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JurisChile: Comodato precario - Tenencia de cosa ajena sin contrato

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05/11/2007

Comodato precario - Tenencia de cosa ajena sin contrato

Santiago, veintiss de enero de dos mil siete. Vistos: Se reproduce la sentencia de treinta de agosto de dos mil dos, escrita a fojas 45, con excepcin de su considerando dcimo tercero, que se elimina. Y SE TIENE, ADEMS, PRESENTE: 1.- Que la escueta demanda de fojas 1 lo nico que seala es que la demandante es duea de la finca de que se trata y que sta es ocupada por la demandada, por mera tolerancia suya, situacin que califica como ?comodato precario?; 2.- Que el artculo 2.195 del Cdigo Civil contempla dos situaciones distintas. Primeramente, la del prstamo de una cosa sin fijacin de tiempo para su restitucin ni establecimiento de una finalidad particular. Luego, la del mero hecho de la tenencia de cosa ajena sin contrato, por ignorancia o mera tolerancia del dueo. La primera situacin, que es definida en el inciso primero del precepto en comento, supone el prstamo, esto es la voluntad de entregar la cosa, elemento ausente en el precario del inciso segundo de la disposicin; 3.- Que en el presente caso no se ha puesto en duda y, por el contrario, se lo ha dejado establecido en la parte reproducida de la sentencia impugnada, que el inmueble cuya recuperacin por esta va se intenta fue en su momento entregado -prestado- a un hijo de la demandante propietaria, que lo habit con su cnyuge actual demandada- y un hijo comn. Esto hace que se est en presencia de la hiptesis del inciso 1 del artculo 2.195; 4.- Que a pesar de lo que viene de precisarse se invoca como exclusivo fundamento de pedir la mera tolerancia de la actora. Es decir, para poner trmino a un comodato precario regulado por el inciso primero del art 'edculo 2.195, se echa mano a un elemento impertinente, propio del precario a que se refiere su inciso 2. Surge, entonces, la cuestin de si el solo hecho del alejamiento del cnyuge de la demandada e hijo de la demandante, del hogar de Camino de la Fuente N 1.592, Las Condes, como consecuencia de una sentencia emitida en causa de violencia intrafamiliar, transform ipso iure en precario lo que era comodato precario; 5.- Que el asunto se resuelve negativamente, pues lo que marca al precario es la ignorancia o la mera tolerancia de la duea con respecto al hecho de la ocupacin por un tercero. En otros trminos, no existe otro motivo que explique la presencia del tenedor en el inmueble. En la especie no ha mediado de parte de la seora Saavedra Rivera la intencin, voluntad o propsito de mantener a la seora Nez Espndola, su nuera, en el bien raz singularizado -siendo la mera tolerancia el fundamento de la accin- puesto que al quinto o sexto mes de la partida de su hijo, procura hacerse materialmente de lo que la nuera ha venido detentando en su condicin de cnyuge del ex comodatario; 6.- Que no est dems aadir que de emplearse un prisma diverso para abordar la situacin que se enjuicia, se corre el riesgo de amplificar, de hecho, los efectos de la sentencia recada en el contencioso de violencia intrafamiliar, al obtenerse el desalojo de la nuera que en sa obtuvo en detrimento del hijo de la
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Si se trata de un fallo de Corte de Apelaciones o Juzgado, verifique si se encuentra firme y ejecutoriado en el sitio del Poder Judicial.

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Consideraciones en virtud de las cuales se revoca el referido fallo y se declara en su lugar que se rechaza, con costas de ambas instancias, la demanda de lo principal de fojas 1. Acordada con el voto en contra de la ministra seora Maggi, quien estuvo por confirmarlo en virtud de sus propios fundamentos. Regstrese y devulvase. Redaccin del ministro don Carlos Cerda Fernndez. N 10.319-2.002.-

Pronunciada por la Sexta Sala de esta Iltma. Corte de Apelaciones, conformada por los ministros seores Carlos Cerda Fernndez y Mauricio Silva Cancino, y la seora Rosa Mara Maggi Ducommun. ---------------------MARIO ENRIQUE AGUILA INOSTROZA Abogado U. Catlica de Chile http://jurischile.com Puerto Montt Publicado por Mario Aguila el lunes, noviembre 05, 2007

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