Tema 1.

Introduccin

NDICE 1 2 3 OBJETIVOS ............................................................................................................................. 3 INTRODUCCIN ..................................................................................................................... 4 EL CONTRATO ........................................................................................................................ 6 3.1 3.2 3.3 3.4 3.5 3.6 4 Definicin ...................................................................................................................... 6 Tipos de contratos ......................................................................................................... 6 Elementos del contrato ................................................................................................. 8 El contrato mercantil ..................................................................................................... 9 El contrato mercantil internacional .............................................................................. 9 Resolucin de conflictos.............................................................................................. 11

CONTRATOS MS FRECUENTES .......................................................................................... 13 4.1 4.2 4.3 4.4 4.5 4.6 4.7 4.8 4.9 Compra-venta internacional ....................................................................................... 13 Formalizacin .............................................................................................................. 14 Contenido .................................................................................................................... 15 Contrato de agencia internacional .............................................................................. 21 Contrato de comisin .................................................................................................. 23 Contrato internacional de distribucin o concesin en exclusiva .............................. 24 Franquicias internacionales......................................................................................... 25 El contrato back-to-back ............................................................................................. 27 Clusulas tipo que todo contrato internacional debera tener................................... 29

LA JOINT VENTURE .............................................................................................................. 31 5.1 5.2 Tipos de Joint Venture ................................................................................................ 31 Constitucin de la Joint Venture ................................................................................. 33

5.3 Casos especiales: Agrupaciones Europeas de Inters Econmico y la Sociedad Annima Europea.................................................................................................................... 33 6 CONCLUSIN ....................................................................................................................... 38

OBJETIVOS
1 OBJETIVOS

Dado lo limitado en tiempo del curso, no es nuestra intencin realizar un tratado completo sobre la legislacin internacional aplicable que podremos encontrarnos en cualquier proyecto. No obstante, nuestra intencin es que al finalizar este tema, tengamos una visin global de los instrumentos jurdicos que velan y apoyan a los comerciantes en el mbito internacional y seamos capaces de realizar y supervisar cualquier tipo de contrato y de conocer si sus clusulas nos convienen o perjudican. Solo as podremos proponer y negociar las modificaciones correspondientes. Parece increble, pero para la mayora de las empresas un acuerdo verbal es todava suficiente para regular los riesgos de un proyecto complejo. La importancia de la contratacin y la complejidad de las operaciones alcanzan su mxima magnitud en el mbito internacional. En una operacin de comercio internacional nuestros recursos para solucionar sobre la marcha todos estos riesgos son mucho ms limitados que en el mbito domstico. Por ello queremos analizar en este tema cmo podemos evitar estos riesgos mediante el contrato; y este es pues el objetivo del contrato y por ende del tema: evitar riesgos innecesarios.

INTRODUCCIN
2 INTRODUCCIN

La contratacin es una labor creativa. Al redactar o revisar un contrato internacional debemos analizar qu riesgos no estn contemplados y solucionados de forma clara y sencilla. El contrato cumple dos finalidades fundamentales: Como regla entre las partes contratantes, con la informacin suficiente para prever la solucin de los problemas ms frecuentes en las operaciones comerciales. Como elemento coercitivo, es decir, como recurso que tiene una de las partes para exigir a la otra el cumplimiento de aquello a lo que se ha obligado.

La necesidad de crear un marco jurdico internacional que dote al comercio de seguridad es algo que se ha evidenciado en los ltimos aos debido al importante volumen de negocios que se mueve entre distintos Estados y a la creciente presencia de empresas que disean su actuacin desde posiciones de universalidad. Los intentos de uniformidad de legislaciones han sido una constante de difcil solucin, ya que esto supone modificaciones de leyes y de tradiciones para los pases soberanos que han de concordar sus arcaicos ordenamientos jurdicos con la nueva realidad econmica. En este sentido, a lo largo de la historia ha habido intentos frustrados y logros consumados, tanto por organismos pblicos como por organismos privados, en torno a la unificacin legislativa mediante la proposicin de leyes uniformes o leyes modelo, la codificacin de usos y costumbres internacionales y la proposicin de convenios internacionales sobre determinadas materias o contratos. Muy recientemente se han registrado dos serios intentos de armonizacin global del rgimen de la contratacin comercial internacional a travs de "Los Principios de los Contratos Comerciales Internacionales" y "Los Principios del Derecho Europeo de la Contratacin", como complemento ideal para interpretar, completar e, incluso, colmar ciertas lagunas del Derecho Mercantil Internacional. Los Principios de los Contratos Comerciales Internacionales fueron publicados por primera vez en 1.994 por el Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado (UNIDROIT). Mediante ellos se trata de enunciar normas comunes a la mayora de los sistemas legales existentes que mejor se adapten a las condiciones, requisitos y exigencias especiales del comercio internacional y que sean aplicables a todos los contratos comerciales de carcter internacional y no slo a los contratos de compraventa. En consecuencia, estos principios carecen de la fuerza legal o de la eficacia normativa vinculante de que gozan los convenios internacionales, resultando nicamente aplicables cuando las partes decidan expresamente someter sus contratos a esos mismos principios o a la lex mercatoria.

Los Principios del Derecho Europeo de los Contratos tienen su punto de partida a principios de los aos ochenta, gracias a la iniciativa de Ole Lando, profesor en la Business School de Copenhagen, con la creacin de una Comisin "ad hoc", llamada Comisin del Derecho Europeo de Contratos o Comisin Lando. Esta Comisin tena el ambicioso proyecto de constituir un primer paso hacia la realizacin de un "Cdigo Europeo de los Contratos" o, quizs, como ha destacado el Parlamento Europeo, un "Cdigo Comn Europeo de Derecho Privado".

EL CONTRATO
3 EL CONTRATO 3.1 Definicin
La doctrina define el contrato como "aquel negocio de carcter bilateral, cuyo efecto consiste en crear, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial'. Si analizamos cada trmino de la definicin: Negocio: por negocio hay que entender "acuerdo de voluntades". Esto es, el consentimiento consciente de las partes en querer obligarse a hacer, no hacer o entregar alguna cosa. De carcter bilateral: porque toda obligacin tendr al menos dos partes: o o Sujeto activo o acreedor, por ser el titular del derecho de crdito Sujeto pasivo o deudor, por ser el titular de la deuda.

Relacin jurdica: situacin de hecho, a la que el derecho le atribuye unos efectos jurdicos. Patrimonial: ya que, tanto el cumplimiento del contrato como su incumplimiento, podrn ser, en ltima instancia, cuantificados econmicamente.

Por tanto, podra decirse que el contrato es el fruto de la voluntad de dos o ms personas (fsicas o jurdicas) en obligarse. Nuestro Cdigo Civil, en su artculo 1.254, establece que "el contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse respecto de otra u otras, a dar alguna cosa o prestar algn servicio". Una vez que las partes voluntariamente dan su consentimiento en obligarse (lo que se suele manifestar con la firma del contrato), quedan obligados como si de una ley se tratase. El contrato es la ley que rige entre las partes. Nuestro Cdigo Civil establece, en su artculo 1.091, que "las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos". En consecuencia, los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por convenientes, quedando obligados a su cumplimiento como si de una ley se tratase.

3.2 Tipos de contratos

En lo que a las clases de contratos se refiere, y sin nimo de un estudio exhaustivo, los contratos se clasifican como: Unilateral-Bilateral: diremos que es unilateral, cuando slo produce obligaciones para una de las partes (el caso de una donacin); y ser bilateral, cuando produce obligaciones recprocas, bilaterales o sinalagmticas para ambas partes (el caso de una compraventa). Los bilaterales son lo que nos interesan en el curso.

Onerosos-Gratuitos: contrato oneroso es aquel en que cada una de las partes obtiene una ventaja en compensacin a la que, a su costa, obtiene la otra (una compraventa). Ser gratuito cuando una de las partes obtiene una ventaja sin dar nada a cambio (por ejemplo, una donacin, un prstamo sin intereses o un mandato). Conmutativo-Aleatorio: conmutativo es aquel en el que las prestaciones de las partes estn determinadas, sin riesgo de prdida o ganancia. Por el contrario, aleatorio es aquel contrato en el que las partes asumen, cada una, el riesgo de prdida o ganancia (por ejemplo, contratos de juego y apuesta). Consensuales-Reales-Formales: consensuales, se denomina a los contratos que se perfeccionan por el consentimiento de las partes. Reales son aquellos que requieren para su perfeccin, no slo el consentimiento de las partes, sino tambin la entrega de alguna cosa. Los formales o solemnes requieren, adems del consentimiento, una forma determinada (por ejemplo, que se formalice por escrito o que se firme ante un notario). De Tracto nico-de Tracto Sucesivo: contrato de tracto nico es aquel que produce obligacin u obligaciones de ejecucin instantnea (por ejemplo, una compraventa). Por el contrario, el contrato de tracto sucesivo (tambin llamado de tracto continuo), produce obligacin u obligaciones de ejecucin permanente (como, por ejemplo, el contrato de suministro o el de arrendamiento). Tpicos-Atpicos: ser tpico aquel contrato regulado por la Ley especficamente, con individualidad y normativa propia. Ser atpico aquel que, careciendo de regulacin legal propia, ha sido creado y regulado por las partes. Forzosos-Normados: los contratos forzosos son aquellos en que se impone el deber de celebrar (por ejemplo, el contrato de fianza que una empresa debe justificar antes de firmar un contrato de concesin de infraestructuras). Son normados aquellos en los que los contratantes slo pueden establecer sus pactos y condiciones dentro de los lmites fijados por la ley (un ejemplo claro seran los contratos de arrendamientos rsticos y urbanos). Precontrato: es aquel contrato por el que las partes se obligan a realizar en el futuro otro contrato que actualmente no pueden o no quieren hacer. De Opcin: es un tipo de precontrato por el cual una de las partes atribuye a la otra un derecho que le permite decidir, dentro de un periodo de tiempo y unilateralmente, la eficacia de un determinado contrato proyectado en sus elementos esenciales. Condiciones Generales de Contratacin: son clusulas contractuales redactadas unilateralmente por una de las partes para ser incorporadas, generalmente como anexos, a todos los contratos que se realicen por una determinada empresa, grupo empresarial o sector de produccin o servicios. Estas clusulas no determinan el contenido del contrato sino que se redactan de manera que puedan ser aplicadas, cualquiera que fuere el contenido de ste. El ejemplo ms tpico son los folletos de las

agencias de viajes donde, al final del folleto, se incorporan unas clusulas que se aplicarn, inexorablemente, a todos los viajes combinados que figuran en el mismo. De Adhesin: se denomina as a aquellos supuestos en los cuales una de las partes redacta unilateralmente un contrato proponindolo a la otra parte para la firma, pero sin que esta ltima tenga potestad negociadora. El nico margen de voluntad es firmar (adherirse) o no firmar, podis comprender que la mayora de los contratos con la administracin en Espaa van en esa direccin. Por Persona a Designar: al celebrar el contrato cabe estipular que una de las partes se reserve la facultad de nombrar ulteriormente a la persona que ocupar su propio puesto en el contrato. Por ejemplo, es habitual en los contratos de compraventa de bienes inmuebles que el comprador establezca una clusula por la que deje abierta la posibilidad de poner el inmueble a nombre de alguna de sus sociedades.

3.3 Elementos del contrato

Nuestro ordenamiento jurdico establece cuatro elementos esenciales del contrato: 1. Consentimiento: Es la autonoma de la voluntad. La declaracin consciente de los contratantes de querer obligarse a lo expresado en el contrato. Por ejemplo, en una compraventa, habr consentimiento cuando una de las partes declare querer vender un objeto y la otra parte declare querer comprarlo. Para que el consentimiento sea vlido se requiere que las partes tengan capacidad de obrar y que la voluntad de ambas no est viciada. El artculo 1.265 del Cdigo Civil establece que ser nulo el consentimiento prestado por error, violencia, intimidacin o dolo. 2. Objeto: El objeto del contrato lo podemos definir como la conducta en que consiste el cumplimiento. Puede ser un dar (por ejemplo, la compraventa de una cosa material, donde el vendedor cumple entregando la cosa vendida y el comprador entregando el precio pactado); un hacer (por ejemplo, un contrato de servicios, como el contrato que une al abogado con su cliente) o no hacer (por ejemplo, un contrato por el que un empresario se compromete con otro empresario a no fabricar productos que compitan con los que fabrica el primero). El objeto del contrato tiene que ser lcito, posible y determinado o, al menos, determinable. 3. Causa: Es el fin emprico perseguido por las partes al celebrar el contrato. En una compraventa el fin perseguido por el vendedor es obtener una concreta suma de dinero y por parte del comprador obtener la mercanca en venta. Aclarar que no todos los ordenamientos jurdicos reconocen el concepto de la causa. 4. Forma: Es el medio concreto y determinado que el ordenamiento jurdico o la voluntad de las partes eligen para la exteriorizacin de la voluntad. Cabe distinguir dos tipos de contratos segn la forma: a) formales o solemnes, donde la forma tiene un papel constitutivo; es decir, si no se redacta por escrito el contrato no existe. Un ejemplo de contrato formal recogido en nuestro ordenamiento jurdico es la donacin de un inmueble; en este caso el Cdigo Civil exige que la misma se formalice en escritura pblica y; b) ad probationem o no solemnes, donde la forma cumple un fin de prueba,

pero el contrato existe y es perfectamente vlido con la concurrencia de los consentimientos de las partes. As pues, en este tipo de contrato, el mero acuerdo verbal sera suficiente para que existiese contrato, si bien el contenido de un acuerdo verbal es de difcil demostracin ante un Tribunal en caso de problemas.

3.4 El contrato mercantil

Un contrato ser mercantil cuando constituya acto de empresa, esto es, el acto que realiza el empresario con el designio de servir o realizar la finalidad peculiar de la empresa que ejercita. Si no se dan los requisitos mencionados en la definicin, el contrato ser civil. Para que dicho acto se considere mercantil deben concurrir tres caractersticas: 1 Habitualidad: esto es, que no sea un acto aislado, sino la actividad normal de los empresarios. Especulacin: realizado con la finalidad de lucrarse, de obtener beneficios. Onerosidad: se realiza para obtener ventajas que compensan el sacrificio.

2 3

Los contratos mercantiles se rigen: Por la autonoma de la voluntad, esto es, lo que las partes hayan pactado. Por lo establecido en el Cdigo de Comercio y Leyes Mercantiles Especiales. Por usos de comercio. Los usos de comercio son costumbres generalmente conocidas entre los comerciantes. Por principios generales del derecho y por el Cdigo Civil.

3.5 El contrato mercantil internacional

No habiendo una definicin aceptada para este tipo de contrato, podramos definirlo sin embargo como aquel negocio de carcter bilateral realizado por el empresario por el que se crea, modifica o extingue una relacin jurdica patrimonial en la que est presente un elemento de un pas distinto al del origen del empresario.

3.5.1

Legislacin aplicable

La Contratacin Internacional surge como consecuencia de la necesidad de Internacionalizacin del Derecho Mercantil. En el Derecho Mercantil Internacional la primera fuente de obligaciones entre las partes es el propio acuerdo al que stas lleguen, es decir, el contrato. No obstante, resulta difcil redactar un contrato que d soluciones a todos los problemas que pueden surgir durante la vida de la relacin contractual. Las partes pueden y deben fijar en el contrato la Ley por la que se rija aquellos aspectos que no han sido acordados contractualmente. Si las partes no designaran en el contrato la Ley aplicable, los ordenamientos jurdicos de los Estados a los que stas pertenecen la determinan por su cuenta mediante las llamadas normas de conflicto, que son las disposiciones legales de un ordenamiento jurdico por las que se fija cul es la ley positiva aplicable ante un eventual

problema surgido a raz de una relacin jurdica caracterizada por la presencia de un elemento extranjero. Por ejemplo, un contrato entre una empresa espaola y una canadiense puede someterse a cualquiera de las leyes de los dos estados. Si las partes no la fijasen, entraran en juego las Normas de Conflicto. Segn el Cdigo Civil espaol, a continuacin habra que determinar si el empresario espaol tiene nacionalidad canadiense. De no ser as, debemos examinar si los dos contratantes residen habitualmente en el mismo Estado. Si tampoco coincide la residencia, ser aplicable la ley del lugar donde el contrato se haya celebrado. El problema es que todos los ordenamientos jurdicos, tienen una tendencia proteccionista a que la ley designada sea la suya, originando conflictos que se han ido solucionando en gran medida a travs de Convenios Internacionales.

SABAS

QUE ...
En el mbito de la Unin Europea el problema de la descoordinacin entre las normas de conflicto de los distintos Estados miembros se solucion con la firma del Convenio de Roma de 19 de junio de 1980, sobre la Ley aplicable a las obligaciones contractuales. En concreto, en su artculo 4 se establece que la ley aplicable ser la ley del pas con el que el contrato presente vnculos ms estrechos en el momento de celebracin del mismo.

Con independencia de las normas de conflicto, los Estados tienen adems firmados convenios internacionales, es decir, Contratos Internacionales donde las partes son Estados soberanos y, por lo tanto, una vez que los Estados dan su consentimiento (lo ratifican), quedan obligados al contenido del mismo. Estos Convenios pueden versar sobre diversos mbitos: comerciales, fiscales, etc. Los ms interesantes para nosotros son: Convenio de Nueva York, de 10 de junio de 1958, sobre reconocimiento y ejecucin de sentencias arbitrales extranjeras. Convenio de Viena o de las Naciones Unidas, sobre contratos de compraventa internacional de mercaderas, suscrito el 11 de abril de 1980. Convenio de Ginebra o Convenio europeo sobre arbitraje comercial internacional, realizado en ginebra el 21 de abril de 1961. Convenio de Roma sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales, realizado el 19 de junio de 1980, de mbito de aplicacin en los pases de la Unin Europea.

Por otra parte, diversos organismos de derecho y mercantiles internaciones comienzan a redactar textos donde se definen los usos y costumbres ampliamente aceptadas en el trato mercantil internacional. Es la llamada Lex Mercatoria. Las manifestaciones ms representativas de estos usos y costumbres internacionales son: REGLAS UNIFORMES (R.R.U.U.): Son un conjunto de reglas elaboradas por la Cmara de comercio internacial. INCOTERMS (Internacional Chamber of Commerce Trade Terms): Son las denominadas condiciones de entrega, que determinan el lugar de entrega, obligaciones, transmisin de riesgos, etc.

Por ltimo, debemos destacar los contratos tipo y condiciones generales de contratacin, consistente en modelos y clusulas generales de contratos, elaborados por organismos y asociaciones profesionales.

3.6 Resolucin de conflictos

Como ya hemos explicado, es imposible prever todo en un contrato. Cuando las partes no se ponen de acuerdo y surge el conflicto, stas tienen dos opciones: acudir al tradicional sistema de rganos jurisdiccionales, o acudir al arbitraje.

3.6.1

Tribunales competentes

Al igual que ocurre a la hora de fijar la ley aplicable, las partes pueden y deben fijar en el contrato los Tribunales competentes para conocer de cualquier problema de interpretacin o ejecucin del mismo. Si las partes no designaran en el contrato los Tribunales competentes, los ordenamientos jurdicos de los Estados a los que stas pertenecen la determinan por su cuenta.

3.6.2

El arbitraje internacional

Las partes pueden renunciar al derecho de acudir a los tribunales y que sus diferencias se resuelvan en una Corte Arbitral. A la decisin de la Corte Arbitral se llama sentencia arbitral o laudo. En no pocos contratos se define claramente que previo paso por los tribunales debe primeramente acudirse a arbitraje. ste puede clasificarse: a) Por su naturaleza, se distingue el arbitraje de derecho y el arbitraje de equidad. El arbitraje de derecho es aquel por el cual las partes, voluntariamente, se someten al arbitraje designando la ley de un estado para que sea aplicada por ste en la solucin de la controversia. El arbitraje de equidad, por el contrario, es aquel en el que las partes no se someten a ninguna ley, sino que los rbitros elegidos deben resolver el conflicto siguiendo el criterio ms justo y conforme a la prctica habitual en el trfico mercantil del que se trates. b) Por su organizacin, se distingue entre "arbitraje institucional" y arbitraje "ad hoc". El arbitraje institucional es aquel en el que las partes deciden acudir a una Institucin arbitral preestablecida, ya sea nacional o extranjera. As, el nombramiento de los rbitros y el procedimiento arbitral, se desarrollar, salvo pacto en contrario, segn el Reglamento regulador del organismo elegido. En el arbitraje ad hoc, son las partes las que nombran los

rbitros y las que estructuran el propio procedimiento, sin sumisin a Reglamentos o Estatutos que pudieran existir a tal fin.

CONTRATOS MS FRECUENTES
4 CONTRATOS MS FRECUENTES 4.1 Compra-venta internacional
Dado que la gran mayora de los intercambios comerciales internacionales tienen lugar a travs del negocio jurdico de la compraventa, resulta lgico pensar que es ste el negocio jurdico que mayor uniformidad normativa requiere. Por otra parte, el contrato de compraventa internacional es la base en torno a la cual se estructuran otros negocios jurdicos de mayor complejidad. El punto de partida para entender este contrato lo encontramos en la Convencin de Viena antes mencionada. Dicha convencin se aplica a los contratos internacionales en los que una parte se obliga a la entrega de una determinada mercanca y, la otra, a pagar por ella un precio cierto, con independencia de que sea una operacin puntual (contrato de compraventa) o una operacin de suministro estable y duradero (contrato de suministro). La Convencin de Viena no ser aplicable a los contratos cuya naturaleza sea la de arrendamiento de obra o prestacin de servicios.

4.1.1

Forma

En los contratos de compraventa internacional al igual que los espaoles existe libertad de forma. No se requiere que el contrato sea celebrado por escrito ni con ningn otro requisito formal, reduciendo la cuestin a un mero elemento probatorio sobre la existencia del contrato y su contenido.

PARA REFLEXIONAR
Muchas empresas no son plenamente conscientes de la importancia que reviste haber negociado un contrato preciso, detallado y por escrito. Algunos empresarios prefieren hacer negocios sin formalizar contratos por escrito. Para ellos, su palabra, un e-mail una confirmacin por fax, es suficiente para cerrar una operacin. De hecho, esta contratacin informal puede ser lo habitual en ciertos sectores y en determinados pases. Pese a no ser un requisito para la validez del contrato, debe insistirse en la conveniencia de que se celebre y, en su caso, modifiquen por escrito. Slo as, obtendremos, en un nico documento de forma ms o menos detallada, el reconocimiento de los derechos y obligaciones de cada parte. As que si hemos cerrado un acuerdo verbalmente o a travs de un correo electrnico, que ello no impida una formalizacin escrita posterior.

4.2 Formalizacin
Una operacin de compra-venta internacional suele iniciarse a travs de una oferta, y que en el mbito internacional se suele denominar "factura pro forma". La oferta es una declaracin de voluntad emitida por una persona fsica o jurdica (ofertante) y dirigida a otra u otras (destinatario/s), proponiendo la celebracin de un determinado contrato, siempre que indique la intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin. En consecuencia debe contener todos los elementos esenciales que configuran una compraventa, especialmente el objeto y el precio y, adems, puede contener otras condiciones accesorias de la operacin que se propone, normalmente hiptesis y condicionantes al precio. La oferta suele tener una validez determinada en el tiempo, y si no se ha establecido un plazo para la aceptacin, el ofertante puede revocarla en cualquier momento antes de su aceptacin por la otra parte. En general, el principio de buena fe en caso de no venir la oferta con una validez concreta es quien rige la duracin. El destinatario puede aceptar la oferta introduciendo modificaciones, en este caso se hablara de una contraoferta. Algunas veces, mientras se formaliza el contrato y dado que es urgente comenzar las operaciones se llega a un acuerdo preliminar que puede plasmarse en una carta de intenciones, memorando de acuerdo, prembulo de acuerdo, acuerdo con condiciones abiertas, carta de compromiso, etc. El riesgo de los tratos preliminares es que algunos Tribunales extranjeros pueden considerarlos vinculantes, incluso aunque una de las empresas no tuviera la intencin de obligarse. Una

manera de evitar este riesgo consiste en incluir en el acuerdo un texto que expresamente indique que "la finalidad de este documento no es formalizar un contrato vinculante, sirviendo nicamente para establecer las bases de una futura negociacin y,en su caso, la firma de un contrato". Por ltimo, destacar que, en ocasiones, con anterioridad a la formalizacin del contrato internacional de compraventa, y atendiendo a las peculiaridades propias del objeto del contrato, cabe la venta a ensayo o prueba y la venta a examen. La particularidad de esta clusula es que el contrato de compraventa no queda perfeccionado si el comprador no acepta las mercaderas. La venta a ensayo o prueba, se diferencia de la venta a examen, en el grado de facultades que se conceden. As, mientras que en la primera el comprador puede probar o ensaya con la mercanca, en el segundo las facultades de ste se limitan a examinarlas.

4.3 Contenido 4.3.1 Deberes del vendedor

Las obligaciones del vendedor normalmente son tres: entregar la mercanca, transmitirla y entregar toda la documentacin relacionada con ella. La transmisin de propiedad no forma parte de la Convencin de Viena y entonces debemos remitirnos a las legislaciones de los distintos Estados. Lo mismo ocurre con la entrega de la documentacin, ya que la Convencin no especifica los documentos relacionados. Por otro lado, la entrega es mucho ms compleja y debe definirse en detalle: Lugar Aunque la Convencin define algunas posibilidades adicionales, el lugar de entrega ser, en primer lugar, el fijado en contrato. La Convencin tambin define el lugar de entrega como el lugar en el que la mercanca se pone en poder del primer transportista, con independencia de quin corra con los costes del transporte. La Convencin recoge tambin otros supuestos minoritarios en los que no haya transporte de las mercaderas: para el caso de que las mercaderas sean ciertas y en el momento de celebracin del contrato las partes sepan el lugar en que se encuentran, el vendedor viene obligado a ponerlas a disposicin del comprador en ese lugar; cuando las mercaderas no estn identificadas, sino que hayan de extraerse de una masa determinada o deban ser manufacturadas o producidas en un lugar determinado que las partes conozcan al tiempo de celebrar el contrato, el vendedor habr de cumplir su obligacin de entrega precisamente en ese lugar de produccin o manufacturacin. Por ltimo, y como regla general para los dems casos, el lugar de entrega ser donde el vendedor tenga su establecimiento. Finalmente, aunque la Convencin define ciertos supuestos por defecto, la mercanca se entregar en el lugar convenido.

Momento La mercanca deber ser puesta a disposicin del comprador en el lugar convenido y en la fecha fijada en el contrato. Si lo que se ha establecido es un plazo de entrega, el vendedor cumple con la obligacin cuando la entrega se produzca en cualquier momento dentro del plazo previsto. En cualquier otro caso, el plazo ser el razonable, con los riesgos interpretativos que ello conlleva. Por ltimo, y para el caso de que se produjera una entrega por parte del vendedor con anterioridad a la fecha o plazo fijado en el contrato, el comprador podr aceptar o rehusar su recepcin. Si en cualquiera de los dos supuestos el comprador aceptase, vendr obligado a las consecuencias que de ello se deriven, quedando perfeccionado el contrato. El concepto de plazo para la revisin de que la mercanca es conforme a lo pactado no est determinado por la Convencin, por lo que conviene que quede fijado en los trminos del contrato. La Convencin sanciona al comprador negligente en la revisin de las cualidades de la mercanca con la prdida del derecho a invocar su falta de conformidad con posterioridad Por otra parte, debe tenerse en cuenta que, en la mayora de los ordenamientos jurdicos, existe un plazo de caducidad para el ejercicio de las acciones de reclamacin por la falta de conformidad de la mercanca entregada. Transmisin del riesgo La Convencin de Viena establece la responsabilidad del vendedor respecto de cualquier vicio o defecto de la mercanca hasta el momento de transmisin del riesgo al comprador. A partir de dicho momento, la prdida o deterioro sobrevenidos de las mercaderas no liberarn al comprador de su obligacin de pagar el precio, a menos que se deban a un acto u omisin del vendedor. La Convencin, al igual que los INCOTERMS, no ha optado por la solucin que une la transferencia de los riesgos a la transferencia de la propiedad. Los riesgos se trasmiten al comprador cuando el vendedor ha cumplido con su obligacin de entrega o puesta a disposicin. Para determinar el momento de transmisin de los riesgos, debemos diferenciar si se trata de una venta indirecta, directa o en trnsito. Por ventas indirectas debe entenderse aquellas en las que el vendedor no entrega las mercaderas directamente al comprador, sino a un transportista, diferenciando dos posibles situaciones: En aquellas ocasiones en que el vendedor no est obligado a entregarlas en un lugar determinado, el riesgo se transmitir al comprador en el momento en que las mercaderas se pongan en poder del primer porteador.

Cuando el vendedor est obligado a poner las mercaderas en poder de un transportista en un lugar determinado (distinto al de destino), el riesgo se transmitir al comprador en ese lugar.

En ambos casos, el hecho de que el vendedor est autorizado a retener los documentos representativos de las mercaderas no afectar a la transmisin de riesgos. Toda transferencia de riesgos est subordinada a la presencia de una mercanca claramente identificada, es decir, el riesgo no se transmite al comprador hasta que las mercancas estn claramente identificadas con seales, documentos de expedicin, comunicacin enviada al comprador o de otro modo. Se diferencian dos situaciones de venta directa: cuando el comprador deba hacerse cargo de las mercaderas en el establecimiento del vendedor y cuando sea en otro lugar. En el primer supuesto, el riesgo se transmitir cuando aquel se haga cargo de las mercaderas o, si no lo hace a su debido tiempo, desde el momento en que las mercaderas se pongan a su disposicin e incurra en incumplimiento del contrato al rehusar su recepcin. En el segundo supuesto, el riesgo se transmitir cuando deba efectuarse la entrega y el comprador tenga conocimiento de que las mercaderas estn a su disposicin en ese lugar.

En cualquiera de los dos supuestos previstos, no ser necesaria una retirada efectiva de la mercanca por parte del comprador para que el riesgo se considere transmitido. En cuanto a las ventas en trnsito, la Convencin contempla dos supuestos particulares: cuando las mercancas son vendidas en el transcurso de un viaje y cuando se produce un incumplimiento esencial del contrato por parte del vendedor. En ambos casos, la transmisin del riesgo se considerar efectuada en el momento de celebracin del contrato. Sin embargo, si en el momento de la celebracin del contrato el vendedor tuviera o debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderas haban sufrido prdidas o deterioro y no lo hubiera revelado al comprador, el riesgo de la prdida o deterioro sern de cuenta del vendedor. Por ltimo, la Convencin deja a salvo los derechos y acciones que tuviere el comprador en caso de incumplimiento esencial del contrato por el vendedor, pudiendo exigir aqul la sustitucin de las mercancas defectuosas, la reduccin del precio o la resolucin del contrato, aun en el caso de haberse transmitido el riesgo.

4.3.2

Deberes del comprador

Las obligaciones del comprador son dos: pagar el precio de las mercaderas y recibirlas en las condiciones establecidas en el contrato. Pago

El comprador est obligado, salvo pacto en contrario, a pagar el precio convenido sin necesidad de requerimiento ni de ninguna otra formalidad por parte del vendedor. El precio suele quedar fijado en el contrato desde un primer momento, aunque la Convencin trata tambin de la posibilidad de que el precio no sea fijado en el contrato, algo que lgicamente no recomendamos.

El lugar del pago ser el convenido. La Convencin prev que, si lo pactado es que el pago se efecte a la entrega de la mercanca o documentos, debe efectuarse en el lugar donde se produce tal entrega. Si nada se ha pactado al respecto, el lugar de pago ser el del establecimiento del vendedor. El momento del pago ser en la fecha fijada en el contrato. Cuando el contrato no fija el momento del pago, debemos diferenciar dos posibles situaciones: Si no hay transporte, la obligacin de pago nace cuando el vendedor pone las mercancas a disposicin del comprador o los correspondientes documentos representativos. Si el contrato implica transporte, el vendedor podr expedirlas estableciendo que las mercaderas, o los correspondientes documentos representativos de las mismas, no se pongan en poder del comprador ms que contra el pago del precio.

Recepcin de la mercanca La Convencin concreta que el comprador deber actuar con diligencia en la recepcin de las mismas, realizando todos los actos que, razonablemente, quepa esperar de l para que el vendedor pueda efectuar la entrega. Una vez que el vendedor las ha puesto a su disposicin, deber hacerse cargo de las mismas. El comprador est obligado a examinar las mercaderas y comunicar al vendedor cualquier falta de conformidad.

4.3.3

Otras obligaciones a tener en cuenta

La Convencin tambin define una serie de deberes comunes a las dos partes. La parte que est en posesin de las mercancas tiene el deber, en todo caso y dentro de lo razonable, de adoptar las medidas necesarias para su conservacin. As por ejemplo, en caso de demora en la recepcin de la mercanca por parte del comprador, el vendedor tiene la obligacin de conservarlas dentro de lo razonable. La Convencin tambin menciona que si una de las partes no paga el precio o cualquier otra suma adeudada, la otra parte, tendr derecho a percibir los intereses y ello, sin perjuicio de la indemnizacin de daos y perjuicios. Es decir, el retraso en la entrega de la mercanca o en el pago del precio genera intereses. En nuestra opinin, lo ms adecuado es que en el contrato se definan bien estos intereses y las situaciones en los que se daran.

4.3.4

Excepciones a cumplir lo debido

En general, la Convencin mantiene que no existe responsabilidad en caso de incumplimiento de las obligaciones contractuales cuando tal incumplimiento se deba a fuerza mayor o sea consecuencia directa de la conducta de la otra parte. La fuerza mayor se define como un impedimento al cumplimiento, ajeno a la voluntad de las partes y que no caba razonablemente esperar en el momento de celebracin del contrato. Si se renen estas caractersticas, la parte incumplidora queda exonerada del cumplimiento de sus obligaciones, siempre que se lo comunique a la otra parte en un plazo razonable, respondiendo, en caso contrario, de los daos y perjuicios causados. La Convencin exonera igualmente de responsabilidad a la parte que resuelva el contrato antes del cumplimiento de las obligaciones que a sta competen por ser patente un incumplimiento esencial de la otra. La Convencin tambin faculta a las partes para diferir el cumplimiento de sus obligaciones si, despus de la celebracin del contrato, resulta manifiesto que la otra parte no cumplir una parte sustancial de sus obligaciones por haber sufrido un menoscabo de su capacidad para cumplir o un comportamiento rebelde al cumplimiento.

4.3.5

Defaults

En un contrato, deben establecerse los mecanismos jurdicos necesarios para que el inters de la parte cumplidora no se vea perjudicado por el incumplimiento de la otra, y el criterio base del que parte el incumplimiento pasa por diferenciar un incumplimiento esencial de aquellos que no lo son. El incumplimiento ser considerado esencial cuando cause a la otra parte un perjuicio tal que le prive sustancialmente de lo que tena derecho a esperar en virtud del contrato; salvo y esto es muy importante que la parte que ha incumplido no haya previsto tal resultado y que una persona razonable de la misma condicin tampoco lo hubiera previsto en igual situacin. La calificacin del incumplimiento esencial implica, adems de las consecuencias previstas para el incumplimiento no esencial, la posibilidad de que la parte cumplidora resuelva el contrato. Incumplimiento del vendedor En caso de incumplimiento por el vendedor, el comprador podr exigir el cumplimiento forzoso de las obligaciones de aqul, sin perjuicio de la indemnizacin de daos y perjuicios. Aunque dentro del concepto de cumplimiento forzoso se dan un amplio abanico de situaciones (retraso en la entrega, puesta a disposicin de la mercanca en otro lugar al convenido, etc.) el supuesto que con ms frecuencia ocurre es el relativo a la falta de conformidad, en cuyo caso, la Convencin ofrece al comprador dos soluciones: la sustitucin de la mercanca por otra acorde a las caractersticas estipuladas, o la reparacin de la misma. El primer supuesto, la sustitucin de las mercancas entregadas por otras, dada la excesiva onerosidad que generalmente supone la sustitucin, est condicionada a dos requisitos: a) que la falta de conformidad constituya un incumplimiento esencial y b) que la decisin de sustitucin se haga por el comprador al tiempo de comunicar al vendedor la falta de conformidad o en un plazo razonable a partir de ese momento.

Por otra parte, la Convencin impide al comprar solicitar la sustitucin al vendedor cuando le sea imposible restituir las mercancas en un estado sustancialmente idntico a aqul en que las hubiera recibido (salvo que dicha imposibilidad no fuese imputable a un acto u omisin del comprador), si las mercaderas, o parte de ellas, hubieren perecido o se hubieran deteriorado al examinarlas, o si el comprador, antes de que descubriera o debiera haber descubierto la falta de conformidad, hubiere vendido las mercaderas o parte de ellas en el curso normal de sus negocios o las hubiere consumido o transformado conforme a un uso normal. Por otra parte, la Convencin faculta al comprador que haya recibido las mercaderas y stas no fueran conformes, a reducir el precio proporcionalmente a la diferencia existente entre el valor que las mercaderas efectivamente entregadas tenan en el momento de la entrega y el valor que habran tenido en ese momento las mercaderas conformes al contrato. Incumplimiento del comprador Igualmente, en caso de incumplimiento del comprador, el vendedor podr exigir la ejecucin forzosa con la indemnizacin de daos y perjuicios. Como puede hacerse tambin en el caso de incumplimiento por la parte del vendedor, ste tambin puede conceder al comprador un plazo supletorio para el cumplimiento en caso de incumplimiento del comprador. . Resolucin del contrato En ocasiones, el incumplimiento de sus obligaciones por una de las partes no es subsanable, produciendo la ruptura de la relacin contractual. La resolucin del contrato libera a las dos partes de sus obligaciones, pudiendo reclamar, la parte cumplidora, la restitucin de lo que haya suministrado o pagado, ms una indemnizacin por los daos y perjuicios producidos. En caso de resolucin del contrato, el vendedor devolver el importe abonado por el comprador. El comprador deber restituir las mercancas entregadas y abonar al vendedor el importe de todos los beneficios que haya obtenido de las mercaderas o de una parte de las mismas. Las partes podrn resolver el contrato cuando: -el incumplimiento sea esencial la falta de entrega de la mercanca o el pago del precio exceda el plazo supletorio si la otra parte declara que no cumplir con la entrega o entregas sucesivas.

Por ltimo, la Convencin tambin faculta a las partes para resolver el contrato antes de que se produzca el incumplimiento de la otra, cuando existen razones suficientes para pensar que se producir un incumplimiento esencial.

4.3.6

Daos y perjuicios

Los incumplimientos pueden dar lugar a una indemnizacin por daos y perjuicios, salvo que se trate de un supuesto de exoneracin de la responsabilidad (fuerza mayor o incumplimiento de una parte como consecuencia de la conducta de la otra).

La indemnizacin por daos y perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante. La cuantificacin de los daos y perjuicios tiene como lmite la prdida que la parte que haya incurrido en incumplimiento hubiera previsto o debiera haber previsto en el momento de la celebracin del contrato, tomando en consideracin los hechos de que tuvo o debi haber tenido conocimiento en ese momento, como consecuencia posible del incumplimiento del contrato. La indemnizacin resulta siempre tediosa de fijar. La parte perjudicada deber acreditar que la indemnizacin que se reclama est justificada y, adems, deber acreditar que tom todas las medidas apropiadas, dentro de lo razonable y atendiendo a las circunstancias, para reducir la prdida del lucro cesante resultante del incumplimiento. La Convencin establece dos frmulas para la cuantificacin de la prdida sufrida y las ganancias dejadas de obtener. Una es el precio corriente de las mercaderas. La otra es para el caso de que el comprador haya realizado una compraventa de reemplazo, ante la falta de entrega de la mercanca comprada al incumplidor:

4.4 Contrato de agencia internacional

El contrato de agencia es aquel por el cual una persona natural o jurdica, denominada agente, se obliga frente a otra de manera continuada o estable a cambio de una remuneracin, a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales operaciones. Se trata, por tanto, de un contrato de prestacin de servicios que tiene por objeto la intermediacin en la negociacin y/o conclusin de negocios ajenos. Para concluir negocios en nombre del mandante deber estar previamente apoderado. Existen otras relaciones contractuales similares a la relacin entre el mandante y el agente, como los representantes y viajantes de comercio dependientes o personas que se encuentren vinculadas por una relacin laboral, comn o especial, con el empresario por cuya cuenta actan. La diferencia fundamental con estas otras relaciones es la independencia del agente. El agente es un empresario independiente y, en consecuencia, tiene plena capacidad de organizar su actividad profesional y el tiempo que le dedica. Tampoco tendr, salvo pacto en contrario, derecho al reembolso de los gastos que le hubiera originado el ejercicio de su actividad como agente. Mediante el contrato de agencia las empresas ven abierta la posibilidad de contar con un colaborador estable y duradero en el pas en el que proyectan comercializar sus productos. Esto supone una gran ventaja competitiva, ya que con un agente se minimizan enormemente los riesgos comerciales, jurdicos, tcnicos, de impago, culturales y lingsticos. El agente conoce perfectamente los canales de comercializacin y promocin de los productos, los clientes de su pas, la forma de negociar y los usos habituales en el comercio local, cualquier normativa o cambio de la misma que pudiera afectar a los productos que comercializa, los canales de investigacin de la solvencia de los terceros contratantes que propone, el estado tcnico de la competencia, cualquier vulneracin de la marca o smbolos distintivos del mandante en su pas, etc. Reiterar que con el contrato de agencia se establece una relacin

estable y duradera entre dos empresarios independientes con una finalidad comn: la implantacin de unos productos en un mercado. La duracin del contrato de agencia puede pactarse por tiempo determinado o indefinido. Deberes del mandante Poner a disposicin del agente, con antelacin suficiente y en cantidad apropiada, los muestrarios, catlogos, tarifas y dems documentos necesarios para el ejercicio de su actividad profesional. Procurar al agente todas las informaciones necesarias para la ejecucin del contrato de agencia y, en particular, advertirle, desde que tenga noticia de ello, de cualquier reduccin del volumen de actos u operaciones, cuando prevea que dicho volumen va a ser sensiblemente inferior al que el agente hubiera podido esperar. Satisfacer la remuneracin pactada. La remuneracin del agente puede consistir en una cantidad fija, en una comisin o en una combinacin de los dos sistemas anteriores. Comunicar al agente la aceptacin o el rechazo de la operacin. Asumir el riesgo y ventura de la totalidad de los actos u operaciones promovidos o concluidos por el agente, salvo pacto en contrario. Indemnizar al agente por la clientela conseguida, una vez finalice el contrato, normalmente si las ventas han aumentado en los clientes preexistentes o con nuevos clientes.

Deberes del agente Salvo pacto en contrario, el agente puede desarrollar su actividad profesional por cuenta de varios empresarios, excepto cuando se produce un conflicto de inters al promover productos similares. Se permite que, por pacto, la no competencia se prorrogue despus de extinguido el contrato, sin que en ningn caso pueda suponer una restriccin o limitacin de las actividades profesionales a desarrollar por el agente una vez extinguido el contrato. La duracin no podr ser superior a dos aos a contar desde la extincin del contrato de agencia. En particular, el agente deber: Ocuparse con la diligencia de un ordenado comerciante de la promocin y, en su caso, de la conclusin de los actos u operaciones que se le hubieren encomendado. Comunicar al empresario toda la informacin de que disponga, cuando sea necesaria para la buena gestin de los actos u operaciones cuya promocin y, en su caso, conclusin se le hubiere encomendado. En particular, la relativa a la solvencia de los terceros con los que existan operaciones pendientes de conclusin o ejecucin. Desarrollar su actividad con arreglo a las instrucciones razonables recibidas del empresario, siempre que no afecten a su independencia.

Recibir en nombre del empresario cualquier clase de reclamaciones de terceros sobre defectos o vicios de calidad o cantidad de los bienes vendidos y de los servicios prestados como consecuencia de las operaciones promovidas (aunque no las hubiera concluido). Llevar una contabilidad independiente de los actos u operaciones relativos a cada empresario por cuya cuenta acte. Realizar a su propia cuenta, los gastos que le hubiera originado el ejercicio de su actividad profesional.

4.5 Contrato de comisin

Es un contrato por el cual una persona o empresa (comisionista) se obliga a prestar algn servicio o hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra (comitente), actuando en nombre propio o del comitente ya cambio de una remuneracin (comisin). Las notas caractersticas de este contrato son que el comisionista acta siempre a cuenta del comitente y en nombre propio o del comitente. Por otra parte, las operaciones que el comisionista realiza son operaciones aisladas, puntuales (a diferencia del contrato de agencia en el que la relacin de intermediacin es estable y duradera). Para que el comisionista realice el mandato dado por el comitente, previamente debe ser provisto de los instrumentos y fondos necesarios para ello. Si el comisionista gastase la provisin de fondos entregada por el comitente solicitar a ste nueva provisin, teniendo el comitente la obligacin de facilitarlos. El comisionista realizar el servicio a costa del empresario (previa provisin de fondos por parte de ste), actuando en nombre propio o del comitente. El contrato de comisin se extinguir una vez cumplido el mandato encomendado al comisionista o, en su caso, transcurrido el plazo fijado para su obtencin. Pese a existir las diferencias entre el Contrato de Agencia y Comisin anteriormente vistas, los Contratos Internacionales a travs de los cuales se articulan uno y otro son muy similares. Por tanto, las clusulas reseadas para el contrato de agencia se pueden adaptar al contrato de Comisin. Para ello tendremos que tener en cuenta lo siguiente: En el contrato de comisin no suele haber pacto de no competencia. Tampoco se suele pactar la obligacin de organizar las ventas, participar en ferias o realizar publicidad. Estas clusulas tienen su razn de ser en la durabilidad de la relacin, circunstancia que no se tiene en cuenta en un contrato de comisin. La clusula de duracin del contrato tampoco tiene sentido en el contrato de comisin. En el contrato de comisin el comisionista no genera clientela de la que pueda seguir beneficindose el comitente una vez extinguido el contrato de agencia.

4.6 Contrato internacional de distribucin o concesin en exclusiva

Se trata de un contrato no regulado pero muy usual en las relaciones internacionales como medio idneo de implantarse en un mercado. Suele definirse como un acuerdo por el que una empresa (concedente o suministrador) concede a otra (concesionario o distribuidor) el derecho de revender, a ttulo exclusivo, los artculos que el primero fabrica y/o comercializa. As pues, el concesionario es un empresario independiente, con clientela propia, que compra a los concedentes productos para revenderlos con exclusividad en un territorio determinado. El beneficio del distribuidor est constituido por la diferencia entre el precio al que compra y el precio al que revende. La naturaleza comercial del contrato participa del contrato de agencia (relacin estable y duradera) y del contrato de compraventa (existe una compraventa internacional de mercaderas). Al igual que sucede con el contrato de agencia, en el contrato de distribucin los fabricantes ven abierta la posibilidad de contar con un colaborador estable y duradero en el pas en el que proyectan comercializar sus productos, eliminando as los riesgos comerciales, jurdicos, tcnicos, de impago, culturales y lingsticos. El nico riesgo que asume el concedente es el de la eleccin de un buen distribuidor que se comprometa con los productos del concedente. El distribuidor compra en firme la mercanca para distribuirla con exclusividad en el territorio concedido. Por tanto, que el distribuidor consiga o no revender la mercanca comprada, slo a l beneficia o perjudica. De esta manera el concedente queda liberado de los obstculos y riesgos de la negociacin de las ventas y su seguimiento o de la prestacin de servicios conexos con las ventas de equipos, maquinaria o mercancas que lleven consigo un servicio de posventa. La eleccin de compradores, la promocin de ventas, fijacin de precios y el servicio a los clientes son responsabilidad del distribuidor. Deberes del distribuidor La primera de las obligaciones del concesionario es la de realizar la actividad en nombre y por cuenta propia, asumiendo los riesgos de la comercializacin de los productos que previamente ha comprado al concedente a un precio y en unas condiciones previamente determinadas. El concesionario no est autorizado a contratar en nombre del concedente, por lo que sus actos no vinculan a ste (salvo autorizacin expresa o tcita.) Las condiciones de reventa sern las que fije el distribuidor con sus clientes. En el contrato debe ser regulado quin va a responsabilizarse de la prestacin del servicio tcnico y de la existencia de repuestos. En este sentido, hay que tener en cuenta que las distintas legislaciones del lugar de reventa pueden exigir determinadas garantas de los consumidores y usuarios. El beneficio que percibe el distribuidor depende del precio al que sea capaz de revenderlos productos de los concedentes. Ello implica un esfuerzo en los recursos empresariales y econmicos para posicionar los productos del concedente. Es frecuente que en estos contratos se establezca un pacto de no competencia en virtud del cual el concesionario no podr comercializar productos de la competencia o en competencia con los del concedente. Este pacto de no competencia puede extenderse una vez finalizado el contrato.

Obligaciones del concedente Al igual que el vendedor en el contrato de compraventa internacional, el concedente est obligado a entregar las mercaderas en el lugar, tiempo, y forma pactados y, en su defecto, segn se regula en la Convencin de Viena. Desde la perspectiva del concedente, la exclusividad se manifiesta en la imposibilidad de comercializar directa o indirectamente sus productos en el territorio del concesionario (exclusividad de reventa o territorial).

4.7 Franquicias internacionales

La franquicia es un sistema de cooperacin empresarial a travs del cual una empresa (franquiciador o franquiciante) cede a otra (franquiciado), a cambio de una contraprestacin econmica directa o indirecta, el derecho a desarrollar un negocio ya experimentado, que puede consistir en la comercializacin y/o fabricacin de productos o prestacin de servicios, en una zona espacial determinada. Puede afirmarse que la franquicia es el conjunto de bienes inmateriales y dems elementos intangibles susceptibles de configurar una imagen de empresa. El contrato de franquicia es aqul por el que, onerosamente, se cede el uso o se licencia la explotacin de ese conjunto orgnico de bienes a fin de que el franquiciado pueda reproducir fielmente la imagen de la empresa franquiciadora, integrndose plena y uniformemente en la propia red de franquicia. De ah que el objeto del contrato haya de comprender, para su lcito uso por el franquiciado, todos aquellos bienes inmateriales de la empresa franquiciadora que han sido determinantes para su consolidacin en el mercado (nombres comerciales, rtulos, marcas, know-how...) y una continua asistencia comercial o tcnica del franquiciador al franquiciado que garantice la permanente reproduccin de la imagen empresarial franquiciada. La prestacin del franquiciador ser a cambio de una contraprestacin financiera, directa o indirecta normalmente en forma de canon-a satisfacer por el franquiciado. Deberes de la empresa franquiciada Las obligaciones del franquiciado vienen a ser coincidentes, en gran medida, con las propias de un licenciatario de derechos de explotacin sobre bienes inmateriales. Pese a que la exclusividad territorial no es un elemento esencial del contrato de franquicia, la mayora de las veces resulta ser esa exclusiva el verdadero determinante de la eficacia econmica de la incorporacin del franquiciado a la red y, la clusula que la contiene, un pacto incuestionable para que ste pueda rentabilizar su inversin en la franquicia. Sus principales obligaciones son: Obligacin de explotar la franquicia segn lo pactado o los usos del sector. Obligacin de secreto en relacin con el contenido del paquete de franquicia, de forma que desaparezca el riesgo de que los mtodos del franquiciador sean aprovechados por un competidor.

Prohibicin de no competir, an despus de finalizado el contrato. Pago de los cnones fijados contractualmente. Accesoria y eventualmente, el franquiciado puede quedar obligado al aprovisionamiento exclusivo por el franquiciador o proveedores autorizados por l de materias primas, productos o bienes de equipo, cuando stos puedan determinar las caractersticas imprescindibles para mantener la imagen comn y el prestigio de la red de franquicia.

Deberes de la empresa franquiciadora Puesta a disposicin del franquiciado del "paquete de franquicia", que se realizar a travs de la entrega de todas las artes necesarias para la reproduccin de los signos distintivos cuyo uso se licencia y la puesta en conocimiento del know how durante todo el tiempo que dure la relacin. Obligacin de orientacin y asesoramiento continuo. Garanta de la existencia y legitimidad de las facultades concedidas. Mantenimiento del valor del paquete de franquicia, impidiendo la desvalorizacin del goodwill. En su caso, obligacin de aprovisionamiento.

La nota caracterstica de este contrato es la uniformidad de todos los franquiciados que, pese a ser empresarios independientes unos de otros y que operan asumiendo los riesgos propios de cualquier empresario, frente al pblico parece que de uno solo se tratase. El franquiciado suele recibir cierta asistencia de la empresa franquiciadora: Previa a la apertura del local: Buscar un emplazamiento del negocio conveniente, proveer al franquiciado del diseo, decoracin y dems elementos unificadores de todas las franquicias concedidas por ese franquiciado principal, facilitar lista de proveedores de elementos de decoracin, equipos y materiales, formacin del personal, etc. Con posterioridad a la apertura: El franquiciador dar apoyo continuo en relacin a temas operativos, de gestin, tcnicos, de precios, de ventas, publicitarios, seguros que debe concertar, as como la celebracin de reuniones de todos los franquiciados.

En contraprestacin de estos servicios, el franquiciado deber pagar, una cuota de entrada a la cadena de franquicia (a la firma del contrato), un royalty o cuota peridica y un canon destinado a la publicidad conjunta de toda la franquicia. En el mbito internacional, la estructura por la que se articula est compuesta por tres plares: a) Franquiciador: Es el titular de los derechos que componen la franquicia.

b) Franquiciado principal: Es el titular del derecho a explotar una franquicia en un Estado, concluyendo acuerdos de franquicia con terceros. c) Franquiciados individuales: Son los empresarios (terceros), que, mediante un contrato de franquicia individual, entran a formar parte de la cadena de franquicia. Finalmente dentro del contrato de franquicia nos encontramos con varios tipos: De produccin: El franquiciado fabrica por s mismo, segn las indicaciones del franquiciador, productos que vende bajo la marca de ste (por ejemplo, McDonald's). De distribucin: El franquiciador se limita a vender ciertos productos en una tienda o punto de venta, que lleva el nombre del franquiciador (por ejemplo, Senetton). De servicio: El franquiciador presta un servicio bajo el signo, nombre comercial o marca del franquiciador, siguiendo para ello las instrucciones de ste (por ejemplo, Seur).

4.8 El contrato back-to-back

Dado que el objetivo del curso es comprender cmo se gestionan una amplia variedad de proyectos internacionales, y dado tambin que las grandes (y no tan grandes) empresas de construccin espaolas obtienen cuota de mercado exterior a travs de las concesiones, debe mencionarse el contrato back-to-back. ste tipo de contratos, como veremos por ejemplo, en nuestro tema de caso prctico es comnmente utilizado para transferir desde la concesionaria a la constructora todos los riesgos ligados al diseo y construccin en un PPP o un PFI. Limitar el riesgo de la concesionaria es el secreto para obtener la mejor financiacin. Los acuerdos back-to-back, por el cual un contratista principal tiene por objeto traspasar sus obligaciones y responsabilidades hacia su subcontratista (s), se estn convirtiendo claramente en una caracterstica cada vez ms comn de los proyectos de construccin. Si bien pueden ser un medio conveniente de transferir los riesgos y las obligaciones de la cadena de responsabilidad, la redaccin inadecuada puede dar lugar a conflictos que son particularmente complejos y difciles de resolver. Como hemos dejado antever anteriormente, los grandes proyectos internacionales de construccin a menudo requieren la colaboracin de varios participantes con capacidades diferentes. Sin embargo, la administracin o simplemente el cliente a menudo requieren que el proyecto sea estructurado de tal manera que slo exista una nica relacin contractual (contrato principal, normalmente el contrato de concesin) con uno de los participantes (el contratista principal) y no individualmente con todos ellos. El contratista principal, despus de haber asumido la responsabilidad de todos los aspectos del proyecto vis--vis el cliente, tendr por objetivo, a su vez transmitir sus obligaciones y responsabilidades a sus subcontratistas, para que no le quede slo un mnimo (algo siempre queda) de obligaciones o responsabilidades para satisfacer por s solo.

Los beneficios son, pues, evidentes para el contratista principal, sin embargo, en la prctica la redaccin del back-to-back puede ser una tarea muy compleja. Normalmente hay dos formas de plantear el contrato: mediante la incorporacin por pura referencia de los trminos del contrato principal excluyendo ciertas partes o modificndolas (por ejemplo, las clusulas relacionadas con los precios), y mediante la elaboracin de un conjunto de trminos y condiciones especficos al contrato en concreto (algo ms complejo).

El primer enfoque se ve a menudo como el medio ms fcil y por lo tanto ms rentable de traspasar las responsabilidades. Sin embargo, debe prestarse gran atencin. Muchas veces se aplican clusulas generales que sustituyen del contrato principal (el de concesin, por ejemplo) la nominacin de contratista principal por la del nuevo subcontratista, lo cual da no pocas veces lugar a paradojas e incompatibilidades. As pues, una de las ventajas de un contrato autnomo es evitar las referencias cruzadas contrato principal contrato back-to-bak, eliminado muchas confusiones. Clusulas condicionales de pago Una caracterstica comn a muchos contratos back-to-back es el pago condicionado a que el contratista principal reciba primero el pago del cliente a travs del contrato principal. Esto no siempre es as ya que estratgicamente para nuestras constructoras interesa la mejor curva de pagos (cash flow) que se financia de los bancos, y si existe, de las aportaciones del cliente, sin embargo, no es lo deseable; los contratos de financiacin suelen ser bastante complejos y retrasos en los pagos del cliente puede dar lugar a situaciones de default con respecto a los contratos de financiacin (ratios de deuda no respetados, etc.). Liquidated Damages El contrato back-to-back suele buscar traspasar tambin las penalidades del contrato principal al subcontratista, sin perjuicio de que se quiera ir un poco ms all y se aadan tambin otros daos y perjuicios que el contratista principal pueda tener, no slo los que vienen del cliente. Como calcular esos otros daos y perjuicios no siempre es fcil, muchas veces se incluye unos liquidated damages que cubren todas las responsabilidades por cualquier incumplimiento. Esto simplifica mucho las cosas, de lo nico que demos estar seguros es que esos liquidated damages cubren efectivamente tanto las penalidades que podamos sufrir del cliente como otras que podamos tener. Fechas contractuales Es imprescindible que estn bien alineadas con las del contrato principal. No debe nunca descuidarse los tiempos para obtener las aprobaciones, las fechas de notificacin, de los informes al cliente, etc. y los tiempos de revisin que el contratista principal o el concesionario quieran realizar sobre la informacin entregada.

En los contratos back-to-back no slo se transfieren las responsabilidades, sino tambin los beneficios que el contratista principal pueda tener de cara al cliente. Estamos hablando de las reclamaciones. As, uno de los tiempos que tienen que estar bien definidos en el contrato es el de reclamaciones. En muchas ocasiones, para reclamar al cliente existen unos plazos que si no se tienen bien en cuenta a la hora de preparar la documentacin pueden llevar al traste a la misma. As, no es extrao que se incluyan en el contrato tiempos de notificaciones que son menores a los que se mencionan en el contrato principal. Otras clusulas a tener en cuenta Como ya hemos visto, los beneficios y los riesgos de las reclamaciones pasan arriba y abajo desde el cliente hasta el subcontratista pasando a un lado u otro a travs del contratista principal. As pues, es muy importante que tanto el contratista principal como el subcontratista queden ligados por el resultado de cualquier reclamacin en los trminos del contrato principal. Para ello, es necesario traspasar al subcontratista todas las ventajas legales del contrato principal adems de hacerle partcipe de todo el proceso. No obstante el prrafo precedente, no pocas veces, por razones comerciales interesa limitar al subcontratista una reclamacin. As, muchas veces el contratista principal trata de limitar la posibilidad de hacer pequeas reclamaciones que pueden enturbiar la relacin con el cliente. Si puede darse esta circunstancia debera fijarse en el contrato, ya sea limitando el monto de la reclamacin que se puede traspasar o bien diseando una compensacin para el subcontratista. Los contratos del FIDIC En respuesta a la demanda de los contratos back-to-back, el FIDIC (International Federation of Consulting Engineers) ha creado una serie de borradores, muy utilizados como puntos de partida en multitud de contratos internacionales.

4.9 Clusulas tipo que todo contrato internacional debera tener

1. Prembulo y antecedentes 2. Objeto del contrato 3. Entrada en vigor 4. Documentacin 5. Precio y condiciones de pago 6. Penalizaciones 7. Garantas 8. Liability 9. Fuerza mayor e imprevistos 10. Permisos y autorizaciones

11. Legislacin aplicable 12. Tribunales competentes 13. Propiedad intelectual 14. Idioma 15. Varios 16. Resolucin del contrato 17. Confidencialidad 18. Responsables y direcciones de avisos

LA JOINT VENTURE
5 LA JOINT VENTURE 5.1 Tipos de Joint Venture
La finalidad de una Joint Venture es normalmente la combinacin de capacidades tcnicas y financieras de varias sociedades, permitiendo reducir la cuanta de la inversin. As, las empresas comparten mbitos de actividad (a los que difcilmente podran acceder en solitario) y disminuyen el riesgo de la inversin. Desde el punto de vista comercial podemos diferenciar los siguientes tipos: Joint Venture bajo modalidad BOT (Build Operate Transfer): en la que los participantes financian y explotan la infraestructura objeto del contrato hasta su amortizacin para cederla despus, mediante precio, al pas de acogida. Se trata de la forma utilizada por nuestras empresas constructoras cuando licitan por una concesin. Joint Venture de tipo cooperativo: se caracterizada porque los participantes ponen en comn una fase concreta del proceso productivo (por ejemplo, para crear una central de compras, una unidad de fabricacin, sus plantas de investigacin, etc) con la finalidad de racionalizar costes de la empresa, pero continuando en situacin de competencia entre ellos. Joint Venture de tipo concentrativo: en la que las sociedades participantes abandonan de forma definitiva en la Joint Venture un mbito completo de su actividad, lo que produce el efecto econmico de una fusin parcial (por ejemplo, dos sociedades establecidas en el mbito de telecomunicaciones que ponen en comn, mediante su traslado a una Joint Venture, todas sus actividades en el sector de los servicios informticos por cable). Joint Venture de inversin: consistente en sociedades necesarias a la hora de implantarse en un pas con una fuerte poltica proteccionista. Consiste en la constitucin de una sociedad mixta (participadas normalmente por el Estado) en el pas de implantacin. Es la forma de implantarse en pases como Marruecos. Joint Ventures horizontales: consiste en la agrupacin de aquellas empresas que actan en la misma fase econmica en la que se desenvuelve la actividad de los participantes en el proyecto. Joint Ventures verticales: son las que tienen por objeto una fase anterior o posterior del proceso productivo. Por ejemplo, cuando la cooperacin se limita a la puesta en comn de la publicidad, del transporte, de una central de aprovisionamiento, la fabricacin en comn de un producto intermedio, la distribucin conjunta de productos fabricados por sociedades participantes o la gestin comn en el mbito de iniciativas en investigacin y desarrollo.

Joint Ventures conglomerado: son aquellas que actan en un mbito econmico que no es el propio de las sociedades madre. Sera, por ejemplo, el supuesto en el que dos sociedades que se dedican a la produccin de .automviles acuerdan entrar, de forma conjunta, en el mercado de alquiler de coches.

Desde el punto de vista jurdico podemos distinguir: La Unincorporated Joint Venture, o non Equity Joint Venture, o empresa conjunta consistente en un contrato de colaboracin y La llamada Joint Venture Corportation o Equity Joint Venture o sociedad conjunta, consistente en la constitucin de una sociedad mercantil independiente de las sociedades matrices que la componen.

Segn su formacin podemos distinguir: Asociaciones entre empresas: Contratos de colaboracin empresarial que, mediante la constitucin de una figura asociativa con o sin personalidad jurdica, tienen por finalidad favorecer las relaciones jurdicas y comerciales entre empresarios, potenciando el desarrollo econmico en el mbito internacional. Su finalidad no es puramente mercantil, ya que con la asociacin no se pretende generar lucro sino beneficiar a los asociados, poniendo en comn sus esfuerzos para defensa de los intereses econmicos, comerciales y profesionales o empresariales de los miembros. Esta frmula se emplea a menudo en aquellos casos en los que las leyes del pas en que han de llevarse a cabo las operaciones no reconocen el principio de la propiedad privada del capital, como sucede en cierto nmero de pases con economas de planificacin fuertemente centralizadas. Por su ndole menos permanente, este tipo de asociacin sirve a veces como fase preliminar de futuras empresas mixtas de participacin en el capital, es decir, como un periodo de prueba que precede a la creacin formal de una empresa mixta propiamente dicha. En la asociacin contractual, el asociado extranjero suministra recursos financieros, bienes de capital, patentes industriales, asistencia tcnica y conocimientos al asociado local a cambio del pago de ciertos cnones, regalas o derechos que se calcularn en funcin del nivel de produccin, nivel de ventas, nivel de beneficios, etc. Sociedades mercantiles, de las cuales hablaremos ms tarde Otras formas de colaboracin: Realizados entre empresarios independientes en virtud de los cuales se establece una colaboracin empresarial estable y duradera. A diferencia de los de intermediacin no se gestionan intereses ajenos. Cada uno de los empresarios obtiene beneficios de su propia actividad empresarial. As, estaran dentro de este concepto, tanto los contratos de distribucin en exclusiva como los contratos de franquicia (y no los de comisin o agencia que perteneceran, segn las pautas dadas, a contratos de intermediacin).

5.2 Constitucin de la Joint Venture

La constitucin de la sociedad pasa por firmar un acuerdo o protocolo preliminar, acuerdo base o Joint Venture Agreement, que consiste en la concrecin y limitacin de todos los puntos de colaboracin para los cuales se constituye la empresa conjunta. Ms tarde, se producir la constitucin de la Joint Venture, y por ltimo la estructuracin de su actividad a travs de los contratos satlites que las partes tengan a bien incluir en dicho acuerdo base (tales como contratos de distribucin en exclusiva, licencias de patentes o de Know-how, asistencia tcnica o comercial, etc). La ley aplicable tanto a la constitucin de la sociedad conjunta como a su funcionamiento ser la ley del pas donde radique su domicilio o su principal centro de negocios (criterio predominante en el mbito internacional para la determinacin de la nacionalidad de la sociedad). Ello hace plantearse la posibilidad de: Perfeccionar al mximo los acuerdos extra-estatutarios, esto es, aquellos acuerdos que determinan los vnculos de la sociedad conjunta con las sociedades madres. La ley aplicable a dichos acuerdos ser la designada por las partes. Incluir todos esos acuerdos que determinan la colaboracin empresarial entre las empresas madres y la sociedad conjunta en la escritura de constitucin y/o estatutos de la sociedad que se crea. Con carcter general esta opcin supone la inclusin de los pactos en el registro pertinente para la inscripcin de sociedades, quedando as vinculados tanto los socios como terceros. Un sector doctrinal considera que, al incluir los contratos satlites en la escritura y/o estatutos, perderan el carcter contractual propiamente dicho, estando sometidos a la ley de la nacionalidad de la Joint Venture.

5.3 Casos especiales: Agrupaciones Europeas de Inters Econmico y la Sociedad Annima Europea 5.3.1 Agrupaciones Europeas de Inters Econmico

La Unin Europea consciente de que la cooperacin transnacional constituye una respuesta estratgica ante un mercado de mayor competencia para las PYMES (que ampla el campo de accin de la empresa, su acceso a nuevos mercados, a nuevos clientes, productos o tecnologas...) propuso la constitucin de una nueva forma de agrupacin econmica: la Agrupacin Europea de Inters Econmico (AEIE), que permite la cooperacin transfronteriza entre empresas sin la obligacin de fusionarse o de crear empresas conjuntas. La finalidad de la agrupacin econmica es facilitar y fomentar las actividades de sus miembros mediante su unin, de tal forma que lleve a producir mejores resultados que los que podran lograr sus miembros de forma aislada. Su finalidad no se centra en la obtencin de beneficios para el grupo. Si la agrupacin obtiene beneficios, se repartirn stos entre los miembros, pagndose los impuestos segn proceda. Los motivos que pueden llevar a los socios a agruparse pueden ser muy diversos. En cualquier caso, su actividad deber estar relacionada con las actividades econmicas de sus miembros, sin que puedan llegar a reemplazarlas. Algunos ejemplos de AEIE seran:

Tcnicas: participacin en programas de I + D. Comerciales: venta en comn. De desarrollo: internacionalizacin de la actividad. De coordinacin: representacin de intereses comunes ante instancias polticas De organizacin: intercambios de informacin o creacin de bancos de datos. Financieras: economas de escala, reduccin de gastos publicitarios o de representacin Jurdicas: instrumento transnacional, legalmente neutral respecto a las partes y que mantiene su independencia de forma simple y flexible.

Sin llegar a ser una sociedad, la AEIE est dotada de capacidad jurdica propia y autnoma, contando con una gran flexibilidad tanto en el plano de su constitucin (un contrato privado escrito es suficiente) como en el de su funcionamiento (principio de voluntad de las partes) y financiacin (ausencia de capital obligatorio). Una AEIE puede actuar en cualquier parte de la Unin Europea. No obstante, el reglamento Reglamento CEE 1237/1985 que regula la constitucin de las AEIE remite a la ley nacional del pas donde est situada la sede social de la AEIE una serie de materias: 1. El funcionamiento interno y la validez del contrato 2. La capacidad de las personas fsicas 3. Las consecuencias de la responsabilidad ilimitada de los miembros 4. La liquidacin de la AEIE Adems, resultan de aplicacin a la AEIE las disposiciones de derecho comunitario y de derecho nacional del pas de origen en materia de derecho laboral, contable, fiscal, de competencia o de propiedad intelectual. Por ltimo, es preciso sealar que el Reglamento deja a los Estados miembros libertad en relacin con la regulacin de ciertos extremos. Por ejemplo: la limitacin del nmero de miembros de la AEIE (con un mnimo de dos y sin que pueda exceder de cincuenta), las condiciones de acceso al rgano de gestin o la disolucin de una AEIE que haya atentado contra el inters pblico. En cuanto a las formalidades de constitucin son muy simples y consisten en: a) La realizacin de un contrato escrito que debe contener como mnimo: la denominacin y el domicilio social, el objeto, la duracin de la AEIE, si no es indeterminada, la identificacin de sus miembros y su domicilio social. La lengua que rija la constitucin de la AEIE ser la del registro competente de la sede social correspondiente. Adems, se prev su publicidad en el boletn apropiado del Estado miembro en el que se encuentra la sede social, y ello, no slo en relacin con la

creacin de la AEIE, sino tambin con el resto de los actos trascendentes a lo largo de su vida jurdica hasta su disolucin. Asimismo, se prev su publicacin en el Diario Oficial de las Comunidades Europeas. b) La inscripcin en un registro designado por el Estado miembro de la sede social de la AEIE. En Espaa es el Registro Mercantil. Otras caractersticas importantes de la AEIE son: a) Debe estar formada por un mnimo de dos socios de diferentes Estados miembros. b) Puede constituirse por sociedades pblicas o privadas. c) La pueden integrar empresas que desarrollen cualquier tipo de actividad. d) Los socios no pueden ser miembros de otra AEIE. e) Debe estar regida, al menos, por dos rganos; uno de gerencia y otro colegiado para la toma de decisiones. Cada miembro, salvo pacto en contrario estipulado en el contrato, dispone de un voto. Ciertas decisiones previstas en el Reglamento no pueden ser adoptadas ms que por unanimidad. f) No puede emplear a ms de quinientos trabajadores.

g) No est sometida a impuestos de constitucin, salvo en Italia y Grecia. h) Los resultados de la actividad del grupo son imponibles de forma individual para cada miembro de la agrupacin, que estar sometido al pago de los impuestos correspondientes a los ingresos que obtiene, de conformidad con la legislacin fiscal del Estado miembro en el que se encuentre la sede social de la agrupacin. i) j) La responsabilidad de sus miembros es ilimitada y conjunta. Se aplica la regla de un miembro igual a un voto.

Entre las dificultades principales que han encontrado las AEIE en su desarrollo, destacan aqullas relativas a: a) La redaccin del contrato. En este caso, se recomienda a las empresas que se asesoren ante un consejero jurdico del Estado miembro en el que vaya a tener su sede la agrupacin. b) La interpretacin del Reglamento. c) El plazo para registrar la agrupacin en el registro. d) Problemas legales o administrativos como la eleccin del nombre, en el que se debe incluir las siglas AEIE. e) La aplicacin de la normativa comunitaria en materia de competencia.

f)

El rgimen fiscal (como, por ejemplo, la deduccin de los gastos de gestin de la agrupacin).

g) La responsabilidad ilimitada de esta forma jurdica societaria. h) El acceso a la informacin y a un asesoramiento adecuado al ser un instrumento jurdico de nueva creacin.

5.3.2

La Sociedad Annima Europea:

El objetivo de la normativa relativa a la Sociedad Annima Europea (societas europeae) es crear una sociedad europea con su propio marco jurdico con el fin de permitir a las sociedades constituidas en diferentes Estados miembros fusionarse, formar una sociedad holding o una filial comn. Se evita con ello las obligaciones jurdicas y prcticas que resultan de veintisiete ordenamientos jurdicos diferentes. Est regulada por el Reglamento del Consejo (CE) no 2157/2001, de 8 de octubre de 2001, por el que se aprueba el estatuto de la Sociedad Annima Europea y la Directiva del Consejo 2001/86/CE, de 8 de octubre de 2001, por la que se completa el estatuto de la Sociedad Annima Europea en lo que respecta a la implicacin de los trabajadores. Los puntos ms destacados del Reglamento del Consejo son: Se prev cuatro formas de constitucin de una sociedad europea: por fusin, por creacin de una sociedad "holding", por creacin de una filial comn o por la transformacin de una sociedad annima de Derecho nacional. La fusin est reservada a las sociedades annimas de distintos Estados miembros. La creacin de una sociedad europea (SE) "holding" est abierta a las sociedades annimas y sociedades de responsabilidad limitada con implantacin en la Unin Europea, siempre que cumpla uno de los dos requisitos siguientes: a) Que sus domicilios sociales estn situados en Estados miembros diferentes o, b) Que cuenten con filiales o sucursales en pases distintos de aquel donde se encuentra su domicilio social. La constitucin de una sociedad europea en forma de filial comn est abierta a cualquier entidad de Derecho pblico o privado con arreglo a los mismos criterios anteriormente mencionados. La sociedad europea tendr un capital mnimo de 120.000 euros. Cuando en algn Estado miembro el capital mnimo exigido a las sociedades de determinados sectores sea ms elevado, el mismo mnimo se aplicar tambin a las SE de dicho Estado. El domicilio social ser fijado por los estatutos y deber corresponder al lugar donde se encuentre su administracin central (su sede real). El domicilio puede cambiarse por otro dentro de la Unin. La inscripcin y el cierre de la liquidacin de una sociedad europea se publicarn, a ttulo informativo, en el Diario Oficial de la Unin Europea. Toda sociedad europea ser inscrita, en el Estado donde tenga su domicilio social, en un registro designado por la legislacin de ese Estado.

Los estatutos de la sociedad europea establecen como rganos la junta general de accionistas y dos sistemas de direccin: un sistema dualista, con un rgano de direccin y un rgano de vigilancia y un sistema monista con un rgano de administracin. La Sociedad Europea formular cuentas anuales que incluirn el balance, la cuenta de prdidas y ganancias y un informe de gestin en el que se analizarn el desarrollo de las actividades y la situacin de la sociedad; tambin formular, en su caso, cuentas consolidadas. La disolucin, liquidacin, insolvencia y suspensin de pagos estarn sujetas, en gran medida, a la legislacin nacional aplicable. El traslado del domicilio social fuera del territorio comunitario supondr la disolucin de la SE a peticin de cualquier interesado o de una autoridad competente. En el mbito fiscal, recibirn el mismo trato que cualquier sociedad transnacional. La nueva estructura de la SE con varios establecimientos debera facilitar la transmisin y la ejecucin de decisiones estratgicas. La SE podr ser una sociedad de cartera o una filial comn o tambin nacer de la transformacin de una SA nacional que haya probado su carcter europeo por tener desde hace dos aos una filial en otro Estado miembro.

Los puntos ms destacados de la Directiva del Consejo relativa a los trabajadores: La participacin de los asalariados no se aplicar a la gestin diaria, que es competencia de la direccin, sino a las tareas de vigilancia y de desarrollo de las estrategias de la empresa. Existen distintos modelos de participacin: en primer lugar, el modelo segn el cual los trabajadores estn representados en el rgano de vigilancia o en el de administracin; en segundo lugar, el modelo que establece un rgano diferenciado que representa a los trabajadores de la Sociedad Europea y, por ltimo, aquellos modelos que podrn fijarse mediante un acuerdo entre los rganos de direccin o de administracin de las sociedades fundadoras y los trabajadores de la sociedad. Debern ponerse a disposicin de los representantes de los trabajadores tanto locales como otros medios materiales y financieros para permitirles el ejercicio de sus funciones.

CONCLUSIN
6 CONCLUSIN

En este tema hemos analizado la necesidad de realizar un contrato a fin de mitigar nuestros riesgos, y cmo el derecho internacional ha creado toda una legislacin para regular las relaciones entre empresas de distintos pases. Se ha analizado los distintos tipos de contratos, sus elementos y clusulas ms relevantes. Despus hemos abordado los contratos ms importantes desde el punto de vista de la gestin de proyectos internacionales; as hemos dedicado especial atencin al contrato de compra-venta internacional, el cual sirve como base para las relaciones contractuales en el marco internacional. Tambin hemos analizado someramente el contrato back-to-back, como contrato muy utilizado por las constructoras en los PPP y PFI. Finalmente, hemos analizado someramente el vehculo principal por el cual solemos introducirnos en otros mercados, la joint venture.