FUERO SINDICAL DE LOS EMPLEADOS PBLICOS INTRODUCCIN La historia del fuero sindical en Colombia est vinculada a la lucha de las

organizaciones sindicales por estabilizarse y en buena parte, a la poltica del estado para defender y mantener la organizacin y proteccin sindical. Anteriormente no haba garanta constitucional para el sindicato, solo hasta 1945 y por va legal se empieza a hablar de esa garanta, pero nicamente se limitaban a reconocer su existencia; para esa misma poca se realizo la reforma social ms importante de los ltimos tiempos y por primera vez se estableci el fuero sindical, o sea el privilegio que los lderes sindicales tienen para ser tocados por los empleadores, ni por el gobierno, sino mediante sentencia judicial. QUE ES EL FUERO SINDICAL? Es la garanta de que gozan algunos trabajadores de no ser despedidos, ni desmejorados en sus condiciones de trabajo, ni trasladados a otros establecimientos de la misma empresa o a un municipio distinto, sin justa causa, previamente calificada por el juez de trabajo. DIFERENCIA ENTRE LOS TRABAJADORES OFICIALES Y EMPLEADOS PUBLICOS REGLA GENERAL SON: Empleados pblicos EXCEPCION: Personas dedicadas a la construccin, mantenimiento y sostenimientos de obras publicas sern trabajadores oficiales

(CENTRALIZADO) Eminentemente estatal

Ministerios Superintendencias Dpto. Administrativos U. Adm especiales

(DESCENTRALIZADO) Lo no tpicamente estatal

Establecimientos pblicos Emp Ind y com. del estado Sociedades de economa mixtas

REGLA GENERAL SON: Trabajadores oficiales EXCEPCIN: Personas que tengan cargos de direccin, confianza y manejo sern empleados pblicos

Los trabajadores oficiales se vinculan al servicio del Estado por contrato de trabajo, Los empleados pblicos se vinculan al servicio del Estado por relacin legal y reglamentaria. En sus estatutos los establecimientos pblicos, las empresas industriales y comerciales del estado y las sociedades de economa mixtas donde el Estado sea mayoritario se determinar las actividades que se desempearn por personas mediante contrato de trabajo (trabajadores Oficiales) y las actividades de direccin o confianza que se excluyen y que se deben desempear por empleados pblicos.

La desvinculacin del servicio de los trabajadores oficiales est sujeta a las normas que regulan sus relaciones laborales y a las estipulaciones contractuales. En el evento de que un trabajador oficial haya sido vinculado por relacin legal y reglamentaria, debe entenderse que se utiliz un procedimiento equivocado que no altera la circunstancia de que en realidad se trata de un trabajador oficial. Los trabajadores oficiales que han pasado a desempear funciones de empleado pblico y han adquirido este nuevo estatus estn sometidos al rgimen jurdico de los empleados pblicos. Los empleados oficiales sindicalizados pueden gozar de fuero sindical; del mismo modo los trabajadores oficiales con fuero no pueden ser desmejorados en sus condiciones laborales sino cuando exista "justa causa, previamente calificada por el juez de trabajo. En las mismas condiciones se encuentran los empleados pblicos, pero a su respecto, como quiera que la ley no ha sealado el procedimiento pertinente a esta materia, cuando se trate de supresin de empleos, debern trasladarse a otros equivalentes si fuere posible de manera que no se altere su condicin laboral, sin perjuicio del evento cuando coincidan en un mismo funcionario la existencia de fuero y carrera en cuyo caso los beneficios que a stos corresponden se aplican plenamente, incluida la alternativa de la indemnizacin. (Las indemnizaciones para la terminacin del contrato de trabajo se tasan de conformidad con los artculos 42 y 50 del Decreto 2127 de 1945, as: las de contratos a trmino definido con el pago de los salarios correspondientes al tiempo que falta para cumplir el plazo pactado). Los empleados pblicos sindicalizados a quienes se suprima el empleo y no estn en la carrera administrativa no tienen derecho a las indemnizaciones que se hubieren pactado en las convenciones colectivas. La indemnizacin por terminacin del contrato de los trabajadores oficiales, se debe cancelar en forma previa o simultnea a la conclusin de la relacin laboral. Decreto 1223 de 1993, Artculo 1: "Los empleados pertenecientes a los diferentes rganos y entidades del Estado a quienes se les aplica la Ley 27 de 1992, incluidos los del Distrito Capital de Santa Fe de Bogot, inscritos en el escalafn de la carrera administrativa cuyos empleos sean suprimidos por la autoridad competente, con motivo de la reorganizacin de una dependencia, rgano o entidad o del traslado de funciones a otros organismos, y que en razn de ellos sean retirados del servicio, siempre y cuando no opten por el derecho preferencial a ser revinculados, en los trminos del artculo 3 del presente decreto, tendrn derecho a percibir una indemnizacin de acuerdo con la siguiente tabla: 1. Si el empleado tuviere menos de un (1) ao de servicios continuos se les pagarn cuarenta y cinco (45) das de salario; 2. Si el empleado tuviere un (1) ao o ms de servicios continuos y menus de cinco (5), se le pagarn cuarenta y cinco (45) das de salario por el primer ao y quince (15) das para cada uno de los aos de servicio subsiguientes al primero, y proporcionalmente por meses cumplidos; 3. Si el empleado tuviere cinco (5) aos o ms de servicios continuos y menos de diez (10) aos, se le pagarn cuarenta y cinco (45) das de salario por el primer ao y veinte (20) das por cada uno de los aos de servicio subsiguientes al primero, y proporcionalmente por mesas cumplidos; 4. Si el empleado tuviere diez (10) aos o ms de servicios continuos, se le pagarn cuarenta (45) das de salario por el primer ao y cuarenta (40) das por cada uno de los aos de servicio subsiguientes al primero, y proporcionalmente por mesas cumplidos".

Sin embargo, la Sala reitera que el retiro, por razones del servicio, de empleados pblicos que no pertenecen a la carrera, no da lugar a indemnizacin alguna, hayan estado vinculados o no con carcter de trabajadores oficiales.

Fuero sindical de los trabajadores oficiales frente a la reduccin de empleos. La Constitucin Poltica consign en el artculo 39 el derecho a los trabajadores y a los empleadores para constituir sindicatos y reconoci "a los representantes sindicales el fuero y las dems garantas necesarias". nicamente excluy a los miembros de la fuerza pblica. El fuero sindical, comprende a los empleados pblicos y trabajadores oficiales que se encuentren en las condiciones del artculo 406 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, subrogado por el artculo 57 de la Ley 50 de 1990. Respecto de los sindicatos de trabajadores oficiales, segn el artculo 416 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, estos "tienen todas las atribuciones de los otros sindicatos de trabajadores" lo cual implica que cuando sus miembros gozan de fuero sindical se hallan amparados por la garanta de, "... no ser despedidos, ni desmejorados en sus condiciones de trabajo, ni trasladados a establecimientos de la misma empresa o a un municipio distinto, sin justa causa previamente calificada por juez de trabajo". (Artculo 406 C.S.T., modificado artculo 7 de la Ley 50 de 1990). La Corte Constitucional declar, por una parte, exequibles los artculos 414 y 416 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, y 58 de la Ley 50 de 1990 que permite a los empleados oficiales constituir asociaciones sindicales, consignndose en el fallo correspondiente (Sentencia / C - 110, de 10 de marzo de 1994) la salvedad de que la excepcin del artculo 416 del Cdigo Sustantivo del Trabajo contenida en la expresin "aun cuando no puedan declarar o hacer la huelga", cuando se refiere a los sindicatos de trabajadores oficiales, se aplica nicamente a los que laboren para entidades encargadas de prestar servicios pblicos que la ley califique como esenciales. En estas condiciones los trabajadores oficiales gozan de fuero sindical en los trminos del artculo 406 del Cdigo Sustantivo del Trabajo. Los sindicatos de empleados pblicos, no pueden presentar pliegos de peticiones ni celebrar convenciones colectivas, en concordancia con el mismo pronunciamiento. De otro lado, la misma Corte Constitucional ya haba declarado inexequible el artculo 409 del Cdigo Laboral que exclua del fuero sindical a los empleados pblicos (sentencia C - 593 / 93). As, la garanta que implica el fuero sindical para algunos trabajadores "de no ser despedidos, ni desmejorados en sus condiciones de trabajo, ni trasladados a otros establecimientos..." (Artculo 405 C.S.T.) No es posible desconocerla a los empleados pblicos quienes, situados frente a la necesidad de la administracin de suprimir algunos cargos, no podrn ser desmejorados por la ausencia de un Juez que, determinando una causa justa, autorizara el despido. En consecuencia, si por fuerza de una reorganizacin administrativa se eliminaran algunos empleos que estuvieran ocupados por empleados pblicos sindicalizados, stos debern ser trasladados a otros cargos equivalentes, si ello fuere posible y sin alterar su condicin laboral. Y ello por cuanto "la situacin ms favorable al trabajador en caso de duda" se impone en el derecho laboral por mandato superior (artculo 53 C.P.) y obliga a obrar de este modo hasta tanto la ley seale competencia sobre la materia. En caso de no ser posible el traslado, prevalece el principio de la funcin pblica sobre el beneficio del fuero.

En todo caso, cuando en un mismo empleado coinciden las circunstancias de fuero y carrera, las garantas establecidas para estos, se aplican plenamente existiendo en este caso, tanto la opcin del traslado como la de indemnizacin. En lo que atae a los trabajadores oficiales que gozan de fuero, stos se encuentran amparados plenamente por tal garanta ya que el artculo 416 del Cdigo Sustantivo del Trabajo seala expresamente que "los sindicatos de los dems trabajadores oficiales tienen todas las atribuciones de los otros sindicatos de trabajadores". De tal modo, en este caso, el artculo 405 del Cdigo Sustantivo del Trabajo se aplica de manera que, las controversias que surjan en relacin con el fuero sindical respecto de la justa causa se califican, previamente a cualquier determinacin, por el juez del trabajo. Aplicacin de las convenciones colectivas a los empleados pblicos. Segn los trminos del artculo 416 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, "los sindicatos de empleados pblicos no pueden presentar pliegos de peticiones ni celebrar convenciones colectivas", luego tampoco pueden gozar de sus beneficios ya que no se les permite participar en ellas. El anterior criterio fue expresado por la Sala en los siguientes trminos: "Los empleados pblicos realizan unas funciones con derecho a percibir una remuneracin y unas prestaciones prescritas por la ley. Las convenciones colectivas de trabajo, segn se ha expuesto, no pueden ser celebradas por los empleados pblicos, sino exclusivamente, por los trabajadores oficiales. Por consiguiente, en las mismas slo pueden estipularse prestaciones superiores a las prescritas por la ley para los trabajadores oficiales, no para los empleados pblicos, a los cuales, por lo mismo, no es posible aplicarles una convencin colectiva de trabajo por simple solidaridad".(concepto de 10 de septiembre de 1987, radicacin nmero 146). La Sala reitera su criterio para sealar que no hay lugar, conforme a la ley, a extender los efectos de las convenciones a los empleados pblicos. FUERO SINDICAL DE SERVIDORES PUBLICOS: se cumple cuando se da la supresin de empleos que demandan la restauracin administrativa de una entidad pblica y se debe acudir al juez ordinario laboral con el fin de levantar el fuero sindical. En nuestro pas existe aun el mito de que los funcionarios Pblicos no pueden estar asociados a organizaciones sindicales y menos aun contar con fuero sindical pero bien lo expresa el artculo 58 de la Ley 50 de 1990 al permitir a los empleados oficiales constituir organizaciones sindicales mixtas, integradas por trabajadores oficiales y empleados pblicos, pero esas organizaciones ejercern sus funciones teniendo en cuenta las limitaciones consagradas por la ley respecto al nexo jurdico de sus afiliados con la administracin. Una de esas limitaciones era la consignada en el artculo 409 (antes 426 del Decreto 2663 de 1950) del Cdigo Sustantivo del Trabajo, que exceptuaba del fuero sindical a los empleados pblicos y a los empleados oficiales que desempearan cargos de direccin, confianza o de manejo. Pero esta norma fue declarada inexequible por la Corte Constitucional, en Sentencia C - 593 de diciembre 14 de 1993, por considerarla contraria al artculo 39 de la CartaPoltica, que reconoce el fuero sindical sin restriccin diferente a la establecida en su ltimo inciso para los miembros de la, Fuerza Pblica. Posteriormente, en la sentencia de Tutela T-297/94, la misma Corte precis que la administracin no necesita acudir previamente ante el juez ordinario laboral para adoptar medidas administrativas como las contempladas en el artculo 405 del C.S.T., en relacin con empleados pblicos amparados por el fuero sindical Sentencia No. C-593/93

FUERO SINDICAL DEL EMPLEADO PUBLICO/DERECHO DE ASOCIACION SINDICAL

El Constituyente de 1991 no excluy del derecho de asociacin sindical a los empleados pblicos, sino que le di consagracin constitucional al derecho que les reconocan la ley y la jurisprudencia anterior y ampli las garantas para su ejercicio, al no exclurlos del derecho al fuero sindical. Los empleados pblicos tienen el derecho de constitur sus sindicatos sin intervencin del Estado, de inscribir las correspondientes Actas de Constitucin que les otorgan reconocimiento jurdico y, en consecuencia, tendrn legalmente unos representantes sindicales a los cuales no se puede negar que el Constituyente de 1991 reconoci: "el fuero y las dems garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin."

EXCEPCION DE INCONSTITUCIONALIDAD/CODIGO DE PROCEDIMIENTO LABORAL

La ampliacin que hizo el Constituyente de 1991 de la figura del fuero sindical para los representantes de los sindicatos de empleados pblicos, seala inmediatamente la necesidad de un desarrollo legislativo del artculo 39 de la Carta, pues al menos los artculos 2, 113 y 118 del Cdigo de Procedimiento Laboral, son inaplicables a los servidores pblicos.

FUERO SINDICAL DE EMPLEADOS DE DIRECCION, CONFIANZA O MANEJO

Los trabajadores que ocupan puestos de direccin, confianza o manejo, tambin pueden, segn la legislacin colombiana, ingresar a los sindicatos; y mal hara la Corte en pretender desconocerles un derecho que la ley les otorga, aduciendo para justificar tal exabrupto, una interpretacin de un Convenio que, en su texto vigente, expresamente niega toda autorizacin a la desmejora del estatuto y derechos de tales trabajadores. Los representantes del patrono no estn includos entre los trabajadores sindicalizados que pueden representar vlidamente al sindicato. De esta manera, no se discrimina a los empleados directivos, que tienen su derecho de asociacin sindical y se benefician de los logros de su organizacin y, a la vez, se protege al sindicato de la ingerencia del patrono en el manejo de los asuntos sindicales y en la representacin del sindicato.

FUERO SINDICAL DEL EMPLEADO PUBLICO-Lmites

La sola circunstancia de ser empleado pblico, no es bice para que una persona goce de fuero sindical. No obstante, la concurrencia de otras circunstancias s puede inhibir la existencia del fuero. Tal sera: el ser funcionario o empleado que ejerza jurisdiccin, autoridad civil o poltica, o cargos de direccin administrativa.
3. NORMAS INFRINGIDAS Y CONCEPTO DE VIOLACIN.

Afirma el actor, que las normas acusadas infringen los artculos 4 y 39 de la Constitucin Poltica de 1991, en la modalidad de inconstitucionalidad sobreviniente. Para respaldar el cargo, plantea las razones que se transcriben a continuacin.

"La nueva Carta Poltica instituye en el inciso cuarto del artculo 39, que: "Se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las dems garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin". Por su parte el artculo 426 del Decreto 2663 de 1950, hoy enumerado como el artculo 409 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, excluye del reconocimiento y garanta del "Fuero Sindical" a los empleados pblicos y a los trabajadores oficiales y particulares que desempeen cargos de direccin, confianza o manejo; es decir, que la norma constitucional no hace distincin alguna, ni mucho menos excluye de tal garanta foral a los empleados pblicos, ni a los trabajadores oficiales o particulares que ocupen puestos de direccin, confianza o manejo. Parangonando aqul principio de derecho, donde el Constituyente no distingue, no le es dable hacer distincin alguna a la Ley y menos a su aplicador o intrprete. Por eso, basta una simple comparacin entre la norma constitucional y la legal, para deducir facilmente la contradiccin que existe entre la norma de menor jerarqua acusada y la Norma de Normas."

"Y es tambin, el artculo 4 de la Carta el que nos indica que, "La Constitucin es norma de normas. En todo caso de incompatibilidad entre la Constitucin y la ley u otra norma jurdica, se aplicarn las normas constitucionales." Por lo tanto, al ser evidente la contradiccin existente, hoy en da, entre la norma impugnada y el mencionado artculo 4, como consecuencia, surge la inexequibilidad deprecada en la modalidad conocida por los doctrinantes y denominada as tambin por la Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia, como inconstitucionalidad sobreviniente."

"El artculo 409 del Cdigo Sustantivo del Trabajo al restringir el Fuero Sindical de los empleados pblicos y de los trabajadores que desempeen cargos de direccin, confianza o manejo, est en contrava del nuevo mandato constitucional, pues es ste ltimo el que consagra el derecho al "fuero" sin excepcin alguna, y al existir antinomia entre los dos preceptos sobreviene la inconstitucionalidad."

"Igualmente, por haberse convertido el artculo 409 del Cdigo Laboral en ley permanente por ratificacin expresa hecha en el artculo 1 de la Ley 141 de 1961, ste artculo, en cuanto adopt en forma permanente al 409 como ley de la Repblica, est tocado del mismo vicio propuesto; o sea, que a la expedicin de la nueva Constitucin Poltica, deviene en inconstitucional."

. CONSIDERACIONES DE LA CORTE.

6.1. COMPETENCIA.

Es competente la Corte Constitucional para conocer de la presente accin popular, en virtud del artculo 241, numeral 4, de la Constitucin Poltica.

6.2. TEMA DE DECISIN.

Para resolver sobre las pretensiones de la demanda, procede fijar el alcance del inciso cuarto, del artculo 39 de la Constitucin, cuyo texto dice: "Se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las dems garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin." En especial, interesa dilucidar si las excepciones consagradas en el artculo 409 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, relativas a los empleados pblicos y a los que desempeen puestos de direccin, de confianza o de manejo, son constitucionales.

6.2.1. EFECTOS DE UNA NUEVA CONSTITUCIN.

Segn el razonamiento del seor Apoderado del Ministerio del Trabajo y la Seguridad Social, la respuesta al interrogante planteado por la demanda, se encuentra en el mismo artculo 39 de la Carta: argumenta que si el inciso segundo del artculo 39, someti la estructura interna y el funcionamiento del sindicato al orden legal, el reconocimiento del fuero sindical est sometido a las excepciones del artculo 409 del Cdigo Sustantivo, pues ellas hacen parte del orden legal impuesto a los sindicatos.

Sin embargo, la Corte no puede compartir tal razonamiento, porque en l se ignoran los efectos de la adopcin de una Constitucin nueva, sobre la legislacin preexistente. El artculo 9 de la Ley 153 de 1.887, seala al respecto, como lo anot el H. Tribunal Superior de Medelln: "La Constitucin es ley reformatoria y derogatoria de la legislacin preexistente. Toda disposicin legal anterior a la Constitucin y que sea claramente contraria a su letra o espritu, se desechar como insubsistente."

6.2.2. FUERO SINDICAL DE LOS EMPLEADOS PBLICOS.

Si se comparan la norma legal acusada (Art. 409 del Cdigo Sustantivo del Trabajo) y la superior (Art. 39 de la Carta) , se tiene que concluir que el Constituyente de 1991 consagr, en el artculo 39, el derecho al fuero sindical sin restriccin diferente a la establecida en su ltimo inciso para los miembros de la Fuerza Pblica. stos, en ningn caso tendrn derecho al fuero sindical, porque la Constitucin les neg el derecho, previo y necesario, de la asociacin sindical.

As, de la comparacin de la norma acusada con la norma superior, hay que conclur que el Constituyente de 1991 no excluy del derecho de asociacin sindical a los empleados pblicos, sino que le di consagracin constitucional al derecho que les reconocan la ley y la jurisprudencia anterior y ampli las garantas para su ejercicio, al no exclurlos del derecho al fuero sindical.

Resulta entonces que las garantas para los sindicatos y la sindicalizacin, son significativamente ms amplias en la Constitucin de 1991, de lo que eran en la Constitucin de 1.886. Ello no se debe a un capricho del constituyente, ni es resultado de acuerdos obligados por la composicin multiestamentaria de la Asamblea Nacional Constituyente; en la regulacin actual de las garantas y libertades sindicales y de sindicalizacin, se desarrolla el Ttulo I de la Carta, "De los Principios

Fundamentales" y, en especial, el artculo 1, que constituye a Colombia como un Estado social de derecho, cuya forma de organizacin republicana se funda, entre otros valores, en el trabajo. As mismo, el artculo 2 del Estatuto Superior que, al definir los fines esenciales del Estado, incluy entre ellos: "... facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afectan y en la vida econmica... de la Nacin;... asegurar la convivencia pacfica y la vigencia de un orden justo."

En consecuencia, los empleados pblicos tienen el derecho de constitur sus sindicatos sin intervencin del Estado, de inscribir las correspondientes Actas de Constitucin que les otorgan reconocimiento jurdico y, en consecuencia, tendrn legalmente unos representantes sindicales a los cuales no se puede negar que el Constituyente de 1991 reconoci: "el fuero y las dems garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin."

En conclusin, el numeral 1 del artculo 409 del Cdigo Sustantivo Laboral, viola el artculo 39 de la Constitucin de 1991, por lo que ha de ser declarado inexequible.

La ampliacin que hizo el Constituyente de 1991 de la figura del fuero sindical para los representantes de los sindicatos de empleados pblicos, seala inmediatamente la necesidad de un desarrollo legislativo del artculo 39 de la Carta, pues al menos los artculos 2, 113 y 118 del Cdigo de Procedimiento Laboral, son inaplicables a los servidores pblicos. El artculo 2 del Cdigo de Procedimiento Laboral enumera los asuntos de los que conocer la Jurisdiccin Laboral y entre ellos enumera "los asuntos sobre fuero sindical". Pero, los asuntos sobre fuero sindical de los empleados pblicos, no se derivan, directa o indirectamente, del contrato de trabajo, sino de una relacin legal o reglamentaria, propia del campo administrativo. Precisamente esa relacin (legal o reglamentaria) del empleado pblico con el Estado, hace que sean inaplicables los artculos 113 y 118 del Cdigo de Procedimiento Laboral, que regulan la solicitud del patrono para despedir, desmejorar las condiciones de trabajo o trasladar a un trabajador amparado por el fuero sindical y la accin de reintegro del trabajador amparado por el fuero sindical que hubiere sido despedido sin permiso del Juez.