R O I) O I, E O

A R A N

G O

Filosofa poltica contempornea despus de Rawls

Si pretendiramos agotar el tema de las teoras de la justicia en una sola conferencia, aun limitndonos al perodo posterior a RAAALS, estaramos ante una empresa titnica e inevitablemente destinada al fracaso: siempre quedarn en el tintero multiplicidad de enfoques, reflexiones y matices. As las cosas, este esfuerzo tiene el propsito, muchsimo ms modesto, de elaborar un cuadro general de algunas de las teoras post-rawlsianas ms importantes, para luego esbozar el sentido en el que se mueve la discusin actualmente, sin pretender ser ni exhaustivo ni muy profundo. La exposicin se dividir en tres partes. En la primera trazaremos un panorama general de diversos enfoques en el tratamiento del problema de la justicia. Esto nos permitir clasificar las diversas teoras en competencia, de forma tal que ser ms fcil relacionarlas unas con otras. En una segunda parte nos ocuparemos de dos interpretaciones encontradas de la evolucin del pensamiento de RAAALS tomando en cuenta sus dos principales obras, Una teora de la justicia 1 , de 1971, y El liberalismo poltica, de 19922. Segn la primera de esas interpretaciones el texto del ao 92, en el que se recogen las respuestas a las diversas crticas que recibi su Una teora de la Justicia desde que fuera publicada por primera vez, es una confesin del fracaso del proyecto desarrollado en sta, su primera obra. La otra lectura cs que no hay tal; lo que sucedera, por el contrario, sera que las crticas recibidas le permitiran a RAWLS adecuar su teora filosfica ideal de la justicia a una teora poltica de la misma, muy en concordancia con su propsito inicial. En particular, yo creo que uno de los puntos capitales en tal discusin es el papel que juega el concepto de los derechas en el pensamiento de RAWLS. Fijar la atencin en ese concepto me va a permitir situar el debate sobre la justicia en un plano mucho ms concreto, merced al cual podr alcanzar algunas interesantes conclusiones. En la tercera y ltima parte quisiera ser an ms provocador: tratar de poner en cuestin la posibilidad misma de una actitud "fundacionista" frente al tema de la justicia. La posicin que asumir en este punto ser la del pragmatismo representado en las figuras de RICHARD RORTY y EDUARDO RABOSSI, quienes critican la actitud, tpicamente moderna, de asumir como prioritaria la bsqueda de un fundamento para la justicia, cuando esas pretensiones han demostrado su incapacidad de alcanzar resultados siquiera medianamente satisfactorios-L Ms valdra, segn dichos autores, cambiar la perspectiva con respecto

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JOHN RAWLS. Una teora de la justicia, z.' ed., Mxico, Fondo de cultura econmica, 1995. JOHN RAWI.S. Liberalismo poltico. Barcelona, Crtica, 1996.
(Jr. RICHARD RORTY. "Derechos humanos, racionalidad y sentimentalidad", en S. SIILTE y S. HL RITA

(eds.). De los derechos humanos. Madrid, Trotta, 1998, pp. 126 y ss.

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filosofa pollina contempornea despus de Rawls

al problema de la justicia y asumir una actitud no fundacionista en esa materia. Cerrar, pues, confrontando la propuesta de RABOSSI y RORTY con el fundacionismo de RAAALS.
I. PANORAMA DE TEORAS DE LA JUSTICIA

Con qu conceptos est intrnsecamente relacionado el concejito de justicia? ROBERT ALEXY es bastante esclarecedor en este punto: la justicia tiene que ver con el reparto y la reparacin*. Es interesante que se asocie el concepto de justicia a dos trminos que caracterizan, a su vez, un par de perspectivas filosficas clsicas, a saber, la idea de justicia distributiva y la e justicia compensatoria. Distribucin y compensacin (o reparacin) pareceran ser, pues, consustanciales al concepto mismo de justicia, pero ste no ha quedado completamente definido con lo dicho hasta aqu. En este sentido, el propio ALEXY afirma que la justicia tiene que ver, fundamentalmente, con el reparto y la reparacin de beneficios y cargas, derechos y deberes, etc. El trmino "justicia", que visto desde teoras muy diversas puede resultar profundamente problemtico, complejo e inasible, queda as reducido a conceptos claros y sencillos, que nos permiten clarificar los enfoques bajo los cuales podemos abordar la problemtica en torno a tal trmino. Dichos enfoques, que pueden entenderse como tipos de investigaciones posibles sobre la justicia, seran bsicamente tres: el analtica, ei emprica y cl normativo. Detengmonos un momento en cada uno de ellos. El enfoque analtico se ocupa, como su nombre lo indica, de un anlisis de la estructura lgica de los juicios de justicia. En otras palabras, se ocupa de las condiciones de una pragmtica formal de la justicia, siendo as claro que no se interesa por contenidos. Lo que le preocupa, ante todo, cs esclarecer la manera como nos referimos, y como debiramos referirnos, a la justicia, en la medida en que el lenguaje de sta, caractersticamente normativo o evaluativo, tendra unas reglas muy precisas que habra que respetar. Un buen modelo del enfoque emprica, por su parte, es el libro El caleidoscopio de las justicias, de BOAA ENTLR A DE SOUSA SANTOS y MAURICIO GARCA VILLEGAS 5 , en el que se hace una descripcin de las diversas concepciones de justicia que tienen individuos de car-

ROBERT AE \ \ . "Law and Correctness", en M. I). A. FRI I MAN (ed.). Legal 'Eheory al the End of lite Mi/lenniiim. Oxford, 1998 (Curren! Lega! Problems 51, 1998), pp. 205 a 221: versin alemana: "Recht und R.ichtigkeit", en Ehe Reasonable as Rational? On Legal Argiimenlaiion and Justification. Fcstschnji fr. tilis \arnio, hita v. AA. K R U\ n.rz, R. S. Si VIVIKRS, O. W 1 INBEROI RV G. H . \ . W R I O I I T , Berlin, 2000. pp. 3 a ii). H i i w i N H R \ 01 SOCSA S w r o s v M u RK.IO Ci \K(.i \ \ 11.1.1.0 cs. El caleidoscopio de las justicias en Colombia. Anlisis socio-jurdico, ts. 1 \ 11, Boa-ota, Colciencias et al.. 2001.

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ne y hueso en una sociedad dada. Hablan, por ejemplo, de "justicia institucional", pero tambin de "justicia guerrillera", "justicia comunitaria", etc. Se trata, en sntesis, de una investigacin de orden sociolgico que concluye con una descripcin emprica de las diversas concepciones de justicia que conviven en cierta comunidad. Por ltimo, el enfoque normativa puede entenderse como una investigacin acerca de si es posible justificar los enunciados de justicia y, en general, los juicios valorativos. En ese sentido, cs una investigacin filosfica sobre las posibilidades de justificar ese tipo de juicios. Justamente ese es el tipo de enfoque que privilegio en esta conferencia. aAs pues, cuando hablo de "teoras de la justicia" debe entenderse que me refiero a teoras normativas acerca de sta y que, por lo tanto, las reflexiones que aqu nos interesan son de talante filosfico ms bien que sociolgico. En ese sentido, las teoras que a continuacin analizaremos son tales que intentan justificar desde algn punto de vista filosfico cierta concepcin particular de la justicia. Ahora bien, aunque es RAAALS el autor que ms nos interesa, conviene que contextualieemos su obra dentro de todo el espectro de teoras de la justicia.
A. TEORAS NORMATIVAS DE LA JUSTICIA EN GENERAL

Una divisin muy sencilla es la que establece dos tipos de teoras normatAas de la justicia: materiales y pracedimentales. As las cosas, la primera pregunta sera: qu distingue a una teora material de una procedimental? La repuesta tiene que ver, ante todo, con el contenido. Si en la teora en cuestin se pretende sealar contenidas especficos para una concepcin de la justicia, entonces aqulla es claramente material. Si, por el contrario, solo se pretende indicar el tipo de pasos, el procedimiento, que debe ser respetado para obtener un resultado determinado, independientemente del contenido de tal resultado, la teora as construida resultar estrictamente procedimental. a A continuacin ejemplificaremos cada uno de esos dos tipos de teoras, para hacer ms clara la distincin. Se podra dividir las teoras materiales de la justicia en dos, las de tipo lusnaturalista, por un lado, y las de tipo racionalista, por el otro. Cada uno de esos conjuntos podra, a su vez, clasificarse segn diversas variantes. Ejemplos tpicos de las teoras materiales iusnaturalistas son las perspectivas metafsicoteleolgicas de la naturaleza, basadas en la idea de que sta tiene un orden en s misma, un telas, que o bien le es dado por un ser divino, o bien depende de una finalidad o una lgica implcitas en ella. Se trata de una concepcin caracterstica de los filsofos griegos (especialmente de algunos presocrticos, PLATN y ARISTTELES); pero que tambin identifica la visin teleolgica de la justicia

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que sostienen autores como SANTO TOMAS DE AQUINO, para quien la finalidad de la naturaleza cs cl bien, de modo que "justo" es todo aquello que respete dicha finalidad, esto cs, todo aquello que apunte hacia el bien. Una concepcin material iusnaturalista de un tipo muy diferente a la tomista sera aquella que partiera de un concepto emprico de la naturaleza; pinsese, por ejemplo, en el social-darwinismo: a partir del evolucionismo de DARWIN, que es una teora acerca de cmo funciona la naturaleza, puede construirse una teora material iusnaturalista que suponga un orden nsito en aqulla, un orden empricamente verificable y, por lo tanto, no metafisico''. Un ltimo ejemplo de este tipo de teoras de la justicia lo encontramos en JOHN FINNIS, iusnaturalista contemporneo en cuyo libro Natural Law and Naturals Rights1 se toma el atrevimiento, en una poca de pluralismo y heterogeneidad, de afirmar la existencia de ciertos valores fundamentales, universales y vlidos para cualquier cultura, tales como la vida, el conocimiento, la experiencia esttica, la religin, el juego, etc. Lo reseo, ante todo, porque me parece importante mostrar que el iusnaturalismo sigue vivo y que, por ende, no es muy afortunado afirmar que fue superado con el ascenso de la Modernidad. Hay autores muy respetados, en este caso FINNIS, que siguen trabajando en esa lnea. Por otro lado, aquellas teoras materiales que no basan su concepcin particular de justicia en una visin especfica del orden de la naturaleza, sino en la razn (de all su denominacin: teoras racionalistas), son claramente caractersticas de la Modernidad. Algunas de ellas parten de la perspectiva de la racionalidad instrumental. Pinsese, por ejemplo, en TOMAS HOBBES y su idea de que si bien en un estado de naturaleza no puede hablarse de justicia porque todo est permitido, una vez inmersos en un estado de civilidad es claro que quien no respete el pacto social comete una injusticia. Id componente de racionalidad instrumental hobbesiano estar claramente presente tambin en RAWLS, segn el cual el derecho A la justicia sirven, en lo fundamental, para preservar la decisin del paso a la civilidad, de modo que aquel que no respete tal decisin ser sindicado de injusto. Una visin muy diferente a la de la racionalidad

L n problema para este ltimo tipo de teoras de la justicia resulta de afirmaciones como lasque PLATN, en el Corgias. pone en boca de Caliles. Este, un personaje que sostiene una concepcin muv similar a la que defendera un iusnaturalista "darwiniano", afirma que es justo, por ejemplo, que el noble tenga ms que el vasallo y que cl virtuoso tenga ms que cl no virtuoso. Ll problema est en que resulta poco empricamente venrieables en la naturaleza, va que ellas tienen mas que ver con escalas de merecimientos personales establecidas culturalmente que con dotes "naturales" de los individuos. Recientemente traducido al espaol bajo el ttulo Ley natural y derechos naturales, Buenos Aires, AbelcdoPerrot, 2000

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instrumental es, precisamente, la de la racionalidad prctica kantiana. KANT considera aceptable un argumento pragmtico para justificar el paso del estado de naturaleza al estado de civilidad. En la Doctrina del derecha contenida en La Metafsica de las costumbres*, Kant argumenta que es necesario pasar de un estado de naturaleza a un estado de civilidad porque resulta demasiado costoso, por no decir insoportable, vivir en una situacin de permanente zozobra, miedo y riesgo. Pero tambin opina que ello no es suficiente. La racionalidad prctica kantiana puede explicarse, grosso modo, recurriendo a la idea del imperativo categrico en su relacin con el concepto de libertad: sta solo cs concebible en la medida que su ejercicio sea compatible con el ejercicio de la libertad por parte de los otros; pero ello supone que tal ejercicio est guiado siempre por una mxima que todos y cada uno podamos querer que se convierta en una ley universal. En ese sentido, la razn prctica de KANL no tiene un carcter instrumental, precisamente porque su eje es una concepcin de la persona humana como fin en s mismo. 1.a teora kantiana de la justicia seguira siendo, por esto, de tipo material, y lo interesante es que con K A N T estaramos en la frontera entre una reflexin propiamente contempornea (pluralista, en la cual la aceptacin de la diversidad es tema central) y una perspectiva todava arraigada en una concepcin material particular de la justicia. Fn otras palabras, la de K ANJ sigue siendo una teora de la justicia de contenidos ms que de procedimientos; no obstante lo cual puede considerarse como una de las precursoras de las teoras procedimentales de la justicia. Esto resulta particularmente claro con RAAA ES, quien se considera a s mismo como un continuador de la tradicin liberal en la que se enmarcan filsofos como M I E L , LOCKE., ROUSSEAU y, por supuesto, K A N L . Especialmente ste ltimo es, sin duda, una de las influencias fundamentales de RAAALS, quien, por as decirlo, extraera de la concepcin kantiana de la justicia los presupuestos estrictamente procedimentales para una teora de la justicia, dejando de lado los compromisos ontolgicos de dicha concepcin.
RAAALS, como puede verse, est situado en cl centro mismo de las teoras procedimentales de la justicia; ms exactamente, su teora es de tipo decisiontsta. Esta ltima distincin tipolgica alude al hecho de que R A A A ES no slo ha sido influenciado por la concepcin liberal contractualista de la filosofa poltica, sino tambin por la reflexin de los economistas estadounidenses de mediados del siglo pasado, caracterizada por un inters desmesurado en la teora de la decisin o eleccin racional. De all que todo el problema de la toma de decisio-

I\I\I \\i ri. K \N i. I.a metafsica de las costumbres, Madrid, Tecnos, 1980.

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nes sea muy importante en la obra de RAAALS. Una crtica a este rasgo de la misma, como la que researemos en la segunda parte, resultar de capital inters para nosotros. Por ahora basta con sealar que tal crtica acusa a RAWLS de haber abordado los problemas de la justicia, con base en la teora de la eleccin racional, partiendo de un concepto de "sujeto" demasiado especfico-sujeto como adulto culto, competente, inteligente, etc.-, lo cual termina por chocar con cl pretendido carcter procedimental de su propia teora. Por supuesto, dentro de las teoras decisionistas encontramos otras muy interesantes. Un ejemplo de esto es la obra de ROBERT NOZICK, Anarqua, Estada y Utopa de 1974''. En ella, su autor critica la teora de RAAALS por considerarla un desarrollo enmarcado en lo que se conoce, dentro del espectro de la filosofa poltica norteamericana, como el liberalismo igualitarista o progresista. Este ltimo punto de vista contrasta con el del liberalismo libertario que defiende NOZICK, desde el cual se acusa a la teora de la justicia de RAAALS de estar basada en una idea demasiado cercana a la del Estado de bienestar, que defiende la intervencin estatal y las transferencias de recursos de la sociedad hacia individuos concretos o comunidades enteras de la misma, transferencias que de ningn modo podran justificarse desde la perspectiva libertaria. En la ya clsica obra de NOZICK ste argumenta que una teora de la justicia debe procurar la existencia del Estado mnima; el Estado "gendarme", si se quiere, que se limita a asegurar la propiedad, la libertad y el respeto de los contratos, y que se dedica, por eso mismo, principalmente a perseguir delitos como el fraude y el robo. El punto de NOZICK es que si el liberalismo se caracteriza principalmente por no pretender imponerle a los individuos una concepcin particular del bien, entonces los igualitaristas no pueden exigirle a los ciudadanos de un rgimen liberal que paguen ciertos impuestos, sobre la base de que "es moralmente malo" permitir que ciertos sectores de la poblacin vivan en condiciones de pobreza v que, por lo tanto, el Estado debe transferirles dinero a stos para reparar esa situacin. En tal caso, se estara imponiendo una concepcin particular del bien, algo que, desde la teora de NOZICK, no tiene justificacin alguna. Ahora bien, la idea de NOZICK de un Estado que defiende unos pocos derechos naturales individuales, parte claramente de condiciones que son, en la prctica, irreales frente a las situaciones efectivas de explotacin en cl mundo. Pinsese, por ejemplo, en el fenmeno de la colonizacin: para casos como ese NOZICK tiene que inventar una "teora de las compensaciones" complementaria de su teora principal; pero los crticos, acto seguido, le reprochan

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ROBERT NOZICK. Anarqua. Estado y utopia. Mxico, tundo de Cultura Econmica, 1990

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que esa adicin termina convirtiendo a su Estado mnimo en algo bien parecido a un Estado social de derecho, que era justamente la concepcin que l rechazaba. En la misma lnea de NOZICK, no tan radical en cuanto a los derechos, pero an ms radical en cuanto a la visin contractualista de la justicia, encontramos la teora de JAMES BUCI IANAN, Premio Nobel de economa en 198610. El procedimentalismo decisionista de BUCHANAN se fundamenta en la idea de que los hombres son libres y, por lo tanto, pueden cerrar acuerdos por voluntad propia. As, si una comunidad acuerda libremente que quiere tener una constitucin que acepta la esclavitud, entonces no habra ninguna razn para impedirlo, por el simple hecho de que son adultos conscientes en ejercicio de su voluntad quienes han llegado a dicho acuerdo. Pensemos, por ejemplo, en una sociedad donde la inequidad y la injusticia sean tan enormes que una persona en situacin de despojo evala racionalmente que tendr una vida mejor si se contrata como esclavo y se somete ntegramente a los deseos de un amo, aun a costa de perder su libertad - p o r supuesto, siempre A cuando ste le provea de todo lo que necesita para su bienestar-. En tal caso, BUCHANAN sostendra que nadie que se encuentre en esa situacin puede decir que la ley que permite autovenderse como esclavo no es justa. Esa idea, bastante polmica por cierto, expresa claramente el punto central de una teora procedimental decisionista: a ella no le importan los contenidos, lo que le importa es el acuerdo. Un poco ms sofisticado y complejo de entender que la propuesta de BUCHANAN, pero en la misma tendencia de ste y de NOZICK, resulta el trabajo de 1 DAVID GAUTHIER, quien en su libro La moral por acuerdo' sostiene la opinin segn la cual las decisiones sobre lo justo slo pueden tener como limitacin razones de tipo prctico. En otras palabras, los razonamientos morales no Aalen, segn dicha perspectiva, como criterios para una decisin justa, porque en esos casos slo interviene la racionalidad prctica, entendida sta como aquella racionalidad exenta de todo contenido de moralidad positiva, como aquella que hace abstraccin de todas las concepciones materiales particulares de la justicia. La idea es que el acuerdo debe estar siempre por encima del contenido, de modo que no hay ninguna conviccin, ni subjetiva ni comunitaria, por cuya causa pueda justificarse la limitacin de las posibilidades de acuerdo. Dejando el decisionismo, nos encontramos con las teoras de la argumentacin como otro tipo de teoras procedimentales cic la justicia. La referencia obli-

10 J wn s \ 1 . BLCH \N \N. Ehe Ltinits of Liberty: Between narchy and Leviatn, Chicago, L niversity of Chicago, ii)75 11 D U I D G U MUIR. La moral por acuerdo, Barcelona, Gedisa, 1994.

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Filosofa poltica contempornea despus de Rawls

gada aqu es a las teoras discursivas del derecho de ROBERT ALEXA I2 y JRGEN I IABERMAS'T La idea, muy kantiana por cierto, es que ciado que en el lenguaje existen ciertos presupuestos que hacen posible la comunicacin, toda teora que pretenda ser aceptable, jxirticularmente si es sobre la justicia o el derecho, deber respetar tales presupuestos. V A primero de stos es aquel segn el cual "el otro" es un igual al momento de discutir o dialogar. De l se desprende otra serie de principios, por ejemplo, que toda persona tiene derecho a hablar, opinar y discutir, sin que, en principio, exista ningn tipo de limitacin; que toda persona tiene derecho a controvertir lo que la otra ha dicho; que quien ha sido controvertido en alguna afirmacin tiene la carga de la argumentacin, en el sentido de estar obligado a aportar nuevas razones para defender su posicin, etc. L>sos presupuestos del dilogo tienen la pretensin de constituirse en principios lgico-trascendentales de la argumentacin, en el sentido kantiano de la expresin, y son, por lo tanto, principios que hay que respetar en cualquier deliberacin sobre la justicia. Ellos son todo lo que podra prescribir una teora argumentativa de la justicia, pues ir ms all y sealar contenidos sera algo inaceptable, porque precisamente lo que hace justo el resultado de tales teoras es el respeto a las reglas de la argumentacin y la absoluta imparcialidad con respecto al contenido de la misma. La teora de HABERMAS es, sin embargo, mucho ms ambiciosa. En su ltima obra, Facticidad y validez 14 , de 1992, intenta "articular", por as decirlo, el racionalismo kantiano con la tradicin pragmtica norteamericana (hay que recordar que HABERMAS ha pasado largos aos estudiando a los pragmatistas clsicos: PLIRCE, JAMES, DKAVEV; ocupndose sobre todo de su concepciones del lenguaje y la intersubjetividad). Gracias a esa confluencia de perspectivas su teora de la argumentacin ve enriquecido su contenido. En el mbito de los derechos, por ejemplo, HABERMAS llegar a postular que se puede deducir mediante una gnesis lgica el sistema completo de derechos que debe gobernar a una sociedad democrtica. Pero en este punto es claro que las pretensiones de HABERMAS van ms all de una simple deduccin de las reglas y principios meramente formales y esquemticos que cualquier teora de la justicia debera respetar. Yo dira que, con su obra del ao 92, HABERMAS rebasa los lmites de

12 ROBERT AEE.XY. teora del discurso y derechos humanos, Bogot, Universidad Externado de Colombia, 1995; ID. Peora de los derechos fundamentales, Madrid, Ceniro de E.studios Constitucionales, 11)97: ID. Derecho y razn prctica, Mxico, Fontamara, 1993 13 IIVBERXIAS. Conciencia moral y acetan comunicativa, Barcelona, Pennsula, 1991; II). Teora de la accin comunicativa, Buenos Aires, Taurus, 1989, 14 HABER.VIVS. Facticidad y validez, Madrid, Trotta, 191)8.

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una teora estrictamente procedimental y se acerca "peligrosamente" a las teoras materiales de la justicia. L'n ltimo tipo de teoras procedimentales de la justicia est constituido por las teoras de sistemas. Tomando las obras de NIKLAS LUHVLANN 15 O de GUNTT IERTELTNER 1 '', la primera pregunta que uno debera hacerse es si, frente a la operatividad de sistemas que prcticamente acaban anulando la subjetividad, tiene todava sentido hablar de justicia. En efecto, ;qu pasa con la justicia en un sistema autopoitico (que se auto-reproduce), en el que no hay lugar para el sujeto? Yo creo que preguntas de ese tipo son el resultado de una lectura un tanto parcializada de las obras de LUHVLANN y T E I HER, porque ellos mismos se ocupan de la justicia, asocindola fundamentalmente con el concepto de igualdad y, sobre todo, con la igualdad de trato. De all que la cuestin de tratar igual al igual y desigual al desigual, juegue un papel importante en la teora de sistemas, especialmente en materia de aplicacin del derecho, caso en el cual la teora de la justicia, si bien no est profundamente tematizada, s se encuentra claramente presente.
B . A L G ti N A S T EOR AS DE DK LA

JUSTICIA

D ESVUS

R A \A I, S

El cuadro que estamos presentando es, como todo cuadro sinptico, en cierta medida arbitrario, en este caso porque algunas de las teoras que ya he mencionado son claramente posteriores a la primera obra de RAAALS {Una teora de la justicia): las de NOZICK, BUCI LAAN O GAUTHIER, por ejemplo, constituyen una reaccin a ella. En esta oportunidad denomino teoras de la justicia "posteriores a RAAALS" aquellas que aparecen despus de la publicacin de Liberalismo poltica (1992), caracterizadas por no ser meras reacciones a Una teora de la justicia del ao 71, sino por avanzar hacia desarrollos tericos muy influyentes en el futuro. Un primer conjunto de teoras post-rawlsianas estara constituido por el trabajo de los crneos del liberalismo, claramente representados por el comunitarismo, que sigue siendo una corriente muy fuerte. Mltiples son los autores representativos de dicha corriente, desde ALASDAVR M A C I N T Y R E ' 7 , pasando por

15 NIKE.AS LUHMANN. Sistema jurdico y dogmtica jurdica, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1983; in. Organizacin y decisin. Aulopoicsis. accin y entendimiento comunicativo. Universidad Mxico y Barcelona, Iberoamericana y Anthropos, 1997 16 T i l BNER. Autopoietu Law, Berlin, Walter de Gruvter, 1988; ID. Global Law I ithout a State (Studies in Modern Law and Policy), Aldershot, England, D a r t h m o u t h P u b l , 1997: G . T E I . B N E R \ P BORDIEI . La fuerza del derecho, Bogot, Ediciones Uniandes et l., 2000, 17 AEAISIIAIR MACINTYRE. Las la virtud, Barcelona, Edit. Cirlica, 1997; ii). Historia de la etica, Barcelona, Paids, 1991.

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Eilosoja politn a contempornea despus de Ra

Mici i ALE W A L Z E R 1 8 , MICHAEL S ANDEL"' y CHARLES TAYLOR 2 0 , hasta la feminista C ATI 1ERINE A I C K I N N O N 2 1 . Me resulta imposible referirme a cada uno de ellos en esta conferencia, as que tan slo mencionar, por su gran envergadura, el proyecto cultural que ALASDAIR MACINTYRE. perfila en su libro Eras la virtud; proyecto cuya formulacin filosfica an est por verse. La teora de la justicia que M ACINTYRE prefigura se basa en la idea, muy radical por cierto, segn la cual occidente es la evidencia de la decadencia de la CAlizacin, iniciada despus del esplendor de los siglos xi y xn de nuestra era. Ahora bien, no obstante el inters que genera la radicalidad de MACINTYRE, el autor est en mora como ya lo suger de desarrollar una postura propositiva acerca de qu tipo de teora de la justicia considera l defendible, dado el apocalptico resultado de su evaluacin de la historia de Occidente. Otra perspectiva promisoria es la del marxismo analtico 11 . De hecho, bajo esa etiqueta pueden organizarse las teoras que yo considero ms influyentes a nivel de formulacin de polticas pblicas efectivas. aAqu slo podramos mencionar a \ AN PARIJS y su idea de un ingreso bsico universal como respuesta a la situacin socioeconmica actual, en la que cl trabajo asalariado ya no tiene la importancia que tena en el pasado y el trabajo informal parcial toma cada vez mayor fuerza. En esc contexto, seala PHILIPPE VAN PARIJS, un salario bsico universal incondicional, que se le otorgue a las personas por el mero hecho de ser ciudadanos, independientemente de su nivel de ingresos, condicin social o cualquier otra A ariable, no sera una propuesta descabellada, sino que, por cl contrario, ameritara un sesudo anlisis2-'. Como alternativa al Estado social de derecho, tal renta bsica universal no tendra los costos de administracin y control que implican adjudicar subsidios a un cierto sector de la poblacin, pues el Estado simplemente girara a la cuenta individual de cada ciudadano una suma suficiente para cubrir sus necesidades bsicas, independientemente de si el individuo tiene o no otros ingresos. VAN PARIJS hace esa propuesta en el marco de una crtica a los modelos de seguridad social o de solidaridad, tales como el de WEBER, o el de BISMARCK, que estn a la base de la idea del Estado de bienestar. Tales modelos, en opinin de VAN PARIJS, estn agotados y no dan una respuesta sa-

iS 19 20 21 22 2}

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R O I A I I R, Piiii.ii'i'i A \ N P VKI.IS, R O B I RI \ \N DER V i l N, I 1IEI.EE S T E I N E R O KRIK O L I N W H I O I I I ,

Pl 111.1 PE: \ \N PARIJS. "Renta bsica: una idea poderosa para el siglo xxi", en ID.. Hacia una concepcin de ta justicia social global, \ \ \ \ \ 11 DI L o / \ o \ (trad,), Medelln, Fundacin Confiar, 2002.

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tisfactoria a las transformaciones de la sociedad moderna; as, que lo que el autor belga plantea es un nuevo modelo basado en la idea de equidad, de la cual surge la mencionada propuesta del ingreso bsico 24 . Un ltimo tipo de teoras de la justicia posteriores a RAWLS sera el de aquellas procedentes del mbito norteamericano y reunidas bajo el mote de ueoaristotelismo. Aqu surgen, nuevamente, gran cantidad de autores, dentro de los cuales cabe destacar a GRECIORY VLASTOS 2 5 -muy importante en la discusin concerniente a la teora de los derechos humanos-, AMARTYA S E N 2 6 y MARTHA NUSSBAUM 2 7 . El neo-aristotelismo critica a RAAA ES por su pretcnsin de articular una teora de la justicia basado en una concepcin insustancial del sujeto. Segn los defensores de la mencionada corriente, formular una teora de la justicia defendible implica, necesariamente, partir de una visin "enriquecida" del sujeto, que le reconozca y respete en su diversidad; esto es, que reconozca que la capacidad de un individuo determinado, de transformar recursos materiales en libertad efectiva, por ejemplo, es muy diferente a la que tiene cualquier otro individuo en ese mismo respecto. Si no tenemos en cuenta esa diversidad en las capacidades de los sujetos para ejercer su libertad, advierten los neo-aristotlicos, entonces no estamos construyendo una teora de la justicia aceptable. Fn resumen, podra decirse que el planteamiento del neoaristotelismo es, en cierto modo una vuelta a teoras materiales de la justicia con una nocin sustancial del sujeto.
II. LOS L XI I T E S EL CASO DEL DE L B E R A L. I S M O LO S D E R AW ES:

DE R E C H O S

SOCIAL ES

El propio RAAALS, en la introduccin a Liberalismo poltico2*, advierte que su teora del ao 71 es una leona filosfica de la justicia, es decir, es una perspeeti-

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28 JOHN RAWLS, "Introduccin" a Liberalismo poltico, Barcelona, Critica, i()<)6

!08

Filosofa poltica c ontemporanea despus de Rawls

va abstracta o ideal de sta. En ese sentido, el autor norteamericano procede como un buen economista, poniendo en prctica el procedimiento, muy criticable en mi opinin, de ceterts paribus: ignora ciertas variables, construve un modelo abstracto con otras variables muy bien determinadas y, por ltimo, utiliza dicho modelo como gua para la introduccin de las variables antes ignoradas, dndole de esa manera una mayor complejidad a la estructura terica inicial. As, el modelo filosfico ravvlsiano de la justicia se basa en el supuesto ideal segn el cual los individuos, inicialmente, se encuentran en lo que se denomina una posicin original; supuesto que garantiza la imparcialidad en la toma de decisiones acerca de cules son los principios bsicos de justicia que deben regir la vida en comunidad. La posicin original se caracteriza por ser el estado del velo de la ignorancia, en el que las personas no conocen el lugar que van a ocupar en la sociedad una vez suscrito el pacto. De all que suponer dicha posicin asegure que toda persona racional y razonable llegar a un acuerdo sobre los principios que deben estar a la base de la organizacin social: no conociendo su lugar en la sociedad, cada persona tendr que optar por aquellos principios de justicia que le ofrezcan las mejores garantas, cualquiera sea la posicin que ocupe despus del pacto. Dados esos presupuestos, el acuerdo deber dar primaca, entonces, a la libertad sobre otros bienes sociales, as que el primer principio de la justicia ser aqul segn el cual todas las personas tienen el mismo derecho al mximo de libertades compatibles con iguales libertades para los dems. El segundo principio es, grosso modo, que las distribuciones de recursos que se hagan en la sociedad debern obedecer, por un laclo, al principio de igualdad de oportunidades en el acceso a los cargos pblicos y, por otro, a la idea de favorecer al ms desfavorecido. Es decir, cualquier decisin sobre el reparto de bienes sociales deber tender a mejorar la situacin de los menos favorecidos, actitud denominada iiiaxiiiiiu (por "maximizar los mnimos"). Esos dos principios de justicia, cjue se deduciran directamente desde la jwsiein original, en la que todos son impareiales, llevan a una estricta prioridad del primer principio sobre el segundo, de modo que ninguna distribucin de recursos sera aceptable si no respetara de entrada el primer principio - q u e podra denominarse principio de la maximizacin de la libertad-. Esa formulacin del asunto sita claramente a RAAALS como un autor procedimental que, en ltimas, privilegia una visin esencialmente liberal de la justicia y la sociedad. Ahora bien, cl sentido de su liberalismo es muy preciso: l no quiere que se lo confunda, por un lado, con los utilitaristas o, por otro, con los perfeccionistas morales; es decir, rechaza cualquier intento por parte de un Estado democrtico de imponer una A isin particular del bien a sus ciudadanos. Por eso habla de maximizar las libertades y distingue claramente entre lo justo como

Rodolfo Arango

301)

"correcto" y lo justo como "bueno"; por eso las esferas de lo bueno y lo justo, en la teora ravvlsiana de la justicia, aparecen enteramente separadas la una de la otra. Esa visin abstracta, ideal o filosfica de una formulacin mnima que respetara cualquier persona, sin importar sus convicciones personales, es precisamente un punto que ser impugnado por los crticos de RAAALS. Una de las primeras reacciones a la Una teora de la justicia ajxtrece ya en 1973 y proviene de HERBERT HAR, filsofo del derecho ingls, quien con la sutileza que le es caracterstica analiza el asunto de la posicin original as: RAAALS dice que una persona racional y razonable en una posicin original, con velo de la ignorancia incluido, escogera siempre la libertad por encima de cualquier otro tipo de derechos que pudieran generarle un mayor bienestar. Pues bien, eso parece ms bien contra-intuitivo, incluso con respecto a la teora rawlsiana de la decisin racional, porque es concebible, por ejemplo, el caso de una sociedad que haya sufrido de tantas carencias en su historia que en un momento dado considere aceptable un rgimen autoritario temporal que le garantice de una vez y para siempre condiciones de bienestar para todos en el futuro. En tal caso una persona racional aceptara el rgimen totalitario, aceptara un "parntesis" en el ejercicio pleno de las libertades, en aras de obtener un beneficio mucho mayor en el futuro. Por lo tanto, incluso bajo la perspectiva de la eleccin racional, tan preciada para RAAALS, parece contra-intuitivo decir que una comunidad de esas caractersticas debiera darle primaca a la libertad 29 . Ante tal objecin, RAAALS comienza a ser presa de indecisiones. Reformula el principio, de modo que ya no se trate de garantizar el mximo de libertades posibles, sino "el esquema ms adecuado de libertades" e intenta darle angustiosamente un matiz normativo a su formulacin de los principios de justicia, abandonando la perspectiva de la eleccin racional de tipo instrumental, que es la que parece tenerlo maniatado. As pues, ya en 1974 reescribe el primer principio y lo formula en trminos ms normativos que prcticos. Al mismo tiempo, su nocin de persona va sufriendo una transformacin: ya no se trata de una persona, digmoslo as, "totalmente abstracta e insustancial", sino que se empiezan a introducir en ella elementos - m u y claros en la obra del ao 9 2 - de una persona moral, que pretende desarrollar la totalidad de sus aptitudes a lo largo de la vida y que, adems, es un individuo funcional que toma parte activa en la democracia de su comunidad. Una segunda crtica es la de FRANK MICHELMAN, republicano muy importante en la esfera norteamericana, quien le advierte a RAAALS que su teora, tal y

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HERBERT HAR, "Rawls on Liberty and its Priority", en ID. Essays in Jiirispriidence and Philosophy, Oxford, 1983

Filosnfk pollina lonlemporanea despus de Rawls

como est planteada, sera mucho ms consistente si, adems de los derechos polticos individuales tales como la libertad, involucrara tambin derechos sociales 30 . El punto es un tanto desconcertante pues, a primera vista, involucrar derechos sociales, es decir, garantizar las condiciones mnimas para la satisfaccin de necesidades bsicas, supondra una contradiccin con el concepto de libertad que ha usado RAAALS desde un principio. MICHELMAN, sin embargo, sostiene que ello no cs necesariamente as, pues uno puede conciliar la necesidad de establecer el mnimo vital necesario para subsistir con el deber de mantener la igualdad de consideracin y respeto, que es lo que est a la base de la teora ravvlsiana. Es decir, la idea del mnimo vital no tiene relacin directa con la igualdad de ingresos, sino que tiene que ver, ante todo, con las condiciones mnimas que hacen posible que una persona pueda ser verdaderamente persona y pueda reclamar para s el respeto de su dignidad. Para eso se necesita alcanzar ciertas condiciones materiales mnimas que le permitan al individuo ser un ciudadano funcional, y eso es lo que la teora de RAAALS, en su formulacin inicial, no alcanza a garantizar. En Liberalismo poltico RAAA ES acepta la crtica de MICHELMAN e incluye los derechos sociales en las esencias constitucionales 3 ". Aqu surge lo que podemos llamar, propiamente, la filosofa poltica ravvlsiana de la justicia: RAAALS acepta que los derechos sociales fundamentales deben formar parte de la constitucin. La pregunta ahora es, dado tal giro, hasta dnde sigue siendo un autor liberal progresista o, al contrario, hasta dnde una posicin liberal progresista debe aceptar los derechos sociales como derechos fundamentales. La clave del asunto est en que el RAAALS del 92 estara plantendonos, en primer lugar, una teora poltica, y no filosfica, de la justicia, y, en segundo lugar, una teora concreta, y no abstracta, destinada especficamente a sociedades pluralistas modernas. El cambio con respecto al RAAALS de Una teora de la justicia sera pues radical, pero lo interesante de todo esto es que RAAALS se empecina en afirmar que hay una continuidad en su pensamiento, que la primera formulacin de su teora no cs incompatible con la segunda. En una interpretacin "benevolente" de la cuestin uno podra decir, por ejemplo, que como el modelo abstracto con el mtodo del ceterispartbus haba ignorado ciertas variables,

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FRANK 1, MICHELMAN, "In Pursuit of Constitucional Weltre Rights: OneVievv of Rawls' Theory ol Justiee", en l nrcersity of Pennsylvania I.air Revien\ n " 12! (19172), pp. 92 a 1019: ID. "Consttutional AAclfarc Rights and 'A T h e o r y of Justiee'", en N. D ANiEl.s(ed.). Reading Rawls: Cntical Studies on Rawls' 'A Theory of Justiee". Oxford, 1975, pp. 319 a 347; ID. "AAclfarc Rights in a Consttutional I lemocracy", en laslnnglon t mversily Law Quarter/y.n." ], 1979

31 JoiIN R AH.a. Liberalismo poltico, cit., p. 272

Rodolfo . rango

lo que se hace en el modelo concreto es levantar esa restriccin y empezar a incluir consideraciones sobre lo ignorado, convirtindose as la teora eminentemente filosfica en una filosofa poltica de la justicia, muchsimo ms cercana a un Estado social de derecho - a una socialdcmocracia- que al Estacio liberal inicial. Ahora bien, es esto testimonio de un fracaso de la teora inicial o de una evolucin de la misma hacia algo ms? Prefiero dejar planteada esta pregunta, sin contestarla, y pasar al tercer punto de mi conferencia.
III. EL PROBLEMA DE LA Y FUNDAMENTACIN: ROR I i VS. R A \V L S

R A B O S SI

Quiero ahora abordar una polmica suscitada recientemente a partir de la propuesta de dos renombrados filsofos, EDUARDO RABOSSI y RICHARD RORTY, de abandonar el enfoque fundacionista de la justicia. Para estos dos autores la historia muestra que todo intento de fundamentar la justicia en principios filosficos indubitables ha terminado en el fracaso. Me parece que esa actitud crtica resulta muy interesante, en la medida en que abre nuevas perspectivas, sea o no enteramente correcta considero, por ejemplo, que sus ataques a las bondades que pueda tener una teora normativa de la justicia son, a veces, excesivos-. En una obra editada hace algunos aos por STEPHEN S I I L T E y SUSAN HURLEY 3 2 , se encuentra un artculo de RORJA llamado "Derechos humanos, racionalidad y sentimentalidad" 33 . El libro en cuestin surge de las conferencias de Amnista Internacional del ao 93 en Oxford, motivadas por la guerra en Bosnia. Europa entera estaba en ese momento fuertemente consternada ante las atrocidades cometidas durante tal conflicto, de modo que las mencionadas conferencias giraron en torno a la problemtica de los derechos humanos y las posibilidades de fundamentarlos filosficamente. Ahora bien, cul es la relacin entre las teoras de la justicia y la cuestin de los derechos humanos? S. I. BENN responde con acierto que en la actualidad, fracasadas las pretensiones de verdad absoluta de las concepciones omni-comprensi\as del mundo, es decir, aceptado el pluralismo como un hecho, el discurso sobre lo justo se concreta en el discurso sobre mnimos de justicia, los cuales estn claramente representados en los derechos humanos 34 . De esa manera, si uno pretende defender la idea de

r\2 S n PI UN SHE TI y Se:SAN HL REA (eds,). De los derechos humanos, Madrid, Edit. Trotta, 1998.
33 RICHARD RORTY. "Derechos humanos, racionalidad v sentimentalidad", en S. SIILTE y S. Hi REA

(eds,). De los derechos humanos. Madrid, Edit, Trotta, 191)8, 34 S. I. BENN. "Rights", en P. EDAA ARD.s(ed.). The Encyclopedia of Philosophy, New York A London, 11)67. pp. 193 a 199,

ontenipornea despus de Rawls

la "universabilidad" de los juicios de justicia, deber centrar su reflexin, fundamentalmente, en el discurso sobre los derechos humanos. Asi pues, la pregunta que surge a raz de la experiencia en Bosnia es: ha servido de algo tanto esfuerzo por fundamentar "trascendentalmente" los derechos? En otras palabras, ante la atroz realidad de la incesante violacin de los derechos humanos, qu tan eficaz resulta la fundamentacin filosfica de los mismos como una herramienta persuasiva para su respeto? ya haba indicado en el pasado que la importancia que adquiere la cuestin de los derechos humanos es un fenmeno eminentemente cultural - y relatiAamente reciente-, un hecho histrico que surge en occidente a mediados del siglo xx como respuesta al Holocausto y, en general, a las atrocidades cometidas por los nazis en Europa antes y durante la Segunda Guerra Mundial. As, como hecho histrico y cultural que es, puede caer en el olvido, puede ser sustituido en importancia por otros acontecimientos histricos. Pensar que la aceptacin de una teora normativa de la justicia, en este caso de los derechos humanos, asegurara de una vez y para siempre un sustento firme para garantizar el respeto de stos es, pues, desconocer ese carcter primordialmente histrico y cultural. En efecto, tal sustento es muy precario: la memoria es frgil; los hechos se olvidan o sufren grandes distorsiones con el paso del tiempo, son negados o reinterpretados. Lo que hay que hacer, antes de intentar complicadas fundamentaciones trascendentales, es contribuir a que esa cultura se mantenga. Justo en este sentido se mueve la reflexin de RORTY.
RABOSSE^ RICHARD RORTY, haciendo gala del pragmatismo que ha heredado principalmente de JOHN DEWEY, argumenta que lo justo o injusto de una decisin o un juicio depende, ante todo, de las consecuencias de ste o aqulla, segn sea el caso. En otras palabras, que solamente a la luz de sus consecuencias se puede evaluar si un hecho es justo o no. En el caso de la discusin acerca de los fundamentos de los derechos humanos, seala RORTY, las consecuencias de todo esc discurso han sido insignificantes, cuando no negativas: no ha contribuido en nada a cambiar la tendencia hacia la barbarie, que parece inherente a la humanidad misma; no ha impedido que sigan ocurriendo hechos totalmente execrables de desprecio por la vida y la dignidad humanas. Fm el libro antes mencionado, R0RTV36, al igual que CATHERINE M C K I N N O N 3 7 , se pregunta por qu una persona

35 Me refiero aqu a RABOSSI en su artculo "Los derechos humanos naturalizados" citado por RoR'n en "Derechos humanos, racionalidad y sentimentalidad" (cfr. supra).
36 RICHARD RORTY. "Derechos humanos...", CE, pp. 123 y ss. 37 CATHERINE MCKINNON. "Crmenes de guerra, crmenes de paz", en S. SIILTE: y S. HLKI.IA (eds,). De

los derechos humanos. Madrid, Edit. Trotta, 1998, pp. 89 y 90.

Rodolfo . raimo

es capaz de realizar actos tan ignominiosos como, por ejemplo, torturar en pblico a otro ser humano hasta causarle la muerte, mientras da muestras no precisamente de arrepentimiento o compasin, sino, por el contrario, de una irracional satisfaccin ante la barbarie cometida (cosas como esa sucedieron durante la guerra en Bosnia, pero no estn muy alejadas de nuestra realidad -pinsese en lo acaecido en El Salado y otros mil sitios en Colombia, por ejemplo). La otra pregunta, que surge inmediatamente, es: ha servida la discusin acerca de la fundamentacin filosfica de los derechos humanos para evitar tales situaciones? La respuesta pragmatista de RORTY es bastante dura, pero sin duda interesante; hemos perdido el tiempo; tal discusin no ha servido para nada. A continuacin, RORTY enfila bateras sobre todo contra K A N L y en apoyo de NIETZSCHE. Su idea es que partir de una visin del ser humano como un ente esencialmente racional, abierto a la discusin y al dilogo, no obedece a la realidad; al partir de tal concepcin de la subjetividad se le estara haciendo un mal servicio a la educacin de los pueblos. Asumiendo ms bien las ideas de NIETZSCHE, RORTY presupone que el ser humano es el animal ms peligroso que existe sobre la tierra 38 . A diferencia de la mayora de los dems animales no slo mata por necesidad sino que a veces lo hace por puro gozo. Ante tal situacin valdra la pena considerar que el ser humano, en lugar de romper con la animalidad, mantiene una continuidad estrecha con ella; se trata de un animal excepcionalmente inteligente, que usa esa inteligencia de una u otra manera. Aceptando esta reflexin, RORTY llega a la conclusin de que, persuadidos de lo peligrosos que pueden ser los hombres, la nica opcin que tenemos es educarlos en sus sentimientos cuando an son nios 3 ''. Tal salida, absolutamente inesperada, permite afirmar que ms valdra haber dedicado todos los millones gastados en educar profesores de filosofa poltica y del derecho a la educacin de los sentimientos, en el jardn infantil o incluso antes, porque esa decisin nos hubiera llevado a resultados muchsimo mejores de los que hasta ahora hemos obtenido con las discusiones filosficas sobre la justicia. Por supuesto, tan radical idea debe ser analizada con cuidado porque, por ejemplo, uno podra contra-argumentar que, para llegar a esas conclusiones, fue necesaria la existencia de profesores de filosofa poltica que estudiaron las distintas teoras de la justicia y llegaron a la conclusin de que la salida del fundacionismo era, en efecto, errada, as que debamos optar por una visin no fundacionista que hiciera nfasis en, por decir algo, la teora de los sentimientos morales. La inversin hecha en tericos de la poltica y

38 RICHARD RORTY. "Derechos humanos...", cit, p. 120.

39 Ibid. pp. 130 y ss.

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rilosojia poltica contempornea Je,pues e Kawis

del derecho, no resultara, por lo tanto, un desperdicio, sino, por el contrario, algo necesario. Me parece que, efectivamente, la radicalidad de las ideas de autores como RORTY O RABOSSI puede ser impugnada en ciertos puntos particulares, pero, y all es donde su reflexin queda completamente reivindicada, creo tambin que la direccin general de sus propuestas seala hacia un punto concreto que puede resultar muy productivo: la investigacin sobre si hay progreso en los sentimientos morales y si es posible una "educacin" de los mismos. En esc orden de ideas, no resulta extrao que RORTY se remita al libro de ANNETTE B \IER A progress ofsentiments, en el que la intrprete de H U M E muestra cmo en la propia filosofa de ste autor, comparadas su obra inicial y su obra de madurez, se nota una evolucin en sus sentimientos 40 . En todo caso, la apuesta por una educacin de los sentimientos morales es una apuesta que, en mi opinin, cuenta con excelentes perspectivas hacia el futuro. Esto no quiere decir que la filosofa deba cederle su lugar a la psicologa o, ms especficamente, al conductismo. No es ese el mensaje. La idea es, ms bien, que en la filosofa de KANL ha quedado tan mal representado el papel que juegan los sentimientos, por ejemplo en la deliberacin prctica moral, que se supone que cuando uno toma decisiones con respecto a la justicia, simplemente deja de lado sus sentimientos y hace un clculo estrictamente racional del asunto. RORTY y RABOSSI se mofan, por ejemplo, de la idea, de resonancias kantianas, del socilogo norteamericano T A L C O T T PARSONS, segn la cual la mujer no est hecha para cl debate pblico, pues es demasiado "emocional". Lo que demuestran actitudes como sta, defendidas en su momento incluso por investigadores tan serios como el mencionado PARSONS, es que resulta tan grande el peso de la concepcin de la racionalidad como algo neutral, fro y ajeno a la emotividad, que se llega incluso hasta el extremo de pensar que si alguien es sensible no es adecuado para actuar en poltica o ser juez. Otro de los desarrollos que se encuentra en la linca de RABOSSI, ROREY y es el de MARTHA NUSSBAUM, quien ha escrito hermosos textos como La fragilidad del bien. Cultivando la humanidad y Justicia potica^. Precisamente en ste ltimo libro ella hace una crtica demoledora a la visin de la justicia representada paradigmticamente por cl anlisis econmico del derecho de
BAIER

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Rodolfo . rango

que se caracteriza por la preeminencia otorgada a la racionalidad instrumental y a los criterios de eficacia como valores primordiales del juicio. NUSSBAUM muestra cmo, por ejemplo, la racionalidad econmica riene una lgica muy particular que es ciega a una serie de elementos humanos ele vital importancia, especialmente rele\ antes en problemas prcticos existenciales: las decisiones que se toman ante tal tipo de problemas son decisiones "dramticas" y eso es algo que escapa al foco de la visin racional instrumental. En consecuencia, un juez educado bajo el modelo estricto de la racionalidad basada en el anlisis econmico tiene una perspectiva muy reducida frente a la riqueza y complejidad de las situaciones humanas, hecho ste que lleva a una reflexin de hasta dmde la educacin legal debe cambiar. NUSSBAUM sugiere, entonces, apostarle a la literatura, ya que sus investigaciones han demostrado que aquellos jueces que acostumbran leer novelas tienen una capacidad mucho mayor de decidir de manera justa que los jueces que no tienen esa costumbre. Pero, qu tiene que ver el gnero literario en cuestin con cl asunto de las decisiones justas o injustas? Pues que la lectura de novelas implica involucrarse con los personajes que en ellas aparecen, asumir el papel de cada uno de ellos, sufrir sus dolores y gozar sus placeres. Basta, por ejemplo, con leer Los hermanos Karamazav para sentir en carne propia las tensiones y pasiones de Aloscha o de Ivn. Quien lee novelas con cierta regularidad tiene una gran capacidad de colocarse en la posicin de los otros, y esa es una de las reglas fundamentales en la teora de la argumentacin, ya que le permite verificar al juez si, puesto en la posicin del enjuiciado, aceptara o no, en justicia, el veredicto del juicio que l mismo piensa proferir. De all que NUSSBAL'M proponga una educacin legal muy diferente a la que predomina actualmente, una educacin en la que la literatura y la filosofa jueguen un papel ms importante que la matemtica y la lgica. Ahora bien, yo creo que el modelo "clsico" de enseanza del derecho y el modelo de NUSSBAUM no son necesariamente excluyentes, sino complementarios; pero el problema entonces es local: Cules son los textos de la literatura universal que obligatoriamente deben leer nuestros estudiantes de derecho? Sin duda alguna, todo lo que acabo de decir debe conducirnos hacia una re\ isin de los programas de derecho en las uniAcrsidades del pas.
RICHARD POSNER,

Para terminar, quisiera mencionar, brevemente, otra reflexin de NUSSBAUM, esta vez muy prxima a los desarrollos de AMARJAA SEN. Se trata de la idea segn la cual teoras tan "racionalistas" como las que se derAan de la filosofa kantiana no se toman en serio la dix ersidad, ignoran las diferencias entre las personas. En su libro, Upheavals af'Ehougbt. Ehe Inlelligence of motions, MARTHA NUSSBAL M muestra cmo la inteligencia de las emociones es determinante en la educacin, no slo de los nios, sino tambin de los ciudadanos, y esto significa que es deter-

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filosofa poltica contempornea despus de Ra

minante en la formacin poltica de una sociedad. Esa reflexin puede conectarse con la propuesta de HILARA PUTNAM de reconstruir la filosofa a partir de una visin pragmtica de la misma 42 . En ese sentido, PUTNAM toma de DEWEY SU rechazo al apriorismo de la filosofa kantiana por la va de rescatar la importancia de la metodologa de la investigacin y del aprender a travs de sta. A la luz de esa visin pragmtica, PUTNAM trae a colacin un pasaje muy famoso de El existencia/ismo es un humanismo de JEAN PAUL SARTRE, en el que una persona tiene que tomar una decisin prctica que resultar determinante para todo el resto de su vida: o se une a la resistencia francesa que intenta contener a los ejrcitos del rgimen nazi alemn o se queda con su madre que, de ser abandonada por l, seguramente morir desamparada. El dilema prctico existencial cs evidente, pues cualquier decisin que tome transformar su vida inevitablemente, as que lo que est en juego no es la mera decisin coyuntural sino su imagen misma como persona. Ese dilema que SARTRE; establece tan bien, ser recuperado por P L T N AM para mostrar que las decisiones prcticas, sean morales o polticas, no pueden reducirse al modelo de la racionalidad abstracta o instrumental, pues bajo l pierden su sentido "existencial" 43 . El juez que trabaja determinado por dicho modelo se convierte, pues, en un autmata al que no le importa el hecho de tener en sus manos vidas humanas, que dependen por entero de sus decisiones. La cuestin ahora es, por lo tanto, revisar la educacin legal a partir de teoras ms "abiertas" como aqulla sobre la evolucin y educacin de los sentimientos morales. Esc nuevo enfoque nos pondra bajo una perspectiva distinta a la habitual, que nos permitira iniciar, a su vez, una reconceptualizacin del problema de lo justo. El tema, por supuesto, queda abierto a la discusin.

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