Jurado Nacional de Elecciones

Resolucin N. 500-2013-JNE
Expediente N. J-2013-273 CARABAYLLO - LIMA - LIMA Lima, veintiocho de mayo de dos mil trece VISTO en audiencia pblica de la echa, el recurso de apelaci!n interpuesto por Alcib"ades #uerta Campa$a contra el Acuerdo de Conce%o &'( ))*-+),-.M/C, 0ue recha1! su solicitud de vacancia contra Ra ael Marcelo 2lvare1 3spino1a y Claudio Iv4n 5e6arra Arellano, alcalde y re6idor, respectivamente, de la Municipalidad /istrital de Carabayllo, provincia y departamento de Lima, y o"dos los in ormes orales' ANTECEDENTES La so i!it"d de #a!an!ia Con echa +- de noviembre de +),+, Alcib"ades #uerta Campa$a solicit! la vacancia del alcalde Ra ael Marcelo 2lvare1 3spino1a y del re6idor Claudio Iv4n 5e6arra Arellano, inte6rantes del Conce%o /istrital de Carabayllo, al considerar 0ue habr"an in rin6ido las prohibiciones contenidas en los art"culos ,, y ++, numeral 7, 0ue remite al art"culo *-, de la Ley &'( +878+, Ley Or64nica de Municipalidades 9en adelante LOM:' 3l pedido de vacancia e;pone como principales ar6umentos 0ue el alcalde< a: Mediante Resoluciones de Alcald"a &'( =,>-+),,-A.M/C y &'( ,8+-+),+-A.M/C, aprob! variaciones al ?lan Anual de Contrataciones de los a$os iscales +),, y +),+, respectivamente, incorporando la inclusi!n de las obras de pavimentaci!n de los pro6ramas de vivienda privados Montecarlo, La ?lanicie, La @lorida y Aan Budas CadeoD b: 3n ra1!n de ello, con echa ,E de abril de +),+, e;pidi! la Resoluci!n de Alcald"a &'( +-)-+),+-A-M/C, para reali1ar modi icaciones al presupuesto de la comuna y disponer como meta AIA@)E, de inversi!n la suma de A.' , -E* ++),)) 9un mill!n trescientos ochenta y seis mil doscientos veinte con )).,)) nuevos soles:, para invertir en la pavimentaci!n de las v"as de los mencionados pro6ramas de vivienda, ba%o el rubro de inanciamiento< )8 @O&COMF&D d: Ai bien la obli6aci!n de pavimentaci!n de pistas y veredas de los mencionados pro6ramas de vivienda correspond"a a las empresas 0ue vendieron los terrenos loti1ados, pues, ello se encontraba previsto en los contratos de compraventaD sin embar6o, irre6ularmente, el alcalde asumi! esta obli6aci!n y dispuso dineros municipales para su e%ecuci!nD e: 3l alcalde aprovech! la e%ecuci!n de este tipo de obras para obtener un bene icio a su ima6en personalD y : La in racci!n al art"culo *se habr"a consumado al invertir ondos pblicos en obras de pavimentaci!n de pistas, en pro6ramas de vivienda privados, en los cuales, 0uienes ten"an la responsabilidad de e%ecutar dichas obras y toda la habilitaci!n urbana, eran los propietarios o vendedores de los terrenos, para lo cual reali1aron cobrosD sin embar6o, el alcalde destin! ondos pblicos para avorecer a terceros y a s" mismo' Lo anterior habr"a supuesto la con i6uraci!n de la causal de vacancia por restricciones de contrataci!n' Asimismo, respecto del re6idor se se$ala 0ue< a: este habr"a suscrito la Resoluci!n de Alcald"a &'( -,7-+),+, de echa ,, de %unio de +),+, en su condici!n de alcalde encar6ado, por el 0ue dispuso la desi6naci!n de un in6eniero como supervisor de obra del proyecto de pavimentaci!n del pro6rama de vivienda Aan Budas CadeoD y b: &o habr"a cumplido cabalmente con sus unciones de iscali1aci!n como presidente de la Comisi!n de /esarrollo Frbano Rural y Cransporte de la Municipalidad /istrital de

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Carabayllo, respecto de las obras e%ecutadas en orma irre6ular por la comuna en los mencionados proyectos de vivienda privados 9 o%as 7 a ++:' Des!a$%os de as a"to$idades Con echa +7 de enero de +),-, el alcalde Ra ael Marcelo 2lvare1 3spino1a ormul! descar6os del pedido de vacancia en su contra, entre otros, sobre la base de los si6uientes ale6atos< i: Las obras 0ue se han reali1ado en los mencionados pro6ramas de vivienda han se6uido todos los procedimientos administrativos, prueba de ello es 0ue estas cuentan con ormato A&I? 9Aistema &acional de Inversi!n ?blica:D ii: Los pro6ramas de pavimentaci!n ueron aprobados en el presupuesto participativo del a$o +),+, y si6uiendo el tr4mite previsto, ue aprobado por el Conce%o de Coordinaci!n /istrital Local y, posteriormente, por el pleno del conce%o municipal, mediante Acuerdo de Conce%o &'( ,,--+),,-A.M/C, por unanimidadD iii: 3l solicitante no ha probado 0ue, como alcalde, 6uarde un tipo de v"nculo directo o propio con las empresas propietarias de los pro6ramas de viviendaD y iv: Las obras ueron reali1adas por una necesidad pblica y ante los re0uerimientos constantes de los vecinos del lu6ar, por lo 0ue ha primado siempre el interGs pblico 9 o%as -= a >+:' ?or su parte, el primer re6idor, Claudio Iv4n 5e6arra Arellano, se$ala como principales ar6umentos de de ensa 0ue< i: 3stuvo encar6ado del despacho de alcald"a por via%e de su titular, mediante Acuerdo de Conce%o &'( )>8-+),+.M/C, entre el = y ,> de %unio de +),+, por lo 0ue estaba acultado para suscribir resoluciones de alcald"aD ii: 3n esa medida, la suscripci!n de la Resoluci!n de Alcald"a &'( -,7-+),+.M/C, de echa ,, de %unio de +),+, se encuentra plenamente %usti icada, pues estaba a car6o del despacho de alcald"aD y iii: Lo anterior supone 0ue no e%erci! unci!n administrativa o e%ecutiva en orma indebidaD siendo 0ue, adem4s, las omisiones en la iscali1aci!n de tales actos no constituye la causal de vacancia ale6ada, esto es, el art"culo ,, de la LOM' &osi!i'n de !on!e(o dist$ita 3n sesi!n e;traordinaria del -) de enero de +),-, el conce%o distrital de Carabayllo, por mayor"a, recha1! la solicitud de vacancia contra el alcalde y el re6idor cuestionados' Ain embar6o, no obstante la solicitud de vacancia y la discusi!n del conce%o hacen re erencia a las dos causales invocadas 9art"culos ,, y ++, numeral 7, de la LOM:, al momento de resolver solo se hace menci!n 0ue el pedido de vacancia es recha1ado por el art"culo ++, numeral 7, de la LOM 9 o%as +=* a +8+:' 3sta decisi!n, con el error advertido, se materiali1a a travGs del Acuerdo de Conce%o &'( ))*-+),-.M/C, de echa -) de enero de +),- 9 o%as +8- y +8>:' 3l peticionante de la vacancia interpone recurso de apelaci!n sobre la base de los mismos ar6umentos e;puestos en su solicitud' C)ESTIONES EN DISC)SI*N 3l ?leno del Burado &acional de 3lecciones deber4 determinar< Ai la utili1aci!n de recursos municipales destinados a obras de habilitaci!n urbana 9pavimentaci!n de pistas y veredas: en bene icio de los pro6ramas de vivienda

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Montecarlo, La ?lanicie, La @lorida y Aan Budas Cadeo 9de propiedad privada:, si6ni ic! la trans6resi!n de las restricciones de contrataci!n del art"culo *- de la LOM por parte del alcalde' 3l no e%ercer adecuadamente las acultades de iscali1aci!n, as" como el suscribir una resoluci!n de alcald"a como alcalde encar6ado, supone el e%ercicio indebido de unci!n administrativa y e%ecutiva, por parte del primer re6idor'

CONSIDE+ANDOS C"estiones %ene$a es so,$e a in-$a!!i'n a a$t.!" o /3 de a LO0 ,' 3l inciso 7 del art"culo ++ de la LOM, concordado con el art"culo *- del mismo cuerpo normativo, tiene por inalidad la protecci!n de los bienes municipales' 3n vista de ello, dicha norma entiende 0ue estos bienes no estar"an lo su icientemente prote6idos cuando 0uienes est4n a car6o de su protecci!n 9alcaldes y re6idores: contraten, a su ve1, con la misma municipalidad, y prevG, por lo tanto, 0ue las autoridades 0ue as" lo hicieren sean retiradas de sus car6os' La presencia de esta doble posici!n por parte de la autoridad municipal, como contratante y contratado, ha sido cali icada como con licto de intereses y, se6n criterio %urisprudencial asentado desde la Resoluci!n &'( ,8,-+))7-B&3, es posible 0ue no solo se con i6ure cuando la misma autoridad ha participado directamente de los contratos municipales, sino tambiGn cuando haya participado cual0uier tercero respecto de 0uien se compruebe 0ue la autoridad municipal tuvo al6n interGs personal en 0ue as" suceda' +' /icho de otro modo, la vacancia por con licto de intereses se produce cuando se comprueba la e;istencia de una contraposici!n entre el interGs de la comuna y el interGs de la autoridad, alcalde o re6idor, pues es claro 0ue la autoridad no puede representar intereses opuestos' 3n tal sentido, en reiterada %urisprudencia, este Aupremo Cribunal 3lectoral ha indicado 0ue la e;istencia de un con licto de intereses re0uiere la aplicaci!n de una evaluaci!n tripartita y secuencial, en los si6uientes tGrminos< a: si e;iste un contrato, en el sentido amplio del tGrmino, con e;cepci!n del contrato de traba%o de la propia autoridad, cuyo ob%eto sea un bien o servicio municipalD b: si se acredita la intervenci!n, en calidad de ad0uirente o trans erente, del alcalde o re6idor como persona natural, por interp!sita persona o de un tercero 9persona natural o %ur"dica: con 0uien el alcalde o re6idor ten6a un inters propio 9si la autoridad orma parte de la persona %ur"dica 0ue contrata con la municipalidad en calidad de accionista, director, 6erente, representante o cual0uier otro car6o: o un inters directo 9si se advierte una ra1!n ob%etiva por la 0ue pueda considerarse 0ue el alcalde o re6idor tendr"a al6n interGs personal en relaci!n a un tercero, por e%emplo, si ha contratado con sus padres, con su acreedor o deudor, etcGtera:D y c: si, de los antecedentes, se veri ica 0ue e;iste un con licto de intereses entre la actuaci!n del alcalde o re6idor en su calidad de autoridad y su posici!n o actuaci!n como persona particular' 3l an4lisis de los elementos antes se$alados es secuencial, en la medida en 0ue cada uno es condici!n para la e;istencia del si6uiente'

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An1 isis de !aso !on!$eto $espe!to de $est$i!!iones de !ont$ata!i'n -' A %uicio de este Aupremo Cribunal 3lectoral, de los hechos rese$ados, si6uiendo el an4lisis tripartito para acreditar una vulneraci!n de las restricciones de contrataci!n, corresponde determinar si la utili1aci!n de recursos municipales destinados a obras de habilitaci!n urbana, tales como pavimentaci!n de pistas y veredas, de los pro6ramas de vivienda Montecarlo, La ?lanicie, La @lorida y Aan Budas Cadeo, de propiedad privada, han si6ni icado la trans6resi!n de las restricciones de contrataci!n del art"culo *- de la LOM por parte del alcalde' >' Ai bien ha e;istido una disposici!n de caudales dinerarios por parte de la Municipalidad /istrital de Carabayllo para la e%ecuci!n de obras de habilitaci!n urbanaD sin embar6o, no est4 probado 0ue el alcalde 6uarde v"nculo personal o a travGs de un tercero, relacionado a Gl, con los propietarios de los pro6ramas de vivienda Montecarlo 9Le!n Huispe L!pe1 y Maura ?alomino Acha:, La ?lanicie 9Inmobiliaria Constructora Caipe A'A'C':, La @lorida 93milio Orc!n Ali6a: y Aan Budas Cadeo, 0ue permita asumir 0ue la autoridad busc! bene iciarlos anteponiendo el interGs pblico municipal a un interGs personal 0ue a la postre lo bene icie' =' Asimismo, de autos no se advierte 0ue el alcalde haya intervenido de manera directa 9como contratante:, disponiendo 0ue la e%ecuci!n de las obras de habilitaci!n urbana bene icie a una empresa de su propiedad' /e i6ual orma, tampoco se evidencia, de manera indubitable y clara, 0ue este haya tenido interGs directo o propio en 0ue las obras reali1adas a nombre de la Municipalidad /istrital de Carabayllo se lleven a cabo a avor de los propietarios de los pro6ramas de vivienda Montecarlo, La ?lanicie, La @lorida y Aan Budas Cadeo' 3 ectivamente, no solo no se acredita 0ue el bur6omaestre, en su calidad de particular, sea representante, apoderado, acreedor o deudor de los citados pro6ramas de vivienda privados, sino 0ue, adem4s, no se advierte 0ue e;ista una relaci!n de parentesco, contractual u obli6acional 9de crGdito o deuda: entre el alcalde y al6n representante de los mencionados pro6ramas de vivienda, 0ue pueda eri6irse como prueba id!nea 0ue permita evidenciar el necesario interGs propio o directo, al momento de disponer el bien en bene icio de una empresa privada, elemento 0ue debe concurrir para 0ue se declare la vacancia de una autoridad municipal en virtud de lo dispuesto en el art"culo ++, numeral 7, de la LOM' *' 3n esa medida, toda ve1 0ue no se ha demostrado 0ue la autoridad cuestionada haya tenido un 6rado de ne;o con los propietarios de los pro6ramas de vivienda Montecarlo 9Le!n Huispe L!pe1 y Maura ?alomino Acha:, La ?lanicie 9Inmobiliaria Constructora Caipe A'A'C':, La @lorida 93milio Orc!n Ali6a: y Aan Budas Cadeo, se descarta la e;istencia de un con licto de intereses en el actuar del alcalde' /e esto se concluye 0ue no ha e;istido in racci!n del art"culo *- de la LOM, con orme al an4lisis de la materia se$alado en los considerandos , y + de la presente resoluci!n' 8' ?or otra parte, el 0ue este Aupremo Cribunal 3lectoral considere 0ue la autoridad cuestionada no ha incurrido en la causal de vacancia por restricciones de contrataci!n, en tanto, no han con luido los tres elementos consustanciales propios del an4lisis de dicha causal, no supone en modo al6uno la aprobaci!n o aceptaci!n de al6n tipo de irre6ularidad en el desarrollo del procedimiento interno se6uido por la Municipalidad /istrital de Carabayllo para le e%ecuci!n de obras de habilitaci!n urbana' As", a in de determinar si estas son con orme a las normas del Aistema

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&acional de Inversi!n ?blica 9A&I?:D en todo caso, concierne a la Contralor"a Ieneral de la Repblica, en el marco de sus competencias, determinar la le6alidad y re6ularidad de las mismas, a cuyo e ecto se remitir4 copia autenticada de los actuados para su conocimiento, evaluaci!n y ines consi6uientes' +espe!to de a t$ans%$esi'n de a$t.!" o 11 de a LO0 E' 3l art"culo ,,, se6undo p4rra o, de la LOM, se$ala 0ue los re6idores no pueden e%ercer unciones ni car6os e%ecutivos o administrativos, sean de carrera o de con ian1a, ni ocupar car6os de miembro de directorio, 6erente u otro, en la misma municipalidad' La in racci!n de esta prohibici!n es causal de vacancia del car6o de re6idor' 3sta disposici!n responde a 0ue, de acuerdo con el numeral > del art"culo ,) de la citada ley, el re6idor cumple principalmente una unci!n iscali1adora, encontr4ndose impedido de asumir unciones administrativas o e%ecutivas, en tanto entrar"a en un con licto de intereses al asumir un doble papel, el de e%ecutar y el de iscali1ar' 7' 3s de indicar 0ue por unci!n administrativa o e%ecutiva se entiende a toda actividad o toma de decisi!n 0ue supon6a una mani estaci!n concreta de la voluntad estatal 0ue est4 destinada a producir e ectos %ur"dicos sobre el administrado' /e ah" 0ue cuando el art"culo ,, de la LOM invoca la prohibici!n de reali1ar unci!n administrativa o e%ecutiva respecto de los re6idores, ello supone 0ue dichas autoridades no est4n acultadas para la toma de decisiones con relaci!n a la administraci!n, direcci!n o 6erencia de los !r6anos 0ue comprenden la estructura municipal, as" como de la e%ecuci!n de sus subsecuentes ines' 3ste !r6ano cole6iado considera 0ue para la con i6uraci!n de esta causal se deben acreditar dos elementos< a: 0ue el acto reali1ado por la autoridad cuestionada constituya una unci!n administrativa o e%ecutiva, y b: 0ue dicha acci!n supon6a una anulaci!n o a ectaci!n al deber de iscali1aci!n 0ue tiene como re6idor' ,)' 3n este e;tremo, el recurrente atribuye al primer re6idor Claudio Iv4n 5e6arra Arellano 0ue este, al suscribir una resoluci!n de alcald"a como alcalde encar6ado, e%erci! en orma indebida una unci!n administrativa, incurriendo en la causal de vacancia del art"culo ,, de la LOM' ,,' Aobre el particular, el primer re6idor Claudio Iv4n 5e6arra Arellano asumi!, por acuerdo de conce%o, el despacho de alcald"a 9 o%as >,* y >,8:, al encontrarse el alcalde titular uera de la %urisdicci!nD en con ormidad a lo dispuesto en el art"culo +> de la LOM, 0ue establece 0ue, en casos de ausencia del alcalde, 0uien lo reempla1a en el e%ercicio de sus unciones es el teniente alcalde, 0ue es el primer re6idor h4bil 0ue si6ue en su propia lista electoral' Asimismo, el art"culo * de la LOM se$ala, de manera e;presa y clara, 0ue el alcalde es el representante le6al de la municipalidad, no estableciGndose salvedad o condici!n con relaci!n a la titularidad del car6oD por lo tanto, no es posible, v"a interpretaci!n, hacer distinci!n en ese sentido'

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,+' 3n atenci!n a las citadas normas, el re6idor cuestionado, al momento de e%ercer por ausencia del titular las unciones de alcalde de la Municipalidad /istrital de Carabayllo, asumi! por imperio de la ley, la representaci!n le6al de dicha municipalidad' 3sto si6ni ica 0ue, como alcalde encar6ado, debi! e%ercer dicha unci!n como si uera el propio titular, siendo 0ue cual0uier interpretaci!n en contrario no tiene asidero le6al' ,-' /e otra parte, respecto a lo se$alado por el recurrente de 0ue el re6idor cuestionado no habr"a cumplido cabalmente con sus unciones de iscali1aci!n como presidente de la Comisi!n de /esarrollo Frbano Rural y Cransporte de la Municipalidad /istrital de Carabayllo, este hecho de por s" no se subsume dentro de los supuestos de hecho 0ue contiene el art"culo ,, de la LOMD por lo 0ue, carece de ob%eto emitir opini!n sobre el mismo' ,>' /e lo anterior, el acto atribuido al primer re6idor Claudio Iv4n 5e6arra Arellano no se subsume en la causal de vacancia prevista en el art"culo ,, de la LOM, ya 0ue este no con i6ura el e%ercicio indebido de unci!n administrativa o e%ecutiva al6una' 3sto por cuanto, como encar6ado temporal del despacho de alcald"a, la ley lo envisti!, entre otras acultades, la de emitir y suscribir resoluciones de alcald"a' ,=' /e i6ual orma, en el e;pediente no obra prueba documental 0ue acredite 0ue el primer re6idor, sin contar con las prerro6ativas del caso, haya tomado al6una decisi!n con relaci!n a la administraci!n, direcci!n o 6erencia de los !r6anos 0ue comprenden la estructura municipal 9por e%emplo, del 4rea de lo6"stica, planeamiento y presupuesto, etcGtera:, as" como de la e%ecuci!n de sus subsecuentes ines, es decir, 0ue haya celebrado contratos o convenios a nombre de la Municipalidad /istrital de Carabayllo' ,*' 3n consecuencia, al no demostrarse 0ue el re6idor su%eto al presente proceso de vacancia e%erci! una unci!n administrativa 0ue supon6a la con i6uraci!n de la causal de vacancia prevista en el art"culo ,, de la LOM, el recurso de apelaci!n en este e;tremo tambiGn debe ser desestimado' CONCL)SIONES 3l alcalde Ra ael Marcelo 2lvare1 3spino1a no ha in rin6ido el art"culo ++, numeral 7, de la LOM, esto es, las prohibiciones de contrataci!n se6n el an4lisis de la materia se$alado en los considerandos , y + de la presente resoluci!n' Ain embar6o, a in de determinar si la disposici!n de dineros municipales se ha e ectuado con orme a las normas del Aistema &acional de Inversi!n ?blica 9A&I?:, corresponde remitir copia autenticada de los actuados a la Contralor"a Ieneral de la Repblica, para su conocimiento, evaluaci!n y ines consi6uientes' 3l primer re6idor Claudio Iv4n 5e6arra Arellano no ha e%ercido unci!n administrativa o e%ecutiva, en orma indebida, 0ue supon6a la con i6uraci!n de la causal de vacancia prevista en el art"culo ,, de la LOM'

?or lo tanto, el ?leno del Burado &acional de 3lecciones, en uso de sus atribuciones,

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+ES)ELVE A$t.!" o p$i2e$o.- /eclarar IN3)NDADO el recurso de apelaci!n interpuesto por Alcib"ades #uerta Campa$a, y CON3I+0A+ el Acuerdo de Conce%o &'( ))*-+),-.M/C, 0ue recha1! su solicitud de vacancia contra Ra ael Marcelo 2lvare1 3spino1a y Claudio Iv4n 5e6arra Arellano, alcalde y re6idor, respectivamente, de la Municipalidad /istrital de Carabayllo, provincia y departamento de Lima, por las causales previstas en los art"culos ,, y ++, numeral 7, de la Ley &'( +878+, Ley Or64nica de Municipalidades' A$t.!" o se%"ndo.- +E0ITI+ copia de los actuados a la Contralor"a Ieneral de la Repblica para su conocimiento, evaluaci!n y ines consi6uientes' Re6"strese, comun"0uese y publ"0uese' SS. T4VA+A C*+DOVA

&E+EI+A +IVA+OLA

A5VA+ CA++ASCO

LE6)A A6)I++E

VELA+DE )+DANIVIA

Sa2anie%o 0on7'n Aecretario Ieneral

AC/gyro/hec