DERECHO POSITIVO Y DERECHO NATURAL A lo largo de la historia de la humanidad se ha hablado del Derecho Natural oponiendo su concepto, alcances e influencia

a aquellos del derecho positivo. Ambos representan las dos caras de una misma moneda. Son los contrarios dialcticos con los que se ha entendido cabalmente la nocin del derecho en tanto que ordenamiento jurdico. ara entender mejor sus significados ! delimitaciones veremos un poco el inicio de la utili"acin del trmino derecho positivo ! el significado que el derecho positivo tuvo para algunos autores, con lo cual entraremos a definir las caractersticas principales que forman su concepto global. #uego, definiremos los contornos del derecho natural, haciendo un recuento sucinto de lo que esa nocin ha significado a lo largo de la historia de los pueblos como el griego ! el romano, lo que se entendi como tal en el medioevo ! la pro!eccin actual de su concepto seg$n tesis contempor%neas. Derecho Positivo &onceptos ! definiciones 'l adjetivo (S)*)+( parece haber sido utili"ado la primera ve" por CALCIDIO ,siglo )+, al hablar de justicia natural justicia !ositiva" osteriormente PIERRE A#ELARD ,-./0 a --12, utili" tambin la e3presin ius !ositivu$" DEL VECCHIO lo define como el siste$a %e nor$as jur&%icas 'ue in(or$a re)ula e(ectiva$ente la vi%a %e un !ue*lo en un %eter$ina%o $o$ento hist+rico. LE,A- Y LACA.#RA dice que es una reali%a% social con las caracter&sticas !ro!ias %e lo social. 'stas ultimas definiciones pecan por ser demasiado amplias al punto de permitir incluir en ellas el concepto de Derecho Natural. ,ASTON /E-E lo define como el conjunto %e soluciones 'ue en un %eter$ina%o !a&s0 en cierto $o$ento0 los Tri*unales reconocen co$o re)las %e con%ucta social" Se le critica diciendo que no se puede limitar el concepto de D por pas ! que si solo es el reconocido por los tribunales se le estara imputando a ellos la calidad de legisladores. #as anteriores definiciones N( consideran uno de los aspectos primordiales en trat%ndose del D 4 el origen de su creacin, su propio creador que es ni m%s ni menos que el propio 5(678', '# S'8 596AN(.

'l crea ese Derecho por medio de los rganos estatales u internacionales para que rija a un determinado grupo humano. As tenemos que el D es creado o reconocido por el estado a travs de sus rganos, imponindolo de esta manera a una sociedad. #a obligatoriedad del D radica en que es un derecho VALIDO, creado o reconocido por las instituciones estatales o supraestatales ! cu!os preceptos deben ser acatados o cumplidos ! en todo caso no violados por la sociedad que rige. ero N( todo derecho v%lido es D . Antes de entrar en el tema de la +A#)D': relacionada con el D , digamos que este se crea por el estado pero teniendo en cuenta determinados factores que influ!en o intervienen en esa elaboracin. Sobre esos factores intervinientes e3isten dos teoras principales que veremos. ;actores ositivo que intervienen en la elaboracin del Derecho

Teor&a %e 1" ,ENY 'n la elaboracin del D se pueden distinguir dos partes4 A, #a parte &ientfica< ! 7, #a parte *cnica. A, #a parte &ientfica4 Se concreta al estudio de 1 elementos, =datos= o =dones=4 ,El %ato Real2 son los datos de la naturale"a tanto fsica como humana, las condiciones de hecho en las que se encuentra esa parte de la humanidad que el D va a regir. 3El %ato Hist+rico2 Se refiere a la historia de ese pueblo al que va dirigido el D , se refiere a lo vivido por esa gente en un tiempo determinado. 3El %ato Racional4 8epresenta la idea del Derecho ositivo, los par%metros de la justicia, la equitatividad, el bien. 3El %ato I%eal4 'ste obra sobre los anteriores en el sentido que los orienta, los moldea hacia las aspiraciones humanas mas sentidas, con el fin de obtener su progreso, su avance ! a la ve" la evolucin del D . 7, #a parte *cnica4 's lo que sigue cronologicamente al estudio de los anteriores elementos. 's la =parte menuda=, si se nos permite el trmino. #a labor de confeccionar, redactar, estructurar ! en fin de e3pedir las normas jurdicas. Aqu intervienen diversos factores de la tcnica legislativa. 'sta parte encierra todos esos elementos de los que se vale el legislador para la confeccin de las normas4 *rminos, palabras, presunciones, ficciones, solemnidades,

procedimientos, e3posicin de motivos, etc. Teor&a %e P" ROU#IER #a elaboracin del contenido de la regla positiva debe pasar por el estudio de los elementos o datos de la vida en sociedad ! por la consideracin ! aplicacin del concepto de >usticia. #os datos de la vida social se representa en los factores econmicos, polticos o sociales ! religiosos o morales. #os factores econmicos desempe?an un papel primordial por cuanto ellos practicamente determinan la ma!or parte de las relaciones interpersonales. Sin embargo esos datos de la vida en sociedad no proporcionan m%s que =un conjunto de instituciones ! pr%cticas, a las cuales debe imprimirse un car%cter de justicia, para que tengan la autoridad de reglas del derecho...= 8esumiendo un poco podemos concluir parcialmente que el D es un conjunto de normas jurdicas elaboradas por el hombre, m%s precisamente por un rgano estatal o interestatal, o reconocidas por estos, con apego a los procedimientos formales, ! que en la actualidad est%n vigentes o son de obligatorio cumplimiento para un grupo social. Teor&a %e los Tres C&rculos %e ,ARCIA .AYNES EDUARDO ,ARCIA .AYNES tiene una visin particular del derecho positivo, del derecho natural ! de la vigencia del derecho. Sostiene que el orden vigente esta compuesto por las normas legales ! las reglas consuetudinarias que el poder p$blico reconoce ! aplica, como tambin por =los preceptos de car%cter genrico que integran la jurisprudencia obligatoria ! las normas individuali"adas @resoluciones judiciales ! administrativas, contratos, testamentos, etcA=. 'l derecho natural es un =orden intrinsecamente justo, que e3iste al lado o por encima del derecho positivo...= #a diferencia entre los dos =se hace consistir en el fundamento de su valide". 'l natural vale por s mismo en cuanto intrinsecamente justo. 'l positivo es caracteri"ado atendiendo a su valor formal, sin tomar en consideracin la justicia o la injusticia de su contenido. #a valide" del segundo encuntrase condicionada por la concurrencia de ciertos requisitos, determinantes de su vigencia. *odo precepto vigente es formalmente v%lido. #as e3presiones vigencia ! valide" poseen en nuestra terminologa igual significado....;rente a tales preceptos los de derecho

natural son normas cu!o valor no depende de elementos e3trnsecos...= or otro lado, continua BA8&)A 6ACN'S, =las locuciones derecho vigente ! derecho positivo suelen emplearse como sinnimos. *al equiparacin nos parece indebida. No todo derecho vigente es positivo, ni todo derecho positivo es derecho vigente. #a vigencia es atributo puramente formal, el sello que el estado imprime a las reglas jurdicas, consuetudinarias, jurisprudenciales o legislativas sancionadas por l. #A (S)*)+)DAD 'S 9N 5'&5( D9' 'S*8)7A 'N #A (7S'8+AN&)A D' &9A#D9)'8 8'&' *( +)B'N*' ( N( +)B'N*'... #a circunstancia de que una #e! no sea obedecida, no quita a esta su vigencia...= 's as que este autor e3plica su *'(8EA D' #(S *8'S &)8&9#(S, en donde cada circulo lo constitu!e el DERECHO INTRINSECA.ENTE VALIDO0 EL DERECHO 1OR.AL.ENTE VALIDO Y EL POSITIVO O E1ICA-" 'l Derecho ositivo de esta manera sera el que se cumple o es efica", as no sea intrinsecamente v%lido @justoA o formalmente v%lido @vigenteAF 'n lo que a nosotros respecta preferimos sostener que los trminos D'8'&5( (S)*)+( ! D'8'&5( +)B'N*' S(N S)NGN)6(S ! que no e3iste un derecho o unas normas que siendo vigentes no sean positivos. De esa manera preferimos vincular la positivad con la obligatoriedad ! car%cter vinculante del derecho ! no con su cumplimiento efectivo o eficacia. Derecho positivo es pues aquel que puede aplicarse, bien sea por el >ue", por la Administracin o por los mismos ciudadanos. 's decir que en este punto ha! una coincidencia con el concepto de fuentes ! queda e3cluido de este concepto aquel del derecho que alg$n da se aplic pero que !a no est%, prescisamente, vigente ! no se aplica ho!, como por ejemplo el derecho romano. Derecho Natural Antes de e3presar cualquier idea que pudiera ir definiendo los contornos del derecho natural miremos como ha sido concebido a travs de la historia, no sin antes aclarar que este ha sido un tema constante a lo largo de la evolucin de lo jurdico. 'n Brecia

;ue en Brecia en donde practicamente nacieron todas las concepciones sobre el derecho natural ! todas las posturas filosficas en su contra, que posteriormente el mundo jurdico madur ! complement. #os griegos refle3ionaron sobre este tpico al darse cuenta de la gran variedad de Hderechos positivosI, de normas vigentes contradictorias, aplicadas en las diferentes ciudades estado. Sera entonces que ese poco de normas ! la misma justicia estaban basadas simplemente en el inters o la conveniencia de quienes los imponan J (, m%s bien, no habra por encima de ellos unos principios rectores u orientadores que determinaban la legislacin ! la misma concepcin de equidad J 's claro que muchos pensadores adoptaron posiciones contra la e3istencia de un derecho natural por encima del impuesto por la autoridad. *rasmaco, sofista declarado, tena el convencimiento de que el derecho ! la justicia no era m%s que la e3presin de dominacin de los que ostentaban el poder, quienes mediante esos procedimientos podan hacer lo que m%s les convena. &arneades @de la escuela escpticaA, que sostena que el instinto natural del hombre era buscar siempre lo que llenara sus propios intereses, consider la justicia como una locura pues significaba Hel sacrificio de una ventaja personal en aras de un ideal puramente imaginarioI. (tros como rot%goras, a quien se?alan como precursor del positivismo jurdico, determin radicalmente que Hlas normas hechas por los hombres eran obligatorias ! v%lidas sin consideracin a su contenido moralI-. ero la gran ma!ora de los pensadores adoptaron doctrinas que aceptaban la e3istencia de un derecho natural como esos Hciertos elementos en la naturale"a humana que son los mismos en todos los tiempos ! en todos los pueblosI. 5'8A&#)*( D' ';'S( @KLK A 1/0 A&A conceba el universo como un =eterno fluir=, como un devenir constante ! perenne en donde todo est% sujeto a cambios. ero ese devenir no era concebido como algo que no obedeca a reglas de naturale"a superior, si no por el contrario pensaba que l era en primer lugar armnico ! en segundo lugar dirigido por una ra"n - TEORIA DEL DERECHO. Edgar Bodebheimer. Ediciones Fondo de Cultura Econmica !rimera Edicin
en es"a#ol decimo cuarta reim"resin $e%ico &''(.

ordenadora que haca presencia en todo, inclusive en las le!es dictadas por el hombre. 'sa ra"n HordenadoraI ! HcreadoraI, era, por lo tanto, fuente de todas las normas que regan las conductas ! los seres. 5) )AS dividi el derecho en escrito ! no escrito diciendo que el primero obedeca a situaciones co!unturales, mientras que el segundo era dictado por los propios dioses ! por lo tanto vigente de manera uniforme en todas la latitudes. osteriormente )*AB(8AS elabora la primera e incipiente teora sobre la justicia, punto de primera importancia trat%ndose de derecho natural. #A*(N crea en una e3istencia eterna de la idea de justicia ! al hablar de ella sent todos los conceptos sobre el derecho natural. A8&5C*AS D' *A8'N*( @discpulo de it%gorasA estableci una diferencia entre las #'C'S 'S&8)*AS C #AS #'C'S N( 'S&8)*AS. #as $ltimas, deca, eran las dictadas por los mismos dioses ! que entre otras cosas servan como fundamento a las le!es escritas. #a violacin de la le!es no escritas acarreaba sanciones representadas en castigos divinos, desgracias personales, calamidades familiares ! aun poda ser la causa de la muerte. #as le!es no escritas, de esta manera, son trascendentes a las normas escritas ! tiene su fuente en algo superior al ser humano, la divinidad. S(;(&#'S @10L a 1.M A&A que fue considerado por muchos historiadores como el m%s grande de los poetas tr%gicos, en su obra AN*)B(NA plasma enteramente su idea sobre el derecho natural4 'l 8e! &8'(N*' prohbe terminantemente el entierro de (#)N)&'S. AN*)B(NA, hermana de (#)N)&'S, desobedece a su re! ! entierra a su hermano, aduciendo que haba le!es superiores, emanadas de los mismos dioses, que ordenaban enterrar a los muertos, ra"n por la cual era completamente lcito desobedecer a una regla emanada por un ser humano como el 8e! para cumplir un mandato divino. De otra parte el grueso de la 'S&9'#A S(;)S*A es la primera en e3poner una teora mu! concreta sobre el derecho natural. Distingua lo justo por naturale"a o lo establecido por la propia naturale"a @ 5CS)SA ! lo justo seg$n las le!es humanas vigentes @N(6() D)NA)()A o hechas por el hombre. #as $ltimas no siempre se ajustan a las primeras pues por ejemplo no

obstante el hecho de que la ph!sis haca de los hombres unos animales iguales, las nomoi establecan diferencias entre ellos al hacer a algunos libres ! a otros esclavos, a algunos ciudadanos ! a otros e3tranjeros etc. De esta manera introducen los S(;)S*AS varios elementos conceptuales que empie"an a moldear las caractersticas principales del derecho natural. 'n primer lugar vincula la justicia a la normatividad proveniente, !a sea de la naturale"a o de los hombres. 'n segundo lugar empie"a a desvincular el derecho natural de su fuente divina para hacerla provenir de la naturale"a. osteriormente, A8)S*(*'#'S @LO1 a L22 A&A, tambin trat el derecho natural en varias de sus obras, introduciendo factores mu! interesantes al concepto, por lo que ha sido considerado por buena parte de eruditos como =el padre del derecho natural=. 'n su ='*)&A A N)&(6AN(= afirma que el =derecho poltico una parte es natural ! la otra legal.. 's Natural lo que en todas partes tiene la misma fuer"a ! no depende de las diversas opiniones de los hombres. 's legal lo que en principio puede ser indiferentemente de tal modo o del modo contrario pero que cesa de ser indiferente desde que la #e! lo ha resuelto=. ara l definitivamente el derecho natural es una parte del derecho vigente, lo que le niega todo car%cter de ideal, concibiendo su fuente en lo que son las cosas en s mismas, es decir en la naturale"a. ero no fue sino hasta el advenimiento de la escuela de los 'S*()&(S, fundada por :'N(N @LLM a 2M1 a.&.A, que se cambia radicalmente el concepto ! se concibe el derecho natural como el =dictamen de la recta ra"n del hombre=. A su ve" esa recta ra"n =participa= de la ra"n divina que es la que gobierna al mundo. #a naturale"a se coloca en el centro de la concepcin filosfica de la escuela, como un principio rector que penetraba todo el universo ! se identificaba con Dios. 'se principio rector era de car%cter eminentemente racional. 'l mismo :enn pensaba que el universo era compuesto por una HsustanciaI que no era m%s que la 8a"n. 'l derecho natural, por supuesto, era identico a la le! de la ra"n. 5a! un derecho com$n basado en la ra"n ! vigente en todo el cosmos, por lo que no debera haber ciudades estados. #os estoicos fundaron una filosofa cosmopolita basada en la igualdad ! libertad de todos los hombres, con pretensin de

un estado universal en donde los hombres vivieran guiados por los principios de la ra"n divina. As, el derecho natural para ellos proviene o tiene fuente doble4 De un lado la ra"n humana @Naturalis 8atioA ! de otra el #(B(S o #e! divina. &omo puede concluirse este concepto de derecho natural de la escuela estoica tuvo una fuerte influencia en el pensamiento filosfico de todos los tiempos posteriores sobre el tema. 'n 8oma &omo se sabe los romanos no tuvieron la misma tra!ectoria en materia intelectual ! filosfica que los griegos. #os romanos, en efecto, no fueron filsofos. Su pensamiento se fund en todos los sistemas filosficos del mundo griego. Su misma historia fue influenciada directamente por la cultura griega que se hi"o presente en la pennsula it%lica a travs de su poltica coloni"adora que fund varias =ciudades lejanas helnicas= @ApoiPiaiA. Sin embargo, una de las mentes m%s l$cidas del mundo romano, 6A8&( *9#)( &)&'8(N @-.M a 1L A&A, adepto de la doctrina estoica, en lo que respecta al derecho natural, tuvo grandes aciertos conceptuales. 9nas veces da al derecho natural implicaciones teolgicas, como cuando habla de =una recta ra"n proveniente de la ra"n divina, que manda hacer lo bueno ! prohbe lo contrario=. (tras veces enmarca el derecho natural dentro de la naturale"a, simplemente, o dentro de la =naturale"a de las cosas=, como cuando e3presa4 =#a #e! Natural es la Suprema 8a"n inserta en la naturale"a, que manda lo que ha! que hacer ! prohbe lo contrario=. 'n su tratado DE REPU#LICA dice4 =5a! una verdadera #e! que consiste en la recta ra"n, conforme a la naturale"a, universal, inmutable ! eterna, que con sus mandatos llama al cumplimiento de la obligacin ! disuade del mal con sus prohibiciones. 'sta #e! no puede ser anulada ni derogada en todo o en parte, ! ni siquiera por la autoridad del Senado o del pueblo podemos ser dispensados de la misma. No es una #e! diferente en 8oma ! en Atenas, ni es una ahora ! otra despus si no que la misma norma eterna e inmutable regir% para todos ! en cualquier tiempo...= or otro lado, es oportuno destacar la posicin de los jurisconsultos romanos, sobre todo de la poca cl%sica @ s. )

a mediados del ))) d.&.A. &omo se sabe ellos distinguan entre el )us &ivile, el )us Bentium ! el )us Naturale. 'l ius civile era aplicable solamente a los ciudadanos romanos. 'l ius gentium era Hun cuerpo de normas, principios ! costumbres que se aplicaban a las controversias entre partes que no eran ciudadanos sino meramente s$bditos o e3tranjerosI. Seg$n Ba!o @s. )) d.&.A el ius gentium es lo que la ra"n natural estableci entre todos los hombres ! se observa por todos los pueblosI. De todo lo anterior se puede deducir la profunda influencia que en el pensamiento romano tuvo la idea estoica de derecho natural, cuestin esta que contribu! de manera decidida a la humani"acin del propio ordenamiento jurdico, sobre todo en aspectos concernientes a la esclavitud, al estatus legal de la esposa ! del hijo dentro de la familia romana. Del &ristianismo &on el cristianismo el derecho natural se Hdivini"I, no obstante estar bien influenciado por la concepcin estoica ! la de los jurisconsultos romanos. 'n pocas palabras pas a ser un derecho divino manifestado por la revelacin. #os antecedentes de esta concepcin ' )S*(#A A #(S 8(6AN(S de San ablo. se encuentran en la

osteriormente, los padres de la )glesia &atlica elaboraron una teora sobre el derecho natural, distinguiendo entre derecho natural primario o absoluto, que rigi a los hombres antes del pecado original ! el derecho natural secundario o relativo, propio del hombre disminuido por el pecado original, al cual pertenece el derecho que organi"a la familia, el que da lugar al estado, el que hi"o surgir la propiedad privada, la esclavitud, etc. Dentro de los grandes tericos del cristianismo en esta materia encontramos a SAN AB9S*)N @LK1 a 1L. de nuestra eraA, para quien ha! tres categoras de le!es4 -, #a #e! 'terna que es la 8a"n Divina o voluntad de Dios ! manda conservar el orden natural< 2, #a #e! Natural que es la transcripcin hecha en la mente humana de la misma #e! 'terna< ! L, #e! ositiva que es obra de los hombres ! se deriva de aquellas. )S)D(8( D' S'+)##A, en el siglo +)) d. &., cu!as opiniones fueron en gran parte tenidas en cuenta para conformar el &orpus )uris &anonici, deca 4 H*odas la le!es son divinas o

humanas. #as divinas se fundan en la naturale"a, las humanas en las costumbresI. Sin embargo, es con SAN*( *(6AS D' AD9)N( @-22K a -2/1 de nuestra eraA que la teora del derecho natural visto con la ptica cristiana, llega a su m%3ima e3presin. 'n su libro S96A *'(#(B)&A e3presa conceptos similares a los de San Agustn en cuanto a la e3istencia de tres clases de le!es, sum%ndole el concepto de le! divina. Define la #e! Natural como =la participacin de la #e! 'terna en la criatura racional...'s la #e! que conoce nuestra ra"n apo!%ndose en tendencias o inclinaciones innatas a nuestro ser...= 'sas =tendencias o inclinaciones innatas= seg$n l, son de tres clases4 -, #as comunes a todos los entes o seres vivos ! que conciernen principalmente a la conservacin de la vida< 2, #as que son comunes a todos los animales, como por ejemplo la unin de los se3os contrarios, la reproduccin, el cuidado de la prole, etc.< ! L, #as que surgen de nuestra naturale"a racional, de donde nacen las normas referentes al conocimiento, la cultura, la obediencia a la autoridad, la contribucin al bien com$n, etc. #os conceptos que nacen de estas tres clase de inclinaciones son, a su ve" primarios ! secundarios. #os primarios se apo!an directamente en las tendencias mencionadas, sin disquisiciones o refle3iones complicadas. #os secundarios se apo!an en esas inclinaciones pero han tenido un proceso de refle3in mediante ra"onamientos sencillos. #a le! humana, por otro lado, definida por Santo *om%s como Haquella ordenacin de la ra"n para el bien com$n, promulgada por quien tiene el cuidado de la comunidadI, no poda bajo ninguna e3cusa entrar en contradiccin con el concepto de justicia, si no quera ser considerada como la Hperversin de la le!I. *ambin sostiene Santo *om%s que los preceptos de derecho natural tienen las siguientes caractersticas4 -, Son universales, es decir comunes a todos los hombres< 2, Son inmutables, es decir que no cambian en el tiempo< L, Son conocidos por todos no obstante no estar escritos como no sea en la naturale"a. 'l derecho natural tiene un doble fundamento4 -, #a

naturale"a misma del hombre en tanto que ser dotado de vida animal ! racional< ! 2, Dios como creador de nuestra naturale"a ! ordenador de ella por medio de la #e! 'terna. 'sa le! natural es la medida de lo justo. A ella compete el modo de cumplir lo debido, de dar a cada cual lo su!o, de respetar los derechos de los dem%s, etc. #a 'scuela &l%sica del Derecho Natural 'l monopolio que la iglesia tuvo en toda la edad media sobre la educacin, la ciencia ! la religin iba a ser profundamente atacado por el protestantismo del siglo Q+). #os postulados eran realmente revolucionarios. No se necesitaba de un cura o de la revelacin para acceder a la ra"n divina. Dios, seg$n los protestantes segua gobernando el universo pero conceda a los hombres una ma!or opcin de raciocinio para descubrir mediante la ra"n cuales poda ser las Hintenciones de DiosI !, aun m%s all%, descubrir incluso aquellos principios seg$n los cuales Dios regulaba las cosas. 'l racionalismo nace como reaccin contra la filosofa cristiana. 9no de sus postulados m%s importantes re"a que es =la ra"n ! no los sentidos la verdadera fuente de nuestros conocimientos=. Debido a que la ra"n procede en sus operaciones normalmente por va deductiva @partiendo de principios evidentesA, como por ejemplo en las matem%ticas, el racionalismo resolvi adoptar como verdadero mtodo del conocimiento el D'D9&*)+( ! como ciencia arquetipo a las 6A*'6A*)&AS. Se considera como fundador de esta escuela a 8'N' D'S&A8*'S @-K0M, -MK. de nuestra eraA. 'sa tendencia filosfica tiene obviamente su correspondencia en el plano jurdico4 'l 8acionalismo >urdico. Su =iniciador= fue 59B( B8(&)( @-KOL, -M1KA, pero se mencionan como verdaderos representantes de sus posturas a SA69'# 9;'ND(8; @-ML2,-M01A, &8)S*)AN *(6AS)( @-MKK,-/2OA C &8)S*)AN R(#; @-M/0,-/K1A, junto con *(6AS 5(77'S, S )N(:A, 6(N*'SD9)'9, #(&N', 8(9SS'A9 etc. *ra"os principales de esta escuela son4 -, Desvincula completamente el derecho natural de Dios< 2, 'l derecho natural se apo!a en la ra"n ! se constru!e con la sola

ra"n. 'sta a su ve" se apo!a en la naturale"a real ! obtiene de ella por va deductiva, a travs de una serie indefinida de inferencias, unos principios particulares ! concretos que despla"an el derecho positivo< L, 'l hombre en un comien"o tena un estatus @Status NaturalisA en el que viva aislado ! disfrutando de sus derechos de forma ilimitada. Despus surge la =sociedad humana= o estado proveniente de un pacto entre los mismos hombres. ueden distinguirse tres perodos en lo que respecta a esta doctrina racionalista 4 'l primero corresponde al Hproceso de emancipacin de la teologa medieval ! el feudalismo que se produjo despus del renacimiento ! la reformaI. 'l segundo empie"a apro3imadamente con la Hrevolucin puritana de -M10I ! se desarrolla en una poca fuertemente tendiente a liberali"ar el mundo. 'l tercer perodo est% marcado por una fuerte tendencia hacia la creencia en la Hsoberana popularI ! en la HdemocraciaI. #os resultados de esta escuela cl%sica del derecho natural en el campo poltico fueron de inmensas proporciones 4 H&ontribu! a la abolicin del vasallaje ! el esclavismo. A!ud a destruir los gremios ! las restricciones medievales al comercio ! la industria. #iber la propiedad territorial de las cargas feudales. &re la libertad de circulacin ! de eleccin profesional. )naugur una era de libertad religiosa ! espiritual. urg al derecho penal ! su procedimiento de sus defectos mas importantes al abolir la tortura ! humani"ar el castigo. Acab con los procesos de hechicera. *rat de conseguir la seguridad legal para todoa ! apadrin el principio de igualdad ante la le!. 'labor los principios generales del derecho internacional...I. 'l racionalismo jurdico termina con la doctrina del D'8'&5( 8A&)(NA# de NAN* ! el )D'A#)S6( >98ED)&( de 5'B'#. Pri$er Per&o%o 'sta es una poca marcada por el protestantismo en el plano religioso, la monarqua ilustrada, en el plano poltico ! el mercantilismo en el plano econmico. H'l rasgo caracterstico de esta etapa es el de creer que la aplicacin del derecho natural dependa casi por completo de la moderacin ! prudencia del gobernanteI.2 SSB8(&)( @-KOL,-M1KA 2 ED)AR BODE*HEI$ER. Ob. Cit. "ag &+(

>uega el rol de preparar el terreno para la formacin de esta teora cl%sica del derecho natural, siempre tratando de seguir a los estoicos. #o concibe, en su libro De iuri belli ac pacis, como Hun dictado de la recta ra"n que indica que un acto, seg$n sea o no conforme a la naturale"a racional ! social, tiene una cualidad de necesidad moral o de baje"aI. Describi los siguientes principios primeros del derecho natural 4 A, Abstenerse de lo que pertenece a otra persona. 7, &umplir lo pactado. &, 8eparar todo da?o, causado con culpa, a otro. D, &astigar a las personas que se lo merecen. #os principios de derecho natural quedaban sometidos, seg$n Brocio, Hal cuidado benvolo de un gobernante que ordinariamente no est% sometido a ning$n control por parte de sus s$bditosI. SS5(77'S @-KOO,-M/0A 'n su obra De Cive, 5obbes define el derecho natural como Hel dictado de la recta ra"n que ha! en nosotros, acerca de aquellas cosas que han de hacerse u omitirse para la conservacin constante de la vida ! los miembros... 'l deber supremo del gobernante es garanti"ar la seguridad ! el bienestar del pueblo ! hacer aplicar los principios del derecho naturalI. la primersima le!, para este autor, es buscar la pa" por todos los medios ! de esta le! se derivan varios principios mas especiales, definidos como preceptos del derecho natural, todos con car%cter de eternos, inmutables e idnticos a las le!es divinas ! morales4 A, &elebrar contratos ! atenerse a lo pactado. 7, No mostrar ingratitud. &, 5acerse $til a los dem%s. D, No odiar a otros. ', &onsiderar a cada hombre como igual a otro. ;, 6ostrar equidad ! respecto para con las dem%s personas. B, Darle un uso en com$n a las cosas que por naturale"a no pueden dividirse. 5, *raficar ! comerciar entre s, sin discriminaciones. Sin asegurarse la pa", tampoco podr% aplicarse en debida forma el derecho natural. De su posicin frente al hombre ! al nacimiento del estado ! el derecho !a hablamos en el captulo de las teoras acerca del origen del derecho. SSS
)N(:A

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iensa, al igual que 5obbes, que el hombre en estado natural est% gobernado m%s que por la ra"n, por el deseo ! la voluntad de poder. H*odo individuo ,dice Spino"a en su Tratado Teolgico Poltico, tiene un derecho soberano a todo lo que est% en su poder < en otros trminos que el derecho de cada uno se e3tiende hasta donde va el poder determinado que le pertenece. C siendo la le! suprema de la naturale"a que cada cosa se esfuerce por mantener su estado tal como en ella se encuentra, sin tener en cuenta ninguna otra cosa, salvo ella misma, se sigue que cada individuo tiene un derecho soberano a perseverar en su estado, es decir ,como !a he afirmado, a e3istir ! comportarse en la forma como est% naturalmente determinadoI. 'n el estado de naturale"a habr% siempre odio, envidia, guerra, da?o, ra"n por la cual el hombre debe superar este estado, unindose entre s ! ordenado sus vidas de modo pacfico ! racional, organi"%ndose politicamente en forma de democracia o de aristocracia moderada, en donde el soberano est siempre limitado por el derecho natural. SS
9;;'ND(8;

@-ML2,-M01A

*omo una posicin entre la de 5obbes ! Brocio. &oincida con el primero en que el hombre est% mu! influido en sus motivaciones por el egoismo ! que ha! un cierto grado de maldad en su naturale"a. ero comparta con el segundo la idea de que el hombre tena una fuerte tendencia a asociarse ! a convivir con otros hombres en pa" ! armona. 'l derecho natural, era para l, manifestacin de Hese doble car%cter de la naturale"a humanaI ! de acuerdo a esos dos aspectos habra dos principios fundamentales en el derecho natural 4 A, &onservar su vida, sus miembros ! su propiedad. 7, No perturbar a la sociedad, no hacer nada que pueda perturbar el orden social. Ambos principios pueden fundirse en el siguiente 4 HDue cada uno trate de preservarse a s mismo de tal manera que no perturbe la sociedad de los dem%s hombresI.L #as normas de no da?ar el cuerpo de otro, no violar la castidad de una mujer contra su voluntad, no usurpar la propiedad de otra persona, no quebrantar una promesa e indemni"ar el da?o causado con culpa propia, eran subdivisiones de aquella derivada del segundo gran principio L ED)AR BODE*HEI$ER. Ob. Cit. "ag &,+

de derecho que al tenor sostena 4 HDue nadie se condu"ca hacia otra persona de modo que esta $ltima pueda quejarse con ra"n de que se ha violado su igualdad de derechosI. 'l poder soberano estara, tambin, ligado por ese derecho natural que para uffendorf es verdadero derecho ! no una simple orientacin o principios guias para el gobernante. ero esta obligacin de guardar el derecho natural es imperfecta por cuanto no ha! una instancia judicial en donde se pueda demandar al soberano para hacerlo cumplir, quedando su efectividad en manos de Dios que sera algo as como el supremo Hvengador del derecho naturalI. Se)un%o Per&o%o 'n esta poca Hveremos acentuarse el car%cter protector de las garantas individuales que tiene el derecho mas que el de salvaguardia del orden. )mporta ahora m%s la libertad que la seguridadI.1 'l derecho se convierte en mecanismo por e3celencia para evitar la autocracia ! el despotismo. Se caracteri"a el periodo por una tendencia hacia el capitalismo libre ! el liberalismo poltico, con acento en la proteccin de los derechos naturales de los individuos contra los desafueros de los gobiernos, va una separacin absoluta de los poderes p$blicos. SS#(&N' @-ML2,-/.1A 'l estado de naturale"a en donde el hombre go"aba de gran libertad e igualdad se hallaba regido por el derecho natural que Hense?aba al hombre que, siendo todos iguales e independientes, nadie deba perjudicar a otro en su vida, salud, libertad o pertenencias. 6ientras e3isti el estado de naturale"a todo el mundo tena el poder de llevar a la pr%ctica ese derecho natural ! de castigar por sus propias manos las infracciones a sus normasI. ero ese sistema no traa sino dificultades. 's esta la causa de que los hombres decidan hacer un pacto para vivir en comunidad ! adoptar un rgimen en donde se decida ! gobierne por ma!ora. 6ediante este mecanismo se entreg slo a la comunidad la defensa del derecho natural, conservando el individuo todos aquellos derechos naturales para oponerse a los desmanes del gobierno. De esta manera, dice #ocPe, el derecho natural Hpermanece 1 $A-I$O !ACHECO. Ob. Cit "ag ((.

como norma eterna para todos los hombres, legisladores o legislados... #a autoridad legislativa o el poder soberano no sabr% asumir por s mismo el poder de gobernar por decretos arbitrarios, improvisados ! antes deber% dispensar justicia ! decidir los derechos de los s$bditos mediante le!es fijas promulgadas ! jueces fijos ! conocidos. ues por no ser escrito el derecho natural ! as imposible de hallar en parte alguna, salvo en los espritus de los hombres, aquellos que por pasin o inters malamente lo adujeren o aplicaren no podr%n ser con facilidad persuadidos de su error donde no hubiere jue" establecidoI. 'l fin del derecho, seg$n #ocPe, es el de conservar ! ampliar la libertad. HSiempre que la le! acaba, empie"a la tiranaI. De ea frase se deduce la propuesta de #ocPe en pro de una 6onarqua &onstitucional limitada, al contrario de lo que propona 5obbes. SS6(N*'SD9)'9 Se preocup en realidad mu! poco por el derecho natural ! lo que defini sobre este tpico tuvo mu! pocas repercusiones. 'l derecho natural, dijo en su m%s popular obra El Espritu de las Leyes, Hconsiste meramente en los instintos naturales de la humanidad que todo derecho positivo debe tomar en cuentaI. No obstante, estaba de acuerdo con #ocPe en el punto de la libertad como meta suprema a alcan"ar por una nacin, por lo que dedic sus esfuer"os por encontrar la frmula de un gobierno ! un sistema que no slo lograra esa libertad sino que fuera capa" de garanti"arla ! hacerla perdurar en el tiempo. 'l resultado !a lo conocemos ! lo interesante de todo es que la combinacin entre la obra de 6ontesquieu ! #ocPe forma la base de los sistemas democr%ticos que se empe"aron a ensa!ar desde finales del siglo Q+))), especialmente el de 'stados 9nidos de Amrica, en donde, m%s tarde la &orte Suprema ! los *ribunales han asumido tradicionalmente la salvaguardia del derecho natural. Tercer Per&o%o 'n este perodo el derecho natural queda confiado a la voluntad general del pueblo, desarrollando el concepto de soberana popular ! completando la tesis democr%tica. SS>.>. 8(9SS'A9 @-/-2,-//OA Se deba colocar en manos de la ma!ora la aplicacin !

custodia del derecho natural. ero no en la ma!ora de una corporacin sino en la ma!ora de todo un pueblo. C as como en el primer perodo la $nica garanta del derecho natural era la prudencia del gobernante, para 8ousseau es la prudencia ! el buen criterio del pueblo. #a gran tarea era la de encontrar una forma de unidad, asociacin o agrupacin que fuera la ideal con el fin de proteger los bienes, la persona ! los intereses de cada asociado, sin menoscabar la condicin individual de cada uno por el hecho de encontrarse atado al conjunto. H ara conseguir esa finalidad, cada individuo tiene que entregar sin reservas, a la comunidad entera, mediante un contrato social, todos sus derechos naturalesI, sin que dicha pertenencia a un estado destru!a la libertad e igualdad originaria en todos los hombres. De esta forma, en ve" de llevar una e3istencia llena de sosobra ! malquerencias, mediante el contrato social pretende el individuo avan"ar hacia la felicidad al garanti"ar su seguridad, su libertad civil ! la pertenencia ! posesin de sus bienes. &risis ! 8esurgir de la 5istoricismo ! positivismo 'scuela del Derecho Natural.

Desde la mitad del siglo Q)Q hasta comien"os del siglo QQ, la teora del derecho natural fue sometida a Hun eclipse prolongadoI, causa de lo cual fue el auge del historicismo ! el positivismo. 'l positivismo es la teora filosfica cu!o autor principal es A9B9S*' &(6*' @-/0O,-OK/A. ara este autor los objetivos del verdadero saber son los hechos ! las le!es que gobiernan esos hechos. &ientificamente el conocimiento humano no puede entender cosas distintas. C si el conocimiento humano no puede entender cosa distinta, mal puede hablarse de derecho natural. or esa misma ra"n el positivismo niega la posibilidad de conocer la metafsica e incluso la filosofa del derecho misma a la que sustitu!en por una *eora Beneral del Derecho. (8*'BA C BASS'* le hace la siguiente crtica v%lida a la

'scuela4 ='l error del positivismo fue comen"ar por ser infiel a su inspiracin originaria...'l hecho mismo de la e3istencia de los n$meros es !a ocasin de naufragio para los positivistas porque los n$meros no se ven, se entienden...= 'l historicismo filosfico. jurdico se deriva del historicismo

'sta escuela, como !a se dijo, tiene por su principal idelogo a ;'D'8)&( &A8#(S D' SA+)BNC. 'l sostiene que el autntico saber es el que se obtiene a travs del devenir, del cambio incesante al que est%n sujeto todas las cosas ! conceptos. Nada es eterno, absoluto, permanente. *odo est% flu!endo en el tiempo de manera permanente. or esta misma ra"n el derecho no debe plasmarse en &digos. 'l orden jurdico, como el lenguaje, es la obra callada del espritu de cada pueblo, del alma popular, del volksgeist. 'l derecho es esencialmente consuetudinario ! a travs de los usos ! costumbres va redise?%ndose ! renov%ndose. 'n este esquema, como es lgico, no cabe de ninguna forma el derecho natural, ! mucho menos en el esquema del positivismo jurdico que restringa la teora jurdica a un an%lisis tcnico del derecho positivo establecido ! aplicado por el estado. osteriormente el historicismo =pas de moda= @al igual que el positivismoA ! desde comien"os de este siglo ha habido una especie de renacer de las antiguas nociones del derecho natural. Antes de mirarlas, analicemos un poco las tesis positivistas de Nelsen ! 7obbio. Tesis %e 4ELSEN 'l debate sobre la falta de valoracin en las ciencias sociales @entre ellas el derecho, claro est%A desemboca en la pure"a metodolgica. #a pure"a metodolgica propuesta por Nelsen est% basada el la falta de valoracin ! en la unidad sistem%tica de la ciencia. 'l elemento principal de la ciencia es el mtodo ! no el objeto. 'l cientfico debe aspirar, no a la construccin de una teora substancial sino formal. De esta manera la teora pura del derecho Hquiere conocer e3clusivamente ! unicamente su objeto... 's ciencia

del derecho no !a poltica del derecho. ara describir el derecho tal como l es, Nelsen propone esta metodologa 4 HDe modo totalmente acrtico la jurisprudencia est%, en efecto, me"clada con la sociologa ! la sicologa, con la tica ! la teora poltica. 'sta confusin puede e3plicarse por el hecho de que estas ciencias se refieren a hechos que, sin duda, est%n estrechamente ligados con el derecho. #a teora pura del derecho se propone delimitar el conocimiento del derecho con respecto a estas disciplinas, no porque ignore o desde luego niegue esta cone3in, sino porque trata de evitar un sincretismo metodolgico que obscurece la esencia del derecho ! borra los lmites que le son puestos por la naturale"a de su objetoIK or ejemplo frente a la justicia la postura es consecuente con lo anterior 4 Se trata de delimitar la ciencia jurdica frente al HvalorI, pero de ninguna manera eliminar del derecho toda consideracin tica. #a valoracin tica del derecho, sostiene Nelsen, simplemente le competa a otra ciencia. or eso frente al problema de la justicia el jurista debe tomar una actitud de indiferencia o, cuando m%s de neutralidad. 's claro que la teora pura se propone formular una teora de la valide" del derecho < se propone indicar en presencia de qu presupuestos, cierta norma jurdica o cierto ordenamiento, son v%lidos. Desde este %ngulo es claro que la teora pura no solo no quiere ocuparse del HtalI derecho natural, sino que, es posible afirmarlo, entra en contradiccin con l, tanto como con las teoras sociolgicas. C la e3plicacin es clara 4 &omo para Nelsen el $nico derecho e3istente es el positivo, se deduce que acepta cualquier ordenamiento, hasta el m%s injusto e inhumano, con el solo presupuesto de que sea formal. HSi una norma es citada seg$n cierto procemiento, es v%lida, ! el jurista tendr% que aplicarla. )ndudablemente el jurista podr% confrontar el valor sobre el cual se basa la norma, con los valores en los que l cree, llegando de este modo, en caso de desacuerdo, a una valoracin negativa de esa norma... &on esta valoracin el jurista !a no lo es < se transform en polticoI.M 'n este orden de ideas, qu campo ocupa el derecho natural, dentro de las ciencias jurdicas J #a respuesta de la teora K $ARIO ). LO/A*O. Teor0a !ura del Derecho 1E2olucin 3 "untos cruciales4 "5g &'+. Editorial Temis
&''6. M $ARIO ). LO/A*O. Ob. Cit. "5g &'..

pura es sin duda, ninguno F Sin embargo, en su ensa!o titulado H#a idea del derecho naturalI se?ala que derecho natural ! derecho positivo se distinguen por su ra"n de valide" especfica ! que la norma de derecho natural vale en virtud de su contenido interno, porque es buena, acertada, justa < en cambio que la norma de derecho positivo es v%lida porque ha sido elaborada de una cierta manera, especial, porque ha sido establecida por un determinado hombre, que precisamente por eso tiene la consideracin de autoridad. De lo anterior deduce Nelsen que si las normas del derecho natural Hson buenas ! justas en s, es perfectamente evidente que no necesitar%n coaccin para ser cumplidasI, en tanto que las del derecho positivo no siendo tales necesitan de esa coaccin. 'n conclusin una necesita del estado ! la otra no. 's decir, para Nelsen, Hes precisamente en la aplicacin de las normas generales de derecho natural a los actos humanos en donde se comprueba la imposibilidad de un ordenamiento jurdico natural que est m%s all% de toda posibilidad, es decir en el que no intervenga, como creadora de normas jurdicas, la voluntad humana...I/ Tesis %e #O##IO ara 7obbio, Hno es tarea nuestra e3plicar un problema tan rico ! complejo como el del Derecho NaturalI. Sin embargo, asegura en una de sus obras m%s importantes que Hla corriente del derecho natural se podra definir como el pensamiento jurdico que concibe que la le!, para que sea tal, debe ser conforme a la justicia... A este enfoque del problema de las relaciones entre justicia ! derecho podemos replicar que es una e3igencia, o si queremos un ideal que nadie puede desconocer, que el derecho corresponda a la justicia, pero no una realidad de hecho... si nos preguntamos qu es en realidad el derecho, no podemos sino responder que en la realidad vale como derecho tambin el derecho injusto, ! que no e3iste ning$n ordenamiento que sea perfectamente justo. odramos reconocer como derecho unicamente el que es justo a condicin de que la justicia fuera una verdad evidente o, por lo menos, demostrable como una verdad matem%tica.. &on otra definicin se podra decir que la teora del derecho / $A-I$O !ACHECO. Ob. Cit. !5g. (+,

natural es aquella que considera poder establecer lo que es justo de modo universalmente v%lido. ero tiene bases esta pretensin J A ju"gar por los desacuerdos entre los diferentes seguidores del derecho natural sobre lo que se debe considerar justo o injusto, a ju"gar por el hecho de que lo que era natural para algunos no lo era para otros, se debera responder que no. ara Nant @! en general para todos los iusnaturalistas modernosA la libertad era natural < pero para Aristteles la esclavitud era natural. ara #ocPe la propiedad privada era natural, pero para todos los utopistas socialistas, de &ampanella a Ristanle! ! a 6orell!, la institucin m%s conforme a la naturale"a humana era la comunidad de bienes. 'sta diversidad de juicios entre los mismos iusnaturalistas dependa de dos ra"ones fundamentales 4 -, 'l trmino Hnaturale"aI es un trmino genrico que adquiere diferentes significados seg$n la forma como se use... 2, Aunque el significado del trmino fuera unvoco ! todos los que recurren a l estuvieren de acuerdo en aceptar que algunas tendencias son naturales ! otras no, de la comprobacin de que una tendencia es natural no se puede deducir que esa tendencia sea buena o mala, !a que no se puede deducir un juicio de valor de un juicio de hechoI.O &on estos raciocinios 7obbio llega a la conclusin de que la reduccin de la valide" del derecho a la justicia de sus postulados conllevara la destruccin de uno de los m%s grandes principios del derecho positivo o v%lido 4 #a certe"a F ero 7obbio va m%s lejos. &on dos argumentaciones basadas en las mismas posturas iusnaturalistas trata de dejar en claro la incoherencia del derecho natural 4 HA, 's doctrina constante entre los iusnaturalistas que los hombres antes de entrar en el estado civil @regido por el derecho positivoA vivieron en estado de naturale"a, cu!a caracterstica fundamental es ser un estado en el cual solamente rigen las le!es naturales. Ahora bien, es tambin doctrina aceptada que el estado de naturale" es imposible ! que es necesario salir de l para fundar el estado. 'sto se debe interpretar como que el derecho natural no cumple con la funcin del derecho positivo !, por lo tanto, si llamamos derecho al derecho positivo, no podemos considerar derecho del mismo modo al derecho natural... 7, 's doctrina com$n de los iusnaturalistas que el derecho O *ORBERTO BOBBIO. Teor0a )eneral del Derecho. Editorial Temis segunda edicin &''( "ag 6..

positivo no conforme al derecho natural debe ser considerado injusto, pero no obstante esto debe ser obedecido @es la llamada teora de la obedienciaA. ero qu significa e3actamente obedecer J Significa aceptar cierta norma de conducta como obligatoria, esto es como e3istente en un determinado ordenamiento jurdico, ! por lo tanto v%lida. C, acaso la valide" de la norma no es la pretensin a lo mejor garanti"ada por la coaccin, de ser obedecida aun por aquellos que se le oponen por considerarla injusta seg$n su personal criterio de valoracin JI.0 Doctrinas 6odernas ! &ontempor%neas del Derecho Natural 's indiscutible que la ma!or parte de las doctrinas iusfilosficas nacidas a comien"os de este siglo constitu!en un intento por hacer frente al socialismo al que se le senta por la poca con pasos de animal grande. or otro lado podemos decir, con 7odenheimer, que todas esas doctrinas tenan en com$n dos caractersticas 4 A, Admitan la necesidad de abandonar el individualismo puro ! el Hlaisse" faireI, inclu!endo en todas un elemento social e3presado en el poder del estado de intervenir la economa con un claro acento liberal. 7, Defendan los valores tradicionales frente al ataque del 6ar3ismo. +eamos algunos autores que se enmarcan dentro de esas nuevas tendencias4 Tesis %e R" STA.LER #lama al derecho natural Hderecho justoI. 'ste es de contenido variable. 'l derecho es un ordenamiento de la vida social ! en todo ordenamiento se debe distinguir lo que se ordena, o sea la materia u objeto de ese ordenamiento, ! el principio o criterio de ordenacin. ara l, el objeto social o materia del ordenamiento es el conjunto de factores propios del medio4 Beogr%ficos, histricos, econmicos, religiosos, etc. 'l criterio de ordenacin es #a justicia. ero la justicia como =nocin formal=, es decir como =unidad armnica de todos los objetos posibles=. 0 *ORBERTO BOBBIO. Ob. Cit. !5g 78.

Aplicar ese criterio a cada conjunto de factores de cada sociedad nos da como resultado que el derecho natural es un derecho particular ! no universal. Su concepto, en resumen, del derecho natural, sera igual al del derecho positivo F 'l derecho, si trata de reali"ar las justicia, tiene que ser guiado por el ideal social < sus esfuer"os deben estar dirigidos hacia el logro de una Hcomunidad de hombres de voluntad libreI. 'n el intento de reali"ar este fin debe tenerse en cuanta por el legislador cuatro principios b%sicos 4 A, 'l contenido de la violacin de depender del deseo arbitrario de otra. una persona no debe la su

7, *oda e3igencia jurdica debe tener tal forma que persona obligada pueda conservar la independencia de personalidad.

&, 9na persona sujeta de una obligacin jurdica no debe ser e3cluida arbitrariamente de una comunidad jurdica. D, *odo poder de disposicin concedido por el derecho solo puede ser e3clu!ente en el sentido de que la persona e3cluida pueda conservar su personalidad independiente. Du significan estos principios tan abstractosJ Significan que cada miembro de la comunidad debe ser tratado como un fin en s ! no debe convertirse en objeto de voluntad subjetiva de otro. Nadie debe utili"ar a otro como simple medio para lograr sus fines. Tesis %e DEL VECCIO 'ste filsofo italiano cree en la e3istencia de un derecho natural absoluto HidnticoI a la justicia, siendo la autonoma de la persona humana la base de la justicia. A medida que el tiempo avan"a, dicha autonoma se va acentuando, acrecentando, ! por esa va se obtendr% el triunfo del derecho natural. Tesis %e CAPO,RASSI 6%3imo acheco encuentra interesante en la teora de &apograssi la forma de afrontar las relaciones entre derecho

positivo ! derecho natural. 'n efecto, con respecto a este punto el autor describe dos momentos 4 'n el primero no habra contradiccin entre el derecho positivo ! el natural. 'n el segundo ambos se contradicen. 'n el primer caso el jue" debera aplicar los principios que constitu!en el derecho natural, !a que ellos estaran en la propia base del positivo ! no ri?en para nada con l. H ara &apograssi es, por tanto, evidente que el derecho natural fundamenta toda la historia del derecho ! de ah que sin mengua de su valor absoluto adquiera diferentes e3presiones seg$n los momentosI.-. (tra cosa sucede cuando se contradicen derecho positivo ! natural. Definitivamente si esto pasa es porque debe estar en el poder alguien que de alguna manera podemos tachar de arbitrario, al querer imponer una norma o un ordenamiento que choca con la justicia ! con los grandes principios del derecho natural. #a solucin de &apograssi es practicamente la misma 4 6irar en el fondo del derecho positivo. +alerse de esos principios que deben estar all, como quiera que aun el derecho m%s injusto no es totalmente injusto. 'ntonces siempre podr% el jurista apo!arse en la parte justa para superar la injusta. Tesis %e CAPITANT 'l derecho natural, dice, corresponde al ideal de justicia que el hombre quiere insertar en la sociedad. No ha! pueblo que no persiga la reali"acin de Tesis %e RENARD 5678936:;<=" 'l derecho natural es una especie de ideologa o criterios generales inspiradores o rectores de los legisladores ! los jueces. No es un ordenamiento compuesto por verdaderas normas si no m%s bien una orientacin con el propsito de elaborar ! aplicar el derecho positivo. Nueva Escuela Ale$ana 5o! en da ha! en Alemania una doctrina mu! e3tendida que -. $A-I$O !ACHECO. Ob. Cit. !5g. (+6 este ideal.

considera al derecho natural como una especie superior al derecho positivo ! lo alindera diciendo que ha! un conjunto de realidades o cosas cu!a naturale"a se impone cuando se trata de reglamentarlas. 9n acercamiento a la definicin del Derecho Natural #o primero que se debe anali"ar es que su misma realidad gramatical lo muestra como una composicin sujeto,adjetivo, es decir, por un lado la palabra =derecho= ! por el otro la palabra =natural=. =Derecho=, en una de sus definiciones m%s simples es el =ordenamiento jurdico de la vida en sociedad del hombre=. #a dificultad est% precisamente en el adjetivo NA*98A#. D'# +'&&5)( dice que este adjetivo significa L cosas4 -, Due el derecho natural es aquel que el hombre conoce con su sola ra"n, sin la a!uda de la divinidad ! al mismo tiempo que es un ordenamiento que slo se centra en la b$squeda de los fines temporales del hombre. 2, Due es alejado de toda intervencin humana, pues si procede de la naturale"a sus mandatos est%n investidos de =necesidad=. L, Due ese derecho hace referencia a la esencia de la fuente de ese mismo derecho que es el hombre. De lo anterior podemos deducir parcialmente que el derecho natural es =el conjunto de normas que emanan de la naturale"a humana ! organi"an de modo fundamental las relaciones sociales o vida en sociedad=. ero... TDu es la naturale"a humanaJ Son esas inclinaciones o tendencias de los seres de esta ra"a que vienen o nacen de la esencia que los constitu!e. De esta forma los elementos o notas que determinan la esencia del hombre seran4 -, 'l pertenece al reino animal. 'st% dotado de vida vegetativa ! sensitiva ! por esto tenemos tendencias o inclinaciones que compartimos con el resto de los animales @recordemos a Santo *om%sA. 2, 'l est% dotado de ra"n ! voluntad libre. #a ra"n le permite conocer en forma abstracta por medio de las ideas. )nterrelacionando las ideas forma juicios e interrelacionando estos constru!e raciocinios. #a ra"n dirige su obrar por medio del an%lisis de los motivos que lo impulsan a actuar. Su voluntad libre le permite escoger. or todo lo anterior el hombre descubre que

tiene un espritu o alma que lo convierten en ser superior. L, 'l es un ente social. +ive en estrecho vnculo con sus semejantes. ;orma grupos de diferente ndole para perfeccionar su personalidad ! lograr sus fines. Sabe que es imposible e3istir por fuera de esa sociedad. &on todo esto podramos definir al derecho natural como Haquella parte del orden jurdico formado por el conjunto de principios, elaborados por la ra"n basada en las tendencias o inclinaciones innatas a nuestro ser, que organi"an de modo fundamental la convivencia humanaI. 'n otras palabras 4 -, 'l derecho natural hara parte del ordenamiento jurdico ! estara constituido por normas o principios. 2, 'sas normas o principios seran elaboradas por nuestra propia ra"n, teniendo en cuenta las inclinaciones de nuestra naturale"a. L, 'sas normas o principios tienen como fin organi"ar la convivencia humana pero slo en los fundamental ! no en los detalles o no en lo propio de cada sociedad humana. or $ltimo cabe anotar que esas normas o principios tendran las siguientes caractersticas= -, Son universales, o sea para todos los seres humanos. 2, Son inmutables. L, Son abstractas. 1, son cognoscibles por medio de la ra"n natural, salvo en lo que respecta a los llamados por Santo *om%s preceptos secundarios.