la ley por$ue son comunes para cual$uier declaracin testimonial. +e ordinario, esta reglado en los ordenamientos procesales con formulas mas o menos similares, habitualmente en el capitulo destinado a las formalidades de la declaracin testimonial. El p0rrafo !H del articulo !/" del cdigo procesal penal de corrientes. En la doctrina se ha planteado la posibilidad del delito de falso testimonio cuando la falsedad recae sobre las generales de la ley. 6ara un sector doctrinal, el hecho es impune por cuanto no solo los datos de identidad personal del testigo y su relacin con las partes son datos extraos a la declaracin &2haveau y 4elie, >arsisch,, sino por$ue el falso testimonio debe tener relacin con el ob1eto de la prueba y no con el interrogatorio personal destinado a conocer la identidad y capacidad del testigo &>an ini,. 2oncuerdan con esta postura, )mpallomeni, +Vntonio, Lofre, 2arnelli, >aggiore y 3oler. 6ara otros autores, la conducta es t.pica por$ue la situacin del testigo con respecto a las partes es fundamental para poder apreciar la eficacia probatoria de su declaracin, adem0s de ese modo se engaa al magistrado, siendo suficiente para la configuracin del delito el dao potencial. 2omparte esta postura Eusebio Gome , +ia , :reglia -rias y Gauna, 6ere . /n nuestra opinin, no configura el delito de falso testimonio. 3i, como antes se di1o, la falsedad debe ser idnea para incidir en el resultado de la causa, es decir, tener aptitud probatoria, resulta for oso concluir $ue la menda informacin sobre los datos de identidad del testigo &actualmente suplida por la presentacin del documento de identidad personal,, o sobre la relacin con las partes o el interes personal en el proceso, carecen de significacin como para alterar la suerte de un proceso, no pudiendo por ende, configurar el delito del articulo !I/ del cdigo penal. Las afirmaciones del testigo acerca del hecho prueban ;seala 3oler<, las $ue versan sobre las generales no prueban nada. 3i un su1eto se coloca en la identidad de otro $ue fue testigo del hecho, la declaracin ser0 falsa no ya en cuanto mientra el nombre, sino en cuanto manifiesta lo $ue el no ha visto. 2reus coindice con 3oler, aun$ue aclara $ue la tipicidad del hecho depender0 del caso particular y asi tambi%n Kontan :alestra y +onna. - criterio de (illada, en una investigacin de estupro es determinante $ue se interrogue a la victima por su edad, teniendo en cuenta $ue este elemento temporal es re$uisito de la misma tipicidad. 6ero esta opinin olvida $ue los datos filiatorios de una persona no se tendr0n por probados en un proceso por los meros dichos del interesado, sino $ue deber0 concurrirse a las disposiciones del cdigo civil en materia de prueba de la edad de las personas f.sicas &partida de nacimiento, etc,, o en todo caso a la prueba supletoria &e1 pericial medica,. En s.ntesis las inexactitudes, deformaciones o falsedad $ue el testigo manifieste en el interrogatorio sobre las generales de la ley son at.picas, por cuanto tales falsesdades carecen de relevancia alguna para el ob1eto central del proceso, y no son potencialmente aptas para poner en peligro la 1usticia de una resolucin. G, /l juramento o promesa de decir (erdad * los cdigos procesales establecen las formalidades $ue deben observarse en toda declaracin testimonial. /n nuestra opinin no son condiciones de valide del testimonio, por cuanto su inobservancia, a diferencia de otros ordenamientos, no se encuentra fulminada con sancin de nulidad. El acto, aun cuando falte alguno de estos elementos , sigue siendo valido, pues, con arreglo al principio general establecido en el articulo B#F del cdigo procesal penal de corrientes, los actos procesales ser0n nulos solo cuando no se hubieran observado las disposiciones expresamente prescriptas ba1o pena de nulidad. El 1uramento implica para el testimonio una solemnidad de raigambre histrica, no constituye un elemento del tipo ob1etivo del delito de falso testimonio.

En los ordenamientos procesales $ue sancionan expresamente con nulidad la omisin del 1uramento, la conducta no ser0 t.pica, no por$ue falte un elemento del tipo ob1etivo, sino por$ue el acto de la declaracin testimonial ser0 nulo y por lo tanto, incapa de ser valorado 1udicialmente a los fines del delito. En la doctrina se sostiene $ue la resistencia a prestar el 1uramento de ley implica una negativa a declarar, con todas las consecuencias sancionatorias de orden disciplinario, procesal y penal $ue ello acarree al su1eto reticente. 4, La retractacin* $uiere decir desdecirse de lo dicho manifestando la verdad. @o esta prevista en nuestro derecho como causal autnoma de exoneracin de pena o de 1ustificacin. El delito se comete con prescindencia de cual$uier modificacin ulterior $ue se pretenda hacer del testimonio. Este es el principio general. Ra1 %ue distin)uir* si la rectificacin de la falsedad se produ1o durante el curso de la declaracin, y antes de $ue ella finalice, el tipo delictivo $ueda excluido, por cuanto el testimonio, $ue debe ser considerado como un todo, como una unidad, aun no ha terminado y, adem0s, por$ue no solo el testigo tiene la facultad de $uitar o enmendar algo a lo declarado, sino por$ue no puede decirse $ue en estos casos el bien 1ur.dico haya corrido algn peligro de daos. &@ue , :alestra, 2reus, La1e -naya,. En contra, 3oler, para $uien el arrepentimiento efica no puede reconoc%rsele mas $ue una causa de atenuacin y Levene $uien opina $ue la retractacin es perturbadora para el buen orden procesal. Esta actitud, seala, podr0 servir para atenuar la severidad de la pena, pero no para evitar su punibilidad. El delito se consuma con la falsedad, una ve lesionada la administracin de 1usticia, independientemente de todo otro efecto $ue pueda o no producir. 3i el falso testimonio se ha consumado, la retratacin posterior de la falsedad no elimina el delito, aun$ue puede ser considerada a los fines de la individuali acin de la pena. La retractacin solo es posible en el testimonio prestado en forma oral &en el debate, y en forma escrita si la exposicin del agente es verbal. @o es posible, en cambio, si el testimonio, informe, pericia o interpretacin se ha rendido por escrito, por cuanto en estos supuestos la consumacin es instant0nea, es decir, se produce con la incorporacin de la pie a escrita al proceso. La 1urisprudencia ha reconocido el car0cter desincriminante de la retractacin expresada en el mismo acto de la declaracin. En el derecho espaol, la retractacin esta prevista expresamente en causas criminales, ba1o la figura de la excusa absolutoria. La doctrina cient.fica, al incorporar esta excusa al cdigo penal, ha criticado su limitado alcance &solo a las causas criminales y al falso testimonio de testigos,, $uedando excluidos las actuali aciones falsarias o mendaces de peritos o interpretes. En el derecho italiano, prescribe la posibilidad de retractacin del testigo, siempre $ue se manifieste en un proceso penal y diga la verdad antes de $ue la instruccin o el debate se cierren o sean apla adas a causa de la falsedad. Es opinin doctrinal y 1urisprudencial $ue se trata de una causal de no punibilidad. 3e establece otra causal de no punibilidad en el articulo AEC del cdigo penal para a$uellas hiptesis en $ue el testigo se haya visto obligado a cometer el delito por la necesidad de salvarse a si mismo o de salvar a un pariente prximo. 3e trata ;segn explica >aggiore< de una circunstancia excluyente $ue tiene en cuenta los motivos de $ue nadie est0 obligado a acusarse a si mismo, ni puede ser obligado ;contra los sentimientos familiares m0s elementales< a exponer a un pariente a ser procesado. 2& Perito7 los peritos son a$uellas personas $ue poseen determinados conocimientos especiales relacionados con una pr0ctica, una ciencia, una t%cnica, una industria o un arte , y $ue son llamadas por la autoridad competente para emitir un dictamen o dar su opinin sobre un punto o cuestin $ue se pretende dilucidar en el proceso. En el proceso penal el 1ue es la nica autoridad $ue puede ordenar pericias y los peritos solo podr0n ser autores del delito de falso testimonio una ve $ue hayan dado cumplimiento a las formalidades establecidas en la ley* designacin 1udicial, aceptacin del cargo y prestacin del 1uramento si se tratase de peritos de parte. 8& 3nterpretes y traductores7 el interprete es a$uella persona $ue interpreta, explica o busca el sentido de una palabra, un texto o un documento $ue esta expresado en un idioma extran1ero, en clave o en signos, mientras $ue el traductor es a$uel $ue vierte una declaracin o un texto redactado en un idioma a otra distinto. El art.culo !I/ del cdigo penal hace referencia solo al int%rprete, a diferencia de las leyes BI./#I y !B.AAE, $ue incluyeron en su texto tambi%n al traductor. La doctrina entiende $ue el precepto se refiere a ambos, al emplear expresamente en su redaccin los t%rminos traduccin e interpretacin, $ue solo tienen valide su fueron hecha ante autoridad competente. c, Autoridad competente* es a$uella $ue, de conformidad con las leyes y reglamentos, est0 facultada para recibir declaraciones testimoniales, informes, interpretaciones o traducciones, a fin de resolver un conflicto de car0cter 1ur.dico, cuando los actos se re$uieran con otras finalidades, la falsedad puede ser

perseguida por otras figuras, pero no como falso testimonio. En sentido amplio, $uedan comprendidos* la polic.a 1udicial o administrativa, el ministerio pblico, en a$uellos ordenamientos procesales $ue han instituido la investigacin fiscal preparatoria, las autoridades legislativas y las autoridades administrativas facultadas para instruir sumarios administrativos en todo el 0mbito de la -dministracin publica nacional, provincial o municipal, $uedando incluidos en el concepto los llamados 1ueces de faltas, o contravencionales, y los 0rbitros y arbitradores amigables componedores. 2uando el testimonio se recibe por delegacin de otra autoridad, el delito se consuma ante la autoridad delegada. 6or lo tanto, el asiento de esta fi1a la competencia territorial. d, 5ipo Su&jeti(o* es delito doloso, de dolo directo. @o re$uiere ninguna finalidad o motivacin en la conducta, ni tampoco la intencin de causar un dao, pues tambi%n es punible la falsedad tendiente a beneficiar. El error, aun culpable, elimina el tipo penal. e, $onsumacin 1 5entati(a* es un delito especial y de propia mano, dado $ue solo pueden ser autores* los testigos, peritos, int%rpretes y traductores, pues nicamente estos pueden reali ar, de modo personal e inmediato, la accin prohibida. En t%rminos de autor.a y participacin rigen los principios $ue hemos visto para otros delitos de similares caracter.sticas &e1 prevaricato,. La consumacin coincide con la reali acin de la deposicin, el informe, la traduccin o la interpretacin falsos, sin $ue se re$uiera la produccin de per1uicio alguno, ni a las partes del 1uicio ni a la administracin de 1usticia. Esta es la opinin francamente mayoritaria en la doctrina. En contra Levene, para $uien uno de los elementos del delito es la lesin 1ur.dica, consistente en el dao &basta el potencial, a la administracin de 1usticia. 3in embargo, este autor tambi%n expresa $ue un nuevo y mas detenido examen de la cuestin nos ha hecho cambiar de opinin, por$ue si en realidad el falso testimonio es un delito formal, como lo es, $ue se comete con independencia de $ue el agente o no el dao propuesto y $ue la 1usticia sufra o no una desviacin en su propsito de averiguar la verdad y a1ustar a ella sus fallos, lo cierto es $ue a$uel se perfecciona al cerrarse el acta $ue contiene la declaracin y en el lugar donde ella se presta, aun$ue este destinada a servir de prueba en una causa tramitada en otra parte. - ello se agrega $ue la competencia por ra n de territorio corresponde al 1ue del lugar donde se comete el delito, por lo $ue for oso es concluir $ue es competente el 1ue exhortado, ante el cual se presta la falsa declaracin, $ue acta precisamente por$ue es incompetente el 1ue exhortante. 5emporalmente la consumacin del delito depende de la perfeccin del acto, por lo $ue hay $ue hacer algunas distinciones* B. 3i se trata de documentos o pie as escritas $ue se entregan a la autoridad competente, la consumacin se determina por la fecha y hora del cargo impuesto por la mesa de entradas o por la secretaria del tribunal. !. 3i el testimonio es prestado en una audiencia celebrada durante la etapa de instruccin, la consumacin se produce cuando el testigo concluye de manera definitiva con su declaracin, se cierra formalmente el acto y se estampa la firma del deponente y de la autoridad receptora del testimonio. A. 2uando el testimonio se presta durante una audiencia en el curso de un debate en la etapa de 1uicio &proceso oral,, el delito se consuma cuando se da por concluida la declaracin del testigo en la respectiva audiencia. El delito se consuma en el lugar en donde el testimonio es prestado. La tentativa es recha ada en forma un0nime por la doctrina. 2) Delitos contra la (e P8blica. La idea de fe p,&lica como &ien jur!dico penal+ /(olucin doctrinal. 3e ubica en el 'itulo O)) del cdigo penal. El concepto de fe pblica no es f0cil precisar. 3u nocin es relativamente moderna, su origen puede ubicarse en la ciencia italiana del siglo O)O, $ue ha sido la $ue dio el verdadero impulso a la idea de falsedad como lesin o puesta en peligro de la fe pblica. +eterminar el contenido de esta particular bien 1ur.dico ha sido la tarea de grandes corrientes doctrinales bien diferenciadas. Una de ellas mantiene una concepcin restringida o estricta de fe pblica, $ue la identifica con el e1ercicio de una concreta potestad estatal, siendo la m0s antigua segn el orden de aparicin histrica. La otra fruto de una m0s moderna concepcin del estado y de las relaciones del ciudadano con el poder estatal, define la fe pblica como la confian a $ue prestan los ciudadanos a determinadas formas u ob1etos $ue 1uegan un especial papel dentro de las relaciones sociales $ue se desenvuelven en el trafico 1ur.dico, concepcin $ue go a de mayor predicamento doctrinal en la actualidad. 3e atribuye a Filan)ieri la idea de introducir una categor.a de delitos contra la fe pblica, pero no como categor.a autnoma sino como un capitulo de los delitos contra el orden pblico, cuya caracter.stica resid.a en

el hecho de servirse de la confian a pblica depositada en el agente para violar los deberes $ue dependen de ese mismo deposito. 6ara %l, la fe pblica era la confian a $ue la sociedad demostraba hacia un determinado ciudadano, invisti%ndolo de funciones pblicas, o $ue estaba obligada a acordarle en ra n de la profesin por el e1ercida. $arrara, elaboro cient.ficamente el concepto, distingui%ndolo de la fe privada. La fe pblica encontraba su fuente en una imposicin de la autoridad. La fe pblica $ue nace entre los coasociados no es una fe $ue proviene de los sentidos, del 1uicio o de las simples afirmaciones de un individuo, sino de lo prescripto por la autoridad $ue la impone. La limito, a la falsedad de documentos pblicos. La falsedad privada, en cambio, la considero como un delito contra la propiedad real del ciudadano. La fe privada era a$uella $ue se desarrollaba en el 0mbito de las relaciones interindividuales, cuya fuente proven.a de las propias observaciones o creencias en la conducta de los dem0s. 6ara 2essina, la fe pblica no consist.a nicamente en la confian a de los individuos entre si, sino en la potencialidad de servir como medio de prueba. La fe pblica era la fe sancionada por el estado, la fuer a probatoria por el atribuida a algunos ob1etos o signos o formas exteriores. Los delitos $ue lesionan la fe pblica se consuman cuando se adulteran a$uellos actos, a$uellos signos, a$uellas formas a las cuales la ley les atribuye el destino de hacer fe de la verdad de un estado de cosas del cual se deriva cual$uier consecuencia 1ur.dica. Los autores italianos han seguido, en su gran mayor.a, las ideas de 2arrara. La coincidencia reside, en lo fundamental, en hacer consistir la fe pblica en la confian a $ue la sociedad tiene en ciertos signos, ob1etos o instrumentos a los $ue el estado atribuye valor probatorio, o en la confian a colectiva reciproca en la $ue se desenvuelven determinadas relaciones sociales. 9tros, por el contrario, han atacado el concepto, por e1emplo $arminani, $uien no solo ha negado la importancia de la delincuencia contra la fe pblica sino la posibilidad de $ue con ella pueda construirse una categor.a especial de delitos. :assano Gabba, afirma $ue los delitos contra la fe pblica configura una de las categor.as m0s artificiosas e indeterminadas $ue puedan encontrarse en la doctrina y la ley penal. 6ara (on Lis t y :inding, el concepto resultaba muy peligroso por su indeterminacin y constitu.a el resurgimiento del derecho a la verdad. Estos delitos $ue se resumen en los delitos de falsedad, no son m0s $ue delitos contra la autenticidad y veracidad de los medios de prueba. En 2olombia, 6ere entiende al concepto de fe pblica como confian a colectiva, como creencia $ue pertenece al pueblo y no a un circulo necesitado de imponerla a todos los sectores para defender sus intereses, seria participar de vie1as ilusiones de $ue hay actos $ue traducen la verdad por el solo hecho de ser producidos dentro de ciertas condiciones y con ciertas modalidades. La fe pblica no es un consenso un0nime de la sociedad, entendiendo por esta no la opinin sino la de todos los seres humanos. La fe pblica es fe $ue el estado mantiene coercitivamente. @o es una fe espontanea* es una fe impuesta. 3e trata pues de una fe en los signos, emblemas y mandatos de la autoridad. @o es una creencia social. Es una fe administrativa, pol.tica. La fe pblica no constituye un ob1eto 1ur.dico? el ob1eto 1ur.dico es otro? la seguridad de la prueba documental, en el delito de falsedad, la integridad del derecho de emitir $ue tiene el estado, en el delito de falsificacin de moneda. Los delitos de falsedad deben reunirse en torno de la genuinidad y veracidad de la prueba &:inding,, en tanto $ue la ob1etividad 1ur.dica es el fraude, siendo este el fin perseguido por el falsario, no el de ofender la fe pblica &Lombardi,. Ke pblica es igual a confian a pblica y esta se identifica con el tr0fico 1ur.dico o fiduciario. En el 0mbito, de la fe pblica solo pueden tener importancia a$uellos instrumentos $ue, al margen de su aptitud probatoria, posean destino circulatorio, esto es, $ue est%n destinados a entrar en el tr0fico 1ur.dico fiduciario. &2reus y :uompadre,. La confian a o creencia de los individuos constituidos en comunidad en ciertos instrumentos, signos o emblemas es necesaria como hiptesis b0sica de convivencia social y aseguramiento m.nimo de los principios 1ur.dicos $ue deben inspirar y ordenar esa convivencia. La creencia &fe, de los ciudadanos en $ue estos instrumentos poseen apariencia de verdad, esto es, apariencia de conformidad con la realidad, resulta indispensable para una convivencia m.nimamente organi ada. 3in la fe publica no podr0 desarrollarse el trafico 1ur.dico. El estado debe garanti ar suficientemente la proteccin de estos ob1etos. La fe publica se traduce en una categor.a 1ur.dica de car0cter funcional, difuso, colectivo y con incidencia en relaciones de tipo macrosocial. Nos parece %ue el concepto de fe pu&lica deber.a girar en torno a un criterio unitario, independientemente de si proviene de una imposicin estatal o de si radica en los propios individuos, pero $ue, haga referencia a a$uella fe $ue las personas tienen frente a ciertos instrumentos $ue se consideran necesarios para el desarrollo

de la vida social, precisamente por reunir las formas descriptas por la ley y $ue sirven como medios probatorios de la realidad $ue contienen. 2amao =osa propone* la fe publica consiste en la confian a $ue el publico en general deposita en la inmutabilidad, autenticidad y veracidad de determinados valores, signos o documentos, y $ue permite a estos circular, autenticar actos u ob1etos, servir de prueba de un derecho u otros fines seme1antes. +e este modo, fe publica se identificar.a con los componentes de su categor.a* confian a y prueba. La confian a, constituida por la creencia o cr%dito publico hacia los signos, ob1etos o instrumentos estatuidos por la ley? la prueba, por$ue tambi%n estos ob1etos, signos o instrumentos son medios probatorios de la realidad $ue representan. 2uando hacemos referencia a la prueba no estamos afirmando $ue los delitos $ue atentan contra la fe publica son delitos contra los medios de prueba, es decir, contra a$uellos elementos $ue, destinados a acreditar un hecho del mundo f.sico o ps.$uico, se instrumentan en el marco de un proceso 1udicial. 6ara arribar a un concepto uniforme y de valide general hay $ue relacionar la fe publica con la idea de verdad, pero no en el sentido de un derecho a la verdad sino de veracidad 1ur.dica, $ue implica necesariamente su ob1etivi acion, esto es, su reconocimiento por todos de modo ob1etivo. Ke pblica, se identifica con confian a pblica y, al mismo tiempo, con la realidad probatoria representada en los instrumentos en los $ue esa confian a $ueda depositada. +e esta manera, creencia pblica y prueba se convierten en elementos indispensables del concepto de fe pblica. El bien 1ur.dico fe pblica es atacado o puesto en peligro cuando la ob1etividad introducida por la conducta del agente en el ob1eto es apta para suscitar en cual$uiera la confian a $ue el merece, por reunir las formas prescriptas por la ley para $ue se lo acepte como representativo del acto $ue expresa, y por lo tanto, como acreditacin &prueba, de el. /n s!ntesis, las l.neas doctrinales m0s relevantes vinculadas a la fe pblica como inter%s penalmente protegido pueden resumirse en las siguientes* a, una primera corriente doctrinal la entiende como ob1eto de proteccin penal, b, una segunda postura pone el acento en el valor probatorio como inter%s tutelado, es decir, en el valor de los instrumentos en cuanto medios de prueba $ue son garanti adores de la geniudad y veracidad de los plasmado en ellos, notas $ue constituyen la integridad de la prueba, c, una tercera opcin hace referencia a la seguridad del tr0fico como bien 1ur.dico protegido, constituyendo tal ve la versin mas moderna, enrai ada en la doctrina alemana y plasmada en el cdigo penal alem0n de BFI/, el ob1eto de proteccin de las falsedades es la seguridad del tr0fico 1ur.dico, entendido como el con1unto de condiciones $ue facilitan la comunicacin entre los individuos y sus relaciones de derechos, y d, una cuarta opcin priori a el car0cter pluriofensivo de las infracciones falsarias, es decir, $ue lesionan diversos bienes 1ur.dicos, aun$ue siempre subsista el atentado al tr0fico 1ur.dico. (alsedad y falsificacin* +esde antiguo la doctrina viene plante0ndose el problema de distinguir entre la falsedad y falsificacin como comportamientos comunes a este tipo de infracciones. El cdigo penal emplea estas expresiones, u otras e$uivalentes, en diversas disposiciones del 'itulo, sin ninguna diferenciacin especifica. El cdigo penal emplea estas acepciones de manera indistinta, lo cual pone en evidencia ; al parecer< $ue no hay diferencias conceptuales entre ambas expresiones. 3in embargo, la doctrina ha esfor ado su empeo en distinguirlas. +esde 6acheco se viene atribuyendo a la palabra falsedad un significado mas neutro, aplicable a las personas, mientras $ue la falsificacin $uedo reservada a las acciones. La falsificacin supone la falsedad, pero la falsedad no re$uiere la falsificacin. La falsificacin hace referencia a conductas materiales, es decir $ue recaen sobre la integridad de una cosa o de un ob1eto, mientras $ue la falsedad mas bien hace referencia a una actitud intelectual $ue se representa por declaraciones o invocaciones de algo falso o mentiroso en lugar de lo verdadero. Lo primero se relaciona con la falsificacin de documentos del art.culo !F! del cdigo penal, mientras $ue lo segundo con la falsedad ideolgica del art.culo !FA. Estos dos modos de atentar contra la fe pblica se vinculan estrechamente con los $ue histricamente se han representado las conductas falsarias* la imitatio y la inmutatio. La primera, en cuanto configura un modo de alterar la autenticidad, genuinidad o legitimidad de un instrumento, signo u ob1eto? la segunda es una forma tambi%n de alterar, pero la veracidad del contenido del instrumento, es decir, la falta de correspondencia entre lo $ue el instrumento dice y lo $ue dice la realidad. 3e tratar.a de una contradiccin entre el contenido &mentiroso, del documento y la realidad $ue pretende representar. 2reus< :uompadre , para $uienes la afectacin de la autenticidad se reali a mediante la imitacin de las caracter.sticas de autenticidad, es decir, mediante la creacin o alteracin de ella, y el ata$ue a la veracidad se produce por inmutacin, esto es, la

inclusin mentirosa de circunstancias no ocurridas en el acto del cual da cuenta el instrumento. En opinin de 3oler, la diferencia entre estas formas de falsedades guarda una estrecha relacin con la diferencia $ue media entre signo y palabra. Los signos de la autenticidad son siempre formas preestablecidas, de modo $ue el falsario solamente puede proceder de una manera, esta, imitando esa forma. El falsificador debe necesariamente esfor arse por dar la apariencia de autenticidad, y para ello no puede crear libremente una forma, por$ue entonces nadie creer.a en lo $ue pretende hacer creer. 3olo de un modo se puede falsificar un billete de banco, un sello de correo o el sello del estado* esfor 0ndose por hacer otro tan parecido al original $ue pueda ser tomado por bueno? las falsedades, en cambio, dentro de una forma 1ur.dicamente correcta o autentica, introducen un relato mentiroso, es decir, creador. En un caso se alteran signos, en el otro se alteran hechos mediante el empleo de las palabras en su valor expresivo. En un documento ideolgicamente falso, nada es falso en el documento mismo, por$ue incluso no lo son las palabras, sino los hechos $ue estas significan. -si como en un caso la falsedad se descubre en el documento mismo, mediante comparacin con su modelo o con su forma originaria, en el otro es preciso trascender el documento y buscar su desmentido en la realidad. En el cdigo penal se castiga, adem0s de estas dos formas de comisin de estas infracciones &la imitatio y la inmutatio, tambi%n la supresin o destruccin de un documento falsificado y el uso del ob1eto falsificado o adulterado. En otros ordenamientos legislativos, a diferencia del nuestro &e1 el espaol,, en el titulo de las falsedades se incluyen otras modalidades comisivas, como la usurpacin de funciones pblicas, la usurpacin del estado civil y el denominado doctrinalmente intrusismo, esto es, el e1ercicio de una profesin sin tener el t.tulo acad%mico habilitante, infraccin $ue entre nosotros se corresponde con la tipificada en el articulo !CI p0rrafo B del cdigo penal, como delito contra la administracin pblica. &. (alsificacin de documentos en )eneral /l &ien jur!dico prote)ido * la doctrina a concebido a la fe publica como el bien 1ur.dico protegido en las falsedades documentales. /n nuestra opinin, el bien 1ur.dico fe publica es atacado o puesto en peligro en este grupo de delitos cuando la ob1etividad introducida por la conducta del agente en el instrumento es apta para suscitar en cual$uiera la confian a $ue el merece por reunir las formas prescriptas por la ley para $ue se lo acepte como representativo del acto $ue expresa y, por lo tanto, como acreditacin &prueba de el,. &2reus<:uompadre,. 6ara 2arreras, los delitos de falsedad agreden y lesionan el cr%dito legal $ue surge de la verdad insita en determinados ob1etos, actos e instrumentales necesarios para las relaciones probatorias en el 0mbito 1ur.dico y social. 6ara :aigun y 'o ini, la fe publica consiste en el amparo o tutela, en su primera funcin, de los signos e instrumentos convencionales $ue el estado impone con car0cter de obligatoriedad y, en su segunda funcin, de los actos 1ur.dicos $ue respetan ciertas formas materiales y $ue son destinadas a los ob1etivos legalmente previstos. 6ara :acigalupo, un an0lisis profundo de ellos demuestra $ue la fe del publico en el valor probatorio de los documentos ad$uiere formas diversas, segn la fuer a probatoria del documento. Entiende $ue el publico puede depositar su fe en multiples ob1etos, pero $ue se trata de proteger solo algunos de ellos. La veracidad de ciertas declaraciones tienen entidad suficiente para ser ob1eto de proteccin cuando se trata de declaraciones de un funcionario publico $ue tienen acordado un determinado valor probatorio por la ley. $oncepto de documento para el derec'o penal El titulo O)) del cdigo penal permite percibir $ue el ob1eto de la accin falsaria, en todas las hiptesis previstas, es un documento. 3olo en algunos preceptos se hace referencia a otros conceptos. 6rimera cuestin, reside en determinar el concepto de documento para el derecho penal, controversia en el campo de la dogmatica 1ur.dico<penal. 4asta la sancin de la ley !#.AEE, $ue introdu1o el concepto de documento al articulo II del cdigo penal, este &a diferencia de otros ordenamientos, no definia el documento ni nos dec.a $ue deb.a entenderse por tal. 'ampoco lo hace la ley civil. La evolucin doctrinal y 1urisprudencial ha demostrado $ue, tradicionalmente, el concepto de documento giro en torno a la $ue entiende por tal el cdigo civil, esto es, a$uel $ue rene los re$uisitos exigidos por la ley civil. 2onforme a esta idea, documento ;a los efectos de los delitos $ue estamos estudiando< serian, desde esta primera perspectiva, los instrumentos pblicos o privados $ue est0n regulados en los art.culos FIA a B"A# del cdigo civil. La doctrina ha caracteri ado al documento falsificable fundamentalmente como a$uel instrumento formado por la palabra escrita. 3oler lo ha definido como toda atestacin escrita en palabras, mediante las cuales un su1eto expresa algo dotado de significacin 1ur.dica. 3e alinean en este criterio tambi%n, @ue , Kontan :alestra, 4errera, >arcopulos y 2arreras.

Un concepto mas a&arcati(o, $ue surge de la ley civil, otorg0ndose relevancia no solo a la forma escrita sino a todo ob1eto material con significacin de constancia atinente a una relacin 1ur.dica, $ue observa las formas re$ueridas por el orden 1ur.dico como presupuestos para asignar valor de acreditacin del hecho o acto $ue le da vida, modifica o extingue. /n resumen, las concepciones sobre la materia son una teor.a estricta o latina, $ue reduce el concepto de documento a la forma escrita, y la otra denominada teor.a amplia o germana, $ue sostiene $ue el documento no solo tiene $ue ser escrito sino $ue es todo a$uel susceptible de contener una declaracin con eficacia probatoria o susceptible de afectar a las relaciones 1ur.dicas. La evolucin $ue la ciencia y la t%cnica conducen, en la actualidad, hacia un concepto amplio de documento, en el $ue se comprenda no solo la forma escrita, sino tambi%n a todo otro modo de manifestacin del pensamiento humano $ue se tradu ca en hechos, actos, ideas, narraciones, simbolos, etc, de id%ntica significacin documental. En el concepto de documento se ha de incluir, otras formas de manifestacin tales como fotograf.as, videos y dis$uetes, en la medida en $ue en nada difieran de las declaraciones emitidas mediante escritura. El legislador argentino, al incorporar el concepto de documento al cdigo penal, siguiendo los lineamientos de los ordenamientos m0s modernos. En el marco de esa idea, definimos al documento como toda declaracin del pensamiento 'umano# manifestada al mundo e terior# con eficacia pro&atoria 1 destinada a producir efectos en el trfico jur!dico.&:uompadre, 2on esta definicin nos inclin0bamos por la tesis amplia, posibilitando incluir en el concepto no solo al documento escrito, sino tambi%n cual$uier otra declaracin o manifestacin de la voluntad humana $ue tenga verdaderamente un contenido relevante para el derecho, es decir, $ue este dotada de relevancia 1ur.dica, de contenido probatorio y destinada a ingresar en el trafico 1ur.dico. El cambio producido por ley !#.AEE en el ao !""E, introduce el concepto de documento al cdigo penal, se derogo el articulo IE bis y se reubicaron las definiciones de firma, suscripcin digital, instrumento y certificado, $ue pasaron a formar parte del texto del articulo II. La ley !/./"# denominada ley de firma digital, se hab.a orientado en el sentido explicado al introducir la e$uivalencia expresa entre firma y documento digital con sus an0logos en papel. -l derogarse el articulo IE bis por ley !#.AEE nada ha cambiado, por cuanto sus conceptos han sido reubicados en el articulo II, los $ue deber0n ser tenidos en cuenta en la interpretacin y aplicacin de los tipos penales. La ley !/./"# se estructura sobre la base de once cap.tulos y un anexo, estableci%ndose en el capitulo ) la e$uivalencia del documento digital y las firmas digital y electrnica con el documento en papel y la firma olografica o manuscrita en igual soporte. Es decir, $ue para el cdigo penal, conforme a las definiciones del nuevo articulo II, tienen iguales efectos las expresiones reali adas por medios manuales o manuscritos y las reali adas por medios electrnicos o digitales. Esta ley en su articulo # define* $ue documento digital es la representacin digital de actos o hechos, con independencia del soporte utili ado para su fi1acin, almacenamiento o archivo. 8n documento digital tambi%n satisface el re$uerimiento de escritura. El concepto de documento para la ley penal comprende al documento digital firmado digitalmente, y a cual$uier otro posible, con independencia del soporte utili ado para su fi1acin, almacenamiento, archivo o transmisin &art II codigo penal,. La doctrina y 1urisprudencia le atribuyen al documento caracter.sticas b0sicas $ue sirven, adem0s, de limite a los alcances del concepto* a, ser unn medio de perpetuacin del contenido? b, servir como medio de prueba de ese contenido? y c, ser un medio de garant.a de individuali acin de su autor. +e estas cualidades se derivan los siguientes elementos del concepto de documento. -. *edio de perpetuacin del contenido* el documento debe manifestarse al exterior mediante una forma determinada, fi1ada sobre un soporte material o f.sico, de manera $ue pueda perpetuarse y durar tanto en el tiempo como en el espacio. 6ensamos $ue en un futuro inmediato ser0n merecedoras de proteccin legal las codificaciones program0ticas de la informacin por computadoras y las grabaciones fonoelectricas &2reus< :uompadre,. )d%ntico pensamietno se aprecia en :ustos =amire antes del cdigo penal espaol de BFF/* El cdigo tiene una concepcin muy restringida de los documentos $ue ya no obedece a las formas modernas de las relaciones 1ur.dico<sociales. En el futuro deber.an $uedar comprendidos los videos, fotograf.as, cintas grabadas, etc. El soporte material debe ser idneo y consistente, de manera $ue permita dicha permanencia. 6or ello, no solo $uedan excluidas del concepto de documento las expresiones orales &carecen de soporte material,, sino tambi%n a$uellas declaraciones $ue no poseen durabilidad &inscripcin en arena o nieve,, o las $ue no contienen ninguna declaracin &ciertas evidencias sensibles, como los rastros de sangre sobre un ob1eto, las huellas dactilares,. :acigalupo con id%ntica opinin $ue 2arreras, $uien dice $ue no constituyen documentos

los simples signos, huellas, ob1etos de inspeccin ocular, etc, $ue no tienen un determinado contenido conceptual, sino $ue solo prueban de por si y a trav%s de una manifestacin material. El impacto de una bala en el blanco no es un documento? lo es, en cambio, la marcacin de un empleado en el relo1 registrador. En opinin de >uo 2onde, por el contrario, la falsificacin de huellas dactilares, cintas de video, fotograf.as, fotocopias, etc, pueden constituir una falsificacin documental si estos ob1etos, por si mismos, expresan o incorporan datos, hechos o narraciones, bien directamente, bien en relacin con un escrito como, por e1emplo, la suplantacin de una fotograf.a por otra en el pasaporte o la falsificacin de la firma legitimadora de una fotocopia. 3e cuestiona tambi%n en doctrina la exigencia de $ue el soporte re$uiera de cierta movilidad, es decir, $ue se trate de una cosa mueble. >aggiore dec.a $ue la escritura debe fi1arse sobre una cosa mvil, y por consiguiente, transportable y transmitisible &papel, pergamino, tela,, no sobre cosas inmviles. >an ini, sostuvo $ue la transmisibilidad de una cosa escrita, aun$ue sea re$uisito necesario para la mayor parte de los documentos, no es siempre indispensable? por esto puede haber manifestaciones o declaraciones de voluntad, aun en cosas inmuebles y no movili adas. :, *edio de prue&a* segn :acigalupo una declaracin no se convierte en vera por ser documentada. La documentacin fi1a la declaracin, pero no convierte las mentiras en verdades. El documento solo prueba $ue la declaracin se ha hecho. +e a$u. $ue se excluyan del concepto de documento a$uellos soportes materiales $ue carecen de contenido, o los escritos $ue solo prueban la existencia de una persona. El documento debe tener autor y contenido. Duedan, por ende, fuera del concepto los documentos $ue no est0n destinados a entrar en el trafico 1ur.dico y no tienen eficacia probatoria, son actos $ue no producen efectos 1ur.dicos? su falsificacin, en la medida en $ue no hayan ingresado al trafico 1ur.dico, carece de capacidad para afectar el bien 1ur.dico. +istinta seria la interpretacin si la poes.a o el texto literario hubieran sido incluidos en un sumario como prueba del estado mental del autor o de un delito de in1urias, o en el caso de la correspondencia entre dos amantes $ue se concluye posteriormente como prueba de un adulterio en un proceso de divorcio. Duedan tambi%n al margen de la proteccin penal, por no producir efectos 1ur.dicos, las copias de documentos y las fotocopias no autenticadas. -certadamente ha dicho 3oler $ue debe computarse como documento a$uello $ue lleva en si mismo esa forma autentificadora independiente, de manera $ue el documento en si, adem0s de su tenor, encierre autenticidad. 6or este motivo, no es documento una copia no firmada, una mera reproduccin grafica de algo $ue originariamente es un documento. (u)o* Conde dice que la simple copia ! la fotocopia de un documento original tampoco son adecuadas para producir efectos jur dicos, a no ser que ha!an sido legitimadas por un notario o que particularmente las partes est$n de acuerdo en atribuirles efectos jur dicos. Elemento esencial del documento es la declaracin contenida en el, de ello deriva $ue su copia no es ob1eto material del delito de falsificacin, por$ue no es una declaracin sino la reproduccin de una declaracin. Los documentos son generalmente protegidos contra la falsedad solo cuando tienen el car0cter de originales, y las copias no pueden ser ob1eto de falsedad documental, sino cuando la ley les asigne valor probatorio. +l decir de Carreras ! ,acigalupo, que en la medida que lo que aprueba es el original, la fotocopia no tiene funcin probatoria. Consecuentemente, la alteracin de una fotocopia puede constituir un enga)o, pero no un delito de falsedad documental. -or el contrario, las fotocopias autenticadas son documentos. -ara Creus, las copias ! testimonios de los documentos p%blicos, en cuanto presenten las caracter sticas de autenticidad legalmente requeridas, se consideran documentos p%blicos. -ero la copia simple de los documentos p%blicos, es decir, aquella a la que no se le han agregado los signos de autenticidad legalmente requeridos, no es objeto material del delito. .n la situacin de las copias simples est#n las archivadas por el sistema de microrreproduccion. 'ampoco pueden ser ob1eto del delito el instrumento $ue contiene hechos 1ur.dicamente il.citos o hace referencia a hechos imposibles, o cuando el documento se reputa 1ur.dicamente inexistente. 6ara estos supuestos, sin embargo, la doctrina ha re$uerido $ue se trate de documentos absolutamente nulos. 2, *edio de )arant!a* el documento debe ser siempre la expresin de la voluntad de alguien, en concreto, es decir, de una persona determinada. 2omo dec.a >aggiore, el acto debe tener una paternidad. Esta cuestin desemboca en el concepto de autor del documento. +ocumento falsificable es solo a$uel al $ue se puede atribuir un otorgante o ;como expresa :acigalupo< solo puede existir un documento si prueba contra alguien conocido. 'radicionalmente, ha sido la firma manuscrita del otorgante la $ue se ha considerado como la herramienta indispensable para atribuir el contenido del documento a su autor, ha sido considerada, el medio m0s idneo para el reconocimiento del autor del documento. Esta ha sido la doctrina mayoritaria, con la sola excepcin de a$uellos supuestos en los $ue la ley no la exige.

La cuestin, de la necesidad de identificar al autor del documento para calificarlo de tal no ha sido del todo pacifica. (arias son las teor.as $ue se han elaborado a este respecto. La mas antigua de ellas, conocida como teor!a de la confeccin material del documento, considera $ue autor del documento solo es $uien ha procedido a su e1ecucin material? as., seria autora del documento la secretaria $ue escribe el dictado de su 1efe. 9tra teor.a, conocida como teor!a espiritualista, o de la procedencia mental de la declaracin documental, entiende $ue lo realmente significativo es de $uien proviene la declaracin contenida en el, es decir, el autor de la idea o de la procedencia mental de la declaracin, y no $uien redacto o confecciono materialmente el documento. 6or ltimo, una interpretacin m0s reciente, denominada teor!a de la imputacin jur!dica de la declaracin documental , expresa $ue autor seria a$uel de $uien, 1ur.dicamente, proceden tenor y firma del documento? vale, decir, $ue autor es a$uella persona a $uien se le debe imputar la declaracin legalmente. La doctrina ha reconocido $ue tanto la firma como la escritura de propia mano no son los nicos elementos $ue permiten la identificacin del autor del documento, dado $ue lo $ue realmente importa es $ue de su tenor pueda deducirse la identidad del $ue emiti la declaracin. La firma es un elemento esencial del documento autgrafo o un complemento necesario para $ue la escritura tenga funcin documental de su formacin. 3in embargo, algunas veces la firma no es signo suficiente de autenticacin, ya $ue la lay puede re$uerir otras cautelas para garanti ar la correspondencia del contenido con la voluntad del autor. 3i la ley no exige la firma, el documento ser0 valido cuando el autor consienta $ue su nombre sea puesto por un tercero. El problema de la valide de la firma heterografa se resuelve con la doctrina del consentimiento. La ley !/./"# introdu1o la e$uiparacin de la firma manuscrita con la digital &actualmente, art. II del cdigo penal, y estableci en el articulo ! la definicin de firma digital en los siguientes t%rminos* 3e entiende por firma digital al resultado de aplicar a un documento digital un procedimiento matem0tico $ue re$uiere informacin de exclusivo conocimiento del firmante, encontr0ndose %sta ba1o su absoluto control. La firma digital debe ser susceptible de verificacin por terceras partes, tal $ue dicha verificacin simult0neamente permita identificar al firmante y detectar cual$uier alteracin del documento digital posterior a su firma. Sarra, afirma que el firma digital es la firma electrnica reali*ada mediante la transformacin de un registro electrnico utili*ando criptosistemas asim$tricos ! funcin hash, de modo que la persona que tiene el mensaje de origen ! la clave publica del signatario puede determinar si la transformacin se efectu por medio de la clave privada que se corresponde con la clave publica que el tiene, ! si el mensaje original fue alterado desde que se hi*o la transformacin. La nueva normativa, ha recurrido a la criptograf.a para asegurar la proteccin y confiabilidad de la informacin o datos transmitidos por medio de las comunicaciones electrnicas. La criptograf a es el dise)o de m$todos para cifrar mensajes antes de que sean transmitidos, mediante el empleo de ciertos algoritmos para enmascarar informacin confidencial. Seg%n /ernande* .steban, la criptograf a o cifrado es el arte de crear ! usar m$todos para disfra*ar mensajes usando cdigos, algoritmos ! otros m$todos, de tal modo que solo las personas que conocen esos cdigos pueden acceder a la informacin. La criptograf a ha sido identificada como uno de los elementos clave para fomentar el comercio en el nuevo entorno digital, al aumentar la seguridad en la confidencialidad de las transacciones. La ley ha adoptado un sistema de firma digital basado en el sistema criptogr0fico asim%trico, estableciendo en su art.culo ! $ue el procedimiento matem0tico utili ado para identificar al autor de un documento y asegurar su integridad debe ser susceptible de verificacin por terceras partes. La moderna criptograf.a usa algoritmos $ue tan solo pueden ser le.dos y descifrados por a$uellos a los $ue van dirigidos. 2ada algoritmo posee una clave $ue solo es conocida por los interesados y los principales aspectos $ue garanti a son la confidencialidad, la integridad y la autenticidad de la informacin. Este tipo de t%cnicas criptogr0ficas de cifrado asim%trico o de clave pblica, segn explica la doctrina, utili a un par de claves. 8na es pblica y la otra secreta o privada. 3nstrumentos p8blicos y pri$ados* La doctrina ha debatido los alcances de estos conceptos. ") En un primer momento, se asigno el car0cter de instrumento publico exclusivamente a los enumerados en el art.culo FIF del cdigo civil. 3egn el cual 3on instrumentos pblicos respecto de los actos 1ur.dicos* B <
Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por otros funcionarios con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la forma $ue prescribe la ley? ! < 2ual$uier otro instrumento $ue extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma $ue las leyes hubieren determinado? A < Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma $ue determine el 2digo de 2omercio? C < Las actas 1udiciales, hechas en los expedientes por los respectivos escribanos, y firmadas por las partes, en los casos y en las formas $ue determinen las leyes de procedimientos? y las copias $ue de esas actas se sacasen por orden del 1ue ante

$uien pasaron? / < Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados, los billetes o cual$uier t.tulo de cr%dito emitido por el tesoro pblico, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autori adas por el encargado de llevarlas? # < Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresin o con la anotacin correspondiente de $ue pertenecen al tesoro pblico? I < Las inscripciones de la deuda pblica, tanto nacionales como provinciales? E < Las acciones de las compa.as autori adas especialmente, emitidas en conformidad a sus estatutos? F < Los billetes, libretas, y toda c%dula emitida por los bancos, autori ados para tales emisiones? B" < Los asientos de los matrimonios en los libros parro$uiales, o en los registros municipales, y las copias sacadas de esos libros o registros. Esta solucin

restricti(a, ha limitado el alcance de estos documentos nicamente a los actos de naturale a privada, $uedando excluidos, por lo tanto, de la calidad de instrumentos pblicos, actos $ue subraya 3oler est0n dotados de m0ximo poder de autenticidad oficial, como las actas de las c0maras legislativas, los decretos firmados por el presidente de la =epublica, las resoluciones de los 1ueces, etc. $ontrariamente a esta postura, se ha elaborado una tesis amplia, partiendo del mismo articulo FIF del cdigo civil, en cuyo inciso ! se ad1udica el car0cter de instrumento publico a cual$uier otro instrumento $ue extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma $ue las leyes hubieren determinado. +e manera $ue, para esta solucin ;$ue es la $ue actualmente predomina en la doctrina y 1urisprudencia de nuestros tribunales<, instrumento pu&lico es no solo el documento o acto 1ur.dico enumerado en el FIF del cdigo civil &enumeracin meramente enunciativa,, sino tambi%n todo acto o instrumento extendido por funcionarios o escribanos pblicos en la forma $ue las leyes &ley en sentido material, comprensiva de sus reglamentaciones, determinan &ley, decreto, ordenan a,, sea en el orden e1ecutivo, legislativo o 1udicial, nacional, provincial o municipal. 3on partidarios de tesis amplia 3oler, @ue , 2arreras, Kontan :alestra. Los instrumentos pblicos hacen prueba del hecho $ue motiva su otorgamiento y de la fecha de este entre las partes y frente a terceros, asi como entre las partes & y sus causahabientes, de lo declarado por ellas. Duedan comprendidos los documentos pblicos otorgados en el extran1ero. :, En cuanto al concepto de instrumento pri(ado, la doctrina es uniforme en sealar $ue es una nocion negativa, residual* son documentos privados los $ue no son pblicos. - los efectos penales, instrumento privado es a$uel $ue es otorgado por las partes sin la intervencin de un funcionario publico, con el idioma y ba1o las formalidades $ue 1u guen mas convenientes y con eficacia probatoria. 3on elementos esenciales del instrumento privado con su contenido o texto y la firma de las partes. 6ara ser reconocido como tal, el documento privado debe estar firmado, un escrito $ue no esta firmado o suscripto por las partes no tiene valor probatorio. Esta doctrina surge del texto del articulo B"!# del cdigo civil, $ue dice* El instrumento privado reconocido 1udicialmente por la parte a $uien se opone, o declarado debidamente reconocido, tiene el mismo valor $ue el instrumento publico entre los $ue lo han suscripto y sus sucesores. Los instrumentos privados reconocidos 1udicialmente solo son oponibles a las partes y a sus sucesores, pero no prueban contra terceros la verdad de la fecha expresada en ellos. 2, El articulo !FI del cdigo pena, segn el texto incorporado por la ley !C.CB", establece* 6ara los efectos de este capitulo $uedan e$uiparados a los instrumentos pblicos los testamentos olgrafos o cerrados, los certificados de parto o de nacimiento, las letras de cambio y los t.tulos de cr%dito transmisibles por endoso o al portador, no comprendidos en el articulo !E/. 3e trata de una e$uiparacin solo a los fines de la pena, no del delito, circunstancia $ue tiene efectos en el 0mbito de la consumacin t.pica, la falsificacin de estos documentos podr0 dar lugar nicamente a los delitos de falsificacin material y falsificacin por supresin, pero no respecto de la ideolgica, $ue solo puede concretarse, en relacin con documentos de naturale a publica. La naturale a del art.culo es taxativa. Los documentos comprendidos son los testamentos ol)rafos, es decir, los escritos a mano por el testador, y cerrados, $ue son los $ue son firmados por el testador y entregados en sobre cerrado a un escribano publico, en presencia de cinco testigos del lugar, expresando $ue lo contenido en el pliego es su testamento? los certificados de parto o de nacimiento, $ue son documentos a partir de BFF/? las letras de cambio $ue son t.tulos de cr%dito formales y completos $ue contienen una promesa incondicional y abstracta de hacer pagar a su vencimiento al tomador o a su orden una suma de dinero en lugar

determinado, vinculando solidariamente a todos los $ue en ella intervienen? los t!tulos de cr6dito transmisi&les por endoso o al portador, no comprendidos en el articulo DBG, $ue engloba a otros documentos $ue no est0n incluidos en este, entre los $ue puede mencionarse a los vales o pagares, giros bancarios, postales o telegr0ficos, debentures, Qarrants, boletas de empeo, acciones de compa.as mercantiles, facturas de cr%dito, certificados transferibles de deposito a pla o fi1o y certificados de embar$ue y los che$ues de particulares. $aracter!sticas comunes a los tipos de falsedad documental+ / cepciones * 'odas las formas de falsedad contienen como exigencia t.pica el re$uisito de $ue de la falsedad pueda resultar per1uicio. Esta condicin del tipo ob1etivo se aprecia en los delitos de los art.culos !F!, !FA y !FC, esto es, en la falsedad material, en la ideolog.a y en la impropia. La excepcin esta dada en el delito de falso certificado medico, previsto en el articulo !F/, cuya din0mica comisiva exige la produccin de un per1uicio efectivo. Los supuestos mencionados en primer termino, es suficiente, a los fines de la consumacin t.pica, la posibilidad de per1uicio, es decir, la concreta posibilidad de afectacin de otros bienes 1ur.dicos distintos de la fe publica. En los tipos de falsedades, si bien este efecto $ue es la posibilidad del per1uicio debe provenir causalmente de la misma conducta, trasciende a ella y produce una concreta posibilidad de lesin de otros bienes 1ur.dicos distintos de la fe publica, ya lesionada por la propia conducta falsaria. En resumen, para la concrecin t.pica no es suficiente con la mera falsificacin del instrumento, sino $ue es necesario $ue a dicha conducta se le sume la posibilidad de afectacin de otros bienes 1ur.dicos. La consumacin t.pica exige un desdoblamiento de la figura* accin falsificadora mas posibilidad de per1uicio. En el supuesto de falsedad material de documento publico, por lo tanto, la inexistencia de posibilidad de un per1uicio $ue recaiga sobre otro bien 1ur.dico actuara como una verdadera condicin dirimente de la falsedad, en principio existente. En la generalidad de los casos, estamos frente a infracciones de pura actividad y de peligro concreto, $ue exigen la posibilidad de afectacin de un bien 1ur.dico distinto de la fe pblica. Este per1uicio potencial al bien 1ur.dico se constituye, por tal circunstancia, en el l.mite m.nimo de la tipicidad. La excepcin, esta dada por el delito de falso certificado medico, el cual, por exigir la concrecin real de un per1uicio, se convierte en una figura de dao efectivo. El per1uicio potencial puede ser de cual$uier naturale a, patrimonial o extramatrimonial, siendo indiferente $uien sea el titular del bien 1ur.dico afectado o puesto en peligro. Lo $ue importa, son los efectos ulteriores $ue produce dicha falsificacin en todas a$uellas relaciones $ue el documento deba probar, en las $ue se lo hace valer o en las $ue se lo deba hacer valer. Falsedad *aterial*
ARTICULO 2C2.- <El que hiciere en todo o en parte un documento falso o adultere uno verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio, ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos, si se tratare de un instrumento pblico y con prisin de seis meses a dos aos, si se tratare de un instrumento privado. Si el documento falsificado o adulterado fuere de los destinados a acreditar la identidad de las personas o la titularidad del dominio o habilitacin para circular de vehculos automotores, la pena ser de tres a ocho aos. ara los efectos del prrafo anterior estn equiparados a los documentos destinados a acreditar la identidad de las personas, aquellos que a tal fin se dieren a los inte!rantes de las fuer"as armadas, de se!uridad, policiales o penitenciarias, las c#dulas de identidad e$pedidas por autoridad pblica competente, las libretas cvicas o de enrolamiento, y los pasaportes, as como tambi#n los certificados de parto y de nacimiento.%

El precepto proviene del proyecto de BEFB, en el $ue se indican como fuentes extran1eras los cdigos de 4olanda, )talia, 4ungr.a, 8ruguay, :%lgica y -lemania. 2on posterioridad a la codificacin, las leyes !"#C! de BFIC y !BII# de BFI#, introdu1eron el segundo y tercer p0rrafos del articulo, siendo este ultimo modificado, en su parte final, por la ley !CCB" de BFF/, $ue incorporo la e$uiparacin de los certificados de parto y de nacimiento. a, -ccin t.pica* consiste en hacer, en todo o en parte, un documento falso o en adulterar un verdadero. 8n tipo penal $ue contiene dos modalidades delictivas, las cuales pueden descomponerse en diferentes acciones t.picas* B, hacer en todo un documento falso, publico o privado? !, hacer en parte un documento falso, publico o privado? A, adulterar en todo un documento verdadero, publico o privado y C, adulterar en parte un documento verdadero, publico o privado.

4acer en todo un documento falso consistente en crear, fabricar, confeccionar, etc, un documento y atribu.rselo a una persona distinta del otorgante. La creacin total de un documento falso implica la falsificacin de sus signos de autenticidad. 3oler, seala $ue el documento totalmente falso es a$uel en el $ue se falsifica la autenticidad o autor.a y con ello la genuinidad de un documento, lo cual se puede reali ar atribuyendo la manifestacin a alguien $ue no es su autor, o atribuyendo la manifestacin propia a una persona supuesta &nombre ideal o inventado,. 0n documento es autentico 1 expresa 2arc a Canti*ano3 cuando procede de la persona que figura como su autor, en cambio, es verdadero cuando su contenido concuerda con la realidad que materiali*a. 4eniendo esto en cuenta 1agrega3, la funcin de garant a que satisface el documento en el tr#fico jur dico se basa en la autenticidad de la declaracin documental, es decir, en la posibilidad de reconocer a un concreto sujeto como su autor. Soler, dice que la manera de falsificacin por formacin total aparece tan pronto como se altera la relacin entre tenor ! autentificacin ! ello solamente se puede lograr falsificando los signos autentificadores. El documento totalmente falso es a$uel $ue no es genuino, vale decir, a$uel en el $ue la falsedad ha recaido sobre sus elementos esenciales o signos de autenticacin, mientras $ue sera parcialmente falso, cuando a un documento autentico se le han agregado declaraciones falsas. El documento es verdadero, pero sus agregados son falsos. En cual$uiera de estas dos modalidades &creacin total o parcial de un documento falso, se re$uiere de una tarea imitativa, pero ;contrariamente al supuesto de falsificacin de moneda, $ue presupone la copia de un modelo preexistente ;la falsificacin puede extenderse tanto hacia un modelo existente como hacia uno $ue no existe, es decir, $ue haya sido inventado por su autor. La diferencia residir.a en $ue en la falsedad total debe darse la creacin completa del documento &alteracin de sus elementos esenciales o signos de autenticacin, $ue se atribuye a otra persona distinta del otorgante, mientras $ue en la falsificacin parcial se incluyen manifestaciones $ue el verdadero otorgante no reali o. -cierta 3oler cuando subraya $ue el otorgante de un documento no puede ser su1eto activo de falsificacin por su formacin total? para ser autor de una falsificacin total, es necesario falsear tambi%n al otorgante. En s.ntesis, hacer un documento falso $uiere decir, como principio general, falsificar un documento imitando sus signos de autenticidad. 4acer totalmente un documento falso implica la creacin completa de un documento, en todos sus elementos y re$uisitos de autenticidad. 3e afecta la genuidad del documento, por cuanto en el documento genuino, contrariamente al documento falso, hay coincidencia de identidad entre su autor y el $ue aparece en el documento, asi como en su tenor. En la creacin total del documento falso, en cambio, debe darse una falta de coincidencia entre el verdadero otorgante y el $ue aparece como tal en el documento. El documento totalmente falso nunca puede ser reali ado por el verdadero otorgante, pues el papel expresara efectivamente lo $ue su autor ha puesto, de manera $ue no $uedara afectada su genuinidad. Racer parcialmente un documento falso admite, como conducta falsaria, $ue sea tanto el propio autor del acto genuino el $ue produ ca el acto falso como un tercero. En cual$uier caso, el documento debe ser genuino o legitimo. La adulteracin de un documento (erdadero implica la existencia de un documento autentico o genuino, pero falso en su significacin. Es decir, $ue mientras la conducta de hacer un documento falso necesariamente implica la creacin ;total o parcial< del documento, en la adulteracin el documento preexiste a la conducta. El autor traba1a sobre un documento existente y verdadero, introduci%ndole modificaciones a su tenor. La genuinidad del documento esta referida a su autor, mientras $ue la veracidad viene relacionada con su contenido. -ara 2arc a Canti*ano, un documento es genuino, cuando proviene efectivamente de quien figura en el como su autor, es decir, cuando el autor aparente es el autor real del documento5 existir# un documento no autentico cuando el autor que se deduce de el no es el verdadero. .n el mismo sentido ,acigalupo afirma que en el contexto de los delitos documentales, autentico ser# un documento mercantil o privado en el que la persona que asume la declaracin contenida en el documento lo ha hecho realmente, independientemente de si lo declarado es o no verdad. 6icho a la verdad, un documento es inaut$ntico cuando no proviene de la persona que aparece como su emisor. b, Sujetos del delito* puede ser autor cual$uier persona, incluso un funcionario publico, sin per1uicio de $ue en este supuesto $uepa la aplicacin del articulo !FE del codigo penal. En primer lugar, si se trata de la creacin total de un documento falso, autor solo puede ser un tercero distinto del otorgante, puesto $ue si el autor de la falsedad fuera el otorgante, el documento sera siempre genuino, es decir, representara lo $ue el ha manifestado, independientemente de $ue sea o no verdad lo $ue di1o. -si lo subraya 3oler, al decir $ue se tratara de un documento mentiroso, esto es, ideolgicamente falso, pero el

documento en si sera siempre genuino, en el sentido de $ue el papel dira efectivamente lo $ue su autor ha puesto. 2uando la falsedad recae solo parcialmente en un documento, autor puede ser cual$uiera, incluso el propio otorgante. 3i se trata de instrumento publico, su1eto activo puede ser aun el fedatario $ue ha intervenido en el. 2ual$uier persona puede ser su1eto pasivo del delito. La expresin de la ley de modo $ue pueda resultar per1uicio asi lo indica claramente. -dmite toda forma de participacin criminal. 5ipo Su&jeti(o* La falsedad material admite solo la modalidad dolosa, en la forma de dolo directo. Duedan excluidos el dolo eventual y toda forma de conducta imprudente. 6ara Garcia 2anti ano, el contenido del dolo en el delito de falsedad documental no solo consiste en saber y $uerer alterar un documento, o simular su autenticidad, sino $ue adem0s lleva impl.cito la conciencia y voluntad de su aptitud para engaar a terceros, desde el momento en $ue sea usado en el tr0fico 1ur.dico. 2onsumacin y tentativa. 2on respecto al momento consumativo en la falsedad material, hay $ue distinguir si se trata de documentos pblicos o de documentos privados. En el primer caso, la consumacin t.pica coincidir0 con la accin material, esto es, hacer en todo o en parte el instrumento pblico, pues es en tal momento en $ue surge la posibilidad del per1uicio al bien 1ur.dico. 3i se trata de instrumento privado, la falsedad se consumir0 cuando se utilice o emplee el documento falsificado. +e ello surge $ue la falsificacin de un instrumento privado sin su uso posterior no concreta el delito del art.culo !F! ni ningn otro. Esta es la doctrina y 1urisprudencia dominante entre nosotros como lo son /ontan ,alestra, Creus ! ,uompadre, otros autores, planteando una postura diferente prescinden de la divisin de los instrumentos en p%blicos ! privados, haciendo coincidir el uso del instrumento como momento consumativo, tanto en una clase como en otra de tales documentos, cuando se produce un efectivo perjuicio del bien jur dico de fe p%blica. Se trata de lo que denominan uso jur dico punible, para diferenciarlo de otros verdaderos usos jur dicos, pero de instrumentos no aptos para lesionar la fe p%blica. 6e aqu deriva que estos delitos sean de doble actividad" la primera, accesoria ! preparatoria, que consiste en falsificar o adulterar materialmente, ! la segunda, principal, que reside en usar jur dicamente. 7egando que se trate de delitos de doble actividad en este caso Carreras. La tentativa no ha sido admitida por Kontan :alestra y 3oler. .n nuestra opinin, la tentativa no es posible en los supuestos de falsificacin de instrumentos privados, pero si lo es cuando lo falsificado es un instrumento p%blico, quien con la finalidad de insertar una declaracin falsa ha logrado borrar parcialmente la existente, cuando esa sola supresin parcial no puede producir efecto jur dico alguno, va mas all# del mero acto preparatorio para reali*ar uno ejecutivo. Falsedad Ideol)ica*
ARTICULO 2C8.- Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos& el que insertare o (iciere insertar en un instrumento p=blico declaraciones 1alsas& concernientes a un (ec(o que el documento deba probar& de modo que pueda resultar per'uicio) Si se tratase de los documentos o certi1icados mencionados en el =ltimo prra1o del artculo anterior& la pena ser de - a 0 aos

El texto original, $ue corresponde al p0rrafo BH del articulo proviene del proyecto de BEFB. El p0rrafo !H fue introducido por la ley !".#C! y modificado por la ley !C.CB". a, Accin t!pica* la falsedad ideolgica puede ser definida como a$uella declaracin falsa contenida en un instrumento autentico. En esta clase de falsedades, no se afectan los signos de autenticidad del documento, sino su veracidad, es decir, la propia realidad $ue materiali ar el instrumento. 8n documento es vera cuando existe identidad entre la realidad exterior al documento y la realidad documental manifestada por su autor. El delito consiste en insertar o hacer insertar declaraciones falsas relativas a un hecho $ue el instrumento debe probar. 3e trata de un tipo penal con pluralidad de hiptesis alternativas, es decir, $ue prev% dos modalidades de acciones t.picas* insertar o hacer insertar. Insertar $uiere decir introducir una cosa en otra, esto es, incluir en el documento declaraciones $ue no son verdaderas, conducta $ue puede llevarse a cabo nicamente por $uien extiende el documento. 3olo inserta ; Kontan :alestra< el oficial publico $ue est0 cumpliendo su funcin de autenticar el documento.

En este supuesto, el autor le atribuye al contenido del instrumento un sentido distinto al $ue verdaderamente paso por ante el. El fedatario da fe de un hecho $ue no ocurri en su presencia o $ue, si ocurri, lo ha sido de un modo diferente al $ue se materiali a en el documento. Racer insertar $uiere decir conseguir $ue otro introdu ca algo en una cosa? en nuestro caso, la conducta est0 orientada a $ue una persona &el otorgante del acto, logre &haga insertar, $ue otra persona &el fedatario, introdu ca en el documento declaraciones falsas. @o puede ser cometida por el particular solo, re$uiere la contribucin de otra persona. Racer insertar $uiere decir lograr $ue otra persona realice un acto, por lo $ue la accin solo ser0 posible con la presencia de ambos su1etos* el otorgante, $ue es $uien aporta la declaracin falsa, y el oficial pblico, $ue es $uien extiende el documento, es decir, el $ue inserta &incluye, la falsa declaracin en el instrumento. La conducta, solo ser0 punible en la medida en $ue exista un deber de decir verdad por parte del otorgante. 3i tal deber no existe, no hay el delito. @o se trata de castigar la mentira en si misma, ni si$uiera la mentira por escrito. 3olo $uienes tienen la obligacin de decir la verdad podr0n cometer este delito. La misin del funcionario pblico $ue da fe no es la de certificar $ue est0n prohibidas las cosas $ue se han declarado ante %l, sino la de dar por cierto $ue la declaracin fue hecha. La mentira no de1a de ser tal, es decir, no se transforma en verdadera por$ue haya sido documentada. 6or lo tanto, si $ui%n miente ante el fedatario no est0 obligado a decir verdad, no cometer0 el delito $ue estamos anali ando. @i tampoco, naturalmente, lo cometer0 el fedatario. Los medios de comisin del delito en esta modalidad pueden ser de los m0s variados. 6or supuesto $ue el fedatario no cometer0 el delito si acta ba1o el influ1o de un medio intimidatorio, as. como tampoco cuando lo hace por error o ignorancia. En s.ntesis, la punibilidad de las acciones de insertar o hacer insertar declaraciones falsas en un documento pblico, depende de la concurrencia de las siguientes condiciones* $ue dichas declaraciones sean concernientes a un hecho $ue el instrumento deba probar, y $ue de la conducta falsaria sur1a la posibilidad de per1uicio. b4 La posi&ilidad de perjuicio * en este delito, el tipo re$uiere como elemento ob1etivo $ue de la conducta pueda resultar per1uicio para otro bien 1ur.dico distinto de la fe pblica, tal como explic0ramos anteriormente. c, Los o&jetos del delito@ instrumentos p,&licos . La falsedad ideolgica solo puede recaer sobre instrumentos pblicos. El delito consiste en introducir, en el contenido de un documento, hechos o declaraciones falsas $ue ese documento debe probar por si mismo. Excepcionalmente, la ley incluye en la categor.a de la falsedad ideolgica la falsificacin de ciertos instrumentos privados, como son, por e1emplo, el falso certificado y las facturas de cr%dito. d, Sujetos del delito* autor de falsedad ideolgica nicamente puede ser una persona de cuya actividad sur1a una concreta afectacin del bien 1ur.dico tutelado por la ley* la fe pblica. El precepto distingue dos modalidades de accin* insertar y hacer insertar. En el primer caso, nico autor posible es el oficial pblico, por cuanto solo el posee competencia para garanti ar la expedicin de documentos $ue go an de fe pblica, o nicamente este tipo de funcionarios est0 investido de competencia para incorporar a un documento pblico atestaciones $ue obren con aptitud probatoria erga onmes respecto de la existencia de los hechos $ue declara haber cumplido una persona, como de a$uellos $ue certifi$ue haber pasado en su presencia. En la segunda modalidad &hacer insertar,, su1eto activo puede ser cual$uier persona, pero no toda persona en general, sino solo a$uella en $uien la ley pone a cargo la obligacin de veracidad coinciden @ue , 2reus< :uompadre. Se ha dicho tambi$n que la expresin insertare admite como sujetos a cualquier persona, la expresin hiciere insertar, en cambio, limita los sujetos a los funcionarios o escribanos encargados de extender el instrumento publico de que se trate. Sin embargo, nos parece que esta opinin no distingue correctamente ambas modalidades del delito con respecto de la autor a. La tesis de (arcopulos convierte un delito especial propio en un delito com%n de autor a indiferenciada, sobre todo en la modalidad de insertar. Es un delito especial propio, el c.rculo de autores est0 limitado a un nmero de personas $ue rene una determinada cualidad* hacer fe pblica con la reali acin de su actividad o declaracin. Es punible, segn el art.culo !FA del cdigo penal, $uien hace insertar en la partida de nacimiento declaraciones falsas, tendientes a hacer aparecer como hi1o propio a un hi1o a1eno. 6ara $uien no la rene &cual$uiera $ue no est0 obligado a declarar vera mente,, el hecho es at.pico. La declaracin falsa hecha por un particular ante un oficial pblico encargado de constatarla documentalmente, por regla general, es impune. :acigalupo tiene dicho $ue la falsedad ideolgica es un delito especial de los obligados a decir verdad en sus declaraciones documentadas.

3i autor solo puede ser $uien rene determinada condicin, coautor ser0 $uien reuna la misma cualificacin. 3i no la rene, el particular $ue hace insertar la declaracin falsa resultara impune, salvo $ue concurra en el un deber 1ur.dico de decir verdad, en cuyo caso responder0 a titulo de participe, conforme a los principios generales. La falsedad ideolgica, admite todas las formas de participacin, incluso los supuestos de instigacin. E, 2onsumacin y tentativa* se consuma cuando ha $uedado perfeccionado el instrumento publico con todos sus signos de autenticidad. La tentativa no parece admisible. K, 'ipo sub1etivo. Es delito doloso, compatible solo con dolo directo. Este re$uiere la conciencia acerca del tipo de documento en el $ue se introduce la falsedad, de la falsedad misma y de la posibilidad de per1uicio y de la voluntad de reali ar la conducta t.pica. ?. Concepto de c1e9ue+ /l &ien jur!dico. La ubicacin de los delitos relacionados con los che$ues en el 'itulo O)), 2ap.tulo (), +el pago con che$ues sin provisin de fondos. Las posiciones doctrinales se han reducido, a las de $uienes entienden $ue lo protegido es el patrimonio? de los $ue consideran $ue el bien 1ur.dico tutelado es la fe pblica, y de $uienes sostienen la tesis del delito pluriofensivo, esto es, $ue la proteccin se refiere tanto al patrimonio como a la fe pblica. Los autores $ue se han pronunciado por el patrimonio como ob1eto de tutela lo han hecho sobre la base de entender, entre otros argumentos, $ue la represin a $ue hace referencia el articulo A"! no se hace efectiva en el caso de $ue el $ue entrega el che$ue efectu% el pago de su importe dentro de las veinticuatro horas de haber sido protestado, por lo $ue se hace f0cil advertir $ue dicho art.culo tutela el patrimonio y no la fe pblica. @o se considera existente el delito si el per1uicio patrimonial es reparado. La tesis $ue considera estas infracciones como atentatorias contra el patrimonio ha sido expuesta por >illan, en atencin en primer lugar, a la correlacin excluyente $ue hace de modo expreso la figura del art.culo A"!, entre su aplicacin y la de los principios de la estafa &subsidiariedad penal,, en segundo t%rmino, a la condicin negativa de punibilidad a $ue hace referencia el inciso BH, consistente en el pago dentro de las veinticuatro horas de la comunicacin del recha o del che$ue y ;como tercera y ltima ra n< a la circunstancia de $ue, si el per1uicio patrimonial es reparado en ese pla o, el delito no se configura. La doctrina predominante, por el contrario, sostiene $ue el delito de emisin de che$ues sin provisin de fondos lesiona la fe pblica. En esta l.nea de ra onamiento se tiene dicho $ue este delito, en sus cuatros modalidades, lesiona la fe pblica al atentar contra la confian a general $ue debe existir respecto de la veracidad sustancial de la orden de pago sustitutiva de la moneda $ue constituya el che$ue. La doctrina comparada, en la emisin de che$ues, el bien 1ur.dico protegido es el tr0fico 1ur.dico mercantil y no el patrimonio individual. 6or ltimo, una tercera posicin considera $ue las infracciones relativas a los che$ues son infracciones pluriofensivas, esto es, $ue son dos los bienes 1ur.dicos protegidos* la fe pblica y el patrimonio. -ftalion sostiene $ue muchos delitos pueden lesionar simult0neamente m0s de un bien 1ur.dico. 6uede decirse $ue los delitos tipificados en el articulo A"! del cdigo penal tutelan la fe publica, en tanto su comisin afecta, no solo al sistema crediticio en general sino tambi%n a la confian a del publico sobre la verdad contenida en el documento y $ue es, precisamente, a lo $ue el orden 1ur.dico le ha otorgado proteccin. +e a$u. $ue la afectacin de dicha confian a en el publico disminuye la posibilidad de aceptacin de los che$ues, entorpeciendo el trafico mercantil y, mas espec.ficamente, el sistema bancario. $oncepto de $'e%ue* el cdigo penal no define el che$ue ni suministra idea acerca de $ue debemos entender por el. 'rat0ndose la palabra che$ue de un elemento normativo del tipo penal, su concepto esta dado por la ley comercial, $ue es la ley extrapenal $ue nos proporciona su contenido y sus exigencias. El r%gimen legal aplicable en materia de che$ues es el de la ley !C.C/! con reforma de ley !CI#", cuyo art.culo B establece dos clases de che$ues* los comunes y los de pago diferido. La nueva normativa ha eliminado toda referencia al llamado che$ue de via1ero, el $ue ha $uedado su1eto a la normativa $ue al respecto dicte la autoridad de aplicacin, esto es, el banco central de la repblica argentina o las autoridades bancarias emitentes. El art.culo B del derogado decr. Ley CII#W#A defin.a el che$ue como una orden de pago pura y simple librada contra un banco, en el cual el librador tiene fondos depositados en su cuenta corriente bancaria o autori acin para girar en descubierto. -l haberse eliminado por la legislacin actual la definicin $ue tra.a el mencionado decreto ley, ha $uedado a cargo de la doctrina la definicin del che$ue comn. 6ara (illegas, el che$ue comn es una orden de pago incondicional, librada contra un banco en el cual el librador tiene cr%dito suficiente, pagadera a la vista, $ue le confiere al tenedor legitimado un derecho literal, abstracto y autnomo.

En cuanto a su funcionalidad, el che$ue es un instrumento de pago a la vista, $ue se utili a en la vida negocial para agili ar el tr0fico monetario o el cr%dito y $ue se emite contra un banco en el cual el librador tiene fondos suficientes acreditados en cuenta o autori acin para girar en descubierto &disponibilidad,, $ue determina una relacin interna entre librador y girado &pacto o convencin de che$ue, $ue genera para el primero el derecho de utili ar a voluntad la provisin y para el segundo la obligacin de mantener los fondos a disposicin del acreedor<librador a los fines convenidos, esto es, la libran a de rdenes de pago &che$ues,. 6ara Nunino el che$ue es tambi%n un titulo de cr%dito &posicin dual sobre su naturale a 1ur.dica,, por su aptitud circulatoria. %ibramiento de c1e9ues sin pro$isin de fondos*
ARTICULO 802. : Ser reprimido con prisin de seis meses a cuatro aos e in(abilitacin especial de uno a cinco aos& siempre que no concurran las circunstancias del artculo #>2? 1D) El que d; en pago o entregue por cualquier concepto a un tercero un c(eque sin tener pro7isin de 1ondos o autori$acin e@presa para girar en descubierto& % no lo abonare en moneda nacional dentro de las 7einticuatro (oras de (ab;rsele comunicado la 1alta de pago mediante a7iso bancario& comunicacin del tenedor o cualquier otra 1orma documentada de interpelacinA

Estructura del delito* 2on respecto a la estructura t.pica del delito, las opiniones doctrinales no son uniformes* 8n primer punto de vista desarrollada la tesis del delito plurisubsistente, esto es, $ue se trata de una infraccin constituida por una accin y una omisin, consistente en dar en pago o entregar por cual$uier concepto un che$ue sin tener provisin de fondos o autori acin de girar en descubierto &accin,, y no pagarlo dentro de las veinticuatro horas de comunicada la falta de pago mediante alguna de las formas documentadas enunciadas en la norma &omisin,. -un$ue la denominacin de delito plurisubsistente pertenece a 3oler quien constru!e el delito de manera compleja, pues aquel consiste en el concurso sucesivo de una accin &librar' ! de una omisin &no pagarlo dentro de las veinticuatro horas de comunicado la falta de pago', tr#tese de un caso excepcional de delito plurisubsisten al que concurre una omisin. -or lo tanto, el delito queda consumado por el vencimiento del t$rmino. 6urante esas veinticuatros horas, la accin debida es el pago en dinero. Cualquier otra operacin reali*ada durante ese pla*o o el pago cumplido con posterioridad carecen de eficacia liberatoria. .n opinin de 4eran Lomas, quien sigue la tesis de Soler, el delito es de accin doble, con una condicin objetiva de punibilidad insertada entre ambas acciones. La teor.a ya fue desarrollada con anterioridad por >oreno y =amos, para $uienes los elementos $ue integran el delito son la emisin del che$ue y el no abonarlo dentro de las veinticuatro horas de haber sido protestado. Esta tesis, $ue domina en nuestra doctrina, ha sido seguida por 3oler, :alestra, 2reus, @ue , 9derigo, +e la =ua, >illan, =ubianes, 3ilveyra, :eiderman y 'eran Lomas. 8n segundo criterio, desarrollado en el plenario Gerlero, defiende la idea de $ue se trata de un delito de predominante actividad, cuyo in1usto se perfecciona con la entrega del che$ue, es decir, con la accin de entregar o dar en pago el che$ue, momento en el $ue el in1usto ha $uedado firme, plasmado en el inicial obrar del agente, habiendo desaparecido con el transcurso de las veinticuatro horas la nica posibilidad 1ustificable para el librador, $ue hubiera podido hacer no punible a$uel obrar &voto del doctor Giaccio @obrega,. El termino de veinticuatro horas debe ser interpretado como un simple pla o de gracia $ue permite salvar la siempre posible existencia de un error o confusiones de buena fe por parte del librador del che$ue? no es dudoso $ue el delito $ueda configurado y se consuma en el exacto momento de la entrega del che$ue, puesto $ue es en dicho preciso instante $ue $ueda irremediablemente lesionado el nico bien 1ur.dico $ue el articulo A"! del cdigo penal se ha propuesto tutelar, o sea, la absoluta confian a $ue el che$ue debe inspirar erga omnes. La tesis ha sido seguida por Limene de -sua. 8na tercera posicin, desarrollada por :acigalupo, entiende $ue el tipo del articulo A"! del cdigo penal es un delito propi de omisin. Lo b0sico reside en $ue, para poder estructurar el delito compuesto por una accin mas una omisin, seria necesario poder establecer $ue el tipo del articulo A"! tiene tras si una norma prohibitiva, es decir, $ue proh.be librar un che$ue sin tener fondos para $ue sea pagado en el momento de su presentacin al cobro. Esta misma exigencia rige para la consideracin del delito como agotado en el libramiento mismo del che$ue. En efecto, como punto de partida debe entenderse $ue ninguna norma del ordenamiento 1ur.dico exige $ue el che$ue tenga provisin de fondos total desde el momento del libramiento, y en consecuencia, no habiendo una norma $ue se oponga a dicha conducta, el acto de librar o de dar un che$ue no es anti1ur.dico, aun$ue no existan fondos suficientes en ese momento. @o puede haber tipo prohibitivo ;aade este autor< sin una norma prohibitiva $ue lo respalde. 6or lo tanto, en el articulo A"! la accin de librar un che$ue o entregarlo por

cual$uier concepto no define la accin t.pica. Luego, el tipo del articulo A"!, no siendo prohibitivo, solamente puede ser impositivo, es decir, uno de a$uellos tipos $ue se componen de un determinado mandato de accin. En este caso, el est0 constituido por la imposicin del deber de pagar un che$ue $ue se ha librado en un pla o y en circunstancias determinadas. Es decir $ue el delito del inciso B del A"! del cdigo penal es de pura omisin, pues detr0s de este se encuentra una norma impositiva segn :acigalupo. 8im$ne* de +sua dice" estamos en discrepancia con lo dicho por estas ra*ones" 9' con su tesis ,acigalupo convierte en un delito contra la propiedad &no pagar', el que por su colocacin en el cdigo es un delito contra la fe p%blica5 :' porque el tipo consiste en dar pago o entregar a un tercero un cheque sin tener provisin de fondos, ;' porque dejando de lado, puesto que aqu !a lo estudiamos, que la interpelacin es una condicin objetiva de punibilidad, el no abonar la suma, no es el tipo, como cree ,acigalupo, !a que asi se impondr# prisin por deudas, como anta)o, sino no haberse acogido a la excusa absolutoria posterior que la le! le brinda. -cciones t.picas* 3on las de dar en pago o entregar por cual$uier concepto un che$ue sin tener provisin de fondos o autori acin para girar en descubierto. El tipo penal esta construido sobre la base de estas dos acciones, no sobre la de librar un che$ue, $ue la conducta prevista en los incisos A y C del A"!. La mera accin de librar un che$ue, sin darlo en pago o entregarlo a un tercero por cual$uier concepto, no es t.pica. 'ampoco constituye delito el autolibramiento, para $ue sea punible, el che$ue debe haber sido dado o entregado en pago a un tercero. +ar en pago significa cancelar una deuda o una obligacin con un che$ue. La conducta t.pica en esta modalidad se circunscribe a todo uso del che$ue, en tanto se lo haga como medio de pago, esto es, cuando la entrega se efectua en cumplimiento de una obligacin y no con otra finalidad. Entregar, significa poner el che$ue en poder de un tercero, insertarlo en el trafico 1ur.dico. 3i cabe la tipicidad del uso del che$ue con cual$uier finalidad, siempre $ue no lo sea en funcin de pago. La entrega debe ser por cual$uier concepto, con lo $ue se esta admitiendo la entrega del che$ue con una finalidad distinta a la propia del titulo &$ue es la de ser un instrumento de pago? o de pago y de cr%dito, para $uienes sostienen su naturale a dual,? por e1emplo, una donacin, un mutuo. Esta amplitud del texto legal plantea serias consecuencias, pues convierte en t.picos comportamientos $ue no deber.an serlo &e1 la obtencin del che$ue por medio de amena as u otro tipo de presiones,. .n opinin de ,ustos <am re*, cuando ha! coaccin o amena*a ha! un abuso de la libertad del otro ! habr# autor a mediata. Cuando se trata de la hiptesis de recepcin de un cheque con la conciencia de la falta de provisin, cualquiera que sea la motivacin, habr# delito, pero el librado podr#, seg%n el caso, participar como cmplice en el delito. Las conductas son punibles solo cuando el che$ue $ue ha sido dado en pago o entregado al tercero carece de fondos suficientes en la cuenta corriente o de autori acin para girar en descubierto. La doctrina mayoritaria entiende $ue la provisin de fondos debe faltar al momento de la presentacin del che$ue al banco girado, sea para su cobro directo en ventanilla de la institucin o por su deposito en la cuenta corriente sobre la cual fue librado, resultando indiferente $ue hayan existido o no los fondos al ser dado en pago o entregado el instrumento, vale decir, al momento del libramiento. Coinciden en esto Creus, ,uompadre, (illan, ,alestra, Soler, 7u)e*, Laje +na!a. .n contra ,orins=!, para quien la falta de fondos debe existir al momento del libramiento del cheque. Similar opinin que la de ,orins=!, puede encontrarse en Contreras 2ome*, quien sostiene que, habi$ndose entregado el cheque librado en pago o en cualquier otro concepto, sin tener fondos o tener autori*acin para girar en descubierto, el delito se ha consumado porque con la circulacin del cheque espurio se ha violado el bien objeto de la tutela penal, pero para la aplicacin de la pena prevista en el inciso 9 del art culo ;>: ser# necesario que se cumplan las condiciones del recha*o del cheque por el banco girado ! la interpelacin, o sea, la notificacin documentada del recha*o bancario al librador, que act%an como condiciones objetivas de punibilidad. El cuentacorrentista &librador, debe mantener la provisin de fondos suficientes durante todo el pla o de vida til del che$ue, esto es de treinta d.as para che$ues emitidos en el pa.s y sesenta d.as para che$ues emitidos en el extran1ero. La autori acin expresa para girar en descubierto implica un salvoconducto para el cuentacorrentista, es decir, $ue aun careciendo totalmente de fondos &sin fondos, o teni%ndolos, pero en modo insuficiente para cubrir el importe del che$ue &sin fondos suficientes,, no comete el delito si hay una autori acin expresa del banco para girar en tales condiciones. La autori acin debe ser expresa, puede ser oral o escrita, permanente o temporaria y puede ser otorgada con posterioridad al libramiento de un che$ue $ue aun no ha sido recha ado por el banco. c, La interpelacin+ 2lazo* el inciso B del A"! exige $ue el che$ue no sea pagado dentro de las veinticuatro horas de haberse comunicado al librador la falta de pago.

3e trata de una comunicacin documentada, escrita, $ue debe contener m.nimamente los datos de individuali acin del che$ue, motivos del recha o, datos identificatorios del tenedor y el domicilio en donde debe ser abonado. +ebe subrayarse $ue conocimiento real no $uiere decir en presencia de, o notificado personalmente, pues bien puede ocurrir $ue el librador se haya fugado o haya abandonado el domicilio especial constituido en el banco al abrir la cuenta corriente, sin comunicar ningn cambio de domicilio, en cuyo caso es suficiente, a los fines del tipo penal, la notificacin practicada en tal domicilio constituido. +e otro modo, se podr.a burlar f0cilmente la aplicacin de la ley. 3on formas documentadas de interpelacin las $ue se reali an mediante telegrama colacionado o con copia, carta documento, carta cedula con aviso de recepcin, acta notarial, notificacin personal por via 1udicial o policial &exposicin policial,, notificacin bancaria en duplicado firmado por el librador, el mandamiento de intimacin de pago y el protesto ante el protocolo de un escribano pblico. @o lo son, en cambio, el telegrama simple & se emite sin copia,, la carta certificada con aviso de retorno &solo acredita la recepcin de un sobre, pero no su contenido,, la carta simple &carece de copia,, los avisos verbales &incluso ante testigos, o por otros medios no documentados &e1. 'elefnicos, inform0ticos, por medio de la prensa,. 8na cuestin $ue ha debatido la doctrina es la relativa al pla o para la interpretacin, $ue ha dado lugar a las mas dispares interpretaciones. Los criterios adoptados por la doctrina son los $ue se tratan a continuacin. B, Dos d!as posteriores al rec'azo &ancario . El pla o para formali ar la interpelacin es de dos d.as a contar desde $ue se produce el recha o del che$ue por parte del banco girado. La tesis se basa en lo dispuesto en el art.culo AF de la ley !CC/! y ha sido seguida por :alestra, >illan, +alla Kontana, :lasco, Kern0nde de >oreda y por la 1urisprudencia en el caso Grinberg y 3tabile. !, 5reinta 1 sesenta d!as. La comunicacin al librador debe hacerse dentro de los pla os previstos en el art.culo !/ del decr. Ley CII#W#A &actualmente articulo !/ ley !CC/!,, es decir, treinta d.as para los che$ues librados en el pa.s y sesenta d.as para los che$ues librados en el extran1ero sobre un banco con domicilio en el pa.s. Este criterio, consagrado en el plenario 7alas, fue seguido doctrinalmente por +e la =ua, =ubianes, :acigalupo, 2ontreras Gome , =ighi y 'eran Lomas. A, Un a-o. Es el t%rmino de la prescripcin de las acciones 1udiciales emergentes del che$ue. La tesis tiene fundamento en el anterior el art.culo /C del decr ley CII#W#A &actual art #B, ley !CC/!, y ha sido seguida, entre otros, por @ue , 3oler, :orinsRy, 2reus y Nannoni y en la 1urisprudencia por el tribunal en 6ianciola, segn el cual la interpelacin debe ser formulada dentro del t%rmino de un ao, $ue es el pla o de prescripcin de la accin cambiaria, por cuanto es la $ue me1or parece adecuarse al pla o de interpelacin penal, dado $ue, mientras subsista la pretensin 1ur.dica de cobrar el che$ue recha ado, este podr0 ser v0lidamente interpelado. C, $uatro a-os. Este ha sido sostenido solo por 3ilveyra, el pla o de la interpelacin se extiende a cuatro aos, $ue corresponde al lapso de la prescripcin de la accin penal. 2onstituye una errnea aplicacin de la ley sustantiva entender $ue el pla o dentro del cual debe comunicarse el recha o del che$ue es el del art.culo #! de la ley !CC/!, esto es, un ao, por$ue el bien 1ur.dico tutelado por la norma ;la fe pblica< solo recibe esta especial proteccin penal durante el pla o de vida til del che$ue, $ue coincide con el $ue la mencionada ley dispone para su presentacin, es decir, treinta d.as. 2onsideramos $ue el de treinta d.as resulta acorde con la integracin normativa necesaria para el entendimiento de este delito.

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