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Unidad 3. Extraterritorialidad. Sistemas de Solucin. a) Antecedentes de la extraterritorialidad.

En la Edad Media, a raz del feudalismo, se generaliz el principio de la territorialidad; en virtud del cual, la ley soberana. El strictum ius era el derecho soberano para regir todas las relaciones jurdicas que cayesen bajo la jurisdiccin de sus tribunales, sin considerar su naturaleza local o extraterritorial. Crtica: El strictum ius no era un sistema jurdico. La aplicacin excluyente de determinada legislacin dentro de cada circunscripcin territorial hace imposible la existencia del DIPrivado. Este sistema llamado de la hostilidad recproca, es una negacin del DIPrivado.
(expresin de la soberana del seor)

perda su aplicacin donde terminaba dicha

Comitas Gentium: Concepto.

En el siglo XVI (16); la realidad, frente a la nocin errnea de la soberana absoluta, trajo como consecuencia la distincin de relaciones jurdicas extraterritoriales y locales. Se advirti que siendo diferente la materia legislable, deban dictarse reglas diferentes, y admitirse la aplicacin de un derecho que no emanaba del soberano local. Pero si a esta aplicacin extraterritorial se le daba un fundamento jurdico, se socavaban los cimientos de la teora del absolutismo del soberano, y para evitarlo se recurri a las nociones del inters, de la cortesa y de la reciprocidad. Hubo autores en el siglo XVII (17) que encontraron la forma de fundamentar la aplicacin extraterritorial de la ley en la benevolencia, cortesa o utilidad. Aparece as el sistema de la cortesa internacional o de la utilidad recproca, llamado Comitas gentium ob reciprocam utilitatem. Juan Voet, explicando el fundamento de la comitas gentium, equiparaba las naciones a los individuos en sociedad y deca: Un individuo tiene derecho a no prestar servicios a nadie; pero si es servicial respecto de otro, es posible que ste, en retribucin, a su vez le preste servicios. Si en el orden internacional un pas da validez a los actos de otro, el pas beneficiado, a su turno, validar los actos y relaciones jurdicas nacidas al amparo de las leyes del primero.

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Crtica.
El fundamento de la cortesa no es jurdico. Es cierto que la benevolencia de las naciones en la aceptacin de una ley extranjera produce un beneficio, que consiste en que esotro Estado puede aceptar, a su vez, como retribucin, la aplicacin de la ley. Pero eso mismo nos est diciendo que la ley no se aplicar por razones de justicia; sino de utilidad, lo que es inadmisible. Por este camino llegaramos a la existencia de 2 justicias: Una Nacional, fundada en el derecho; y Otra Internacional, fundada en el inters. El derecho y la justicia no pueden quedar subordinados a un acto de benevolencia por parte de los legisladores o de los gobiernos. La benevolencia y la cortesa dejan a la persona que las recibe en la situacin de un beneficiario y no en la de un titular de derecho. La cortesa no asegura la preeminencia en el funcionamiento de las normas de DIPrivado. Los principales expositores de esta teora fueron los estatutarios holandeses. En la actualidad es seguida por la escuela angloamericana, que sostiene la territorialidad absoluta de la legislacin y que permite la aplicacin de las leyes extranjeras slo por motivos ajenos a un deber jurdico. Los angloamericanos usan con preferencia el trmino comity (cortesa), para calificar el fundamento de la extraterritorialidad del derecho. Aunque los ms modernos empiezan a decir que la extraterritorialidad del derecho debe fundarse en razones de justicia, es decir, en razones de derecho.

Reciprocidad: Origen, caracteres.

Consiste en el hecho de devolver bien por bien, mal por mal. Se dar el mismo trato jurdico que se reciba del Estado al cual se refiere la reciprocidad. El derecho se acuerda en la medida en que el otro concede. El sistema de la reciprocidad sin cortesa data del CC francs de 1804 (de Napolen). La Revolucin Francesa de 1789 proclam los derechos del hombre, consagrando la igualdad civil. Francia crey que las otras naciones imitaran su ejemplo, lo que no sucedi, de manera que mientras en Francia, los extranjeros podan transmitir y recibir por sucesin, los franceses carecan de derecho sucesorio en el extranjero. PORTALIS: Los franceses debemos considerar a los extranjeros en las mismas condiciones que ellos nos consideran a nosotros.

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Cdigo Civil francs. Art.11 del C. Napolen: El extranjero gozar en Francia de los mismos derechos civiles acordados o que se acuerden a los franceses por los tratados de la nacin a la cual dicho extranjero pertenezca. En otros trminos, consagra la reciprocidad diplomtica. Como el Art.11 es atrasado; la doctrina francesa elabor una serie de interpretaciones, tratando de aclarar qu es lo que se niega a los extranjeros. 3 Teoras: 1. Una interpretacin histrica, extrae del texto la doctrina estricta que surge de la literalidad de sus trminos: El extranjero no puede tener ningn derecho privado si la nacin a que pertenece no est ligada al Estado francs por un tratado en el cual se concedan derechos civiles a los franceses en el territorio de esa nacin. 2. Gira sobre los trminos derechos civiles. De acuerdo con la tesis de los romanistas, derechos civiles son aquellos que se oponen a los derechos naturales. Por consiguiente, cuando la norma somete a la reciprocidad diplomtica a los derechos civiles, se refiere, stricto sensu, al ius civile del derecho romano; los derechos naturales propios del hombre no necesitan ser reconocidos por un tratado. 3. Una interpretacin ms liberal. Slo niega a los extranjeros el goce de los derechos expresamente acordados a los ciudadanos franceses y, para conferir tales derechos a los extranjeros es necesaria la existencia de tratados.

Crtica.
La doctrina de la reciprocidad no constituye un fundamento jurdico aceptable del DIPrivado. En canto los derechos inherentes a la personalidad humana son anteriores a toda legislacin, sin que pueda admitirse que dependan de los vaivenes de la poltica legislativa de los Estados. La reciprocidad no asegura el funcionamiento permanente de las normas constitutivas de nuestra ciencia, porque a falta de reciprocidad, a falta de tratado, la ley extranjera no se aplica.

Aplicacin.
Como sistema general, no est actualmente en vigor en ninguna legislacin. Nuestro pas tiene sancionado el principio de la reciprocidad legislativa en materia de sociedades comerciales y en el art.4 de la LCQ.

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b) Fundamento poltico de la extraterritorialidad. Nacionalidad: Origen y desarrollo.

El principio de la personalidad del derecho, segn el cual ste debe seguir al sujeto a todas partes, que fue el sistema predominante en la poca de la invasin brbara; fue retomado en el siglo XIX (19) por la escuela italiana de la nacionalidad como base de la extraterritorialidad del derecho. El profesor MANCINI fue el iniciador de este movimiento. Es una doctrina desarrollada en circunstancias en que el sentimiento de nacionalidad italiana recobraba relieve y trataba de concentrarse en los hechos organizando a Italia como Estado. Se tendi a definir los caracteres de la nacionalidad y a hacer de la nacin la base del Estado: El Estado es la nacin polticamente organizada. La nacionalidad fue extendida por MANCINI hasta hacerla fundamento de la aplicacin extraterritorial del derecho. Derecho Pblico. MANCINI extrae el concepto de nacin de una serie de elementos: La raza (comunidad tnica). La lengua (comunidad racional). El territorio (comunidad geogrfica). A estas comunidades se agregan: La religin, el derecho, la historia, las costumbres; todo ello conformado por una conciencia social. Ese conjunto de unidades es material inerte que necesita del soplo de la vida, que es el sentimiento de la nacionalidad; que surge de la unidad espiritual de la nacin. La conciencia de la nacionalidad tiene 2 formas de manifestarse: 1. En lo interno: Por la constitucin interna. 2. En lo externo: Por la autonoma en el orden internacional. El derecho internacional est fundado sobre la base de la coexistencia de todas las nacionalidades libres de la tierra. Derecho Privado. Si la nacin es el individuo en el orden internacional, la nacionalidad es, en el orden privado, lo que debe discernir la justicia entre los hombres al juzgar sus derechos y obligaciones. El orden jurdico consiste en el acuerdo de la libertad individual con el ejercicio del poder social.

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Al lado de la libre actividad de los particulares, se desarrolla la accin del poder pblico, al cual est confiada la tutela del orden pblico y el desarrollo del progreso social sobre la existencia de su territorio poltico. La libertad individual no puede sufrir limitaciones injustas, esta libertad no deja de ejercerse cuando se extiende exteriormente en otros pueblos o naciones. Estos derechos de orden privado pertenecen a los hombres como hombres y como miembros de una sociedad poltica. En lo que respecta al derecho privado, MANCINI descubre 2 aspectos: 1. La parte constituida por las relaciones de familia, parentesco, sucesiones, derechos que emergen de la nacionalidad del individuo y que no se pueden cambiar. 2. La parte constituida por las relaciones jurdicas en las que el individuo tiene cierto grado de autonoma, obligaciones y contratos, en los que puede elegir la ley que desee. El concepto de nacin es el que predomina para la atribucin a cada individuo del derecho necesario, que est fuera del mbito de su voluntad individual. Ese derecho es un atributo de la nacionalidad. Crticas: Parte de una contradiccin: Habla de un derecho internacional fundado en la Nacionalidad; cuando la ciencia llamada DIPrivado procura destruir todo obstculo particularista de las legislaciones. La doctrina se apoya en el hecho accidental del nacimiento de una persona en determinado punto del planeta. Conspira contra la libertad individual, porque niega al individuo el derecho de cambiar de nacionalidad. No es universal, pues no se puede aplicar a todas las relaciones de derecho, y por ello se deben admitir una serie de excepciones relacionadas con la parte voluntaria del derecho privado,con el orden pblico, etc. Lejos de facilitar la aplicacin de las reglas de DIPrivado, las complica llegando hasta hacer imposible su solucin (un matrimonio entre personas de nacionalidad diversa suscita una cuestin litigiosa referente a la capacidad de los
contrayentes, a la forma del acto, etc.).

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c) Fundamento jurdico de la extraterritorialidad: Comunidad de los Estados.

Antecedentes y factores. En 1849, SAVIGNY desarroll una teora de DIPrivado, que influy en todos los pases. Con ella dio base jurdica a la extraterritorialidad del derecho. En 1 lugar, estudia la concurrencia de las leyes en el espacio . Se trata de saber cul es la norma jurdica que debe aplicarse. En 2 lugar, estudia la concurrencia de las leyes en el tiempo . Se trata de determinar el lmite de aplicacin de una norma jurdica que cambia de contenido sin cambiar de lugar de aplicacin, o sea, el problema de la retroactividad de la ley. Se preocupa en buscar el fundamento de la extraterritorialidad. Llega a la formulacin del principio de la comunidad jurdica de los Estados , que se produce gracias a la influencia de las ideas cristianas. Deja abierta la brecha al libre cambio legislativo, a fin de que en un pas puedan aplicarse las leyes de otro y solucionarse las diferencias legislativas que no lleguen a herir el fondo de la legislacin de cada Estado componente de esa comunidad jurdica. Bases y excepciones. El fundamento de la extraterritorialidad radica en la comunidad jurdica de los Estados, es decir en la concordancia de inspiracin, espritu, civilizacin, principios bsicos y leyes, que a travs de las diferencias legislativas hace posible la vida jurdica internacional en las relaciones de derecho privado. Esta comunidad tiene lmites, los cuales aparecen cuando del examen comparativo de las instituciones jurdicas resulta una oposicin en los fundamentos. All donde la comunidad falta, deja de existir la razn de la extraterritorialidad de las leyes. Esas excepciones a la comunidad del derecho son las que los autores posteriores agrupan y llaman como orden pblico internacional, es decir, conceptos que deben prevalecer sobre las reglas que llevan a la aplicacin de una ley extranjera cuando el contenido de sta no guarda concordancia, en sus bases fundamentales, con el contenido de la ley del tribunal.

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Valoracin. El mrito de SAVIGNY consiste en haber hecho una revisin del mtodo de los estatutarios. Los Estatutarios. Partan del estudio de las leyes o estatutos y de su clasificacin en personales, reales o mixtos, para luego determinar su campo de aplicacin. Savigny. Para l las leyes son los medios y las relaciones jurdicas los fines que tiene que contemplar el legislador, adaptando las normas aplicables a la naturaleza de esas relaciones.

SAVIGNY escribi: El hombre es el propietario de esa entidad que se llama Estado, por consiguiente, es el sujeto de las relaciones jurdicas y la ley que las regula tambin es propiedad del hombre. De ah SAVIGNY estudie la naturaleza de cada grupo de relaciones jurdicas, para determinar el dominio del derecho que le debe ser aplicado. El poder no desciende de Dios al Rey y del Rey al sbdito, sino que el poder asciende del grupo social, que es el soberano y el depositario del poder. Las leyes deben ser para la utilidad, felicidad y virtud del hombre; y no para el poder del Estado concebido como una abstraccin. El fundamento es la comunidad jurdica de los Estados, lo cual significa que hay en el fondo de todos los derechos positivos una unidad jurdica que permite la proteccin del individuo, cualquiera sea el lugar en que se encuentre. La solucin para resolver el problema de la colisin de derechos diferentes derivar del anlisis de la naturaleza de la relacin jurdica, que nos permitir encontrar el asiento legal de la misma y aplicarle el derecho que corresponde a su propia naturaleza. La doctrina de la comunidad jurdica de los Estados conduce a estos postulados: 1. No interesa la nacionalidad de las personas, son hombres primero y ciudadanos despus. 2. Las leyes no tienen nacionalidad, porque ante cualquier tribunal que se lleve una relacin jurdica, l debe aplicar la norma que imponga la naturaleza de la relacin. 3. Debe eliminarse el factor poltico. La doctrina de SAVIGNY asegura la posibilidad del funcionamiento permanente de las normas de DIPrivado. Su mrito consiste en haber procurado un perfecto equilibrio entre el individuo y el Estado, rechazando las doctrinas exclusivistas y todo elemento poltico como factor de solucin, concentrndose en buscarlo dentro del orden jurdico y privado de las relaciones humanas. Segn VICO, este sistema, es el que hoy marca el punto ms elevado de la perfeccin en las explicaciones generales acerca de la extraterritorialidad del derecho.

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Teora de Jitta (Comunidad del Gnero Humano).

JITTA ampla el concepto de comunidad jurdica de los Estados y se refiere la Comunidad Jurdica del Gnero Humano, fundndose en que hay principios comunes de derecho pertenecientes a un cierto estado de civilizacin que llevan a la aplicacin de la ley de un Estado extranjero cuando se considera que ese Estado entra en la comunidad jurdica, o que llevan a la aplicacin de principios jurdicos de derecho natural cuando el individuo pertenece a un Estado que no entre en esa comunidad. Ya no se hablar de la comunidad de derecho entre los Estados, sino de la comunidad de derecho entre los hombres. Esta proteccin internacional, reconoce su origen en principios superiores que lindan con lo que se considera el derecho natural, concebido no como un rgimen jurdico inmutable sino como el ideal de la perfeccin de las instituciones jurdicas en el espacio y en el tiempo. Crticas. 1. La aplicacin de las normas jurdicas positivas supone una autoridad que las imponga; no se conciben con abstraccin de la existencia de los Estados. 2. Sera un caso de excepcin el que se presentase una relacin jurdica de un individuo perteneciente a una tribu salvaje y que no estuviera domiciliado ni fuera nacional de un pas civilizado. 3. El fundamento de la aplicacin del derecho y del reconocimiento de un patrimonio jurdico a ese individuo Radicara realmente en la extraterritorialidad? No se fundar ms bien en su calidad de hombre? Esa aplicacin se basara en el derecho natural; concepto filosfico y doctrinario, variable en el tiempo y en el medio social.

Teora de Pillet (Fin Social de la Ley).

Enunci una base para la extraterritorialidad del derecho fundada en clasificacin de las leyes. La ley presenta 2 caracteres fundamentales: GENERALIDAD. Son leyes generales las que se aplican a todas las relaciones jurdicas que pertenecen, por cualquier motivo, a la jurisdiccin territorial del legislador que las dict. La generalidad envuelve la territorialidad de la ley. CONTINUIDAD. Son continuas las que siguen, como la sombra al cuerpo, a una relacin jurdica ms all del territorio de la soberana legislativa que la dict. La continuidad de la ley envuelve su extraterritorialidad.

Una ley es continua cuando se aplica a la persona y la sigue al extranjero, y regula sus intereses dentro y fuera de su patria.

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Cmo se distinguirn las leyes territoriales de las extraterritoriales? Dice PILLET: Debemos atenernos exclusivamente al fin social de cada ley. Cuando se sabe lo que el legislador quiso y cul es el resultado esperado de cada ley, es fcil decidir acerca de su carcter extraterritorial o territorial. Divide las leyes en 2 grupos: Leyes de proteccin individual, cuyo fin exige que sean extraterritoriales. Son permanentes. Cuando las leyes tienen como fin social asegurar la proteccin individual, deben seguir al individuo ms all de las fronteras. Leyes de garanta social o de orden pblico, que careceran de objeto si no fuesen exclusivamente territoriales. Son generales. Cuando tienen por objeto la garanta social, son territoriales y se aplican a todos los habitantes del pas, nacionales o extranjeros, domiciliados o transentes.

Crtica. El sistema de Pillet es muy defectuoso. Vuelve al mtodo estatutario, al clasificar las leyes y no las relaciones jurdicas. La distincin social y del fin individual de la ley es poco valedera. Las leyes se dictan para la comunidad en general. No hay ley de lo particular. Las leyes se dan en abstracto, para todos los individuos; en beneficio de ellos y del orden social. Todas las leyes tienen un fin de beneficio social.

Teora de Zitelman.
Concibe el DIPrivado como parte del orden jurdico internacional, cuyo objeto est constituido por el conjunto de las relaciones entre sujetos del derecho de gentes. Todo derecho subjetivo se caracteriza como un poder jurdico que el Estado confiere a una persona hacia otra o hacia una cosa, lo cual equivale a acordarle el ejercicio de un poder; poder que es el Estado quien lo ejerce, aunque a travs de la persona titular del derecho subjetivo. Ese poder debe serle reconocido por los dems Estados, porque dentro de la sociedad internacional rige el principio de interdependencia. Fases del concepto de soberana estatal: 1. Soberana personal o potestad de mando del Estado sobre sus sbditos donde quiera que estn. 2. Soberana territorial o poder de mando del Estado sobre las cosas o personas que se encuentran en l, a su vez comprende: Poder dominial. Poder domiciliario.

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Aplicaciones de esta concepcin: 1. Los derechos subjetivos que atribuyen poder sobre una persona o una prestacin son regulados por la ley nacional, con excepcin de las relaciones procedentes de delitos. 2. Los derechos subjetivos que atribuyen a una persona un poder inmediato sobre una cosa son regulados por la ley del Estado en cuyo territorio se encuentra la cosa. 3. Los derechos subjetivos que atribuyen un poder sobre un acto que no se refiere directamente a una persona o a una cosa, son regulados por la ley del lugar de realizacin del acto. Reconoce la existencia de un DIPrivado interno en cada Estado, dirigido a los individuos y a los jueces, cuya obligatoriedad se extiende hasta donde alcanza la soberana del estado que lo dicta. Los tribunales debern aplicar las normas de DIPrivado de su legislacin nacional, aun cuando fueren contrarias a las normas superestatales. Crtica. Esta concepcin es susceptible de reparos en cuanto a la distincin entre DIPrivado dirigido a los Estados y DIPrivado dirigido a los individuos, a las bases en que se asientan, a la afirmacin de que aqul derecho superestatal haya recibido la amplia aceptacin tcita o expresa que el autor le atribuye.

Teora de Frankestein.
La teora universalista tiene una Fundamentacin sociolgica y psicologa social, bases que analiza para llegar a la conclusin de que, en virtud de aquellos factores, cada hombre contribuye a la formacin del ordenamiento jurdico en la comunidad a que pertenece. El juicio de los individuos que integran una comunidad acerca de lo justo, se convierte en norma de derecho objetivo anterior y superior a la ley. El autor se preguntas si ese juicio colectivo de los hombres integrantes de una comunidad nacional se verifica tambin en la comunidad universal. Sostiene que los hombres tienen conciencia de pertenecer a la comunidad superior del gnero humano y en consecuencia admite la posibilidad del juicio de masa o consensos civium de la humanidad, y atribuye a la conviccin de lo justo un poder creador de normas jurdicas universales obligatorias. Enuncia 2 reglas universales que nos dan la conexin primaria del caso con el derecho aplicable. Que todo individuo est jurdicamente Que las cosas estn sometidas a la ley del lugar vinculado a la comunidad nacional a que donde se encuentran, no importa a quien pertenece, siendo el derecho de esa comunidad pertenezcan. su propio derecho dentro y fuera de las fronteras de su Estado, o sea, proclama el sometimiento a la ley nacional.

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La conexin personal que regula el derecho del individuo por su ley nacional, no significa que el Estado de referencia ejercite esa regulacin directamente, pues puede delegarla remitiendo la solucin a otra legislacin, en virtud de la llamada conexin secundaria.

La conexin primaria territorial que aplica lex rei sitae, significa que el Estado de la situacin de la cosa puede establecer directamente la regulacin jurdica o remitirla, en virtud de la conexin secundaria, al sistema legislativo de otra nacin.

Derecho Argentino.
El CC ostenta el mrito de haber consagrado, entre los primeros del mundo, principios generales reguladores de las relaciones jurdicas en el mbito internacional en cuanto a la eleccn de la ley aplicable. Las fuentes que inspiraron a D. Vlez S. son: Savigny, Story, Freitas. Tambin el CC Chileno de Andrs Bello.

Teora de los estatutos.

Antecedentes. Los brbanos germanos fundaron sus instituciones sobre el principio de la personalidad, eran dictadas para las personas de tal o cual familia tnica y no para los que habitaban determinado territorio. Cuando invadieron el Imperio Romano, cuyas instituciones jurdicas eran territoriales, no impusieron su derecho a los vencidos, que continuaron rigindose por sus leyes. Ambos principios mantuvieron su vigor en las respectivas legislaciones. En la Edad Media, con la aparicin del feudalismo, el principio de la personalidad comenz a ceder terreno, hasta que el derecho evolucion hacia la territorialidad. Cada seor feudal impuso el derecho local de su feudo a todas las relaciones jurdicas en que conoca su tribunal. Este ambiente localista fue propicio a la teora de los estatutos, cuyo principio era la territorialidad estricta de la ley. Terminologa. Ley. Norma dictada por el soberano y destinada a regir materias de inters comn. Estatuto. Era dictado por uno de los muchos municipios que integraban el Sacro Imperio Romano Germnico. Esta nocin despus se ampli, al modificarse la estructura poltica, identificndose con la ley.

Escuela Italiana.
La teora de los estatutos se inicia con la escuela italiana. Son sus precursores los glosadores de la 1 mitad del siglo XII (12) (Acursio el principal), y los pos-glosadores de la 2 mitad del siglo XII (12).

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Glosadores.
Juristas que a partir del siglo XI
(Digesto, Novelas e Instituta). (11),

se dedicaban a comentar el derecho romano comn

El problema era saber: 1. Si el derecho romano deba considerarse como una ley universal protectora de los habitantes cuando salan de los feudos a que pertenecan, y 2. El grado de validez que tenan los estatutos locales derogatorios del derecho romano comn. Los glosadores dijeron: Por encima de los derechos locales estaba el derecho romano, en l era necesario buscar las soluciones que amparasen el patrimonio jurdico de las personas. Los estatutos locales eran considerados como excepciones. La ley Conctos Populos. La ley conctos populos del cdigo de Justiniano dice: Deseamos que todos los pueblos sometidos al imperio profesen la religin que San Pedro Apstol ense a los romanos, y mandamos que todos los que observen esta ley estn comprendidos bajo el nombre de cristianos catlicos. El texto sugiri a Acursio una glosa, en que deca que si un bolos contrata en Mdena, no debe estar sujeto al estatuto de Mdena, sino al de Bolonia. La ley mencionada no presenta ninguna relacin con el conflicto de leyes, pero los juristas la aplicaron para hacer regir el estatuto de la persona cuando pasaba a otro territorio.
No obstante, la ctedra, no reconoce el la conctos populos el origen del DIPrivado, ni en la glosa de Acursio, la cual es slo un deseo de aquel glosador. Considera que surgi juntamente con el nacimiento del Estado de derecho en 1789.

Post-glosadores.
Siglo XIV (14). Ellos comentaban las glosas puestas a los textos del Corpus Iuris por los glosadores. Buscaban la razn de la ley interpretndola no por sus races, sino por su finalidad; no perseguan el propsito de establecer el pensamiento del legislador, sino la necesidad de adaptar esa disposicin a la estructura social a la cual servan.

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Clasificacin de los estatutos. Dividieron las relaciones jurdicas en tantos grupos como lo consideraron necesario, investigando la solucin racional para cada uno de ellos. Sostenan que la persona deba tener en s cierto patrimonio jurdico no expuesto a las variaciones de la legislacin cuando saliera del lugar de su radicacin jurdica para actuar como sujeto de derecho en otra jurisdiccin. Inspirados en ese propsito empezaron a establecer distinciones entre los estatutos, investigando cules deban seguir a las personas y cules deban quedar en la frontera. Estatutos Favorables. Era el que tenda a tutelar o ampliar la personalidad jurdica del individuo. Salan del territorio, acompaaban al individuo, por eso los llamaban extraterritoriales. Crtica. Nacen divergencias entre los pos-glosadores en la calificacin favorable o desfavorable de los estatutos. En la prctica fracasaba esta calificacin. Puede decirse de una ley que es favorable para unos y desventajosa para otros, pero la ley en s no puede calificarse como favorable o desfavorable, haciendo de ello una base de interpretacin. Estatutos Desfavorables. Era el que consagraba una incapacidad o prohiba la realizacin de un acto. Restringidos en su aplicacin por las fronteras, llamados territoriales.

Bartolo de Sasoferrato.
Contratos. 1. Forma del contrato: Es necesario tener en cuenta el lugar en que el acto se celebr. 2. Fondo: Distingue: Efectos Naturales: Las consecuencias que le son inherentes. Es aplicable la lex loci celebrationis. Efectos Indirectos o Accidentales: Derivados de la negligencia o mora del obligado. Es aplicable la lex loci executionis, o, en su defecto, la lex fori. Delitos. A este respecto distingue: 1. El delito es de derecho comn: Se aplicar la ley local. 2. El delito no es de derecho comn: Hay que distinguir: El extranjero residi en el territorio el tiempo suficiente para que pudiera conocer el estatuto.

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En caso contrario, es necesario tener en cuenta: 1. Si el hecho era comnmente prohibido en todas las ciudades, el extranjero no poda ser absuelto en razn de su ignorancia. 2. En caso contrario, s; salvo que hubiese conocido la prohibicin o que su ignorancia haya sido grosera. Testamento. 1. En cuanto a la Forma: Corresponde la competencia de la ley local. 2. En cuanto al fondo: En lo que hace a la interpretacin de las disposiciones, debe ser consultado el estatuto del lugar donde fue hecho el testamento. En lo que hace a la capacidad del testador, se vislumbra la aplicacin del estatuto personal. Bienes. Con respecto a las cosas, establece la aplicacin del estatuto de lugar de situacin de las mismas. Disposiciones prohibitivas no penales. 1. En cuanto a la forma, el estatuto se extiende ms all del territorio. 2. En cuanto al fondo, se extiende ms all del territorio. 3. En cuanto a la persona, es necesario distinguir, segn que las prohibiciones sean: Favorables: El estatuto de la ciudad se impone a todos los ciudadanos en cualquier lugar que se encuentren. Odiosas: El estatuto de la ciudad no se extiende ms all del territorio. Sntesis. Su mtodo no consisti en una ciega divisin de las leyes en 2 categoras, sino en la distincin de las materias jurdicas en tantos grupos cuantos consideraron necesarios para dar soluciones racionales a los conflictos de estatutos. Estableci ciertas soluciones de importancia: 1. En materia procesal consagr la distincin fundamental entre las regls del procedimiento y las de fondo (ordenatoria et decisoria litis). 2. Para la forma extrnseca consagr la regla locus regit actum. 3. En cuanto a las sucesiones, exalt la aplicacin de una ley nica.

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Escuela francesa del siglo XVI (16).

La escuela francesa estaba inspirada en la territorialidad estricta. La doctrina francesa es una combinacin de la soberana feudal y de la justicia. Caractersticas de la escuela. 1. Divisin de los estatutos en reales y personales; 2. La realidad de los estatutos forma la regla general, y la personalidad es admitida como excepcin, y cuando hay duda sobre la naturaleza de un estatuto, l debe considerarse real; 3. La idea de la extraterritorialidad, escasamente admitida, se inspira en un principio de justicia.

DARGENTRE.
Toma como punto de partida el art.218 de la Costumbre de Bretaa. Una persona poda disponer de la 1/3 parte de sus bienes por testamento, siempre que al hacerlo no defraudara a sus herederos legtimos. Propone el siguiente sistema: 1- Las leyes son, en general, territoriales. 2- Por excepcin, algunas leyes relativas a las personas son extraterritoriales, estos es, continan aplicndose aun fuera del territorio. Cuando se trata de la alieneacin o adquisicin de inmuebles situados en distintos lugares, se aplica en cada uno la ley local. As debe ser en cuanto a los contratos y testamentos: Nada que se refiera a inmuebles puede decirse en virtud de voluntades privadas. No sucede as cuando se trata del derecho de las personas, al que es necesario agregar el de los muebles, las personas y con ellas sus muebles, son regidos por la ley del domicilio . La excepcin se funda en la naturaleza de las cosas. En 1 lugar, advierte que muchos estatutos son mixtos, pues tienen en vista a las personas y las cosas, todos los estatutos mixtos, deben asimilarse a los estatutos reales y las soluciones regirse por el derecho territorial. En 2 lugar, afirma que son personales los estatutos que se refieren de una manera general al estado y capacidad de las personas, siempre que no versen sobre los bienes.

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Dumoulin.
Luchaba por la autoridad real y la unidad del derecho. En sus obras analiza la situacin de ciertas leyes que escapaban a la clasificacin estatutaria: Las que rigen las convenciones particulares . Destac la existencia del principio de la autonoma de la voluntad en los contratos, en los cuales, las partes se dan su propia ley. No se poda decir que ah existiera una ley personal ni real, no era la autoridad pblica la que creaba la situacin, sino la voluntad privada del individuo; la voluntad originaba una nueva categora de normas para regular relaciones jurdicas. Las principales soluciones de Dumoulin: 1. Forma de los actos: Ley del lugar de celebracin del acto. 2. Contratos: Dumoulin erige a la voluntad de las partes como soberana. Cuando la voluntad no surge expresa, es necesario buscarla, teniendo en cuenta lo que las partes verosmilmente creyeron convenir, prestando atencin a las circunstancias; el lugar del contrato sera una de las circunstancias a considerar, pero no la nica. Esa voluntad tcita debe ser respetada y debe producir su efecto respecto de todos los bienes, cualquiera sea el pas en el que estn situados. 3. Materias jurdicas sometidas slo a la ley : Slo en esta parte del derecho distingue entre estatutos personales y reales.

Guy Coquielle.
Se vincula a la escuela italiana por adoptar como criterio de distincin de los estatutos el espritu o intencin del legislador, y a la escuela francesa en su pronunciada tendencia dividir las costumbres en reales y personales. Apreciacin crtica. El 1 carcter de la doctrina francesa es la divisin bipartita de los estatutos en personales y reales, para ello toma en cuenta: El Objeto. Se llama real al estatuto cuyo objeto nico o principal es la condicin de los bienes, personal al que tiene por objeto nico o principal la condicin de las personas. La Extensin. En lo que hace a la extensin de su aplicacin, el estatuto real es el que se circunscribe al territorio; el estatuto personal es el que se refiere a las personas y las sigue fuera del territorio.

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Doble crtica: 1. En la Forma: El empleo de las mismas expresiones para significar puntos de vista diferentes era causa de confusin. 2. En el Fondo: Reducidas reglas de solucin de conflictos. Al resolver los casos de duda en sentido favorable al estatuto real, se obedeca al principio feudal de la territorialidad.

Escuela holandesa.
No pretendi desterrar de forma absoluta la extraterritorialidad de las leyes; pero la hizo descender al rango ms precario, ya que la admiti a ttulo de favor o como una concesin utilitaria, graciosa e incondicional. Los estatutarios holandeses partan de la base de que todo el derecho era, en principio, territorial, y si bien se admitan excepciones, no era obedeciendo a razones jurdicas, sino a motivos de simple conveniencia. De ah que idearan, a fin de permitir la aplicacin de leyes extraas, el principio de la cortesa internacional (Comitas gentium ob recprocam utilitatem), en virtud del cual se toleraba la aplicacin del derecho extranjero por cortesa, por utilidad recproca, y no por razones jurdicas. A esta escuela se debe la creacin de una nueva categora de relaciones jurdicas, que se llam estatuto mixto, y que rega la forma de los actos jurdicos , a cuyo respecto establecieron el principio del locus regit actum, segn el cual la validez o nulidad de un acto se determina por la ley del lugar de celebracin. Para la escuela holandesa, el estatuto mixto era exclusivamente de la forma de los actos.

Pablo Voet.
Admite la clasificacin de DArgentre; pero en cuanto a los estatutos mixtos tiene una concepcin distinta, dice: Mixtos se llaman, los estatutos que se refieren a las cosas o a las personas y que no disponen principalmente de unas u otras, sino de las solemnidades que deben observarse en los negocios judiciales y extrajudiciales. En cuanto a la extensin de los estatutos personales, afirma que ellos no deben normalmente extenderse fuera del pas. Es el primero que enuncia el fundamento de la comitas gentium para la aplicacin extraterritorial de los estatutos.

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Juan Voet. Examina las leyes desde 2 perspectivas: Su Objeto. En cuanto a su objeto, las divide en: Personales: Las que tienen por objeto principal las personas, aun cuando mencionen las cosas; Reales: Las que disponen sobre la condicin de las cosas; Mixtas: Las que se refieren a las formas y solemnidades. Sus Efectos. Todas las leyes son territoriales, este principio se aplica porque todas son expresin de la soberana territorial.

La cortesa internacional, fundada en el inters, es la razn de la extraterritorialidad.

Huber.
Su teora tiene carcter prctico. l plante 3 axiomas destinados a resolver todas las dificultades: 1. Las leyes de cada Estado reinan en los lmites de su territorio y rigen a todos sus sbditos; no tienen ninguna fuerza fuera de l. 2. Deben ser considerados como sbditos de un Estado todos los que se encuentren dentro de su territorio, de una manera definitiva o temporaria. 3. Los Jefes de Estado, por cortesa, pueden permitir que las leyes de cada pueblo conserven su efecto, siempre que no reciban ningn ataque en su poder.

Escuela francesa del siglo XVIII (18).

Relaciones de familia. Esta escuela estableci un criterio de solucin novedoso, determinar cul de las personas que intervenan en la relacin jurdica deba ser considerada como sujeto principal, a fin de declarar aplicable al caso la ley local que corresponda a ste. As, en el matrimonio se aplicaba la ley personal del marido, en la patria potestad, la del padre, etc. Bienes. Segn los estatutos reales, los bienes races se regan por la ley del lugar de la situacin. Esta situacin satisfaca cuando se trataba de inmuebles tomados aisladamente, no as cuando se los consideraba junto con muebles y con crditos, formando una universalidad jurdica, como ocurre en la sociedad conyugal, la quiebra o la sucesin.

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En cualquiera de esos casos se impona la eleccin de una ley nica, que poda ser la de la situacin, o la del titular de esos derechos. Esta ltima fue la solucin que prevaleci, dndose al conjunto de bienes una ley coincidente con la de la persona que los manejaba, aprovechaba y representaba. Este sistema permita concentrar por abstraccin el patrimonio disperso en distintos lugares y regido por distintas leyes en uno slo, sometindolo a una ley nica.

e) Sistema francs de la Nacionalidad.

Art.3, ap.3 del CC francs: Las leyes concernientes al estado y la capacidad de las personas rigen a los franceses aun residiendo en un pas extranjero. Aqu radica el germen de la doctrina de la nacionalidad. Con esta norma se unificaba en Francia en el orden interno el derecho privado y en el orden internacional se rega la condicin personal del francs en el extranjero. Sin embargo, el problema internacional se solucionaba a medias, pues se guardaba silencio acerca de la condicin personal del extranjero en Francia. La doctrina afirma que el estado y capacidad del extranjero son regidos en Francia por la ley de su pas, sin ninguna condicin de reciprocidad.

Sistema italiano de la Nacionalidad. Mancini.

El sistema de la nacionalidad fue aplicado en el CC italiano elaborado por Mancini. 1. El estado y la capacidad de las personas, sean nacionales o extranjeras, se rigen por la ley de la nacionalidad. El sistema aparece con carcter universal. 2. Los inmuebles estn sometidos a la lex rei sitae. En esto fue ms lgico Laurent, discpulo de Mancini, al someter este rgimen a la ley de la nacionalidad del propietario. 3. La sucesin se rige por la ley nacional del causante. 4. Las obligaciones y contratos se rigen por la ley nacional comn, en cuanto a su fondo, y, en defecto de ella, entran otras reglas electivas de leyes. 5. En cuanto a la forma de los actos jurdicos , rige la ley del lugar en que el acto se celebra; pero cuando se trata de una convencin celebrada exclusivamente entre nacionales, aun la forma se rige por la ley de la nacionalidad. El vnculo de la nacionalidad deba servir para juzgar todos los aspectos del derecho privado.

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Aplicando la teora de la nacionalidad, todas las relaciones jurdicas deberan estar regidas por la ley nacional de las personas que son sus titulares; pero la escuela de Mancini introduce 3 excepciones: 1. Orden pblico internacional: Cuando la ley de la nacionalidad de una persona resulte contraria al derecho pblico, a la moral o a las buenas costumbres del pas extranjero en que se vaya a efectuar su aplicacin, sta queda dispensada. 2. Forma de los actos: De acuerdo con la regla locus regit actum, la forma de los actos jurdicos se regir por la ley del lugar en que se celebren. 3. Autonoma de la voluntad: En los contratos el individuo tiene la libertad para someterse a una u otra ley. El CC francs sancionado por el Emperador Napolen en 1804 influy en la doctrina y legislacin contemporneas. Inici la obra de unificacin legislativa. Luego, con la expansin del C. Napolen y el aporte del C. italiano, el principio de la nacionalidad se fue afirmando como medio general de solucin de los problemas de DIPrivado.

f) Sistemas alemanes.
La clasificacin sera la siguiente: 1. Sistemas que examinan el derecho positivo sin establecer principios generales
Wchter); (Zachariae,

2. Sistemas que, fundndose en el derecho positivo, establecen principios generales

Haus);

(Schffner,

3. Sistemas filosficos, que establecen principios generales con prescindencia del derecho positivo y tiende a que el derecho positivo se adapte a los principios filosficos (Savigny).

Zachariae.
Toda relacin de derecho debe juzgarse segn la ley del pas a que pertenece el juez llamado a pronunciarse sobre ella. Parecera que condujese a la negacin de la extraterritorialidad; pero depende del contenido de la lex fori el que ello ocurra o no. En la poca de Zachariae las leyes estaban imbuidas de un espritu humanitario y universalista. Demanera que la lex fori permita la aplicacin de las leyes extranjeras.

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Existen excepciones a la aplicacin de la regla: 1. Cuando las partes hubieran dispuesto otra cosa expresamente y por medio de un contrato. 2. Cuando entre los diferentes gobiernos se hubiera celebrado un tratado sometiendo ciertas relaciones de derecho a otra ley. 3. Cuando el caso fuere resuelto por una ley positiva o la excepcin est fundada en la regla locus regit actum.

Wchter.
El juez deba aplicar la lex fori y mediante esa aplicacin poda -si el contenido de la misma era expresoaplicar un derecho extranjero. Agreg que en todos los casos deba estudiarse el sentido de la ley del juez con objeto de llegar a establecer si esa ley permita, mediante el anlisis de su sentido, la aplicacin de una ley extranjera. Si ni aun as se lograba saber cul deba ser la ley aplicable, Wchter corta la dificultad mediante una regla tan simple como inaceptable: El juez aplicar el derecho de su propia nacin.

Schffner.
Principio General: Toda relacin de derecho debe ser juzgada segn el derecho local del lugar en que naci. Viene a ser algo semejante a la nacionalidad de la relacin jurdica, fundada en una especie de ius soli, o sea, el lugar donde esa relacin naci. Respecto a la persona, su estado y capacidad, deben ser juzgados segn las leyes del lugar en que tiene su residencia estable, o, lo que es lo mismo, su domicilio. Bienes: El patrimonio, como un todo, se juzga segn las leyes del lugar en que el propietario tiene su residencia estable. Si el patrimonio se divide en sus partes, porque su unidad no es admitida, entonces, para los inmuebles rige la ley del lugar de situacin y para los muebles la de la persona. Los actos: Su Forma; debe ser juzgada segn las leyes del lugar donde acaecieron.

Haus.
Crey encontrar en la manifestacin de voluntad de las partes la piedra angular para resolver todo conflicto de leyes. Propuso aplicar la ley presuntamente aceptada por las partes, o aquella a que las partes haban resuelto someter sus propios actos; en su defecto, deba aplicarse la lex fori.

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g) Sistema de Savigny.
Fundamento y tcnica. Es un sistema filosfico que da una base netamente jurdica al DIPrivado. Su punto de partida: Se reduce a averiguar cul es el lazo que existe entre las reglas y las relaciones de derecho. Para cada relacin de derecho debe determinarse y aplicarse el dominio jurdico que est ms conforme con la naturaleza de esa relacin, no interesa la nacionalidad de las personas, de las leyes, de las relaciones jurdicas; que no son nacionales ni extranjeras. Ante una relacin jurdica cualquiera debemos analizar su naturaleza esencial y ella nos indicar cul es el dominio del derecho a que debe someterse. Debe buscarse cul es el vnculo entre la norma y la relacin jurdica a que debe aplicarse. Hay situaciones de hecho que deben servirnos de base para determinar el vnculo y de ah deducir la ley aplicable: 1. La persona: Su domicilio. 2. Las cosas: El lugar en que se encuentran. 3. Los actos: El lugar en que se realizan. 4. El tribunal: El lugar en que se halla. Esos hechos nos dan la base de lo que l llama asiento de la relacin de derecho. Esas situaciones de hecho nos permiten conocer la naturaleza de la relacin jurdica, segn sea personal, real, contractual o procesal. La naturaleza de la relacin jurdica nos conducir a buscar el asiento de esa relacin, y encontrado ese asiento, aplicaremos a la relacin el derecho que sea ms conforme con su naturaleza. El fundamento es la comunidad jurdica de los Estados , lo cual significa que en el fondo de todos los derechos positivos hay una unidad jurdica que permite la proteccin del individuo cualquiera sea el lugar en que se encuentre. La comunidad jurdica que vincula a todos los pases proclama el postulado fundamental de que las leyes no son nacionales ni extranjeras: La ley est en la relacin jurdica, la ley se impone por la naturaleza de la relacin. Ante la justicia, todos los hombres son iguales. Aplicacin. Sent un 2 principio general, que consiste en atribuir a toda relacin jurdica una radicacin en el espacio. Ese asiento hace que la relacin jurdica se ponga en contacto con la jurisdiccin en el doble sentido del trmino: 1. Poder de dictar el derecho, y 2. Competencia para conocer en las contiendas que versen sobre ese derecho.

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Cules son los elementos que deben tenerse en cuenta para fijar ese asiento? Hace una enumeracin enunciativa: 1. El domicilio de las personas que son parte en la relacin jurdica, o el de alguna de ellas. 2. El lugar donde est situada la cosa que constituye el objeto de la relacin. 3. El lugar del acto jurdico. 4. El lugar del tribunal que debe conocer en la relacin jurdica. Estado de la persona. El derecho aplicable, es el derecho local a que est sometida por el hecho de su domicilio. Cosas. El objeto mismo nos conduce a la determinacin del derecho aplicable. El que quiere adquirir o ejercitar un derecho sobre una cosa se traslada con esta intencin al lugar de la cosa, y para esta especial relacin jurdica se somete al derecho de la localidad. Los DR se juzgan segn el derecho del lugar en que la cosa se encuentra ( lex rei sitae). Este principio es la sumisin voluntaria. Obligaciones. Es de la esencia de la obligacin referirse a 2 personas, una representa el imperio y la otra la sumisin. Savigny determina el asiento de la obligacin sobre la persona que representa la sumisin
(deudor),

porque la necesidad de un acto impuesto a la persona del deudor constituye la esencia de la

obligacin. Las obligaciones sinalagmticas presentan una dificultad, porque las partes son recprocamente deudoras y acreedoras. Para Savigny la jurisdiccin especial de la obligacin descansa en la libre sumisin de las partes. Debe indagarse dnde esperan el resultado. Savigny se inclina por el lugar de ejecucin, ese lugar est siempre determinado por la voluntad de las partes, que puede ser expresa o tcita. A fin de inferir la voluntad tcita da una serie de reglas. Y slo cuando esa voluntad tcita no pueda inferirse de ninguna manera, establece que la jurisdiccin de la obligacin es la deldomicilio del deudor. Sucesin. Se regula segn el derecho local del domicilio que tena el difunto en el momento de su muerte. Familia. Los derechos de familia, activos y pasivos, estn sometidos a la misma ley de los derechos personales del estado y capacidad. Siempre dentro del sistema domiciliario, Savigny se decide por el de la persona principal de la vinculacin jurdica familiar, lo cual requiere una investigacin de hecho.
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Forma. En cuanto a la forma de los actos, recepta la regla que los somete a la ley del lugar de la celebracin. DERECHO ARGENTINO. La orientacin de nuestro derecho en materia de DIPrivado es liberal. Bastara recordar el principio que proclama la igualdad de todos los habitantes. El CC, cuya orientacin responde al concepto de extraterritorialidad segn la concepcin de Savigny, consagra disposiciones relativas al DIPrivado, que hacen de nuestra legislacin una de las ms completas. Nuestros Cdigos Procesales legislan respecto de la aplicacin de las sentencias dictadas por tribunales extranjeros y sobre extradicin. El sistema de DIPrivado argentino es el de Savigny ; pero como una cosa es el sistema y otra los medios de solucin, debemos decir respecto de estos ltimos que los dados por Savigny son insuficientes para la totalidad de las relaciones jurdicas, por lo que D. Vlez S. se vio obligado a completarlos, y es as como en nuestros CC y de Comercio tenemos una serie de reglas para la aplicacin de las leyes locales o extranjeras y establecida la preferencia en la aplicacin de unas u otras a distintas categoras jurdicas. En el Derecho Procesal, D. Vlez S. se aparta del sistema francs y sigue el de Savigny. Lo mismo sucede en el Derecho de las Sucesiones, en que es el sistema del domicilio el que est codificado. En el Derecho de los Bienes , dice expresamente que sigue el sistema de Savigny. Savigny, asimil el rgimen de los bienes muebles e inmuebles y slo dej sometido al rgimen del derecho personal del propietario los muebles que realmente respondan a la tradicin antigua de que siguen o estn unidos a la persona (alhajas, vestidos, etc.).

h) Sistema angloamericano.
Antecedentes. Las principales causas de que los conflictos de leyes se presentaran raramente ante las cortes inglesas, y de que el aporte de sus juristas fuera muy escaso son: La situacin geogrfica de Inglaterra, su insularidad (Es una isla). La supervivencia del rgimen feudal. El carcter especial del Common Law, tan diferente al derecho romano.

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Cada tribunal aplicaba su propia ley y slo se plantearon problemas de jurisdiccin, y no conflictos de leyes, pues atribuida la competencia a un tribunal, simultneamente quedaba designado el derecho aplicable al caso. Fue recin en el siglo XVII
(17) (a partir de 1603)

cuando el conflicto de leyes se plante, pues

surgi la necesidad de admitir las leyes de Escocia en Inglaterra, cuando se presentaba un caso con elementos conectados con ambos pases. As el reconocimiento de las sentencias extranjeras, basadas en el derecho extranjero, constituy el 1 paso hacia la extraterritorialidad. Recin en el siglo XVIII
(18)

fueron consagradas por la jurisprudencia reglas destinadas a

resolver los conflictos de leyes, las cuales poseyeron la flexibilidad e incoherencia de un conjunto de soluciones particulares destinadas a resolver las situaciones concretas.

Story.
Este juez de la Corte Suprema americana, se propuso dar orden y coherencia a ese conjunto de soluciones. Procur extraer de las decisiones judiciales los principios generales que inspiraban la solucin de los conflictos de leyes. No intent elaborar un sistema que por su fuerza se impusiera al legislador y a los jueces. Apunt hacia las soluciones consagradas en los precedentes judiciales para desprender de ellos ciertas reglas; se inspir en la Teora de la Cortesa Internacional. Entre sus reglas encontramos: 1. Las reglas acerca de los conflictos de leyes son parte del derecho nacional. 2. El derecho extranjero es un hecho cuya aplicacin por parte de jueces nacionales se funda en cortesa internacional. 3. El estado y capacidad de las personas se rige por la ley del domicilio. Excepciones: a. La capacidad para contratar esta sometida a la ley del contrato, es decir, a la ley del lugar de celebracin. b. La capacidad para contraer matrimonio se rige por la ley del lugar de celebracin
(aun cuando los contrayentes hubieren abandonado su domicilio para no sujetarse a las leyes y formas que en el l rigen) .

c. La capacidad para adquirir, transferir DR sobre inmuebles se rige por la ley del lugar de situacin de dichos bienes. 4. Los inmuebles, los muebles permanentes se rigen por la ley del lugar de situacin, los dems muebles se rigen por la ley del domicilio del propietario. 5. Los contratos se rigen por la ley del lugar de celebracin.

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Influencia de Story en las reglas de DIPrivado de nuestro CC. CAPACIDAD BIENES INMUEBLES BIENES MUEBLES FORMA DE LOS ACTOS DERECHO EXTRANJERO EN EL PROCESO CONTRATOS Vlez lo cita en las notas de los Arts.6, 7 y 8 del CC, y consagra que aquella queda regida por la ley local del domicilio de la persona. La nota al Art.10 tambin cita a Story. De modo que los bienes races situados en la Repblica se rigen por las leyes del pas. El Art.11 (cuya nota cita al autor) distingue: Los muebles propiamente dichos: Aplica las leyes del domicilio del dueo. Los permanentes: La ley del lugar de situacin. El Art.12 afirma que se rigen por las leyes del pas donde se hubieren otorgados, citando a Story. El Art.13 en su nota afirma que la ley extranjera es un hecho que debe probarse (por la parte que lo invoca). La ley nacional es un derecho que simplemente se alega sin depender de la prueba. Los Art.1205 a 1210 y los Art.1215 y 1216 citan al autor. Art. 1.205. Los contratos hechos fuera del territorio de la Repblica, sern juzgados, en
cuanto a su validez o nulidad, su naturaleza y obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar en que hubiesen sido celebrados.

Art. 1.206. Exceptense del artculo anterior aquellos contratos que fuesen inmorales, y
cuyo reconocimiento en la Repblica resultase injurioso a los derechos, intereses o conveniencias del Estado o de sus habitantes.

Art. 1.207. Los contratos hechos en pas extranjero para violar las leyes de la Repblica, son
de ningn valor en el territorio del Estado, aunque no fuesen prohibidos en el lugar en que se hubiesen celebrado.

Art. 1.208. Los contratos hechos en la Repblica para violar los derechos y las leyes de una
nacin extranjera, no tendrn efecto alguno.

Art. 1.209. Los contratos celebrados en la Repblica o fuera de ella, que deban ser
ejecutados en el territorio del Estado, sern juzgados en cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones por las leyes de la Repblica, sean los contratantes nacionales o extranjeros .

Art. 1.210. Los contratos celebrados en la Repblica para tener su cumplimiento fuera de
ella, sern juzgados, en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes y usos del pas en que debieron ser cumplidos, sean los contratantes nacionales o extranjeros.

Art. 1.215. En todos los contratos que deben tener su cumplimiento en la Repblica, aunque
el deudor no fuere domiciliado, o residiere en ella, puede, sin embargo, ser demandado ante

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-Juan Manuel Garca Castrilln.los jueces del Estado.

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Art. 1.216. Si el deudor tuviere su domicilio o residencia en la Repblica, y el contrato

debiese cumplirse fuera de ella, el acreedor podr demandarlo ante los jueces de su domicilio, o ante los del lugar del cumplimiento del contrato, aunque el deudor no se hallase all.

MATRIMONIO

Art. 159 a 163 y 165 tiene como fuente a Story entre otros. Art. 159. Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el
derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubieren dejado su domicilio para sujetarse a las normas que en l rigen.

Art. 160. No se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediaren

algunos de los impedimentos de los incisos 1, 2, 3, 4, 6 o 7 del art. 166.

Art. 161. La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del
lugar de celebracin.

El matrimonio celebrado en la Repblica cuya separacin personal haya sido legalmente decretada en el extranjero, podr ser disuelto en el pas en las condiciones establecidas en el art.216, aunque el divorcio vincular no fuera aceptado por la ley del Estado donde se decret la separacin. Para ello cualquiera de los cnyuges deber presentar ante el juez de su actual domicilio la documentacin debidamente legalizada. Art. 162. Las relaciones personales de los cnyuges sern regidas por la ley del domicilio
efectivo, entendindose por tal el lugar donde los mismos viven de consuno .

En caso de

duda o desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia. Art. 163. Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los
bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes. El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio.

Dicey y los vested rights.

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La teora de la Cortesa cedi paulatinamente terreno a la teora conocida como Vested Rigths o de los derechos revestidos. Dicey public una obra en la cual pretenda dejar sentados los principios a los que adheran los jueces ingleses cuando resolvan los conflictos de leyes. Todo sistema conflictual basado en la Common Law, tiene como punto de partida el principio de la territorialidad estricta. El problema de la jurisdiccin internacional debe resolverse de acuerdo al siguiente principio: El soberano de un pas tiene jurisdiccin y puede juzgar acerca de los derechos de toda materia respecto de la cual puede dictar una sentencia eficaz. La primera cuestin que debe resolver el juez es la de su propia competencia. Resuelta esta afirmativamente, debe aplicar la ley inglesa. As las leyes extranjeras slo indirectamente son aplicadas por las cortes: Cuando bajo su imperio naci validamente un derecho subjetivo cuyo reconocimiento se pide ante un juez ingls. De modo que todo derecho debidamente adquirido bajo la ley de un pas civilizado es reconocido y ejecutado por las cortes inglesas, siempre que no medie fraude a la ley, al orden pblico, etc. De modo que el derecho objetivo o positivo es territorial, mientras que el derecho subjetivo es extraterritorial. Crticas. 1. La teora supone una sentencia extranjera cuyo reconocimiento se pide ante una corte inglesa, pero es requisito esencial que el tribunal fuera competente segn las reglas inglesas sobre los conflictos de leyes (y no segn las leyes extranjeras). 2. Teniendo en cuenta las excepciones de orden pblico, fraude a la ley, etc., el derecho que el demandante procura hacer reconocer es un derecho nacido de la ley inglesa y no de una ley extranjera, ya que su legitimidad depende de las concepciones jurdicas inglesas. 3. Cuando se pide el reconocimiento de un derecho validamente adquirido, no est en juego la extraterritorialidad de la ley extranjera.

Jos Beale.
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Considera que la cuestin de los conflictos de leyes se refiere al reconocimiento y a los efectos de los derechos creados en el extranjero. Conforme a su opinin: 1. Todo Derecho nace de la Ley: El derecho es un fenmeno artificial, poltico y no social, por ende, ningn derecho puede originarse en la voluntad exclusiva de los particulares. Es la ley la que, supuesta la realizacin de un acontecimiento, le atribuye un determinado efecto, que es la creacin de un derecho. Los acontecimientos previstos por la ley pueden ser de 2 clases: Los actos de los hombres; y Los actos ajenos a la voluntad humana (El transcurso del tiempo que produce la prescripcin). Pero para que los derechos nazcan es necesaria una ley que tenga el poder de crearlos, esta es la ley del territorio, la cual posee vigencia exclusiva y excluyente dentro de los limites territoriales. 2. Cuando un derecho naci bajo el imperio de una ley competente, su existencia debe ser reconocida en todas partes: Pero, para ello, es indispensable examinar previamente las reglas de la competencia que determinan la extensin del mbito de vigencia de las leyes de un pas sobre las personas, cosas y actos. Los derechos legtimamente adquiridos gozan de reconocimiento extraterritorial, pero ello no significa que gocen de efectos jurdicos. Los efectos de un derecho dependen de una ley, y esa ley slo es la ley del territorio del Estado, fuera del cual no posee vigencia. 3. Dado que es la ley del pas donde el derecho se invoca, la que le confiere efecto obligatorio, dicha ley puede negarle efectos cuando estos sean ilegales: Cuando medie fraude a la ley. Cuando se afecte la moralidad local. 4. Puesto que las reglas para resolver los conflictos de leyes son nacionales, el legislador local puede modificarlas conforme a su voluntad, sin faltar por ello con su deber hacia otro pas. De modo que los jueces deben resolver los conflictos de leyes siempre de la misma manera, segn el derecho de su pas. De ah que niegue la cortesa internacional.

Lorenzen.
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El Estado no debe reconocer la vigencia de ninguna ley extranjera dentro de su territorio. Afirma que tampoco debe reconocer los derechos adquiridos al amparo de una ley extranjera, pues solo la ley local y los derechos adquiridos al amparo de ella tienen existencia jurdica dentro de las fronteras. Este principio no afecta las relaciones jurdicas con elementos extranjeros, por que si bien el juez les aplica el derecho local, no se trata del derecho local de las relaciones jurdicas nacionales, sino otro, especial, creado por el juez para ellas. Esta idea esta ntimamente vinculada con la teora de el juez crea el derecho. En el momento de dictar la sentencia el juez crea la norma adecuada. As, cuando el juez juzga un caso con elementos extranjeros, debe crear una norma idntica a la extranjera, que seria la competente para regirla. Sostiene que el derecho objetivo extranjero constituye el modelo que utiliza el juez, pero para re-crearlo como derecho local.

American Law Institute.

El American Law Institute se propuso la redaccin de un cuerpo estable de normas de DIPrivado a fin de asegurar la solucin uniforme de los conflictos que surgen entre las diferentes legislaciones de los Estados federales. Su inspirador y autor fue Beale, es un verdadero cdigo de DI Privado pero no tiene vigencia legal sino que tiene un gran valor prctico para jueces, abogados, profesores, etc. La soluciones propuestas no se limitan a conflictos nter-estaduales sino tambin los conflictos internacionales entre un Estado federado y uno extranjero. La teora de los Vested Rights fue incorporada, aplicada en cada materia.

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