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CONSTITUCIN DE EMPRESA CAPITULO I MARCO LEGAL A. LEY GENERAL DE SOCIEDADES, LEY DEL MERCADO DE VALORES, LEY DE TITULOS VALORES Mediante Resolucin Ministerial No. 424-94-JUS de 1 de setiembre de 1994, el Gobierno design una Comisin encargada de redactar el Anteproyecto de la Nueva Ley Genera! de Sociedades, encargndose la presidencia al doctor Enrique Normad Sparks e integrndola con los doctores Ricardo Beaumont Callirgos, Alfredo Perrero Diez Canseco, Enrique Elias Laroza, Oswaido Hudskopf Exebio, Alvaro Liona Bernal, Hernn Montoya Alberti, Francisco Moreya Garca-Sayn, Alfonso Rubio Feijoo, Emil Ruppert Yez, y Julio Salas Snchez. El Anteproyecto redactado por dicha Comisin, luego de dos aos de trabajo, fue sometido a la Comisin Especial Revisora elegida por el Congreso de la Repblica, transformndose luego en Proyecto, que fueron publicados en el diario oficial "El Peruano", el 2 de marzo, el 10 de mayo, el 3 y el 28 de octubre de 1997, para los fines de su debate y obtencin de aportes y sugerencias. Antes de la vigencia de la nueva Ley General de Sociedades No. 26887, estuvieron en vigencia, primero la Leyes Sociedades Mercantiles, No. 16123, de 1967, que derog el Libro Segundo del Cdigo. de Comercio de 1902. La Ley de Sociedades Mercantiles fue derogada a su vez por el Decreto Legislativo No. 311 del 12 de noviembre de 1984, con la denominacin de Ley General de Sociedades. Con la promulgacin de las dos ltimas leyes generales de sociedades se entra a una franca mercantilizacin de la vida econmica y por consiguiente de Derecho en general, sealadamente del Derecho Civil, al mercantiilizarse a las sociedades civiles lo cual no debe extraar, en una sociedad que se califica orgullosamente asimismo cono de "economa social de mercado (art 58 de la Constitucin peruana de 1993), donde lo social es solamente una etiqueta, que realmente oculta una economa insociable de mercado, porque si bien la produccin es social estaba basada en el poderoso msculo de los trabajadores de ciudad y del campo, la distribucin es hegemnicamente privada, en inters particular del poder econmico financiero, que encubre as la moderna explotacin de! hombre por el hombre. Como lo explica Beaumont Callirgos la Ley General de Sociedades No. 26887 se divide en cinco libros, escindios en las siguientes cinco secciones.

Un primer libro que recoge las reglas generales aplicables a todas las sociedades, Un segundo libro relativo a las sociedades annimas, Un tercer libro sobre otras formas societarias U cuarto libro con las normas complementarias que contiene 6 secciones- emisin de obligaciones; reorganizacin de sociedades, sucursales, disolucin, liquidacin y extincin de sociedades; sociedades irregulares y registro; Un quinto libro sobre los contratos asociativos, asociacin en participacin y consorcio. Las mayores novedades que encontramos en la nueva ley societaria son, entre otras, la clasificacin de las sociedades annima los nuevos contratos societarios. En cuanto a la proyeccin Ideolgica de la Ley General de Sociedades No. 26887, es la misma del sistema capitalista, pero adecuado a la era ciberntica: la organizacin del capital y del trabajo, este ltimo siempre como ceniciento, para la obtencin de mayores y ms rpidas ganancias. Esta proyeccin no tiene porque estar declarado por los autores de la ley, pues est ms all de las voluntades y de los ms nobles esfuerzos individuales. Las sociedades comerciales, especficamente la annima, constituyen la conciencia, el cuerpo y el espritu mismo de la formacin econmica y social capitalista: lucrar, lucrar, que el mundo se va acabar. 1. Ley de Ttulos Valores

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Una definicin de ttulo valor, llamado tambin ttulo de crdito, ttulo circulatorio, que ha resistido la prueba del tiempo, es la formulada por Vivante con plstica sencillez. Ttulo de crdito es el documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo en l expresado. Esa definicin sigue teniendo actualidad a pesar de que nuestra nueva Ley de Ttulos Valores, N 27287, de 19 de junio del 200, que deroga la ley anterior N 16587, seala que los ttulos valores pueden estar contenidos segn reza literalmente el texto de la ley en soportes materializados, documentales , y en soportes desmaterializados, no documentales, como ejemplo, anotacin en cuenta, como expresamente consta de los Arts. 1 y 2 de la Ley 27287.

B. OTRAS LEYES MERCANTILES. Ley del Registro Comercial, Decreto Ley No. 19893, de 22 de enero de 1973, y su Reglamento, D.S. No. 095-85ICTI/CO, de 19 de julio de 1985. Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, Decreto Ley No.21621, de 15 de setiembre de 1976. Ley de la Pequea y Mediana Empresa, Decreto Ley de 23139, de 19 de julio de 1981, y normas reglamentarias, D.S. No. 059-90-TR, de 20 de agosto de 1990. Ley sobre el Rgimen Empresarial de los Impedidos, Ley No. 24759, de 11 de diciembre de 1987. Ley de Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor, Decreto Legislativo No. 691, de 5 de noviembre de 1991. Ley sobre Proteccin del Consumidor, Decreto Legislativo No. 716, de 7 de noviembre de 1991. Ley de Promocin de Micro Empresas y Pequeas Empresas, Decreto Legislativo No. 705, de 8 de noviembre de 1991, modificado por ley No 27417, de 6-02-2001. Ley de Promocin de la Inversin Privada en Sociedades de Accionariado Difundido, Decreto Legislativo No. 672, de 24 de setiembre de 1991, y su reglamento, D.S. No. 033-92-EF, de 19 de febrero de 1992. Ley sobre Bolsa de Productos No. 26361, de 30 de setiembre de 1994. Ley sobre Represin de la Competencia Desleal, Decreto Ley No. 26122, de 29 de diciembre de 1992. Ley de Reestructuracin Empresarial, Decreto Ley No. 26116, de 30 de diciembre de 1992, que establece las normas aplicables a la reestructuracin econmica y financiera, liquidacin extrajudicial y quiebra de empresas. Est reglamentado por el D.S.No. 044-93-EF, de 23 de marzo de 1993. CAPITULO II ASPECTO TEORICO Y PRACTICO A. LA EMPRESA La Empresa se ha identificado slo con unidades econmicas de gran infraestructura fsica, significativo patrimonio o con una produccin a gran escala. Sin embargo, conforme iremos desarrollando el contenido del texto, en lo que a dispositivos legales o concepcin se refieren, debemos identificar y, por lo tanto, califica. La empresa es toda actividad (econmica agrcola, industrial o comercial) cualquiera sea su infraestructura fsica o rea del local (1,000; 200; 50 m2) o su patrimonio est valorizado en 100,000; 5,000 o 1,000. Ms an en lo que respecta al capital (componente del patrimonio de una empresa), los dispositivos legales vigentes no fijan un mnimo de capital para constituir una empresa y menos para dejar de calificar como tal a cualquier actividad econmica incluida, desde luego, la desarrollada por los trabajadores informales que definindolos con propiedad nos referiremos a ellos como Empresa, quienes adems constituyen un gran porcentaje de la poblacin econmicamente activa. El amplio campo econmico nacional est conformado por empresas con una infraestructura pequea pero indispensable para desarrollar una actividad inmediata y con un patrimonio mnimo como su propia fuente de trabajo

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(mquinas para un taller de confecciones o imprenta, entre otros). Realidad que est reflejada en el gran porcentaje de unidades econmicas que la constituyen los entes familiares, desarrollndolas, generalmente en sus propios hogares. Notndose, sin embargo una ausencia de orientacin y desarrollo para su organizacin y promocin empresarial propiamente dicha de parte de las entidades oficiales relacionadas a la actividad propiamente dicha de parte de las entidades oficiales relacionadas a la actividad empresarial. Algo similar en lo que a una deficiente orientacin para su desarrollo progresivo se refiere, podemos apreciarla en los "campos feriales", donde todava se mantiene el criterio de considerarse asimismo como un trabajador informal. Lo cual no es real ni justo; pues, a ellos tambin se les debe considerar como Empresarios, porque no slo renen las caractersticas anteriormente mencionadas (infraestructura y patrimonio) sino que adems son contribuyente de la SUNAT, Municipalidad, entre otros entes administrativos de tributos. Asimismo debemos manifestar que tanto el Cdigo de Comercio (actos y contratos de comercio), Cdigo Tributario (responsabilidades, sanciones y proscripciones, libros contables) y la Ley de Ttulos y Valores (letras de cambio, cheques y pagars) rigen para todo tipo de empresa, sea sta grande o pequea. B. CONCEPTO DE EMPRESA Nuestra Constitucin Poltica, define a la empresa, cualquiera sea su modalidad, como "la unidad de produccin cuya eficiencia y bien comn, son exigidos por el Estado, de acuerdo a ley". El profesor Ulises Montoya Manfredi, define a la empresa como "la organizacin de los factores de la produccin, capital y trabajo, con el fin de obtener una utilidad". Agrega "no es fcil, de otro lado, establecer la distincin en comerciante y empresario,. la figura de este ltimo ha tenido su origen en el primero. Evidentemente existe una proximidad entre comerciante y empresario. Desde el punto de vista econmico la empresa puede ser de diversa ndole comercial, industrial, agrcola, etc." Ms adelante expresa: "Dentro de una concepcin ms vasta, puede reputarse Empresa, cualquier clase de actividad humana, que de un modo deliberado persigue la obtencin de determinadas finalidades, dado que la palabra en s deriva de emprendedor; es decir, comenzar alguna cosa". La ley de Micro Empresas y Pequeas Empresas, define como Micro Empresa y Pequea Empresa, a aquella Empresa que opera una persona natural o jurdica, bajo cualquier forma de organizacin o gestin empresarial y que desarrolla cualquier tipo de actividad de produccin o de comercio de bienes o de prestacin de servicios. la vigencia de estos tipos de empresa ratifica lo manifestado anteriormente, en primer lugar que a toda actividad comercial, industrial o agrcola realizada por una persona natural o jurdica se le denomina Empresa y, segundo que slo en razn a sus ingresos o cantidad de personal se les debe separa para fines tributarios o contables, ms no insistimos, para dejar de denominarse como tal. Ahora bien, la Empresa en su concepto ms amplio es una entidad operativo-econmica organizada por una o ms personas, en base a su iniciativa aportando para tal proyecto, recursos econmicos e implementando una infraestructura as como una tecnologa acorde con la actividad a desarrollar, cuyo objeto puede ser la transformacin de recursos naturales, comprar-vender bienes y/o prestar servicios, con la finalidad de lograr un beneficio econmico. C. CLASIFICACION DE EMPRESAS 1. Persona Natural Desde el punto de vista jurdico, es una persona fsica que empresarial o tributariamente se le conoce como Empresa Unipersonal. Para constituirse como empresa no requiere de una minuta, escritura, ni inscribirse en los Registros Pblicos. Desde el punto de vista tributario la Persona Natural es considerada como tal; es decir que la persona fsica que se constituye como empresa no necesita (si ya tiene su RUC) inscribirse en el Registro nico de contribuyentes. En

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caso de que no lo tuviera debe obtener su R.U.C. como persona natural el mismo que lo utilizar para su empresa. Supongamos que el R.U.C. que posea u obtenga es el N 12345678, ste ser el nmero que utilizar en sus comprobantes de pago, declaraciones juradas y otros documentos de carcter oficial, particularmente tributario. Desde el punto de vista contable la Persona Natural podr llevar uno, dos libros o contabilidad completa de acuerdo a sus ingresos brutos anuales o sus activos o estar considerada dentro del Rgimen de la micro o pequea Empresa o del R.U.S. para el llevado o no de libros (CAP IV). si tiene personal est obligada a llevar Planilla de Remuneraciones (Sueldos y Salarios). 2. Persona Jurdica Desde el punto de vista jurdico, la Persona Jurdica es la empresa constituida, distinta a sus integrantes conforme veremos ms adelante en algunos casos, el aporte de un participante en la empresa no compromete su patrimonio o bienes personales (casa, vehculo), silo tuviera; como por ejemplo, la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada. Desde el punto de vista tributario, la empresa constituida debe inscribirse en el Registro nico de Contribuyentes a fin de obtener su propio R.U.C. Es importante destacar que el R.U.C. de la empresa ser diferente al de sus integrantes (titular, socio o accionista). En el caso particular de la E.I.R.L. en la que su titular es una persona natural, el R.U.C de stas no lo podrn utilizar en su empresa, debiendo obtener un R.U.C. para la E.I.R.L. Desde el punto de vista contable, las personas Jurdicas estn obligadas a llevar contabilidad completa cualquiera sea el monto de sus ingresos brutos anuales. Adems llevarn Libro de Actas para las asambleas y, en el caso de las Sociedades Annimas debern llevar otro libro de actas para las sesiones del Directorio (pudiendo utilizar uno solo para ambos fines), as como el Registro para la Emisin y Transferencia de Acciones. Adems llevarn Planilla de Remuneraciones.

A las empresas podemos clasificarlas de diversas maneas; sin embargo, para cumplir con el objetivo del texto (constitucin de empresas), hemos credo conveniente clasificarlas desde 2 puntos de vista:

Teniendo en cuenta su naturaleza jurdica. Considerando el monto de sus ingresos brutos anuales y la cantidad de personal (D. Leg. 705). 2. 1 De acuerdo a su naturaleza jurdica Las clasificamos en:

Empresas Individuales y Empresas Asociativas D. EMPRESAS ASOCIATIVAS A las empresas asociativas, tanto mercantiles como civiles, las clasificamos de acuerdo al D. Leg. 311 -Ley General de Sociedades Anteriormente a la vigencia del D. Leg. 311, rega la ley 16123 - Ley de Sociedades Mercantiles- que slo comprenda, como su nombre lo indica, a las sociedades mercantiles. En tanto las sociedades civiles se regan por el Cdigo Civil. Por todo ello, reiteramos que con la promulgacin del D. Leg. 311(14-11-84) -Ley General de Sociedades- tanto las sociedades mercantiles como las sociedades civiles se rigen por sta. Concepto de Sociedad. El tratadista argentino Isaac Halperin define a la sociedad como el medio tcnico por el cual se hace posible la actuacin colectiva de una actividad econmica, organizada durablemente como empresa. No es empresa por su

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misma constitucin, acota Halperin: "La empresa, es una actividad y puede ser que la sociedad nunca llegue a ejercerla". La Ley General de Sociedades, en su artculo primero, caracteriza a la Sociedad como "el contrato en virtud del cual quienes se constituyen convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de una actividad econmica, en cualquiera de las formas reguladas por la ley. La sociedad se constituye para un fin lcito y en beneficio comn de los socios; las utilidades netas, si las hubiera, se distribuirn entre todos los socios". La diferencia entre las sociedades mercantiles y las sociedades civiles, en lo que a sus objetivos se refiere, es que si bien es cierto que ambas persiguen un fin econmico, para las sociedades civiles su objetivo no debe constituir una especulacin mercantil (Art. 297 - D.Leg. 311). E. SOCIEDADES MERCANTILES De acuerdo con la Ley General de Sociedades, clasificaremos a las empresas asociativas en:

Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada Sociedad Annima Sociedad Colectiva Sociedad En Comandita Simple Sociedad En Comandita por Acciones F. PROCEDIMIENTO PARA LA CONSTITUCION DE UNA EMPRESA Antes de redactar la Minuta Se debe obtener en los Registros Pblicos un Certificado de Registro sobre la existencia de la razn social que se ha elegido. Pues de acuerdo a ley no deben existir dos empresas con la misma razn social. El giro u objeto de la empresa Debe ser amplio y con proyecciones. Es importante destacar que de acuerdo a los planes de la empresa, en la minuta y, por lo tanto, en la escritura de constitucin debe considerarse actividades conexas o similares a su actividad principal, as como otras permitidas por las leyes peruanas. La cantidad de participantes Para constituir una empresa como persona jurdica es la siguiente: E.I.R.L. : Una persona natural S.R.Ltda. : Mnimo dos personas naturales y mximo veinte S.A. : Mnimo tres personas naturales y/o jurdicas (Una S.A. puede ser accionista de otra S.A.). No tiene lmite de participacin. G. PROCEDIMIENTO PARA CONSTITUIR UNA EMPRESA COMO PERSONA JURIDICA El proceso para constituir una empresa como Persona Jurdica, comprende los siguientes pasos:

Redactar un Acta de Fundacin (opcional) Suscribir una Minuta de Constitucin Suscribir una Escritura Pblica de Constitucin Obtener el R.U.C. Obtener la Licencia de Funcionamiento Obtener el Registro de Empleador. Antes de detallar los pasos a seguir en forma progresiva, vamos a definir algunos conceptos relacionados con el procedimiento en s, como Acta, Minuta, y Escritura Pblica. 1. Oficina Nacional de Registros Pblicos

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Se debe seguir los siguientes pasos:

Llenar un formulario que proporcionar la recepcionista con los datos de la empresa que se desea constituir. Luego pasar a caja y pagar un derecho de bsqueda. Este trmite no excede de las dos horas de la presentacin. La bsqueda consiste en que si es negativo es que ya hay una empresa con esa misma razn social, lo que significa que el interesado tiene que cambiar de denominacin y si sale positivo es que est apto para la inscripcin en el Registro de Sociedades de Lima. 2. SUNAT - RUC Para la obtencin del Registro nico de Contribuyentes se debe seguir los siguientes pasos: - Ir a la oficina de la SUNAT ubicada en el Centro Cvico de Lima. - Llevar consigo la Escritura Pblica de la Constitucin, previamente registrado en el Registro de Sociedades de Lima. - Acercarse a los Mdulos, para recabar el Formulario, previamente presenta la Escritura de Constitucin y la identificacin del interesado. - Llenar los datos correspondientes de los formularios de acuerdo a los modelos y procedimientos vigentes. - Pasar a las Oficinas a aquellos que se encuentran en el Rgimen General, para ser verificado en el Centro de Cmputo y a la vez se le entregar un formato color verde en el cual se le identifica con el nmero de RUC. - Regresar al Mdulo, para recabar el Formulario N 876 del Rgimen General para la autorizacin de emisin de Comprobantes de Pago, previa presentacin del formato emitido por el Centro de Cmputo. - Ingresar a las Oficinas para la autorizacin de la Emisin de los Comprobantes de Pago.