UNIVERSIDAD MAYOR DE SAN ANDRS FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS UNIDAD DE POSTGRADO Y RELACIONES INTERNACIONALES

MAESTRIA EN DERECHO CONSTITUCIONAL Y DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL

ENSAYO

SISTEMA POLTICO Y CONSTITUCIN

MODULO DOCENTE

: SISTEMAS CONSTITUCIONALES DE AMERICA LATINA. : DR. JAVIER TORRES VELASCO

LA PAZ - BOLIVIA 2013

1. INTRODUCCIN. El presente trabajo tiene base emprica en la actividad profesional que el suscrito en su calidad de asesor legal de la Corporacin Minera de Bolivia (COMIBOL) entre los aos 2009 2010 emiti criterios tcnicos jurdicos en diferentes informes administrativos legales sobre la consulta previa, participacin y el control social en el sector de la minera estatal plurinacional a los efectos de generar reglamentacin administrativa. Hoy en da, se desentraa esta temtica propuesta para actualizarla en base a criterios vertidos en aula del 20 al 24 de mayo del 2013 por el profesor DR. JOS XAVIER GARAICO ORTIZ sobre: ciudadana, empoderamiento, participacin democrtica, pluralismo e interculturalidad. De esta manera expongo el presente documento acadmico de evaluacin final del Modulo del Programa de Maestra de Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional de la UNIDAD DE POSTGRADO Y RELACIONES INTERNACIONALES DE LA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS DE LA UMSA, a los fines de aportar al acervo del Derecho Constitucional Latinoamericano en general y el boliviano en particular. 2. PROBLEMTICA. La Bolivia pluralista de hoy, se manifiesta constitucionalmente, en un marco en el que las variables Derecho, Cultura, Naturaleza y Poder se anteponen para construir una estructura econmica plural del nuevo Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario. En este marco de la Constitucin Poltica del Estado, el nuevo Derecho Minero Boliviano es de orden pblico y especial, adems de tener un carcter esencialmente administrativo, cuyas relaciones jurdicas polticas - administrativas se determinan entre actores econmicos diversos plurinacionales y estratgicos multiculturales, estamos as frente a una ciudadana integral, mltiple y diversa, intercultural y plurinacional(GARAICO,2013). Desde esta nueva visin constitucional se tiene que el Estado interviene como administrador de los recursos mineralgicos que son de dominio y propiedad indivisible e imprescriptible del pueblo boliviano plurinacional e intercultural, constituyndose estos recursos de inters pblico y de carcter estratgico, otorgados en calidad de derechos mineros no propietarios a actores externos o ajenos al Estado mediante la suscripcin temporal de contratos. As el actual Gobierno, inici un proceso de cambio para vivir bien, bajo cuatro esferas que implican el fin de llegar a una Bolivia democrtica, digna, soberana y productiva, en la que todas las bolivianas y los bolivianos tengan las mismas oportunidades de desarrollo personal y social. As, en el marco de la Bolivia digna, se encuentra entre uno de los objetivo de la misma la Transparencia de la Gestin y la Lucha contra la Corrupcin, siendo uno de los ejes fundamentales del proceso de cambio que se lleva adelante, la Transparencia en la Gestin Pblica, que implica una rendicin pblica de cuentas coadyuvado por el control social. Asimismo, este gobierno se ha caracterizado por su fortaleza de polticas pblicas a favor de los pueblos INDIGENA ORIGINARIOS CAMPESINO que en conformidad a la Constitucin y los tratados internacionales gozan tambin del derecho a la consulta previa.

En este marco, la actividad econmica minera estatal es una de las ms importantes del Estado Plurinacional en la economa plural por su aporte al PIB, su generacin de fuente laboral y la base social organizada entorno a sus sindicatos, cuyos desarrollos propios de la extraccin minera se realizan en tierras y territorios indgena originario campesinos. Por esto es importante advertir que la consulta previa, la participacin y control social podrn darse a la vez en el momento que el Estado Plurinacional determine una nueva poltica pblica de desarrollo minero, con actores sociales que a la vez son mineros e indgenas originarios campesinos conforme a la nueva Ley de Participacin y Control Social. De todo esto nace la interrogante Cmo deben ser los procesos e instrumentos en el contexto y el texto constitucional de los derechos de la consulta previa, as como, de la participacin y control social en el sector econmico minero del Estado Plurinacional de Bolivia? 3. REFLEXIN METODOLGICA. La Constitucin Poltica del Estado Boliviano del 7 de febrero de 2009, expresa un marco polisistmico jurdico que se fundamenta en el pluralismo y la pluralidad de esa complejidad social, econmica, cultural, poltica y jurdica que multidimenciona e integra el Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario de Bolivia. Este Nuevo Estado Plurinacional, sui gneris, que equilibra y pondera en igualdad de jerarqua a los derechos individuales y colectivos, amplia el universo de los derechos humanos bajo una finalidad jurdico-poltica: el lograr que las condiciones subjetivas y materiales que debe generarse mediante polticas pblicas consigan la calidad de vida de las bolivianas y los bolivianos bajo un contexto jus-valorativo-moral del vivir bien. Para concretizar materialmente la axiologa andina del vivir/convivir bien(Acochiri, 2007: Sumaj Qamaa) del sumaj qamaa, se hace necesario entender la filosofa de la alteridad (desde la ptica de la liberacin latinoamericana), la interaccin positiva (postulados de la justicia deliberativa), los principios y valores cosmognicos propios de los pueblos indgena originario campesinos y los principios de interculturalidad jurdica y fctica, en complementariedad con los principios jurdicos denominados universales, para permitirnos introducir a una nueva forma de interpretar la Nueva Constitucin Poltica del Estado y luego, y solamente as, derivar en normativa jurdica especfica como desarrollo de la filosofa Constitucional Boliviana. En nuestro caso, desde el sector minero, es indispensable entender, holisticamente, el PluriVerso del Nuevo Modelo Pluralista de la Economa Boliviana en general y del sector minero en particular en relacin a los mencionados derechos de la consulta previa y de participacin y control social, de esta manera vertimos los siguientes criterios de razn de texto y contexto: La tecnologa de poder que nos ofrece el Nuevo Estado Boliviano generar deconstrucciones y reconstrucciones del conocimiento jurdico por parte de los operadores y juzgadores del Derecho, al momento de aplicar e interpretar la norma jurdica constitucional, ms an, cuando se vive transformaciones y cambios en el sistema jurdico uni-versal hacia una polisistemia jurdica pluri-versal compuesta por ordenamientos jurdicos autnomos y plurinacionales, donde, evidentemente, los

conflictos normativos se darn en contextos de: la igualdad y la diferencia, lo individual y lo colectivo, lo comn y lo alternativo, lo ordinario y lo extraordinario, lo esttico y lo tico, lo moral-poltico y lo tcnico, lo real y lo formal, lo natural y lo positivo etc.; y, en lo cual el discurso de referencia, epsteme y cultural, analctico y analtico, envolver el texto jurdico de aplicacin y de sentencia. As, estamos frente a un nuevo vaco del conocimiento jurdico del Derecho Constitucional Boliviano. El marco del texto/contexto constitucional permite a los valores jurdicos pluriversales y universales complementarse, donde una tetralctica de variables son considerados: 1) Poder; 2) Cultura; 3) Derecho y 4) Naturaleza. La ciudadana como proceso implica el ejercicio activo del ciudadano/a. Desde esta perspectiva se entiende la ciudadana como una construccin social, por tanto el ser ciudadano o ciudadana no se vincula exclusivamente con la adquisicin legal de un status, sino con el desarrollo de un sentimiento de pertenencia a una comunidad, que lleva a la ciudadana a participar en los asuntos pblicos y adquirir las competencias ciudadanas necesarias para tener presencia activa en el espacio pblico. Los tres elementos sealados interactan entre s de forma dinmica, de tal manera que una fuerte dificultad o barrera en uno de ellos puede impedir el desarrollo de los dems. A su vez, el ejercicio de la ciudadana depende del contexto social en el que las personas se sitan (contexto familiar, escolar, social, poltico, etc.) (Bartolom, 2002, En vila 2007). Cuadro N 1: Contexto Social y Poltico

Fuente: (Bartolom, 2002, en vila 2007).

La influencia de lo vivencial influye sobre la nocin de derecho vivo manifestando que para la mayora de la gente, los derechos y las obligaciones vienen marcados por normas sociales de conducta y no necesariamente por un imperativo legal. El anlisis de las formas comunitarias de resolucin de conflictos por el derecho de mediacin parte de supuestos, a saber, que la estabilidad de los acuerdos alcanzados tiende a incrementarse cuando la solucin consensuada emerge de los valores compartidos y de experiencias sociales con una base histrica comn.(Colom en Avila.2007)

 Raimon Panikkar (1978) afirma que: 1) la interculturalidad jurdica es un estudio del pluralismo jurdico de nuestro mundo contemporneo, 2) supera el peligro del etnocentrismo supra-cultural y occidentalismo moderno, 3) toda sociedad ha desarrollado una cultura jurdica particular, y 4) no se puede juzgar a partir de mitos culturales, entonces, propone un tratamiento diatpico y dilogal en el estudio intercultural jurdico. As, la interculturalidad tambin a influenciado en Latinoamrica en armona con postulados de la teologa y la filosofa de la liberacin y de la alteridad(Dussel 1980: 101). (Op. Cit) El profesor DR. JOS XAVIER GARAICO ORTIZ manifiesta: La Interculturalidad solo es concebible como un proceso de contra poder democratizante, pero precisa de una ciudadana activamente protagnica y decisoria en su participacin para alcanzar un nuevo poder profundamente intercivilizatorio, en el que la administracin cumpla con los requisitos no slo de reconocimiento de lo diverso, sino tambin de adecuacin a ese principio para los mbitos en que se desempea, y por ende, de sus prcticas cotidianas; ajustndose en su accionar al plurilingismo y, sobre todo, conjugando su actuacin en la respectiva instancia con la actividad ciudadana y con el sometimiento a la rendicin de cuentas ante la sociedad dentro de los parmetros establecidos por la norma suprema para la funcin de transparencia y control social.(Garaicoa, 2013) Cuadro N 2 Nuestra reflexin sobre la interculturalidad jurdica:
Como Lebenswelt El conocimiento del correspondiente cdigo jurdico debe ir ligado al conocimiento del mbito cultural en el que aquel se elabora y al que aquel se aplica; dicho de otro modo, no hay posibilidad de entender de lo uno sin comprender lo otro. (Susan arevi, 1997, arevi 2000 y Chrom, 2004;). El mbito jurdico se encuentra en contacto estrecho con los dems subsistemas sociales, de modo que la profesin jurdica asume y administra, por un lado, los impulsos, irritaciones en lenguaje de Luhmann, que provienen del mbito econmico o poltico y se somete, por otro, al refrendo de la comunidad social, que aprobar, o no, con su conducta lo reglamentado ( Mnch, 1992:403 y ss;). Se determina el Principio de Interaccin Positiva. El proyecto Qanil del PNUD define la promocin sistemtica y gradual, desde el Estado y desde la sociedad civil, de espacios y procesos de interaccin positiva que vayan abriendo y generalizando relaciones de confianza, reconocimiento mutuo, comunicacin efectiva, dilogo y debate, aprendizaje e intercambio, regulacin pacfica del conflicto, cooperacin y convivencia (Gimnez, 1997). Dialctica dominadora actitud conquistadora actitud divisionista actitud desmovilizadora actitud manipuladora actitud invasora Como Alteridad Versus Analctica liberadora actitud colaboradora actitud convergente actitud movilizadora actitud organizativa actitud creadora

Como sistema y su interrelacin con los dems sistemas sociales

Como Deber Ser

(Dussel 1980: 101) Dilogo Intercultural para Bolivia (visin andina y amaznica) Bajo principios de Interculturalidad: Relacionalidad (Anlisis multidimensional del entorno social y de los sistemas ecolgicos). Correspondencia (Anlisis de co responsabilidad multidireccional respecto al entorno de la madre naturaleza y de la sociedad humana). Complementariedad (Anlisis de opuestos y terceros incluidos). Reciprocidad (Anlisis de redistribucin, don, proporcionalidad, cooperacin) (Jos Estermann, 2002 2006)

Fuente: Percy Nelson Avila Moscoso, 2007.

4. EL SECTOR ECONMICO MINERO EN LA CONSTITUCIN BOLIVIANA. El Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, no es un estado sesgado a la economa estatal a nombre de economa mixta de las tendencias estructuralistas latinoamericana de los aos 70, ms bien, busca robustecer la economa estatal y diversificar la economa privada reconociendo pluralmente las economas alternativas de solidaridad, como es el caso de las cooperativas, y las economas del don o reciprocidad como es el caso de las economas comunitarias, sin negar la economa de libre mercado, pero prohibiendo las asimetras de mercado como son el monopolio y el oligopolio, promoviendo la interculturalidad econmica y la formacin de economas mixtas conceptos que no pueden estar sometidos a visiones lineales y de homogeneidad del mundo. Esta pluralidad fctica econmica del pas se encuentra fortalecida por el Estado a travs de polticas econmicas y sectoriales en el marco de los regmenes constitucionales correspondientes en la Nueva Constitucin Poltica del Estado, donde, las empresas pblicas, podrn intervenir directamente en las actividades productivas de bienes y servicios. De esta manera la economa plural minera en la Nueva Constitucin Poltica del Estado merece una abierta interpretacin sin sesgos de homogeneidad, por esto, sin bien se establece en su artculo 369 el reconocimiento pleno de los actores productivos a la Industria Minera y a las Cooperativas el artculo 370 apertura a otros actores individuales y colectivos que en concordancia con el artculo 351 podrn participar las empresas privadas y comunitarias o conformarse en empresas mixtas, as como, las empresas extranjeras podrn ser sujetos activos de las actividades mineras bajo la condicin de que las utilidades sean reinvertidas en el pas. Todos estos actores econmicos debern operar en conformidad a preceptos generales del derecho ambiental, el control gubernamental y social, y la consulta social. Las Matrices siguientes avizoran sintticamente aspectos de consideracin del la economa plural minera en el nuevo marco institucional de la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional: Matriz N 1: Organizacin Econmica del Estado. MODELO ECONMICO PLURAL.
Orientacin Mejorar la Calidad de Vida Vivir Bien Otros Principios Igualdad, seguridad jurdica, sustentabilidad, equilibrio, justicia y transparencia Redistribucin Formas de Organizacin Estatal Comunitaria Social Cooperativa Principios Fundamentales Tiene por mximo valor al ser humano Reciprocidad, don, complementariedad Solidaridad y Cooperacin 306, 307, 308, 309 Privada Libertad de empresa. 310, 311, 312, 313, 314, y 315 Artculos

Mixtas

Democracia Econmica

Desarrollo Integral con procesos de planificacin donde los recursos naturales son propiedad del pueblo y administrados por El Estado, para lograr un economa industrializada con desarrollo sostenible respetando todas las formas de organizacin econmica para reducir la pobreza y la exclusin social.

Fuente: Elaboracin Propia.

Matriz N 2: Funcin del Estado y Poltica Econmica de Bolivia: Funciones del Estado POLTICA ECONMICA Poltica productiva, industrial y comercial que garantice la oferta de bienes y servicios y para fortalecer la capacidad exportadora

Planificacin con consulta y Apoyo a estructuras Fortalecer la Promocin del desarrollo participacin ciudadana asociativas infraestructura productiva y productivo rural como Dirigir la economa y regular el ciclo econmico productoras urbanas los servicios bsicos para fundamento de las polticas Ejercer la direccin y el control de los y rurales el sector productivo de desarrollo del pas. sectores estratgicos de la economa. Participar directamente en la Promover la La Industrializacin de los economa. La inversin Boliviana se exportacin de recursos naturales ser Proveer la integracin de las prioriza frente a la diferentes formas econmicas de bienes con valor prioridad en las polticas extranjera. produccin. agregado. econmicas Promover la industrializacin Promover polticas de distribucin Sectorial equitativa de la riqueza Determinar el Monopolio Estatal en El Estado fomentar y proteger a las economas alternativas de solidaridad y caso de necesidad pblica. reciprocidad.
Fuente: Elaboracin Propia.

Matriz N 3: Medio Ambiente, Recursos Naturales, Minera y Metalurgia. Medio Ambiente Recursos Naturales
El Estado, asumir el control y la direccin sobre la exploracin, explotacin, industrializacin, transporte y comercializacin de los recursos naturales estratgicos a travs de entidades pblicas, cooperativas o comunitarias, las que podrn a su vez contratar a empresas privadas y constituir empresas mixtas. El Estado podr asociarse con personas jurdicas nacionales o extranjeras.

Minera y Metalurgia
Se reconoce como actores productivos a la Industria Minera Estatal, Industria Minera Privada y Sociedades Cooperativas.

El deber del Estado y de la Poblacin conservar, proteger y aprovechar de manera sustentable los recursos naturales y la biodiversidad

El Estado ejercer control y fiscalizacin en toda la cadena productiva. El Estado otorgar derechos mineros en toda la cadena productiva, suscribir contratos mineros con personas individuales y colectivas previo cumplimiento de as normas establecidas en la Ley. El Estado promover y fortalecer las cooperativas mineras para que contribuyan al desarrollo econmico social del pas.

La poblacin tiene derecho a participar en la gestin ambiental, a ser consultado e informado previamente a decisiones que pudiesen afectar a la calidad del medio ambiente

La explotacin de recursos naturales en determinado territorio estar sujeta a un proceso de consulta a la poblacin afectada, convocada por el Estado, que ser libre, previa e informada

La direccin y administracin superiores de la industria minera estarn a cargo de una identidad autrquica. Las nuevas empresas autrquicas creadas por el Estado establecern su domicilio legal en los departamentos de mayor produccin minera, Potos y Oruro.

El Nuevo Derecho Minero Boliviano, en el marco de la nueva Constitucin Poltica del Estado, por su naturaleza constitucional, es de orden pblico, especial, de carcter esencialmente administrativo, cuyas relaciones jurdicas se determinan entre actores econmicos diversos y estratgicos, en el marco de una economa de modelo pluralista, en el que el Estado interviene como administrador de los recursos mineralgicos que son de dominio directo y de propiedad, indivisible e imprescriptible, del Pueblo Boliviano, adems, estos recursos son de inters pblico y de carcter estratgico y sern otorgados en calidad de derechos mineros mediante contratos. De esta manera, se sustituye el sistema concesional minero vigente mediante la anterior Constitucin Poltica del Estado y el Cdigo de Minera de 17 de marzo de 1997 (vigente an) por un sistema de derechos mineros que estn determinados por las actividades de exploracin, explotacin, refinacin, industrializacin, transporte y comercializacin, entre otros, de los recursos minerales, que son no renovables, y tienen la grafa de necesidad estatal y de utilidad pblica. Desde esta perspectiva, el instrumento para otorgar estos derechos mineros definitivamente sern los contratos mineros de orden administrativo cuya tipologa y alcances dependern de las particularidades de quienes quieran adquirir estos derechos mineros que en el tiempo tendrn que cumplir una funcin econmica social ejercida directamente por los titulares. En este sentido, los contratos mineros podramos bsicamente clasificarlos por los siguientes criterios: Por el tipo de actividad, labor o trabajo que persigue: Exploracin, explotacin, refinacin, industrializacin, transporte y comercializacin o en su defecto un contrato minero integral de toda la cadena productiva. Por el tipo de la capacidad de inversin y organizacional: Determinada por la capacidad de los actores econmicos mineros: Estatal, Privado - Comercial, Privado externo, Cooperativa solidario, comunitario y mixto. Por el tipo de la naturaleza jurdica: Contratos Civiles, Comerciales, De Riesgo Compartido, y Administrativos. Estos contratos mineros deben ser aprobados conforme al Derecho Administrativo Minero acorde a la Nueva Constitucin Poltica del Estado y se concretizar en una ley que definir los alcances especficos, adems, debern estar enmarcados en la poltica pblica sobre el uso y manejo de los recursos naturales no renovables para el desarrollo minero. As, bajo este nuevo marco, el Derecho Minero Boliviano, deber estar determinado por un conjunto de normas, sustantivas y adjetivas, que regulen los derechos mineros en toda la cadena productiva minera, tipologa de los contratos mineros, as como, la administracin del Estado sobre los recursos mineros y las relaciones jurdicas de la economa pluralista minera, establecidas por efecto de las actividades del sector minero bajo los lineamientos de una poltica pblica de la minera en el marco de un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario de Bolivia. 5. EL TEXTO Y EL CONTEXTO DE LA CONSULTA PREVIA.

La Constitucin Poltica del Estado en su Artculo 30 II num. 15 establece textualmente: Los Pueblos Indgenas Originario Campesinos gozan del derecho A ser consultados mediante procedimientos apropiados, y en particular a travs de sus instituciones, cada vez que se

prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles. En este marco, se respetar y garantizar el derecho a la consulta previa obligatoria, realizada por el Estado, de buena fe y concertada, respecto a la explotacin de los recursos naturales no renovables en el territorio que habitan
a) .- Derecho a la Consulta Previa: Es un derecho reconocido formalmente desde una perspectiva jurdica cuyo fundamento radica en los derechos humanos denominados colectivos de tercera generacin que se activa en la funcin legislativa (produccin de normas jurdicas en el rgano legislativo) y la funcin administrativa (Diseo, Ejecucin, Seguimiento y Ajuste de Poltica Pblica) de un Estado que ha reconocido el principio de Diversidad Cultural y asume para s la poltica del Pluralismo y la Pluralidad. Este Derecho segn Hernn Daro Correa (2008) es un instrumento de participacin y control social y un componente estratgico de poltica pblica respecto y en directa relacin con el reconocimiento de los pueblos indgenas. As, jurdicamente, la consulta previa es el derecho fundamental que tienen los pueblos indgenas de poder decidir sobre medidas (judiciales o administrativas) o cuando se vayan a realizar proyectos, obras o actividades dentro de sus territorios, buscando de esta manera proteger su integridad cultural, social y econmica y garantizar el derecho a la participacin1. El derecho al acuerdo previo est contenido en el derecho al consentimiento libre e informado, el cual est desarrollado y reconocido internacionalmente a travs del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo. Este derecho requiere al Estado a someter a consulta y obtener un acuerdo con los pueblos indgenas, cuando se d el caso que sus decisiones afecten directamente a los factores y derechos de estos pueblos. El Convenio considera que los pueblos tiene derecho a la consulta a fin de decidir sobre sus propias prioridades en lo que atae al proceso de desarrollo, en la medida en que ste afecte a sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y de controlar, en la medida de lo posible, su propio desarrollo econmico, social y cultural. As como el derecho de participar en la formulacin, aplicacin y evaluacin de los planes y programas de desarrollo nacional y regional susceptibles de afectarles directamente (Artculo 7 Convenio 169 de la OIT). Segn la doctrina internacional, especialmente, la elaborada por los Juristas colombianos y mexicanos con una amplia gama de Jurisprudencia establece que la Consulta Previa se determina bajo los siguientes principios2: 1. Buena fe.- entendida como el convencimiento, en quien realiza un acto o hecho jurdico, de que ste es verdadero, lcito y justo. Adems como fuente de derechos y
1

RODRIGUEZ ROSARIO, Amparo. La consulta previa a los pueblos indgenas, en Comunidades tnicas en Colombia, Cultura y Jurisprudencia. Universidad del Rosario. 2005
2

Erick Leddy Garca Cerrn, LOS CONFLICTOS SOCIALES MINEROS Y EL DERECHO A LA CONSULTA PREVIA, LIBRE E INFORMADA: TENSIONES NORMATIVAS Y DIVERSIDAD CULTURAL, Per.

obligaciones, que le impone tanto a las autoridades pblicas como a los particulares, el deber moral y jurdico de ceir sus actuaciones bajo la lealtad y honestidad. 2. Legitimidad.- garantizando que las instancias de autoridad que los representan y van a tomar las decisiones, sean las tradicionales, y legalmente reconocidas en su estructura organizativa. 3. Entendimiento Intercultural y Bilingismo.- Adecuada a la cultura del pueblo, se realizar dentro de su territorio, con traduccin a su lengua, utilizando sus protocolos y formas de gestin, que garanticen una autntica comunicacin. 4. Oportunidad.- Ser previo a la ejecucin de proyecto, garantizando la posibilidad de transformar, adecuar y/o complementar los estudios del proyecto, teniendo en cuenta las conveniencias del grupo consultado. 5. Proporcionalidad.- Los resultados de la consulta deben ser proporcionales a la magnitud y posibles efectos de la medida, proyecto o actividad, con relacin a la afectacin a la integridad tnica y con las medidas de prevencin, mitigacin o compensacin y participacin indgena de los beneficios que se deriven. 6. Pluralismo Jurdico.- Se tendrn en cuenta los sistemas normativos del derecho propio de las comunidades, la legislacin indgena y la Constitucin Poltica. b) Concertacin Pblica.Ms all de los principios enunciados en el inc. a) de este acpite, existe un principio de mucha importancia en la gestin de la poltica pblica contempornea y es el principio de concertacin, ligada a los nuevos parmetros de la justicia deliberativa de boga en la democracia deliberativa y en los principios de del pluralismo jurdico contemporneo. La Consulta como parte de la teora de la Justicia Alternativa y de Resolucin Alternativa de Conflictos tiene la caracterstica fundamental de incluir, bajo el principio interaccin positiva, tanto a los afectados como a los beneficiarios el proceso de consulta, lo que implica, necesariamente una concertacin de cumplimiento obligatorio y determinada bajo un sistema de control social y administrativo en la que los pueblos participen efectivamente para hacer cumplir lo convenido. Otra finalidad importante de la Consulta es que el Proyecto Minero debe legitimarse socialmente cuando sus impactos pueden afectar ambiental, social, econmica, cultural y polticamente a poblaciones de base cultural. En este sentido, la Consulta es un proceso de legitimacin del acto jurdico en cuestin, como lo es la actividad minera al caso concreto. Implica, pes, un sistema de procedimientos que contengan, de acuerdo a estudios contemporneos, bsicamente lo siguiente:

Cuadro N 3: mbitos de la Concertacin. Tipos La asignacin de prioridades para la inversin pblica. Este proceso aporta en mayor conocimiento y diagnstico de la realidad, mejor contraste con las demandas de la poblacin, seleccin entre alternativas frente a recursos escasos legitimando as las decisiones. La planificacin participativa de la poltica pblica. Toma de decisiones sobre los instrumentos de control social. Toma de decisiones en la poltica, programa y proyectos de poltica pblica destinados a reducir al pobreza. Decisin para establecer formas, procedimientos y otros para minimizar efectos e impactos negativos sociales, culturales, ambientales, econmicos y psicolgicos. Previsiones Dinmicas sociales interculturales previas que faciliten la participacin. Esfuerzo deliberado en la creacin de mecanismos para promover y facilitar la inclusin social. Reglas del juego intercultural que incentivan la inclusin.

Fuente: Elaboracin Propia.

Fuente: Avila, 2007 (Introduccin al Concepto Jurdico del Dilogo Intercultural), La Paz, Bolivia.

En este sentido, la consulta como proceso de deliberacin en marca en su contexto la necesidad de determinar interrogantes que permitan ampliar la visin de realidad frente al fenmeno que se quiere considerar dentro de la poltica pblica o privada. Los actores de un proyecto minero pblico o privado dependen de la situacin espacial y temporal como involucrados beneficiados y como involucrados perjudicados de las acciones que se quieren conseguir para obtener resultados efectos y resultados impacto de la poltica pblica o privada. En esta situacin el principio de relacionalidad del diagrama N 1 juega el rol y la responsabilidad de la administracin en el sentido de acercar a las partes involucradas dando a conocer las condiciones materiales y subjetivas sobre las que se determina el encuentro, as como, las prefijaciones generacionales, de genero, tnico y ambientales de los posibles problemas sociales, econmicos, polticos, culturales y jurdicos en las que se limitan sus actuares y posibles demandas y de la oferta en si de la administracin tanto pblica como privada. Este proceso implica la interculturalizacin de la consulta, que no es otra cosa que homeomorfizar (Estermann, 2006) los conceptos vertidos, esto es, hacer inteligible la informacin circulante en el proceso de consulta. En el mismo marco, la relacionalidad permite avizorar y recoger la problemtica con sus causas y consecuencias sobre el fenmeno de poltica pblica o privada a tratar con relacin a los involucrados intervinientes y su medio ambiente ecolgico cultural, lo que implica conocer del uno al otro entre administrados y de los administrados hacia la administracin, as como de la administracin hacia los administrados sus necesidades, fortalezas, debilidades, amenazas, y oportunidades de la situacin en cuestin promoviendo posibles soluciones sin daar el eco sistema y desarrollando acciones con identidad cultural. La correspondencia en el proceso de consulta establece que los actores se devuelvan entres si cuantas veces sea necesario la sistematizacin interculturalizada de la informacin de relacionalidad hasta ser validada por todos los actores involucrados, describiendo beneficios y costos, prdidas y ganancias, as como, posibles compensaciones, devoluciones, responsabilidades y peticiones solidarias en tiempo y espacio entre los involucrados beneficiados y los involucrados afectados y de la misma manera de los administrados con la administracin como de la administracin con los administrados. Por su lado la complementariedad en el proceso de consulta permite consolidar la integracin de los involucrados en trminos intergeneracionales, de genero, tnico cultural, hombre medio ambiente ecolgico, administrado administracin determinado deberes y derechos en solidaridad y respeto. La reciprocidad en el proceso de consulta enmarca los tipos de ayuda que los involucrados ofrecen, ejercen y reciben como administrados y como administracin para la ejecucin de la poltica pblica de reduccin a la pobreza.

En la consulta la tolerancia, la solidaridad y el respeto se manifiestan en todo momento, desde los primeros estados comunicativos de la planificacin hasta la validacin del resultado determinado por la consulta. En todo caso la solidaridad debe mantener los parmetros de la Carta de la Naciones Unidas sobre la Solidaridad y sus alcances. La Consulta Previa como Derecho Constitucional se fundamentan en el reconocimiento internacional de los derechos humanos de los pueblos indgenas a ser consultados y participar en la gestin de los recursos naturales, para este caso mineros, as como, su derecho a un consentimiento previo e informado; comprenden procesos de establecimiento conjunto de objetivos y planificacin conjunta de las polticas pblicas (mineras); se adecuan a la cultura en cuestin, se adaptan al contexto local e incorporan conocimientos ecolgicos tradicionales; comprenden actividades de educacin y desarrollo de la capacidad; incorporan procesos acordados mutuamente para la solucin de controversias y retirada; e incluyen mecanismos de seguimiento, evaluacin y control social en las actividades y labores donde intervienen recursos naturales que se encuentran en el territorio indgena. De esta manera, el proceso de concertacin pblica se presenta como una institucin (Bebbington y otros:2005: 4-28 en Avila 2007) donde cdigos, reglas y procedimientos entran en juego para la prctica de reflexin, consideracin, y ajuste de la poltica pblica, en este caso, la minera, donde los actores mineros, es decir la economa plural minera, participan e interactan con intereses propios, donde existen involucrados afectados que en este caso recaen sobre la poblacin indgena originaria campesina del Estado Plurinacional de Bolivia. El surgimiento de la concertacin puede verse favorecido tanto por las oportunidades polticas que se abren desde arriba, como iniciativa institucional y oferta participativa del Estado desde quien administra la Poltica Pblica, es decir, el ministerio de Minera y Metalurgia; asimismo, pueden ser impulsados desde abajo, como respuestas o expresin de la presin creciente de los sectores sociales, que buscan abrir instancias de dilogo, sustentados generalmente en propuestas de cambio poltico, como es el caso, de los pueblos indgenas originarios campesinos que buscan activar el derecho de consulta previa. En trminos generales puede decirse que son espacios que renen a actores diversos cuyo secreto consiste en organizar de modo ms democrtico un dilogo asimtrico que puede tener distintos alcances. Como generalmente surgen para lograr finalidades determinadas, el nivel bsico puede considerarse aqul en donde la materia de la concertacin es principalmente la ejecucin de acciones y obras u organizacin de la provisin de determinados servicios pblicos traducidos en polticas, programas y proyectos y otros beneficios acordados entre actores e involucrados afectados. Un nivel ms avanzado se produce cuando las reglas de dicha concertacin han sido previamente concordadas (consultadas) entre los actores participantes. Este es uno de los rasgos que tiende a hacer ms fuertes a las instancias surgidas desde la dinmica local y no de la oferta participativa del Estado: generalmente en el primer caso ha habido ocasin de

negociar las reglas de funcionamiento y acrecentar la participacin segn la realidad local incluso sectorial, esto es activar los derechos polticos de participacin y pedir cuentas a los que ejecutan la poltica pblica que generalmente se consigna y se estructura en una institucin denominada Control Social. Por ltimo, un nivel ms avanzado hacia la sostenibilidad de la concertacin de la poltica pblica es cuando tambin se materializa la renegociacin concertada de las reglas a medida que evoluciona el proceso mismo de concertacin. Prev la interculturalidad, principio constitucional que deber tomarse en cuenta en procesos de consulta con Colectivos de Base Cultural. Si la consulta se interculturaliza el formalismo procedimental adjetivo, no tiene sentido, ya que lo consuetudinario, de acuerdo a usos y costumbres, tendr primaca a la hora de tomar decisiones y acciones. En todo caso, el nico plazo para determinar el Acuerdo ser un plazo prudente que deber tomarse en cuenta en base a criterios de experiencia. Vencido el plazo de la consulta y latente fuentes de controversias, procede la Resolucin Alternativa de Conflictos que no necesariamente deber recaer en Conciliacin como un formalismo administrativo, existen tambin, los Modos Originarios de Resolucin de Conflictos (MORCs) (PIEB, 2007) que podr ser revisada por la jurisdiccin indgena.

Sujetos de Consulta: Hoy, en Bolivia al fundamentarse sobre la pluralidad implica el reconocimiento. Adems, de las Naciones y Pueblos indgena originario campesinos, las comunidades interculturales y los pueblos afro bolivianos cuando corresponde, bsicamente, a sus derechos ambientales. Operadores mineros: Al respecto se debe tomar en cuenta que los propios pueblos indgena originario campesinos pueden ser sujetos de derechos mineros, lo que implica considerar el caso correspondiente. Bases y Principios: a) De la Consulta en el Convenio 169 de la OIT: Ley N 1257 de 11 de julio de 1991 vigente en Bolivia.Tal como lo seala el Convenio 169 de la OIT en su Artculo 6.1. Al aplicar las disposiciones del presente Convenio los gobiernos debern: a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente; Artculo 6.2. Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas. A travs del Convenio 169 de la OIT, la comunidad internacional ha reconocido colectivamente los derechos de los pueblos indgenas a la identidad cultural, las tierras y territorios tradicionales, la autodeterminacin, la participacin eficaz en los planes de

desarrollo y la prctica de sus propias visiones del desarrollo, debiendo la administracin pblica, el legislativo coordinar y cooperar con los pueblos indgenas a travs de procesos de concertacin y otros mecanismos de participacin y dilogo, en el que los principios de interculturalidad, buena fe y verdad material juegan un rol importante en la toma decisiones. As, la consulta previa es un Derecho Colectivo que coadyuva a garantizar los derechos humanos, hoy reconocidos por la Constitucin y las Leyes de Bolivia, de los pueblos indgenas. b) De la Consulta en la Resolucin 61/295 Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas: Ley N 1110/07 del 31 de octubre de 2007 en Bolivia. Este cuerpo legal garantiza el derecho de participacin en la adopcin de decisiones en las cuestiones que afecten a los derechos de los pueblos indgena originario campesinos de con sus propios procedimientos, as como a mantener y desarrollar sus propias instituciones de adopcin de decisiones. En este marco el Estado plurinacional debe celebrar consultas y cooperar de buena con los pueblos indgenas interesados por medio de sus instituciones representativas antes de adoptar y aplicar medidas legislativas o administrativas que los afecten, a fin de obtener su consentimiento libre, previo e informado. Asimismo, los pueblos indgenas tienen derecho a la reparacin, por medios que pueden incluir la restitucin o, cuando ello no sea posible, una indemnizacin justa y equitativa por las tierras, los territorios y los recursos que tradicionalmente hayan posedo u ocupado o utilizado y que hayan sido confiscados, tomados, ocupados, utilizados o daados sin su consentimiento libre, previo e informado. Salvo que los pueblos interesados hayan convenido libremente en otra cosa, la indemnizacin consistir en tierras, territorios y recursos de igual calidad, extensin y condicin jurdica o en una indemnizacin monetaria u otra reparacin adecuada. Los pueblos indgenas tienen derecho a la conservacin y proteccin del medio ambiente y de la capacidad productiva de sus tierras o territorios y recursos. Los Estados debern establecer y ejecutar programas de asistencia a los pueblos indgenas para asegurar esa conservacin y proteccin, sin discriminacin. Los pueblos indgenas tienen derecho a determinar y elaborar las prioridades y estrategias para el desarrollo o la utilizacin de sus tierras o territorios y otros recursos. Los Estados celebrarn consultas y cooperarn de buena fe con los pueblos indgenas interesados por conducto de sus propias instituciones representativas a fin de obtener su consentimiento libre e informado antes de aprobar cualquier proyecto que afecte a sus tierras o territorios y otros recursos, particularmente en relacin con el desarrollo, la utilizacin o la explotacin de recursos minerales, hdricos o de otro tipo. Asimismo, proveern mecanismos eficaces para la reparacin justa y equitativa por cualquiera de esas actividades, y se adoptarn medidas adecuadas para mitigar las consecuencias nocivas de orden ambiental, econmico, social, cultural o espiritual.

c) Sentencias Constitucionales Comparado.

sobre la

Consulta previa

en el

Derecho

Sentencia del Pleno Constitucional del Per N 03343-2007-PAT/TC del 19 de febrero de 2009 argumentando que un procedimiento bsico de la consulta que, sucintamente, exponemos: i. Informar de buena fe lo relativo al tipo de recurso a explotar, rea de explotacin, informes de paco ambiental, y otros informes relativos a los impactos sociales, econmicos y culturales. El pueblo indgena debate, dialoga, y delibera sobre el programa, plan y/o proyecto. Luego se dar inicio la etapa de la participacin en la que se buscar dinmicamente el dilogo y el debate entre las partes. Luego la consulta (obtencin de consentimiento libre) ser realizada sin ningn tipo de coercin que pueda desvirtuarla.

ii. iii. iv.

Sentencias Constitucionales de Colombia C-175/09, C-030/08, C-461/08 y C208/07 entre otras argumentan que: v. Existe la imperiosa necesidad de que la conformacin de las entidades territoriales se lleve a cabo con participacin de los representantes de las comunidades indgenas, previo concepto de la comisin de ordenamiento territorial. El carcter colectivo y no enajenable de la propiedad de los resguardos de los pueblos indgenas. Deber consistente en que la explotacin de los recursos naturales en los territorios indgenas se lleve a cabo se lleve a cabo sin desmedro de la integridad cultural, social y econmica de las comunidades indgenas. El Estado conserva la potestad de adoptar un decisin final que debe: 1) estar desprovista de arbitrariedad y autoritarismo, 2) fundarse en parmetros de objetividad, razonabilidad y proporcionalidad en cuanto al grado de afectacin de los interses de las comunidades tradicionales y 3) contemplar instrumentos idneos para mitigar el impacto de la medida en dichos interses, tanto en el plano individual como colectivo, todo ello con miras a salvaguardar las prcticas que conforman la diversidad tnica y cultural. La falta de consulta es un vicio legal que slo se repara con la constitucin de un nuevo acto jurdico (administrativo, legislativo o jurisdiccional) que predetermine el acto de consulta.

vi. vii.

viii.

ix.

Marco Institucional en el que se desarrolla: La Nueva Constitucin Poltica del Estado establece que los recursos minerales son de carcter estratgico y de inters pblico para el desarrollo sustentable del pas, as como, el de necesidad estatal y utilidad pblica. (Artculos 346 y 356 NCPE). Asimismo, todo proceso de explotacin o cualquier tipo de actividad sobre los recursos naturales del Estado debe estar orientado a la sustentabilidad, al cuidado del medio ambiente y a mejorar la calidad de

vida de los bolivianos y las bolivianas para vivir bien. En este marco, cuando la explotacin de los recursos naturales no renovables sea necesario para el Estado Plurinacional, este deber consultar: 1) administrativamente para generar Poltica Pblica Minera (Programa y/o Proyecto minero); 2) Legislativamente para crear normativa legal minera (Ley Minera y Ambientales, Norma Reglamentaria y otras disposiciones jurdicas) y 3) coordinar con el Tribunal de Control Constitucional para garantizar sus derechos colectivos. En este contexto el Tribunal Constitucional Plurinacional deber emitir criterio jurisprudencial sobre el choque o conflicto normativo entre derechos de ejercer los derechos estratgicos y de utilidad pblica como son los mineros y el derecho a la consulta previa de los pueblos indgena originario campesinos del Estado Plurinacional de Bolivia. Donde el equilibrio fundamental depender de que se agoten todas las instancias fcticas (verdad material) por haber realizado la consulta previa determinado los riesgos, efectos e impactos negativos, as como, los positivos sobre los pueblos indgenas. As, sobre cualquier consentimiento negativo no justificado, en la poltica pblica minera deber existir la instancia administrativa que impere la necesidad nacional y el principio de utilidad pblica de las labores mineras. 6. EL TEXTO Y EL CONTEXTO DE LA PARTICIPACIN Y EL CONTROL SOCIAL. El Control Social se presenta en la Nueva Constitucin Poltica del Estado como una institucin constitucional conformado por un sistema de derechos del controlador que activa obligaciones en la administracin pblica para que no exista desvi sobre la eficacia de las polticas pblicas generando un manejo transparente de la informacin y del uso de los recursos en todos los espacios de las gestin pblica. De esta manera, el Control Social como derecho se ejerce en la gestin pblica en todos los niveles del Estado y en la empresa e instituciones pblicas, mixtas y privadas donde se administren recursos fiscales de la siguiente manera: i. Como proceso que implica tener razn sobre: 1) las necesidades bsicas insatisfechas de los actores econmicos que son los directos beneficiarios de la poltica pblica, 2) del proceso del diseo, seguimiento y ajuste de las desviaciones de la poltica pblica y 3) sobre la informacin pblica y el uso y manejo de los recursos fiscales. Como un sistema de observacin de desviaciones y ajustes del proceso de la gestin pblica. Como persona jurdica individual a asociada con inters legitimo para conocer, supervisar evaluar, analizar, discutir, pronunciarse y en su defecto denunciar y activar acciones sobre los asuntos de la gestin de la poltica pblica determinados por los instrumentos del control social, para que esta sea considerada, modificada normativamente, aplicada con la misma eficiencia o eficacia econmica, se priorice nuevas reas de accin y/o se determinen criterios de distribucin de los recursos, lo que necesariamente implica un flujo de informacin transparente y suficiente para el ejercicio efectivo del derecho al control social. Como proceso comunicacional entre administrados y administradores dentro de la poltica pblica, como podemos evidenciar en el siguiente cuadro:

ii. iii.

iv.

Cuadro N 4: Proceso Comunicacional del Control Social.

Fuente: Avila, 2007

En este sentido el Control Social es: Previo al participar en el diseo de polticas pblicas. Durante al evitar desvos de las orientaciones de la poltica pblica y del modelo econmico plural Constitucional. Posterior al determinar los alcances y pronunciarse sobre los informes de los resultados de la gestin administrativa y determinar los ajustes necesarios de la poltica pblica. Denunciante, cuando por efecto de los actos y actuaciones administrativas se observa las responsabilidades ejecutivas, administrativas, civiles o penales. El Control Social se fundamenta, bsicamente, en los siguientes principios: Principios de gestin: Responsabilidad: Implica que el control est sometido de igual manera a las responsabilidades administrativas, civiles y penales cuando por omisin o por comisin vulnera el ordenamiento jurdico, sus obligaciones y derechos. Buena fe: Se presume que los actos jurdicos del controlador son legtimos y conforme al ordenamiento jurdico vigente. Legitimidad: El Controlador Social por esencia es legtimo cuando demuestra su inters en el marco de la Constitucin Poltica del Estado, el ordenamiento jurdico vigente, el inters colectivo al que representa y/o al revindicar sus derechos y garantas en calidad de administrado. Objetividad: El Controlador Social en base a los instrumentos de control es objetivo, veraz y sus criterios son materialmente demostrable y de razonamiento prctico.

Principios de participacin: Solidaridad: En trminos de trascendencia para construir una sociedad justa y armoniosa garantizando el bienestar en el marco de los principios y valores de la Constitucin Poltico del Estado. Autonoma: Implica la independencia de los actos jurdicos del controlador social respecto a los actores privados y/o individuales y pblicos. Deliberacin: Implica la reflexin, discusin y el derecho a emitir libremente sus ideas y pensamiento. Pluralismo: En el sentido de reafirmar el valor de la diversidad, la diferencia y la cultura. Interculturalidad: En su forma comunicacional haciendo prevalecer el dilogo, el equilibrio y la paz.

Principios de comunicacin: Coordinacin: El Controlador Social coordina con los servidores pblicos encargados de la transparencia pblica, el control interno y el control externo.

Comunicacin Transparente: Informa con veracidad a los interesados y/o las bases a la que representa sobre el control que ejerce.

El marco institucional: El artculo 309 de la Constitucin Poltica del Estado establece: La forma de organizacin econmica estatal comprende a las empresas y otras entidades econmicas de propiedad estatal, que cumplirn los siguientes objetivos: . 5. Garantizar la participacin y el control social sobre su organizacin y gestin, as como la participacin de los trabajadores en la toma de decisiones y en los beneficios Por otro lado el Control Social tiende constitucionalmente a: Participar en la formulacin de polticas mineras de Estado. Generar un manejo transparente de la informacin pblica del sector minero. Generar un manejo transparente de los recursos de la gestin pblica minera.

El Control Social activa los derechos de: Acceder a la informacin pblica del sector minero, interpretarla, analizarla y comunicarla libremente, de manera individual y colectiva. Derecho a la peticin. Derecho a la participacin que implica la fiscalizacin de los actos de la funcin pblica en el sector minero. La Constitucin Poltica del Estado en su Artculo 241, Pargrafo II establece: La sociedad civil organizada ejercer el control social a la gestin pblica en todos los niveles del Estado, y a las empresas e instituciones pblicas, mixtas y privadas que administren recursos fiscales. Por su parte el Pargrafo IV del Artculo 241 de la Norma Suprema del Ordenamiento Jurdico Nacional, dispone: La Ley establecer el marco general para el ejercicio del control social. Asimismo, el Pargrafo VI del referido Artculo prev: Las entidades del Estado generarn espacio de participacin y control social por parte de la sociedad. El Artculo 42 de la Constitucin Poltica del Estado, seala: La participacin y el control social implica, adems de las previsiones establecidas en la Constitucin y la Ley: 1. Participar en la formulacin de las polticas del Estado;2. Apoyar al rgano Legislativo en la construccin colectiva de leyes 3. Desarrollar el control social en todos los niveles del gobierno y las entidades territoriales autnomas, autrquicas, descentralizadas y desconcentradas; 4. Generar un manejo transparente de la informacin y del uso de los recursos de todos los espacios de la gestin pblica. La informacin solicitada por el control social no podr denegarse, y ser entregada de manera completa, veraz, adecuada y oportuna;5. Formular informes que

La Normatividad Jurdica de la Participacin y Control Social en el sector minero:

fundamenten la solicitud de la revocatoria de mandato. 6. Conocer y pronunciarse sobre los informes de gestin de los rganos y funciones del Estado 7. Coordinar la planificacin y control con los rganos y funciones del Estado; 8. Denunciar ante las instituciones correspondientes para la investigacin y procesamiento, en los casos que se considere conveniente 9. Colaborar en los procedimientos de observacin pblica para la designacin de los cargos que correspondan 10. Apoyar al rgano electoral en transparentar las postulaciones de los candidatos para los rganos pblicos que correspondan. El Articulo 309 de la Constitucin Poltica del Estado, prev: La forma de organizacin econmica estatal comprende a las empresas y otras entidades econmicas de propiedad estatal, que cumplirn los siguientes objetivos: 5. Garantizar la participacin y el control social sobre su organizacin y gestin, as como la participacin de los trabajadores en la toma de decisiones y en los beneficios. Adems, el Cdigo de Minera en su Artculo 76, establece: Las sociedades constituidas en el pas, as como las entidades y corporaciones del Estado, y las personas individuales o colectivas, nacionales o extranjeras, domiciliadas y representadas en el pas, pueden celebrar contratos de riesgo compartido para el desarrollo o ejecucin de trabajos, proyectos, obras, servicios, suministros y otros de carcter minero. Pueden, asimismo, desarrollar o ejecutar los trabajos, obras y servicios complementarios o accesorios al objeto principal del contrato de riesgo compartido. El Decreto Supremo 29894 de 7 de febrero de 2009 Estructura Organizativa del rgano Ejecutivo del Estado Plurinacional, dispone: En cada Ministerio se crear una Unidad de Transparencia a cargo de un Jefe de Unidad bajo la dependencia directa del Ministro. Se encargar de transparentar la gestin pblica del Ministerio. Tendr un nivel de coordinacin con el Ministerio de Transparencia Institucional y Lucha Contra la Corrupcin. Sus funciones son: c) Desarrollar mecanismos para la implementacin del control social. Asimismo, la Resolucin de Directorio General de la Corporacin Minera de Bolivia No. 4062/2009 de 31 de marzo de 2009, en su Artculo Quinto, resuelve: Son funciones de la Unidad de Transparencia: c) Desarrollar mecanismos para la implementacin del control social. La Ley de Participacin y Control Social promulgada este mes de mayo del ao 2013 deriva a reglamentacin administrativa para las empresas autrquicas como lo es la Corporacin Minera de Bolivia.

7. PROPUESTA TCNICA. Toda vez que la vigente Ley de Participacin y Control Social establece que el rgano Ejecutivo aplicara estos Derechos Polticos Constitucionales mediante reglamento administrativo procedemos a generar una propuesta tcnica.

A. Sobre el carcter de la poltica pblica minera:

La poltica pblica estudia la gestin de poder hecha por los actores pblicos dentro de un juego de mltiples factores que necesariamente implica recursos movilizados, procesos decisionales interactuados con los comunicacionales entre involucrados, desafos (objetivos y metas) por alcanzar, intervenciones necesarias (para sus resultados) y presupuestos ejecutados y controlados, esto implica necesariamente la construccin de una Agenda de demandas (Juan J. Linz en Cardozo, 2000: 4). Sin perder este horizonte la Poltica Pblica Minera en la nueva Constitucin debe manifestarse como: Una cierta visin del mundo, porque es la expresin de las construcciones cognitivas y comunicacionales por los actores sociales en la vida socioeconmica, lo que implica el reconocimiento de principios que definen el campo de posibilidades y de decibles dentro de una determinada sociedad, identificando y justificando la existencia de diferencias entre los individuos y / o grupos de poder. Nocin de referencial, definido como el esfuerzo por hacer operativo un conocimiento y un sentido al nivel de las polticas pblicas, (Muller y otros en Cardozo: 2000: 9), es decir, se tiene una imagen de la realidad social construida a travs del prisma de las relaciones de hegemona sectoriales y globales. Esto implica necesariamente la jerarquizacin de actores y hacer inteligible esta realidad a los involucrados a travs de medios simblicos (semiticos) que implica percepciones cognitivas y comunicativas. Nocin de Ruptura y Continuidad La Poltica Pblica al movilizarse en escenarios de incertidumbre, de construccin, de consenso, de crisis y de novedad, todos estos momentos ligados a los procesos cognitivos y comunicacionales de la sociedad plural, implica: 1. Procesos de acuerdo y desacuerdo esto es intereses de los actores contrastados con relacin a las acciones que se deben seguir. 2. Los intereses no son irreconciliables en su totalidad pero permanecen en relacin determinando una cierta estabilidad. Aparecen elementos perturbadores dentro las fases cognitivas y comunicacionales lo que hace entrar en crisis a la poltica pblica. 3. Se desarrollan nuevos comunicacionales. instrumentos de estabilidad cognitivas y

Interculturalidad, los actores involucrados, ya sean, como beneficiarios-afectados, ejecutores-vigilantes, usuarios-clientes, administracin-administrados, ejercen el derecho a la identidad cultural, lo que quiere decir, que tanto los funcionarios pblicos de la administracin como la sociedad civil como administrados manifiestan sus rasgos culturales al momento de disear, seguir, y ajustar las estrategias, los objetivos y las metas de ese conjunto de programas, proyectos de poltica pblica. En este recreo de realidad, se intercambia y se desarrolla saberes, capacidades, comunicacin y visiones de mundo que construyen, en tiempo y espacio, un Estado intercultural (Susz: 2006 : 1 130). De esta manera la poltica pblica en el Estado Plurinacional debe adoptar un nuevo modelo de diseo, evaluacin y control.

B. Sobre el mecanismo e instrumentos de Participacin y Control Social.

Cuadro N 5: Propuesta Tcnica del Proceso del Control Social Minero:

PROCESO Acto de Conocer

INSTRUMENTOS Informacin Transparente: INE. UDAPE. MINISTERIO DE MINERA. COMIBOL

PRODUCTO OBSERVACIN Consulta y observa informacin relativa a: Indicadores de la Economa Minera de Bolivia.

Fines, Objetivos, procesos, resultados, efectos e impactos de la poltica pblica minera. Otras Empresas Estatales del Sector Minero. Diseo, seguimiento y ajuste de los Proyectos Mineros, POAS Contrato Minero. Administrativos, y Presupuesto Legislacin y asignado. reglamentacin minera. Antecedentes, Objeto, plazos y cumplimientos del Contrato Minero. Acto de Informes Administrativos de: Supervisa: Supervisar Ejecucin de la Poltica Si los procesos de ejecucin y Pblica Minera. (Programas los resultados intermedios estn y Proyectos) de acuerdo los lineamientos de la Poltica Pblica Minera y Resultados intermedios. conforme al Ordenamiento Cumplimiento de Normas Jurdico Administrativo Minero vigentes del ordenamiento vigente. jurdico minero. Ocular y materialmente los Avance de obras y servicios avances de obras y de servicio mineros. minero. Acto de Evaluar Planillas presupuestarias, POAS, Programas Proyectos Mineros y Contratos Mineros. Conforme al Proceso de Evaluacin punto C. de este acapite

C. Sobre el proceso de Participacin y Control Social.

Diagrama N 2: Proceso de Evaluacin de Participacin y Control Social

D. Sobre el proceso de Consulta Previa.

No cabe duda que la poltica pblica minera, la legislacin minera y los aspectos jurisdiccionales en las que se diriman derechos humanos colectivos de los pueblos indgenas originarios campesinos de Bolivia deben ser sometidos a la consulta previa donde actores de la economa plural minera y los involucrados afectados social, cultural, ambiental o econmicamente de forma negativa dialoguen, debata, deliberen y por ltimo acuerden sobre los aspectos del diseo, ejecucin, seguimiento y ajuste de los planes, programas y/o proyectos mineros cumpliendo ptimamente los siguientes requisitos conforme a la Jurisprudencia Internacional: 1. Informar de buena fe lo relativo al tipo de recurso a explotar, rea de explotacin, informes de impacto ambiental, y otros informes relativos a los impactos sociales, econmicos y culturales. Esto deber determinarse los aspectos de interculturalidad de la informacin 2. El pueblo indgena deber debatir, dialoga, y deliberar sobre el programa, plan y/o proyecto minero conforme a sus usos y costumbres. 3. Luego se dar inicio la etapa de la participacin o al proceso de concertacin con interculturalidad conforme a lo expuesto en el presente informe en la que se buscar dinmicamente el dilogo y el debate entre las partes en el marco de la solidaridad, el respeto, la tolerancia, y el principio de relacionalidad (Estermann, 2006) indgena originario campesino (Complementariedad, Correspondencia y Reciprocidad). 4. Luego la consulta (obtencin de consentimiento libre) ser realizada sin ningn tipo de coercin que pueda desvirtuarla. 5. En caso de no existir acuerdo y libe consentimiento el Estado deber considerar 6. Concepto del ordenamiento territorial indgena originario campesino.

7. El carcter colectivo y no enajenable de la propiedad de los pueblos indgenas. 8. Deber consistente en que la explotacin de los recursos naturales en los territorios indgenas se lleve a cabo se lleve a cabo sin desmedro de la integridad cultural, social y econmica de las comunidades indgenas. 9. El Estado debe conservar la potestad de adoptar un decisin final que debe: 1) estar desprovista de arbitrariedad y autoritarismo, 2) fundarse en parmetros de objetividad, razonabilidad y proporcionalidad en cuanto al grado de afectacin de los interses de las comunidades tradicionales y 3) contemplar instrumentos idneos para mitigar el impacto de la medida en dichos intereses, tanto en el plano individual como colectivo, todo ello con miras a salvaguardar las prcticas que conforman la diversidad tnica y cultural. 10. La falta de consulta es un vicio legal que slo se repara con la constitucin de un nuevo acto jurdico (administrativo, legislativo o jurisdiccional) que predetermine el acto de consulta. BIBLIOGRAFIA Aguirre, Jos Luis. (2006). La otredad y el derecho a la comunicacin desde la alteridad. La Paz Bolivia: Azul Editores. Avila Moscoso Percy Nelson. (2007) incorporacin del concepto jurdico de dilogo intercultural a
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