Derecho Mercantil

Melanie Nogu Fructuoso Derecho Empresarial; Derecho mercantil
TEMA 8 LA EMPRESA
La empresa es un organismo que desarrolla actividades econmicas. Sobre ellas recaen los ms diversos negocios jurdicos: son vendidas, arrendadas, heredadas y es necesario saber sobre qu recaen estos negocios para saber que disciplina jurdica aplicar. Es por ello, que desde la Constitucin de 1978, podemos definir a la empresa como: especfica modalidad de riqueza productiva que nace de la iniciativa creadora del empresario, de la proyeccin patrimonial de su labor organizadora de los distintos factores de produccin y de la actividad que desarrolla en el mercado a travs del establecimiento mercantil
1. NEGOCIOS JURDICOS SOBRE LA EMPRESA

En todo el conjunto de negocios jurdicos de la empresa, no existe un concepto jurdico cabal de empresa, y ello plantea problemas prcticos relativos al contenido y ejecucin de stos. Para resolver esto, es necesario conjugar las normas mercantiles y civiles aplicables con la finalidad que quieran los contratantes. Es decir, el Derecho mercantil entra en los negocios jurdicos de la empresa. El ms comn de stos es la compraventa. Este negocio jurdico NO est regulado por legislacin mercantil, sino slo por civil. Entonces se basa en la negociacin. Adems es complejo porque se debe comprar y vender la empresa como una organizacin.
1.1. COMPRAVENTA DE LA EMPRESA

Es el negocio arquetpico de transmisin inter vivos de la empresa. No obstante, no hay ningn texto legal que regule de modo global y sistemtico la compraventa de sta. Se puede definir como: contrato por cuya virtud un contratante se obliga a transmitir a otro, a cambio de un precio, la titularidad de la empresa El objeto, es decir, la empresa, se podr reputar existente cuando se trate de un conjunto organizado de elementos en funcionamiento. Es por ello que su contenido obligacional es muy complejo. Dicho contrato no es formal, no obstante es aconsejable hacerlo en escritura pblica y aadir un inventario comprensivo de los elementos vendidos.
a. Obligaciones del comprador y del vendedor El comprador solo est obligado, en primera instancia en dar el precio pactado. En cambio el vendedor a parte de obligarse a entregar la cosa vendida, asume obligaciones de hacer (colaborar con el comprador) y de no hacer (no desarrollar una actividad competitiva para el comprador) adems es probable la transmisin de la clientela. La obligacin supone la de entregar todos los elementos que integran la empresa (materiales e inmateriales): i. ii. iii. Los bienes inmuebles sern transmitidos a travs de la escritura pblica y su inscripcin en el Registro de la Propiedad. Los bienes muebles se transmitirn mediante entrega material. Si el contrato incluye los derechos de propiedad industrial (se presume en el caso de la marca), se transmitirn mediante la inscripcin en el Registro de la Oficina Espaola de Patentes y Marcas. Los crditos procedentes a la actividad empresarial sern transmitidos si hay pacto expreso, y a falta de ste a travs de las reglas de la cesin ordinaria de crditos. Es decir, se deber notificar al deudor del crdito cedido. Las deudas procedentes de la actividad empresarial pueden ser asumidas por el comprador si tienen carcter contractual. Es decir, se requiere consentimiento del acreedor, pues sino no quedar liberado el deudor. i. Deudas salariales y ss responder solidariamente el comprador durante tres aos. ii. Deudas tributarias responder solidariamente el comprador, excepto si la empresa se encuentra en concurso de acreedores. Los contratos se transmiten, como normal general, mediante un acuerdo tripartito. Los libros de contabilidad son imprescindibles para el comprador. La clientela: se puede transmitir pues puede tener una vala econmica interesante. El vendedor debe colaborar con el comprador: comunicacin de secretos y no hacerle la competencia en los trminos y durante el tiempo precisos para que el comprador consolide su posicin en el mercado.
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Resumen de la compraventa (clase): existe una asuncin de deudas en las que el acreedor debe consentir. Tambin encontramos la cesin de crditos, lo cual no se requiere el consentimiento del deudor, pero se le debe notificar del nuevo acreedor, ya que nos podramos encontrar en la situacin en la que el deudor pagara al viejo acreedor y l queda liberado de la deuda. Despus de esto, est el entramado contractual, que, segn la legislacin mercantil habr una cesin ntegra y automtica de dichos contratos, pero no de todos, slo los de los seguros, laborales
No obstante, los dems contratos como de suministros, arrendamientos, de marcas, etc., se deben negociar y decidir si ceder o no. Al final, tenemos las relaciones de hecho, que son los clientes. El inters de transmisin de la empresa es tambin transmitir la clientela. No obstante para asegurar que se transmiten verdaderamente los clientes, se pueden establecer clusulas en el contrato. stas se denominan obligacin de no competir, se trata de una obligacin negativa y se tiene que especificar, para que sea lcita y conforme al Derecho de competencia. Los tres lmites que se deben marcar son: geogrficos, temporales (tiempo prudencial) y a la actividad (no se puede dedicar a la misma actividad o semejante). El tiempo no est regulado pero se debe negociar.
2. LA COMPETENCIA
En un mercado, un conjunto de empresas independientes entre ellas, que ejercen la misma actividad y compiten para atraer a los consumidores. Es decir, cada empresa est sometida a la presin competitiva de las dems. Ello es una ventaja clara para los consumidores, pues tienen precios reducidos, mejor calidad, mayor eleccin Entonces podemos hablar de la libre competencia, que se basa en la libertad de eleccin tanto para el consumidor como para el productor. sta genera incentivos para que las empresas obtengan una ventaja competitiva sobre otras mediante la reduccin de costos y la superioridad tcnica. Todo ello implica que aumente la eficiencia de las empresas para producir, pudiendo ofrecer precios menores y permitiendo que entren en el mercado una mayor cantidad de consumidores. Principales ventajas de la competencia: Aumenta el desarrollo econmico. Ayuda a controlar la inflacin. Reparto de los beneficios del mercado, y con ello se favorece la distribucin de la riqueza. Se favorece la innovacin tecnolgica a causa de la permanente lucha por el cliente.
Las desventajas pueden ser: Si se dejara la competencia a su solo arbitrio se encaminara a la conducta contraria, la cual es no competir. El exceso de competencia puede llegar a afectar a la calidad de los servicios y aspectos de seguridad. Pues, la empresa buscar el fin de vender ms productos, captar ms clientes, etc. Y para conseguir este fin podra ser que empezara a reducir costes en detrimento de la calidad o seguridad.
Puede invocar a una guerra de precios, la cual podra dar lugar a la destruccin de la industria pues podran fijar precios por debajo de los costes.
2.1. DERECHO A LA COMPETENCIA DESLEAL

La primera y principal fuente del Derecho de la competencia desleal es la Ley de Competencia Desleal de 10/01/1991 (ltima modificacin 30/12/09), que prohbe los actos de competencia desleal con la finalidad de proteger la institucin de la competencia en inters de todos los sujetos que participan en el mercado. La finalidad de esta ley: a. Define el reproche de deslealtad. b. Prohbe los actos de competencia desleal con la finalidad de proteger el inters de todos los sujetos que participen en el mercado. Aqu entra el MODELO SOCIAL (1991, se pasa del modelo corporativo a uno social, es decir, se pas de pensar por y para el empresario. El modelo social se interesa en todos los sujetos del mercado) En la actualidad existe un tro de intereses de relevancia jurdica para el Derecho de la competencia desleal: Deslealtad frente al competidor: denigracin, comparacin desleal. Deslealtad frente al consumidor: confusin, engao. Deslealtad frente al mercado: violacin de normas jurdicas. Usar por ejemplo una ventaja competitiva que defrauda al mercado. (P.ej.: la guerra de los cavas, en la que las empresas de Freixenet y Codorniu protagonizaba. Codorniu venda el cava antes de los 9 meses que deba reposar).
2.1.1.
CLUSULA GENERAL DE LA LEY DE COMPETENCIA DESLEAL (ART.4)
Se usan clusulas generales que funcionan como autorreguladoras del sistema. Segn esta clusula general de la Ley de Competencia Desleal se reputa desleal todo acto de competencia que resulte objetivamente (la intencionalidad del sujeto agente es un extremo irrelevante) contrario a las exigencias de la buena fe (no interpretar de forma subjetiva, sino objetiva, referida a la inexistencia en el mercado de abuso del derecho a competir). Ser contrario a la diligencia profesional. Ser susceptible de distorsionar de manera significativa el comportamiento econmico del consumidor medio o del miembro del grupo al que se dirija,
impidindole adoptar una decisin econmica con pleno conocimiento de causa. Asegura la adaptacin de la ley a los nuevos actos de competencia desleal no tipificados. Las acciones derivadas las encontramos en los artculos 32 al 36. Artculo 4. Clusula general. 1. Se reputa desleal todo comportamiento que resulte objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe. En las relaciones con consumidores y usuarios se entender contrario a las exigencias de la buena fe el comportamiento de un empresario o profesional contrario a la diligencia profesional, entendida sta como el nivel de competencia y cuidados especiales que cabe esperar de un empresario conforme a las prcticas honestas del mercado, que distorsione o pueda distorsionar de manera significativa el comportamiento econmico del consumidor medio o del miembro medio del grupo destinatario de la prctica, si se trata de una prctica comercial dirigida a un grupo concreto de consumidores. A los efectos de esta Ley se entiende por comportamiento econmico del consumidor o usuario toda decisin por la que ste opta por actuar o por abstenerse de hacerlo en relacin con: a. La seleccin de una oferta u oferente. b. La contratacin de un bien o servicio, as como, en su caso, de qu manera y en qu condiciones contratarlo. c. El pago del precio, total o parcial, o cualquier otra forma de pago. d. La conservacin del bien o servicio. e. El ejercicio de los derechos contractuales en relacin con los bienes y servicios. Igualmente, a los efectos de esta Ley se entiende por distorsionar de manera significativa el comportamiento econmico del consumidor medio, utilizar una prctica comercial para mermar de manera apreciable su capacidad de adoptar una decisin con pleno conocimiento de causa, haciendo as que tome una decisin sobre su comportamiento econmico que de otro modo no hubiera tomado. 2. Para la valoracin de las conductas cuyos destinatarios sean consumidores, se tendr en cuenta al consumidor medio. 3. Las prcticas comerciales que, dirigidas a los consumidores o usuarios en general, nicamente sean susceptibles de distorsionar de forma significativa, en un sentido que el empresario o profesional pueda prever razonablemente, el comportamiento econmico de un grupo claramente identificable de consumidores o usuarios especialmente vulnerables a tales prcticas o al bien o servicio al que se
refieran, por presentar una discapacidad, por tener afectada su capacidad de comprensin o por su edad o su credulidad, se evaluarn desde la perspectiva del miembro medio de ese grupo. Ello se entender, sin perjuicio de la prctica publicitaria habitual y legtima de efectuar afirmaciones exageradas o respecto de las que no se pretenda una interpretacin literal.
Artculo 32. Acciones. 1. Contra los actos de competencia desleal, incluida la publicidad ilcita, podrn ejercitarse las siguientes acciones: 1. Accin declarativa de deslealtad. 2. Accin de cesacin de la conducta desleal o de prohibicin de su reiteracin futura. Asimismo, podr ejercerse la accin de prohibicin, si la conducta todava no se ha puesto en prctica. 3. Accin de remocin de los efectos producidos por la conducta desleal. 4. Accin de rectificacin de las informaciones engaosas, incorrectas o falsas. 5. Accin de resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados por la conducta desleal, si ha intervenido dolo o culpa del agente. 6. Accin de enriquecimiento injusto, que slo proceder cuando la conducta desleal lesione una posicin jurdica amparada por un derecho de exclusiva u otra de anlogo contenido econmico. 2. En las sentencias estimatorias de las acciones previstas en el apartado anterior, nmeros 1 a 4, el tribunal, si lo estima procedente, y con cargo al demandado, podr acordar la publicacin total o parcial de la sentencia o, cuando los efectos de la infraccin puedan mantenerse a lo largo del tiempo, una declaracin rectificadora. Artculo 33. Legitimacin activa. 1. Cualquier persona fsica o jurdica que participe en el mercado, cuyos intereses econmicos resulten directamente perjudicados o amenazados por la conducta desleal, est legitimada para el ejercicio de las acciones previstas en el artculo 32.1, 1 a 5 Frente a la publicidad ilcita est legitimada para el ejercicio de las acciones previstas en el artculo 32.1, 1 a 5, cualquier persona fsica o jurdica que resulte afectada y, en general, quienes tengan un derecho subjetivo o un inters legtimo. La accin de resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados por la conducta desleal podr ejercitarse, igualmente, por los legitimados conforme a lo previsto en el artculo 11.2 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil.
La accin de enriquecimiento injusto slo podr ser ejercitada por el titular de la posicin jurdica violada. 2. Las acciones contempladas en el artculo 32.1, 1 a 4, podrn ejercitarse adems por las asociaciones, corporaciones profesionales o representativas de intereses econmicos, cuando resulten afectados los intereses de sus miembros. 3. Ostentan legitimacin activa para el ejercicio de las acciones previstas en el artculo 32.1, 1 a 4, en defensa de los intereses generales, colectivos o difusos, de los consumidores y usuarios: a. El Instituto Nacional del Consumo y los rganos o entidades correspondientes de las comunidades autnomas y de las corporaciones locales competentes en materia de defensa de los consumidores y usuarios. b. Las asociaciones de consumidores y usuarios que renan los requisitos establecidos en el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios o, en su caso, en la legislacin autonmica en materia de defensa de los consumidores y usuarios. c. Las entidades de otros Estados miembros de la Comunidad Europea constituidas para la proteccin de los intereses colectivos y de los intereses difusos de los consumidores y usuarios que estn habilitadas mediante su inclusin en la lista publicada a tal fin en el Diario Oficial de las Comunidades Europeas 4. El Ministerio Fiscal podr ejercitar la accin de cesacin en defensa de los intereses generales, colectivos o difusos, de los consumidores y usuarios. Artculo 34. Legitimacin pasiva. 1. Las acciones previstas en el artculo 32 podrn ejercitarse contra cualquier persona que haya realizado u ordenado la conducta desleal o haya cooperado a su realizacin. No obstante, la accin de enriquecimiento injusto slo podr dirigirse contra el beneficiario del enriquecimiento. 2. Si la conducta desleal se hubiera realizado por trabajadores u otros colaboradores en el ejercicio de sus funciones y deberes contractuales, las acciones previstas en el artculo 32.1, 1 a 4, debern dirigirse contra el principal. Respecto a las acciones de resarcimiento de daos y de enriquecimiento injusto se estar a lo dispuesto por el Derecho Civil. Artculo 35. Prescripcin. Las acciones de competencia desleal previstas en el artculo 32 prescriben por el transcurso de un ao desde el momento en que pudieron ejercitarse y el legitimado tuvo conocimiento de la persona que realiz el acto de competencia desleal; y, en
cualquier caso, por el transcurso de tres aos desde el momento de la finalizacin de la conducta. La prescripcin de las acciones en defensa de los intereses generales, colectivos o difusos, de los consumidores y usuarios, se rige por lo dispuesto en el artculo 56 del texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras Leyes complementarias. Artculo 36. Diligencias preliminares. 1. Quien pretenda ejercitar una accin de competencia desleal podr solicitar del juez la prctica de diligencias para la comprobacin de aquellos hechos cuyo conocimiento resulte objetivamente indispensable para preparar el juicio. 2. Tales diligencias se sustanciarn de acuerdo con lo previsto en los artculos 129 a 132 de la Ley 11/1986, de 20 de marzo, de Patentes, y podrn extenderse a todo el mbito interno de la empresa.
2.1.2.
LAS CLUSULAS ESPECIALES PROHIBITIVAS DE LA DESLEALTAD
Como aplicar la clusula general es difcil para casos concretos, los legisladores emplean clusulas especiales, es decir, de la tipificacin de actos. Los artculos son del 5 al 31.
Artculo 5. Actos de engao. 1. Se considera desleal por engaosa cualquier conducta que contenga informacin falsa o informacin que, aun siendo veraz, por su contenido o presentacin induzca o pueda inducir a error a los destinatarios, siendo susceptible de alterar su comportamiento econmico, siempre que incida sobre alguno de los siguientes aspectos: a. La existencia o la naturaleza del bien o servicio. b. Las caractersticas principales del bien o servicio, tales como su disponibilidad, sus beneficios, sus riesgos, su ejecucin, su composicin, sus accesorios, el procedimiento y la fecha de su fabricacin o suministro, su entrega, su carcter apropiado, su utilizacin, su cantidad, sus especificaciones, su origen geogrfico o comercial o los resultados que pueden esperarse de su utilizacin, o los resultados y caractersticas esenciales de las pruebas o controles efectuados al bien o servicio. c. La asistencia posventa al cliente y el tratamiento de las reclamaciones.
d. El alcance de los compromisos del empresario o profesional, los motivos de la conducta comercial y la naturaleza de la operacin comercial o el contrato, as como cualquier afirmacin o smbolo que indique que el empresario o profesional o el bien o servicio son objeto de un patrocinio o una aprobacin directa o indirecta. e. El precio o su modo de fijacin, o la existencia de una ventaja especfica con respecto al precio. f. La necesidad de un servicio o de una pieza, sustitucin o reparacin, y la modificacin del precio inicialmente informado, salvo que exista un pacto posterior entre las partes aceptando tal modificacin.
g. La naturaleza, las caractersticas y los derechos del empresario o profesional o su agente, tales como su identidad y su solvencia, sus cualificaciones, su situacin, su aprobacin, su afiliacin o sus conexiones y sus derechos de propiedad industrial, comercial o intelectual, o los premios y distinciones que haya recibido. h. Los derechos legales o convencionales del consumidor o los riesgos que ste pueda correr. 2. Cuando el empresario o profesional indique en una prctica comercial que est vinculado a un cdigo de conducta, el incumplimiento de los compromisos asumidos en dicho cdigo, se considera desleal, siempre que el compromiso sea firme y pueda ser verificado, y, en su contexto fctico, esta conducta sea susceptible de distorsionar de manera significativa el comportamiento econmico de sus destinatarios. Artculo 6. Actos de confusin. Se considera desleal todo comportamiento que resulte idneo para crear confusin con la actividad, las prestaciones o el establecimiento ajenos. El riesgo de asociacin por parte de los consumidores respecto de la procedencia de la prestacin es suficiente para fundamentar la deslealtad de una prctica. Artculo 7. Omisiones engaosas. 1. Se considera desleal la omisin u ocultacin de la informacin necesaria para que el destinatario adopte o pueda adoptar una decisin relativa a su comportamiento econmico con el debido conocimiento de causa. Es tambin desleal si la informacin que se ofrece es poco clara, ininteligible, ambigua, no se ofrece en el momento adecuado, o no se da a conocer el propsito comercial de esa prctica, cuando no resulte evidente por el contexto.
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2. Para la determinacin del carcter engaoso de los actos a que se refiere el apartado anterior, se atender al contexto fctico en que se producen, teniendo en cuenta todas sus caractersticas y circunstancias y las limitaciones del medio de comunicacin utilizado. Cuando el medio de comunicacin utilizado imponga limitaciones de espacio o de tiempo, para valorar la existencia de una omisin de informacin se tendrn en cuenta estas limitaciones y todas las medidas adoptadas por el empresario o profesional para transmitir la informacin necesaria por otros medios. Artculo 8. Prcticas agresivas. 1. Se considera desleal todo comportamiento que teniendo en cuenta sus caractersticas y circunstancias, sea susceptible de mermar de manera significativa, mediante acoso, coaccin, incluido el uso de la fuerza, o influencia indebida, la libertad de eleccin o conducta del destinatario en relacin al bien o servicio y, por consiguiente, afecte o pueda afectar a su comportamiento econmico. A estos efectos, se considera influencia indebida la utilizacin de una posicin de poder en relacin con el destinatario de la prctica para ejercer presin, incluso sin usar fuerza fsica ni amenazar con su uso. 2. Para determinar si una conducta hace uso del acoso, la coaccin o la influencia indebida se tendrn en cuenta: a. El momento y el lugar en que se produce, su naturaleza o su persistencia. b. El empleo de un lenguaje o un comportamiento amenazador o insultante. c. La explotacin por parte del empresario o profesional de cualquier infortunio o circunstancia especficos lo suficientemente graves como para mermar la capacidad de discernimiento del destinatario, de los que aqul tenga conocimiento, para influir en su decisin con respecto al bien o servicio. d. Cualesquiera obstculos no contractuales onerosos o desproporcionados impuestos por el empresario o profesional cuando la otra parte desee ejercitar derechos legales o contractuales, incluida cualquier forma de poner fin al contrato o de cambiar de bien o servicio o de suministrador. e. La comunicacin de que se va a realizar cualquier accin que, legalmente, no pueda ejercerse. Artculo 9. Actos de denigracin. Se considera desleal la realizacin o difusin de manifestaciones sobre la actividad, las prestaciones, el establecimiento o las relaciones mercantiles de un tercero
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que sean aptas para menoscabar su crdito en el mercado, a no ser que sean exactas, verdaderas y pertinentes. En particular, no se estiman pertinentes las manifestaciones que tengan por objeto la nacionalidad, las creencias o ideologa, la vida privada o cualesquiera otras circunstancias estrictamente personales del afectado. Artculo 10. Actos de comparacin. La comparacin pblica, incluida la publicidad comparativa, mediante una alusin explcita o implcita a un competidor estar permitida si cumple los siguientes requisitos: a. Los bienes o servicios comparados habrn de tener la misma finalidad o satisfacer las mismas necesidades. b. La comparacin se realizar de modo objetivo entre una o ms caractersticas esenciales, pertinentes, verificables y representativas de los bienes o servicios, entre las cuales podr incluirse el precio. c. En el supuesto de productos amparados por una denominacin de origen o indicacin geogrfica, denominacin especfica o especialidad tradicional garantizada, la comparacin slo podr efectuarse con otros productos de la misma denominacin. d. No podrn presentarse bienes o servicios como imitaciones o rplicas de otros a los que se aplique una marca o nombre comercial protegido. e. La comparacin no podr contravenir lo establecido por los artculos 5, 7, 9, 12 y 20 en materia de actos de engao, denigracin y explotacin de la reputacin ajena. Artculo 11. Actos de imitacin. 1. La imitacin de prestaciones e iniciativas empresariales o profesionales ajenas es libre, salvo que estn amparadas por un derecho de exclusiva reconocido por la Ley. 2. No obstante, la imitacin de prestaciones de un tercero se reputar desleal cuando resulte idnea para generar la asociacin por parte de los consumidores respecto a la prestacin o comporte un aprovechamiento indebido de la reputacin o el esfuerzo ajeno. La inevitabilidad de los indicados riesgos de asociacin o de aprovechamiento de la reputacin ajena excluye la deslealtad de la prctica. 3. Asimismo, tendr la consideracin de desleal la imitacin sistemtica de las prestaciones e iniciativas empresariales o profesionales de un competidor cuando dicha estrategia se halle directamente encaminada a impedir u obstaculizar su
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afirmacin en el mercado y exceda de lo que, segn las circunstancias, pueda reputarse una respuesta natural del mercado.
Artculo 12. Explotacin de la reputacin ajena. Se considera desleal el aprovechamiento indebido, en beneficio propio o ajeno, de las ventajas de la reputacin industrial, comercial o profesional adquirida por otro en el mercado. En particular, se reputa desleal el empleo de signos distintivos ajenos o de denominaciones de origen falsas acompaados de la indicacin acerca de la verdadera procedencia del producto o de expresiones tales como modelos, sistema, tipo, clase y similares. Artculo 13. Violacin de secretos. 1. Se considera desleal la divulgacin o explotacin, sin autorizacin de su titular, de secretos industriales o de cualquier otra especie de secretos empresariales a los que se haya tenido acceso legtimamente, pero con deber de reserva, o ilegtimamente, a consecuencia de alguna de las conductas previstas en el apartado siguiente o en el artculo 14. 2. Tendrn asimismo la consideracin de desleal la adquisicin de secretos por medio de espionaje o procedimiento anlogo. 3. La persecucin de las violaciones de secretos contempladas en los apartados anteriores no precisa de la concurrencia de los requisitos establecidos en el artculo 2. No obstante, ser preciso que la violacin haya sido efectuada con nimo de obtener provecho, propio o de un tercero, o de perjudicar al titular del secreto. Artculo 14. Induccin a la infraccin contractual. 1. Se considera desleal la induccin a trabajadores, proveedores, clientes y dems obligados, a infringir los deberes contractuales bsicos que han contrado con los competidores. 2. La induccin a la terminacin regular de un contrato o el aprovechamiento en beneficio propio o de un tercero de una infraccin contractual ajena slo se reputar desleal cuando, siendo conocida, tenga por objeto la difusin o explotacin de un secreto industrial o empresarial o vaya acompaada de circunstancias tales como el engao, la intencin de eliminar a un competidor del mercado u otras anlogas. Artculo 15. Violacin de normas. 1. Se considera desleal prevalerse en el mercado de una ventaja competitiva adquirida mediante la infraccin de las leyes. La ventaja ha de ser significativa.
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2. Tendr tambin la consideracin de desleal la simple infraccin de normas jurdicas que tengan por objeto la regulacin de la actividad concurrencial. 3. Igualmente, en el marco de lo dispuesto en el artculo 2, se considera desleal la contratacin de extranjeros sin autorizacin para trabajar obtenida de conformidad con lo previsto en la legislacin sobre extranjera. Artculo 16. Discriminacin y dependencia econmica. 1. El tratamiento discriminatorio del consumidor en materia de precios y dems condiciones de venta se reputar desleal, a no ser que medie causa justificada. 2. Se reputa desleal la explotacin por parte de una empresa de la situacin de dependencia econmica en que puedan encontrarse sus empresas clientes o proveedores que no dispongan de alternativa equivalente para el ejercicio de su actividad. Esta situacin se presumir cuando un proveedor, adems de los descuentos o condiciones habituales, deba conceder a su cliente de forma regular otras ventajas adicionales que no se conceden a compradores similares. 3. Tendr asimismo la consideracin de desleal: a. La ruptura, aunque sea de forma parcial, de una relacin comercial establecida sin que haya existido preaviso escrito y preciso con una antelacin mnima de seis meses, salvo que se deba a incumplimientos graves de las condiciones pactadas o en caso de fuerza mayor. b. La obtencin, bajo la amenaza de ruptura de las relaciones comerciales, de precios, condiciones de pago, modalidades de venta, pago de cargos adicionales y otras condiciones de cooperacin comercial no recogidas en el contrato de suministro que se tenga pactado. Artculo 17. Venta a prdida. 1. Salvo disposicin contraria de las leyes o de los reglamentos, la fijacin de precios es libre. 2. No obstante, la venta realizada bajo coste, o bajo precio de adquisicin, se reputar desleal en los siguientes casos: a. Cuando sea susceptible de inducir a error a los consumidores acerca del nivel de precios de otros productos o servicios del mismo establecimiento. b. Cuando tenga por efecto desacreditar la imagen de un producto o de un establecimiento ajeno. c. Cuando forme parte de una estrategia encaminada a eliminar a un competidor o grupo de competidores del mercado.
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Artculo 18. Publicidad ilcita. La publicidad considerada ilcita por la Ley General de Publicidad, se reputar desleal. CAPTULO III. PRCTICAS COMERCIALES CON LOS CONSUMIDORES O USUARIOS Artculo 19. Prcticas comerciales desleales con los consumidores. 1. Sin perjuicio de lo establecido en los artculos 19 y 20 del texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras Leyes complementarias, nicamente tendrn la consideracin de prcticas comerciales desleales con los consumidores y usuarios, las previstas en este captulo y en los artculos 4, 5, 7 y 8 de esta Ley. 2. Las prcticas comerciales reguladas en los artculos 21 a 31, ambos inclusive, son en todo caso y en cualquier circunstancia, prcticas comerciales desleales con los consumidores. Artculo 20. Practicas engaosas por confusin para los consumidores. En las relaciones con consumidores y usuarios, se reputan desleales aqullas prcticas comerciales, incluida la publicidad comparativa, que, en su contexto fctico y teniendo en cuenta todas sus caractersticas y circunstancias, creen confusin, incluido el riesgo de asociacin, con cualesquiera bienes o servicios, marcas registradas, nombres comerciales u otras marcas distintivas de un competidor, siempre que sean susceptibles de afectar al comportamiento econmico de los consumidores y usuarios. Artculo 21. Prcticas engaosas sobre cdigos de conducta u otros distintivos de calidad. 1. Se reputan desleales por engaosas, las prcticas comerciales que afirmen sin ser cierto: a. Que el empresario o profesional est adherido a un cdigo de conducta. b. Que un cdigo de conducta ha recibido el refrendo de un organismo pblico o cualquier otro tipo de acreditacin. c. Que un empresario o profesional, sus prcticas comerciales, o un bien o servicio ha sido aprobado, aceptado o autorizado por un organismo pblico o privado, o hacer esa afirmacin sin cumplir las condiciones de la aprobacin, aceptacin o autorizacin. 2. La exhibicin de un sello de confianza o de calidad o de un distintivo equivalente, sin haber obtenido la necesaria autorizacin, es igualmente, en todo caso, una prctica comercial desleal por engaosa.
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Artculo 22. Prcticas seuelo y prcticas promocionales engaosas. Se considera desleal por engaoso: 1. Realizar una oferta comercial de bienes o servicios a un precio determinado sin revelar la existencia de motivos razonables que hagan pensar al empresario o profesional que dichos bienes o servicios u otros equivalentes no estarn disponibles al precio ofertado durante un perodo suficiente y en cantidades razonables, teniendo en cuenta el tipo de bien o servicio, el alcance de la publicidad que se le haya dado y el precio de que se trate. 2. Realizar una oferta comercial de bienes o servicios a un precio determinado para luego, con la intencin de promocionar un bien o servicio diferente, negarse a mostrar el bien o servicio ofertado, no aceptar pedidos o solicitudes de suministro, negarse a suministrarlo en un perodo de tiempo razonable, ensear una muestra defectuosa del bien o servicio promocionado o desprestigiarlo. 3. Las prcticas comerciales relativas a las ventas en liquidacin cuando sea incierto que el empresario o profesional se encuentre en alguno de los supuestos previstos en el artculo 30.1 de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenacin del Comercio Minorista o que, en cualquier otro supuesto, afirmen que el empresario o profesional est a punto de cesar en sus actividades o de trasladarse sin que vaya a hacerlo. 4. Las prcticas comerciales que ofrezcan un premio, de forma automtica, o en un concurso o sorteo, sin conceder los premios descritos u otros de calidad y valor equivalente. 5. Describir un bien o servicio como gratuito, regalo, sin gastos o cualquier frmula equivalente, si el consumidor o usuario tiene que abonar dinero por cualquier concepto distinto del coste inevitable de la respuesta a la prctica comercial y la recogida del producto o del pago por la entrega de ste. 6. Crear la impresin falsa, incluso mediante el uso de prcticas agresivas, de que el consumidor o usuario ya ha ganado, ganar o conseguir un premio o cualquier otra ventaja equivalente si realiza un acto determinado, cuando en realidad: a. No existe tal premio o ventaja equivalente. b. O la realizacin del acto relacionado con la obtencin del premio o ventaja equivalente est sujeto a la obligacin, por parte del consumidor o usuario, de efectuar un pago o incurrir en un gasto.
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Artculo 23. Practicas engaosas sobre la naturaleza y propiedades de los bienes o servicios, su disponibilidad y los servicios posventa. Se reputa desleal, por engaoso: 1. Afirmar o crear por otro medio la impresin de que un bien o servicio puede ser comercializado legalmente no siendo cierto. 2. Alegar que los bienes o servicios pueden facilitar la obtencin de premios en juegos de azar. 3. Proclamar, falsamente, que un bien o servicio puede curar enfermedades, disfunciones o malformaciones. 4. Afirmar, no siendo cierto, que el bien o servicio slo estar disponible durante un perodo de tiempo muy limitado o que slo estar disponible en determinadas condiciones durante un perodo de tiempo muy limitado a fin de inducir al consumidor o usuario a tomar una decisin inmediata, privndole as de la oportunidad o el tiempo suficiente para hacer su eleccin con el debido conocimiento de causa. 5. Comprometerse a proporcionar un servicio posventa a los consumidores o usuarios sin advertirles claramente antes de contratar que el idioma en el que este servicio estar disponible no es el utilizado en la operacin comercial. 6. Crear la impresin falsa de que el servicio posventa del bien o servicio promocionado est disponible en un Estado miembro distinto de aquel en el que se ha contratado su suministro. Artculo 24. Prcticas de venta piramidal. Se considera desleal por engaoso, en cualquier circunstancia, crear, dirigir o promocionar un plan de venta piramidal en el que el consumidor o usuario realice una contraprestacin a cambio de la oportunidad de recibir una compensacin derivada fundamentalmente de la entrada de otros consumidores o usuarios en el plan, y no de la venta o suministro de bienes o servicios. Artculo 25. Prcticas engaosas por confusin. Se reputa desleal por engaoso promocionar un bien o servicio similar al comercializado por un determinado empresario o profesional para inducir de manera deliberada al consumidor o usuario a creer que el bien o servicio procede de este empresario o profesional, no siendo cierto. Artculo 26. Prcticas comerciales encubiertas. Se considera desleal por engaoso incluir como informacin en los medios de comunicacin, comunicaciones para promocionar un bien o servicio, pagando el empresario o profesional por dicha promocin, sin que quede claramente especificado
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en el contenido o mediante imgenes y sonidos claramente identificables para el consumidor o usuario que se trata de un contenido publicitario. Artculo 27. Otras prcticas engaosas. Igualmente se consideran desleales por engaosas las prcticas que: 1. Presenten los derechos que otorga la legislacin a los consumidores o usuarios como si fueran una caracterstica distintiva de la oferta del empresario o profesional. 2. Realicen afirmaciones inexactas o falsas en cuanto a la naturaleza y la extensin del peligro que supondra para la seguridad personal del consumidor y usuario o de su familia, el hecho de que el consumidor o usuario no contrate el bien o servicio. 3. Transmitan informacin inexacta o falsa sobre las condiciones de mercado o sobre la posibilidad de encontrar el bien o servicio, con la intencin de inducir al consumidor o usuario a contratarlo en condiciones menos favorables que las condiciones normales de mercado. 4. Incluyan en la documentacin de comercializacin una factura o un documento similar de pago que d al consumidor o usuario la impresin de que ya ha contratado el bien o servicio comercializado, sin que ste lo haya solicitado. 5. Afirmen de forma fraudulenta o creen la impresin falsa de que un empresario o profesional no acta en el marco de su actividad empresarial o profesional, o presentarse de forma fraudulenta como un consumidor o usuario. Artculo 28. Prcticas agresivas por coaccin. Se reputan desleales por agresivas las prcticas comerciales que hagan creer al consumidor o usuario que no puede abandonar el establecimiento del empresario o profesional o el local en el que se realice la prctica comercial, hasta haber contratado, salvo que dicha conducta sea constitutiva de infraccin penal. Artculo 29. Prcticas agresivas por acoso. 1. Se considera desleal por agresivo realizar visitas en persona al domicilio del consumidor o usuario, ignorando sus peticiones para que el empresario o profesional abandone su casa o no vuelva a personarse en ella. 2. Igualmente se reputa desleal realizar propuestas no deseadas y reiteradas por telfono, fax, correo electrnico u otros medios de comunicacin a distancia, salvo en las circunstancias y en la medida en que est justificado legalmente para hacer cumplir una obligacin contractual.
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El empresario o profesional deber utilizar en estas comunicaciones sistemas que le permitan al consumidor dejar constancia de su oposicin a seguir recibiendo propuestas comerciales de dicho empresario o profesional. Para que el consumidor o usuario pueda ejercer su derecho a manifestar su oposicin a recibir propuestas comerciales no deseadas, cuando stas se realicen por va telefnica, las llamadas debern realizarse desde un nmero de telfono identificable. Este supuesto se entender sin perjuicio de lo establecido en la normativa vigente sobre proteccin de datos personales, servicios de la sociedad de la informacin, telecomunicaciones y contratacin a distancia con los consumidores o usuarios, incluida la contratacin a distancia de servicios financieros. Artculo 30. Prcticas agresivas en relacin con los menores. Se reputa desleal por agresivo, incluir en la publicidad una exhortacin directa a los nios para que adquieran bienes o usen servicios o convenzan a sus padres u otros adultos de que contraten los bienes o servicios anunciados. Artculo 31. Otras prcticas agresivas. Se considera desleal por agresivo: 1. Exigir al consumidor o usuario, ya sea tomador, beneficiario o tercero perjudicado, que desee reclamar una indemnizacin al amparo de un contrato de seguro, la presentacin de documentos que no sean razonablemente necesarios para determinar la existencia del siniestro y, en su caso, el importe de los daos que resulten del mismo o dejar sistemticamente sin responder la correspondencia al respecto, con el fin de disuadirlo de ejercer sus derechos. 2. Exigir el pago inmediato o aplazado, la devolucin o la custodia de bienes o servicios suministrados por el comerciante, que no hayan sido solicitados por el consumidor o usuario, salvo cuando el bien o servicio en cuestin sea un bien o servicio de sustitucin suministrado de conformidad con lo establecido en la legislacin vigente sobre contratacin a distancia con los consumidores y usuarios. 3. Informar expresamente al consumidor o usuario de que el trabajo o el sustento del empresario o profesional corren peligro si el consumidor o usuario no contrata el bien o servicio
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2.2. EL DERECHO A LA DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA

La norma bsica es la Ley de Defensa de la Competencia. A travs de ella se vela para que siga adelante el derecho constitucional a la libertad de empresa, que encuentra en la libertad de competencia su contenido esencial. Con ello se establecen tres controles: a. Control de los comportamientos anticompetitivos, orientado a la represin o sancin de las conductas empresariales contrarias a la libre competencia. b. Control de las estructuras del mercado, para evitar la formacin de concentraciones econmicas que puedan resultar peligrosas para el mantenimiento de una competencia eficaz. c. Que haya una mnima competencia la cual provoca eficiencia en el mercado. Prohbe los abusos en ste por acuerdos entre empresas Est regulado por tres vas: i. Derecho comunitario de la competencia. ii. Derecho nacional de la competencia. iii. CCAA competencia ejecutiva. El primero y el segundo sern lo ms parecidos posible. Si uno cambia el otro se ve obligado a cambiar (por el principio de supremaca). El tercero es competencia ejecutiva porque el Derecho mercantil es competencia exclusiva del Estado. No solo con conocimientos jurdicos se pueden solucionar los problemas relacionados con la competencia. Es por ello que se necesitan tambin conocimientos econmicos, polticos
2.2.1.
ESTRUCTURA DE LA LEY
Est formada por: 1. Control de conductas anticompetitivas: artculo 1 (= artculo 101.1 Derecho comunitario) y artculo 2 (=102 D. comunitario). a. Conductas colusorias (art. 1): por ejemplo seran aquellas clusulas en contratos en los que las dos empresas pactan algo a larga duracin y con ello impiden la entrada de otras empresas. O bien un contrato de compraventa en la clusula de no hacer competencia y el comprador estableciera 10 aos. b. Abuso de posicin dominante (art. 2)
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2. Control de estructuras del mercado: art. 8. Determina control en concentraciones econmicas en las cuales cuando se fusionan dos empresas (o ms) si son muy importantes y con dicha fusin sobrepasa el 30% de la cuota de mercado deber ser aprobado por la CNC. Con ello se estructura el mercado. Si esto sucede a nivel internacional, la institucin que se encarga es la Comisin de Defensa de la Libre Competencia. La CNC puede o no otorgar la autorizacin segn cuestiones econmicas, polticas y jurdicas.
3. LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
Acoge bienes inmateriales cuya proteccin especfica se funda en su natural vinculacin al trfico empresarial. Esto es necesario paras garantizar el progreso tcnico y la configuracin de un adecuado marco de competencia libre y leal. Tenemos: La patente de invencin. El modelo de utilidad: explotar de forma exclusiva una invencin la cual de al objeto una configuracin de ventaja para su uso o fabricacin. El diseo industrial. La marca. El nombre comercial. Otros: la propiedad intelectual: programas de pc, bases de datos, etc
3.1. LA TUTELA DE LOS SIGNOS DISTINTIVOS DE LOS PRODUCTOS: LA MARCA

Segn el artculo 4 de la LM, la marca es todo signo susceptible de representacin grfica que sirva para distinguir en el mercado los productos o servicios de una empresa de las otras. Son medios distintivos a los que recurre el empresario para darse a conocer. Hay que diferenciar entre el nombre comercial, regulado por el artculo 87 de la LM y las marcas que estn reguladas por los dems artculos. Funciones: a. Econmicas: a. Atributiva de calidad a los productos. b. Condensadora o catalizadora de goodwill empresarial de la persona que utiliza para distinguir sus productos con ellas.
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c. Publicitaria. En cuanto es un signo distintivo por excelencia, la marca posee por s misma una capacidad publicitaria tanto econmicamente relevante como digna de proteccin jurdica.
Clasificacin segn su configuracin (art. 4.2 LM): i. Marcas denominativas: el signo distintivo est formado por palabras o combinaciones de palabras, que sirven para identificar personas fsicas o jurdicas. Puede ser cualquier idioma. j. Marcas grficas: el signo distintivo est formado por imgenes, figuras, smbolos o grficos, bien sean uno o varios. k. Marcas tridimensionales: compuestas por el mero envoltorio o envase. l. Marcas mixtas: combinacin de marca denominativa, grfica y tridimensional. m. Marcas sonoras. Clasificacin segn el objeto designado: i. ii. Marcas de producto. Marcas de servicio: para distinguir la peculiar actividad que los empresarios del sector prestan en relacin con la mera circulacin de los bienes, en particular, y la riqueza, en general. Marcas industriales: usadas por los fabricantes. Marcas comerciales: las que pueden utilizar los distribuidores al por mayor o los comerciantes minoristas para distinguir los productos que son COMERCIALIZADOS por ellos.
iii. iv.
Por su difusin, encontramos a las marcas notorias y renombradas. Sus fundamentos los encontramos en textos jurdicos internacionales (y no nacionales). La marca notoria es la que resulta, para una determinada clase de productos, ser notoriamente conocida por los consumidores de un pas aun sin estar all registrada, de modo que su empleo por una persona diferente al titular puede evocar forzosamente en el comprador el producto de la marca notoria. Es decir, son conocidas por el pblico del sector pertinente. La marca renombrada por su prestigio empresarias de los productos que designa, no puede ser usada en otra clase de productos por persona distinta. Es decir, son conocidas por el pblico en general.
3.1.1.
OBJETO: CONTENIDO Y PROHIBICIONES
2 2
El objeto de la marca es el signo distintivo que seala a los productos en cuestin. Este derecho de uso exclusivo lo concede la Oficina Espaola de Patentes y Marcas (OEPM). En un principio existe libertad para el empresario para elegir un determinado signo distintivo para sus productos. No obstante ha de respetar una serie de lmites establecidos por la LM. Dichas prohibiciones pueden ser absolutas o relativas:
I.
Absolutas: es una prohibicin absoluta el hecho de que se quiera registrar una marca olfativa. Tampoco se puede registrar las caractersticas del producto como marca.
Artculo 5. Prohibiciones absolutas. 1. No podrn registrarse como marca los signos siguientes: a. Los que no puedan constituir marca por no ser conformes al artculo 4.1 de la presente Ley. b. Los que carezcan de carcter distintivo. c. Los que se compongan exclusivamente de signos o indicaciones que puedan servir en el comercio para designar la especie, la calidad, la cantidad, el destino, el valor, la procedencia geogrfica, la poca de obtencin del producto o de la prestacin del servicio u otras caractersticas del producto o del servicio. d. Los que se compongan exclusivamente de signos o indicaciones que se hayan convertido en habituales para designar los productos o los servicios en el lenguaje comn o en las costumbres leales y constantes del comercio. e. Los constituidos exclusivamente por la forma impuesta por la naturaleza del propio producto o por la forma del producto necesaria para obtener un resultado tcnico, o por la forma que da un valor sustancial al producto. f. Los que sean contrarios a la Ley, al orden pblico o a las buenas costumbres.
g. Los que puedan inducir al pblico a error, por ejemplo sobre la naturaleza, la calidad o la procedencia geogrfica del producto o servicio. h. Los que aplicados a identificar vinos o bebidas espirituosas contengan o consistan en indicaciones de procedencia geogrfica que identifiquen vinos o bebidas espirituosas que no tengan esa procedencia, incluso cuando se indique el verdadero origen del producto o se utilice la indicacin geogrfica traducida o acompaada de expresiones tales como clase, tipo, estilo, imitacin u otras anlogas.
2 3
i.
Los que reproduzcan o imiten el escudo, la bandera, las condecoraciones y otros emblemas de Espaa, sus Comunidades Autnomas, sus municipios, provincias u otras entidades locales, a menos que medie la debida autorizacin. Los que no hayan sido autorizados por las autoridades competentes y deban ser denegados en virtud del artculo 6 ter del Convenio de Pars.
j.
k. Los que incluyan insignias, emblemas o escudos distintos de los contemplados en el artculo 6 ter del Convenio de Pars y que sean de inters pblico, salvo que su registro sea autorizado por la autoridad competente. 2. Lo dispuesto en las letras b, c y d del apartado 1 no se aplicar cuando la marca haya adquirido, para los productos o servicios para los cuales se solicite el registro, un carcter distintivo como consecuencia del uso que se hubiera hecho de la misma. 3. Podr ser registrada como marca la conjuncin de varios signos de los mencionados en las letras b, c y d del apartado 1, siempre que dicha conjuncin tenga la distintividad requerida por el apartado 1 del artculo 4 de la presente Ley.
II.
Relativas:
Artculo 6. Marcas anteriores. 1. No podrn registrarse como marcas los signos: a. Que sean idnticos a una marca anterior que designe productos o servicios idnticos. b. Que, por ser idnticos o semejantes a una marca anterior y por ser idnticos o similares los productos o servicios que designan, exista un riesgo de confusin en el pblico; el riesgo de confusin incluye el riesgo de asociacin con la marca anterior. 2. Por marcas anteriores se entender a los efectos del apartado 1: a. Las marcas registradas cuya solicitud de registro tenga una fecha de presentacin o de prioridad anterior a la de la solicitud objeto de examen, y que pertenezcan a las siguientes categoras: i. Marcas espaolas; ii. Marcas que hayan sido objeto de un registro internacional que surta efectos en Espaa; iii. Marcas comunitarias. b. Las marcas comunitarias registradas que, con arreglo a su Reglamento, reivindiquen vlidamente la antigedad de una de las marcas mencionadas en los puntos i y ii de la letra a, aun cuando esta ltima marca haya sido objeto de renuncia o se haya extinguido. c. Las solicitudes de marca a las que hacen referencia las letras a y b, a condicin de que sean finalmente registradas.
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d. Las marcas no registradas que en la fecha de presentacin o prioridad de la solicitud de la marca en examen sean notoriamente conocidas en Espaa en el sentido del artculo 6 bis del Convenio de Pars. El encargado de examinar las prohibiciones absolutas es la OEPM. Si no incurre a prohibicin, publicar en el Boletn Oficial de la Propiedad Industrial. En cambio, en el caso de prohibiciones relativas, no lo examina la OEPM, sino que lo deja a los terceros, los cuales si ven alguna nueva empresa que tiene nombre/signo parecido al suyo deben oponerse al registro. Para estar al da deben tener un agente con cartera de marcas. Si la nueva empresa consigue registrarse sin opositor, y luego s que existe ste, y se da cuenta del nuevo empresario con marca parecida deber presenta una demanda. Si un signo es parecido a otro pero se dedica a otro mbito s que se puede registrar, siempre y cuando la marca original no sea de renombre. Si fuera as no se podra realizar el registro pues podra suponer un desprestigio para la primera marca.
3.1.2.
ADQUISICIN DE LA MARCA
Se adquiere exclusivamente mediante su concesin a travs de la OEPM. La duracin de la concesin de la marca es de 10 aos y puede ser objeto de indefinido nmero de renovaciones
3.1.3.
DERECHOS DEL TITULAR : DERECHO DE EXCLUSIVA
Como establece el artculo 34 LM, el registro de la marca confiere a su titular el derecho exclusivo de utilizarla en el trfico econmico. Este es el contenido positivo, pues solo lo puede disfrutar el creador. En cambio tambin existe el contenido negativo y es el que dice que no se pueden beneficiar terceros no autorizados.
3.1.4.
OBLIG
ACION ES DEL TITULA R Prohibiciones absolutas y relativas (art. 5 y 6)
Inscripcin OEPM art. 11 y ss
Acciones de violacin; Derecho de marca art. 40 y ss
MARCA
El titular tiene la obligacin del uso de la marca. Esto se debe verificar a los 5 aos despus de
Plazo de 10 aos prorrogable. Art. 31
Contenido positivo y negativo
Derecho de exlusiva art. 34
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haberla registrado. Adems debe pagar unas tasas, por el registro y mantenimiento (pago quinquenal).
TEMA 9 EL EMPRESARIO
Es la persona fsica o jurdica en nombre de la cual se desarrolla profesionalmente una actividad econmica organizada dirigida al mercado. Podemos distinguir entre: Pblico y privado: si la iniciativa est controlada por la Administracin ser pblico. Individual y social: social ser cuando la empresa sea ejercida por varias personas, normalmente constituyen una S.L., y suelen ser fundaciones como por ejemplo cajas de ahorros. Civil y mercantil: los mercantiles estarn sujetos al estatuto del empresario mercantil. Sern civiles aquellos que se dediquen a actividades econmicas no mercantiles como la agricultura, la ganadera, la pesca, artesana, etc. Grandes, pequeos y medianos empresarios.
1. EL ESTATUTO DEL EMPRESARIO MERCANTIL

Los empresarios mercantiles estn sujetos a un especfico rgimen profesional en defensa de la seguridad del trfico econmico. Estos aspectos estn generalizados y se extienden tanto a empresarios civiles como mercantiles e incluso a empresarios pblicos. El contenido bsico es: a. Obligacin de llevar una contabilidad. b. Facultad o obligacin de inscribirse en el Registro mercantil. c. Sujecin a un procedimiento de ejecucin colectiva en la hiptesis de insolvencia (Ley Concursal, que se aplica a cualquier deudor, sea o no empresario excepto a las Administraciones. Es lo que se llama mercantilizacin de lo civil o bien generalizacin de lo mercantil).
2. EL EMPRESARIO INDIVIDUAL
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La persona fsica adquirir la condicin de empresario si: Tiene la capacidad de obrar para adquirir dicha condicin. El Ccom exige la mayora de edad y libre disposicin de sus bienes. Desarrollar una actividad econmica, organizada y dirigida al mercado, de manera continuada y duradera. Asumir los derechos, las obligaciones y las responsabilidades derivadas de su actividad econmica.
3. LA CONTABILIDAD DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL

Todo empresario est obligado a llevar una contabilidad ordenada y adecuada a su actividad econmica. En Derecho contable se distinguen dos grupos de normas: I. La contabilidad formal: a. Mnimo dos libros; Libro inventario y de cuentas anuales y Libro diario. b. Libros legalizados en el Registro mercantil antes o despus de practicar los asientos. c. Deben llevarse por orden de fechas, sin espacios en blanco ni tachaduras. d. Conservacin de los libros durante 6 aos despus del ltimo asiento. e. Se pueden usar como medios de prueba. f. Son documentos privados. La contabilidad material: a. Cuentas anuales: balance, cuenta de prdidas y ganancias, cambios de estado del patrimonio neto del ejercicio, estado de flujos de efectivo y la memoria. i. Con ello, la contabilidad muestra una imagen fiel. ii. Principios de realidad, claridad, unidad, continuidad y el de prudencia valorativa. iii. Firmadas por el empresario. iv. Irregularidades: responsabilidad penal. b. Objeto de armonizacin internacional mediante normas internacionales de contabilidad (NIC y NIIF). c. SA, SL y SCom que sobrepasen unos niveles de actividad econmica debern auditar sus cuentas. i. Una vez aprobadas, deben depositar las cuentas anuales en el Registro mercantil de su domicilio social. Sino, conlleva sanciones.
II.
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4. EL REGISTRO MERCANTIL
Instrumento de publicidad legal creado para dar seguridad al ejercicio de actividades econmicas. Es un conjunto de oficinas, dependientes del Ministerio de Justicia que radican en las capitales de provincia. La sede se encuentra en Madrid. Da seguridad jurdica pues cualquiera que vaya puede consultarlo y adems de exacto hace que se disminuyan los costes de informacin; los que habran si no existiera. Es un registro pblico, cualquier interesado puede ir a pedir informacin, solicitando una nota simple o un certificado (publicidad formal). Es limitado en cuanto a los sujetos (art. 81 RRM) y actos inscribibles. Como regla tienen acceso al Registro los empresarios mercantiles individuales, las sociedades mercantiles y las entidades de crdito y de seguros. La inscripcin es voluntaria para el empresario individual (excepto los navieros). El empresario individual que no se inscriba no podr gozar de los efectos de sta, pero s legalizar sus libros contables. La regulacin aplicable se compone de: Artculos 16-24 Ccom (ES LEY) Reglamento del Registro Mercantil (RRM) de 1996. Su relacin con el punto anterior es de jerarqua normativa inferior. Los actos inscribibles son todos aquellos realizados por los empresarios que sean legal y reglamentariamente establecidos (art. 81.2 RRM)
FUNCIONES DE LOS REGISTROS (publicidad registral):

Registro mercantil central: o Seccin de denominaciones sociales: aqu es dnde se establece el nombre de la empresa. Debemos tener la certificacin negativa, es decir, el visto bueno. Es el nico que la puede expedir. o Publicacin en el BORME: de toda la informacin recogida de los registros mercantiles territoriales. Registros mercantiles territoriales: o Nombramiento de auditores: p.ej.: una PYME que no tiene auditor propio pero precisa de uno para tasar el valor de las participaciones/acciones, o bien por un cambio del objeto social (modificacin de Estatutos). En el caso de tasar las acciones sucede cuando la empresa (PYME) cambia de objeto social y hay un socio que no est de acuerdo
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o o
(minoritario) pero no puede vender las acciones. El auditor tasar stas y la propia empresa la abonar a dicho socio el importe Legalizacin de los libros obligatorios. Nombramiento de expertos independientes: se produce esa necesidad cuando frente a una sociedad de capital, sobre todo una S.A., presenta como capital una aportacin no dineraria. Entonces se requerir la funcin de expertos independientes para valorar dichos objetos. Esto sirve para evitar la sobrevaloracin. En cambio, en las S.L. no es obligatorio someter a las aportaciones no dinerarias a control, pues es una opcin potestativa. No obstante, si sobrevalorara y sale a la luz existe un artculo sancionador (no equitativo para los miembros de la S.L.). Publicidad econmico-financiera: las cuentas anuales se deben publicar de forma anual. Est relacionado con el Estatuto jurdico del empresario, incluido en la parte de obligaciones contables.
4.1. PRINCIPIOS REGISTRALES

Son principios generales del derecho: Titulacin pblica: slo tienen acceso los documentos pblicos. Legalidad: cuando vas al RM, ellos abren un asiento de inscripcin. El registrador calificar que lo que presentamos es conforme a la ley. Esto se llama calificacin registral (el registrador es parecido a un notario). Legitimacin: presuncin de exactitud y validez. Oponibilidad: actos inscritos oponibles desde publicacin en el BORME. Un tercero no puede alegar ignorancia desde lo publicado. Publicidad formal: o Nota simple: cuando pides algo concreto. o Certificacin registral: es cuando quieres demostrar algo. Es la nica que puede demostrar fehacientemente un hecho. Tarda ms que una nota simple.
4.2. EFECTOS DE LA INSCRIPCIN Y DE LA NO INSCRIPCIN DE LOS ACTOS

INSCRIBIBLES
Los actos o contratos de inscripcin obligatoria sern de escritura pblica y calificados por el RM. Ello hace que esto sea exacto y vlido. Efectos de la inscripcin: publicidad material positiva.
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Presuncin de conocimiento desde que lo inscrito se publica en el BORME. Efectos de falta de inscripcin; publicidad material negativa. o No se podr beneficiar de la oportuna inscripcin. o
5. LOS AUXILIARES Y COLABORADORES DEL EMPRESARIO (CCOM. ARTS. 281 SS)

Los auxiliares son personas fsicas, con capacidad para obligarse, que se integran de forma estable en la empresa bajo la dependencia del empresario. Las relaciones con ste estn regidas por el Derecho laboral. Si se relacionan con terceros por cuenta de la empresa se regirn por el Derecho mercantil. Si desarrollan labores de representacin, precisan de un apoderamiento expreso y no ser delegable (la representacin). Los auxiliares que causen con malicia, negligencia o desobediencia las instrucciones que tengan del empresario sern responsables. La principal caracterizacin de los colaboradores es: Dependientes: persona fsica o jurdica que opera desde dentro de la organizacin. Forma parte de la organizacin empresarial. Est unido al empresario mediante un contrato laboral. Adems est regulado por el Cdigo de Comercio. o Generales Factor o Gerente. El empresario confiere poderes generales para actuar a todo lo general de la actividad empresarial. No se debe confundir al gerente con el administrador, el cual est unido mercantilmente al empresario, pues es un rgano de la empresa. ste ha sido escogido por los socios, por lo tanto no es un colaborador. o Singulares: slo opera en algn sector de la empresa. Por ejemplo un director de RRHH, encargado de seccin es decir, que solo se ocupa de una seccin. Independientes: persona fsica o jurdica que colabora con el empresario desde fuera mediante contrato mercantil. Por ejemplo un agente mercantil.
Distinguimos entre: Factor o gerente (dependiente): frente del negocio, administrando, dirigiendo y contratando los negocios propios del establecimiento. o Apoderado general: representa la empresa de forma general salvo limitacin expresa. o Se deber inscribir en el RM si el factor tiene poder general. o El factor de las sociedades de capital se llama Director General.
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Factor notorio: est al frente de la administracin sin inscripcin registral alguna. o El factor puede actuar en nombre propio o en el de su empresario, debiendo expresar a los terceros en qu condicin acta. Los efectos de los contratos recaern sobre el empresario. Si el factor acta en nombre propio el tercero podr actuar tanto contra el factor como contra el empresario o El factor no puede hacer la competencia al empresario. Dependiente: facultades de representacin limitada (p.ej., jefe de ventas). Puede ser conferido tanto por escrito como verbalmente, y en principio no puede ser inscrito en el RM. o Publicidad: avisos pblicos o circulares. En ausencia de tales, la apariencia y la buena fe pueden servir. Mancebos (dependiente al por menor): auxiliares del empresario para una operacin concreta o para un tipo de operacin de las que integran su objeto (p.ej., la del encargado de la recepcin de mercaderas). o En los textos legales denominan mancebo a lo que hoy conocemos como dependientes. Hoy, la de los dependientes corresponde a los actuales apoderados. Viajantes o representantes de comercio (colaborador independiente): auxiliares estables, que desarrollan fuera de la organizacin labores de promocin y a veces forman contratos en nombre del empresario. o Si no se realiza el nombramiento por escrito, se presumir indefinido. o Los que realicen contratos tienen facultades limitadas de representacin. o Pueden actuar por cuenta de uno o varios empresarios, sin asumir el riesgo de las operaciones promovidas o concertadas. o En el supuesto de despido, a parte de la indemnizacin, tendr derecho a una indemnizacin por clientela. Siempre y cuando se trate de un despido no justificado por la conducta del trabajador. En tal caso, simplemente se extinguir el contrato y el viajante no podr competir ni trabajar para un competidor de su empleador. o En colaborador independiente cabe destacar el contrato de agencia. Adems de unas restricciones al ejercicio de la actividad empresariales, que estn reguladas por el Cdigo de Comercio, para proteger al inters pblico.
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TEMA 11 DERECHO DE SOCIEDADES

En este tema se habla de las sociedades de capital, las ms importantes son tres: la sociedad comanditaria por acciones, la sociedad limitada (SL) y la sociedad annima (SA). Desde 1989 ha habido un cambio importante a la hora de constituir una empresa. Hasta este ao (2012) lo que ms se usaba era la denominacin SA. A partir de entonces, la SA se volvi ms rgida, con consecuencias ms costosas. Esto ocurri por la incorporacin de las directivas europeas. La SL se ha transformado en la sociedad de capital por excelencia, la ms usada.
1. SOCIEDADES DE CAPITAL Y PERSONALISTAS

Las personalistas ms usadas son las sociedades colectivas, reguladas por el artculo 125 y ss Ccom. Lo que prima son las caractersticas personales del socio y no el capital. Adems, otras caractersticas como: Pocos socios y relacin de confianza entre ellos. Responsabilidad ilimitada. Los socios responden de forma subsidiaria, solidaria e ilimitada. Funciona con una razn social (denominacin subjetiva) y no denominativa (objetiva), es decir, debe incluir el nombre del socio, que por ejemplo suele ser el ms solvente, el que mayor impacto social tenga Todos los socios participan en la administracin. Las sociedades capitalistas son las que prima el capital. No obstante, a la SL tambin se llama mixta pues tiene rasgos capitalistas y personalistas. Las principales caractersticas de estas sociedades son: Admiten muchos socios. Denominacin o razn social. Puede ser objetivo o subjetivo, aunque es ms comn el objetivo. Responsabilidad limitada: los socios responden con lo que han aportado de capital. En el 1995 apareci la figura de la SL unipersonal.
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1.1. REGULACIN APLICABLE

Est el Decreto legislativo, el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (LSC) de julio de 2010 adems de la reforma de agosto de 2011. Todo ello derog a las leyes de la SL (1995) y SA (1989). Aunque cabe aadir que la nueva ley no es contraria a las que derog, slo que modificaba la metodologa. Adems tiene artculos que son comunes para las SA y SL llamndolas sociedades de capital.
1. CONCEPTO DE SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Segn el artculo 1.2 LSC En la sociedad de responsabilidad limitada, el capital, que estar dividido en participaciones sociales, se integrar por las aportaciones de todos los socios, quienes no respondern personalmente de las deudas sociales.
2. CONCEPTO DE SOCIEDAD ANNIMA

Segn el artculo 1.3 LSC En la sociedad annima el capital, que estar dividido en acciones, se integrar por las aportaciones de todos los socios, quienes no respondern personalmente de las deudas sociales.
3. DIFERENCIAS ENTRE SA Y SL
La SA es ms abierta, con cierto criterio ms capitalista el cual fija la vista en l y no en los socios que integran la empresa. Por ello las acciones son al portador. Respecto al capital, la SA se divide en acciones y la SL en participaciones. Esta ltima es de carcter ms cerrado pues debe comunicar a los administradores de la transmisin de las participaciones. Como hemos dicho anteriormente, es menos capitalista. Esta diferencia es de tipo social, es decir, que es insalvable puesto que est fijado por ley y debe seguirse as. Por la regulacin aplicable, la que va dirigida a la SA es ms imperativa porque se supone que son grandes sociedades. En cambio la que se dirige a la SL es ms dispositiva. Por ltimo, slo podr cotizar en el mercado de valores la SA. La SL lo tiene prohibido.
4. CONSTITUCIN SOCIEDADES DE CAPITAL (ARTS. 19 Y SS).
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Se pueden constituir de dos formas: Fundacin simultnea: las sociedades se constituyen a travs de contrato (si existe pluralidad de personas, sino no). ste es el ms usado. Artculo 19.1: Las sociedades de capital se constituyen por contrato entre dos o ms personas o, en caso de sociedades unipersonales, por acto unilateral. Fundacin sucesiva: tiene muchos requisitos burocrticos. Artculo 19.2: Las sociedades annimas podrn constituirse tambin en forma sucesiva por suscripcin pblica de acciones. Artculo 20. Escritura pblica e inscripcin registral. La constitucin de las sociedades de capital exigir escritura pblica, que deber inscribirse en el Registro Mercantil. Para que tenga personalidad jurdica y poderse registrar en el Registro Mercantil, se debe hacer escritura pblica obligatoria e inscripcin en el Registro mercantil territorial.
5. SOCIEDAD DEVENIDA IRREGULAR (ARTS. 39 Y 40)

Cuando ha pasado un ao sin inscribir a la sociedad, desde el otorgamiento de la escritura. Las consecuencias son: En primer lugar, no es declarada como nula, sino lo que se hace es no fomentar. Una forma de desincentivar la no inscripcin es que se le aplicar las normas de las sociedades colectivas o sociedades civiles, es decir, el socio responder ilimitadamente, subsidiariamente y solidariamente. Si hay un socio que se da cuenta puede instar la disolucin ante el juez de lo mercantil. Artculo 39. Sociedad devenida irregular. 1. Una vez verificada la voluntad de no inscribir la sociedad y, en cualquier caso, transcurrido un ao desde el otorgamiento de la escritura sin que se haya solicitado su inscripcin, se aplicarn las normas de la sociedad colectiva o, en su caso, las de la sociedad civil si la sociedad en formacin hubiera iniciado o continuado sus operaciones. 2. En caso de posterior inscripcin de la sociedad no ser de aplicacin lo establecido en el apartado segundo del artculo anterior. Artculo 40. Derecho del socio a instar la disolucin. En caso de sociedad devenida irregular, cualquier socio podr instar la disolucin de la sociedad ante el juez de lo mercantil del lugar del domicilio social y exigir, previa liquidacin del
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patrimonio social, la cuota correspondiente, que se satisfar, siempre que sea posible, con la restitucin de sus aportaciones. Finalmente se puede inscribir desapareciendo la irregularidad pero no la responsabilidad solidaria de los socios por contratos anteriores en la inscripcin.
6. ESCRITURA DE CONSTITUCIN
En el artculo 21: La escritura de constitucin de las sociedades de capital deber ser otorgada por todos los socios fundadores, sean personas fsicas o jurdicas, por s o por medio de representante, quienes habrn de asumir la totalidad de las participaciones sociales o suscribir la totalidad de las acciones. Es decir, otorgada para todos los socios, los cuales suscriben y desembolsan. En una SL se debe desembolsar la totalidad (100% de los 3000). En cambio, en una SA desembolsa un 25% mnimo quedando como dividendos pasivos el 75% del capital. Una vez suscrito y desembolsado, tendrn que ir al notario y hacer la escritura pblica para presentar en el Registro mercantil (art. 22: En la escritura de constitucin de cualquier sociedad de capital se incluirn, al menos, las siguientes menciones: a. La identidad del socio o socios. b. La voluntad de constituir una sociedad de capital, con eleccin de un tipo social determinado. c. Las aportaciones que cada socio realice o, en el caso de las annimas, se haya obligado a realizar, y la numeracin de las participaciones o de las acciones atribuidas a cambio. d. Los estatutos de la sociedad. e. La identidad de la persona o personas que se encarguen inicialmente de la administracin y de la representacin de la sociedad. 2. Si la sociedad fuera de responsabilidad limitada, la escritura de constitucin determinar el modo concreto en que inicialmente se organice la administracin, si los estatutos prevn diferentes alternativas. 3. Si la sociedad fuera annima, la escritura de constitucin expresar, adems, la cuanta total, al menos aproximada, de los gastos de constitucin, tanto de los ya satisfechos como de los meramente previstos hasta la inscripcin). El contenido debe ser: i. ii. iii. Identidad de los socios. Voluntad de constituir la sociedad de capital. Estatutos: a. Objeto social: a todo lo que se dediquen. Tiene que estar determinado.
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b. Capital social: a. Funciones (fondo de explotacin y cifra de retencin para los acreedores). b. Capital mnimo a. Objeto de aportacin. En las SC se puede aportar aquello que sea tasable econmicamente, es decir, no se puede aportar trabajo o servicios (art. 58). Si un socio quiere aportar trabajo o servicios adems de lo susceptible a valoracin econmica deber ponerlo en las disposiciones accesorias. a. Aportaciones dinerarias: sometidas a control en SA y SL (artculo 62). b. Aportaciones no dinerarias: sometidas a control obligatorio en SA (art. 67) y potestativo en SL (art. 73 normativa desincentivadora). Artculo 62. Acreditacin de la realidad de las aportaciones. 1. Ante el notario autorizante de la escritura de constitucin o de ejecucin de aumento del capital social o, en el caso de las sociedades annimas, de aquellas escrituras en las que consten los sucesivos desembolsos, deber acreditarse la realidad de las aportaciones dinerarias mediante certificacin del depsito de las correspondientes cantidades a nombre de la sociedad en entidad de crdito, que el notario incorporar a la escritura, o mediante su entrega para que aqul lo constituya a nombre de ella. 2. La vigencia de la certificacin ser de dos meses a contar de su fecha. 3. En tanto no transcurra el periodo de vigencia de la certificacin, la cancelacin del depsito por quien lo hubiera constituido exigir la previa devolucin de la certificacin a la entidad de crdito emisora Artculo 67. Informe del experto. 1. En la constitucin o en los aumentos de capital de las sociedades annimas, las aportaciones no dinerarias, cualquiera que sea su naturaleza, habrn de ser objeto de un informe elaborado por uno o varios expertos independientes con competencia profesional, designados por el registrador mercantil del domicilio social conforme al procedimiento que reglamentariamente se determine. 2. El informe contendr la descripcin de la aportacin, con sus datos registrales, si existieran, y la valoracin de la aportacin, expresando los criterios utilizados y si se corresponde con el valor nominal y, en su caso, con la prima de emisin de las acciones que se emitan como contrapartida.
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3. El valor que se d a la aportacin en la escritura social no podr ser superior a la valoracin realizada por los expertos. Artculo 73. Responsabilidad solidaria. 1. Los fundadores, las personas que ostentaran la condicin de socio en el momento de acordarse el aumento de capital y quienes adquieran alguna participacin desembolsada mediante aportaciones no dinerarias, respondern solidariamente frente a la sociedad y frente a los acreedores sociales de la realidad de dichas aportaciones y del valor que se les haya atribuido en la escritura. La responsabilidad de los fundadores alcanzar a las personas por cuya cuenta hayan obrado stos. 2. Si la aportacin se hubiera efectuado como contravalor de un aumento del capital social, quedarn exentos de esta responsabilidad los socios que hubiesen constar en acta su oposicin al acuerdo o a la valoracin atribuida a la aportacin. 3. En caso de aumento del capital social con cargo a aportaciones no dinerarias, adems de las personas a que se refiere el apartado primero, tambin respondern solidariamente los administradores por la diferencia entre la valoracin que hubiesen realizado y el valor real de las aportaciones.
7. ACCIONES
Las caractersticas son: Ttulos valores: artculo 92.1: Las acciones podrn estar representadas por medio de ttulos o por medio de anotaciones en cuenta. En uno y otro caso tendrn la consideracin de valores mobiliarios. Atribuyen la condicin de socio. Cotizan en el mercado de valores. Valor nominal x n acciones = cifra capital. Representacin de la accin: soporte papel o anotacin en cuenta. Es decir, si cotiza slo ser vlida la anotacin en cuenta.
8. PARTICIPACIONES SOCIALES
Las caractersticas son: Partes alcuotas del capital (proporcional). No son ttulos valores.
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No cotizan en el mercado de valores. Atribuyen la condicin de socio.
9. DERECHOS DE LOS SOCIOS

Artculo 93: En los trminos establecidos en esta Ley, y salvo los casos en ella previstos, el socio tendr, como mnimo, los siguientes derechos: a. El de participar en el reparto de las ganancias sociales y en el patrimonio resultante de la liquidacin. b. El de asuncin preferente en la creacin de nuevas participaciones o el de suscripcin preferente en la emisin de nuevas acciones o de obligaciones convertibles en acciones. c. El de asistir y votar en las juntas generales y el de impugnar los acuerdos sociales. d. El de informacin.
10.
TRANSMISIN DE LAS ACCIONES Y PARTICIPACIONES
En el caso de las participaciones se requiere el consentimiento de la sociedad (art 107) y en el de las acciones es libre, dictado por ley (art. 120). Artculo 107. Rgimen de la transmisin voluntaria por actos inter vivos. 1. Salvo disposicin contraria de los estatutos, ser libre la transmisin voluntaria de participaciones por actos inter vivos entre socios, as como la realizada en favor del cnyuge, ascendiente o descendiente del socio o en favor de sociedades pertenecientes al mismo grupo que la transmitente. En los dems casos, la transmisin est sometida a las reglas y limitaciones que establezcan los estatutos y, en su defecto, las establecidas en esta Ley. 2. A falta de regulacin estatutaria, la transmisin voluntaria de participaciones sociales por actos inter vivos se regir por las siguientes reglas: a. El socio que se proponga transmitir su participacin o participaciones deber comunicarlo por escrito a los administradores, haciendo constar el nmero y caractersticas de las participaciones que pretende transmitir, la identidad del adquirente y el precio y dems condiciones de la transmisin.
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b. La transmisin quedar sometida al consentimiento de la sociedad, que se expresar mediante acuerdo de la Junta General, previa inclusin del asunto en el orden del da, adoptado por la mayora ordinaria establecida por la ley. c. La sociedad slo podr denegar el consentimiento si comunica al transmitente, por conducto notarial, la identidad de uno o varios socios o terceros que adquieran la totalidad de las participaciones. No ser necesaria ninguna comunicacin al transmitente si concurri a la junta general donde se adoptaron dichos acuerdos. Los socios concurrentes a la junta general tendrn preferencia para la adquisicin. Si son varios los socios concurrentes interesados en adquirir, se distribuirn las participaciones entre todos ellos a prorrata de su participacin en el capital social. Cuando no sea posible comunicar la identidad de uno o varios socios o terceros adquirentes de la totalidad de las participaciones, la junta general podr acordar que sea la propia sociedad la que adquiera las participaciones que ningn socio o tercero aceptado por la Junta quiera adquirir, conforme a lo establecido en el artculo 140. d. El precio de las participaciones, la forma de pago y las dems condiciones de la operacin, sern las convenidas y comunicadas a la sociedad por el socio transmitente. Si el pago de la totalidad o de parte del precio estuviera aplazado en el proyecto de transmisin, para la adquisicin de las participaciones ser requisito previo que una entidad de crdito garantice el pago del precio aplazado. En los casos en que la transmisin proyectada fuera a ttulo oneroso distinto de la compraventa o a ttulo gratuito, el precio de adquisicin ser el fijado de comn acuerdo por las partes y, en su defecto, el valor razonable de las participaciones el da en que se hubiera comunicado a la sociedad el propsito de transmitir. Se entender por valor razonable el que determine un auditor de cuentas, distinto al auditor de la sociedad, designado a tal efecto por los administradores de sta. En los casos de aportacin a sociedad annima o comanditaria por acciones, se entender por valor real de las participaciones el que resulte del informe elaborado por el experto independiente nombrado por el registrador mercantil. e. El documento pblico de transmisin deber otorgarse en el plazo de un mes a contar desde la comunicacin por la sociedad de la identidad del adquirente o adquirentes. f. El socio podr transmitir las participaciones en las condiciones comunicadas a la sociedad, cuando hayan transcurrido tres meses desde que hubiera puesto en conocimiento de sta su propsito de transmitir sin que la sociedad le hubiera comunicado la identidad del adquirente o adquirentes.
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3. En los estatutos no podr atribuirse al auditor de cuentas de la sociedad la fijacin del valor que tuviera que determinarse a los efectos de su transmisin. Artculo 120. Transmisin de acciones. 1. Mientras no se hayan impreso y entregado los ttulos, la transmisin de acciones proceder de acuerdo con las normas sobre la cesin de crditos y dems derechos incorporales. Tratndose de acciones nominativas, los administradores, una vez que resulte acreditada la transmisin, la inscribirn de inmediato en el libro-registro de acciones nominativas. 2. Una vez impresos y entregados los ttulos, la transmisin de las acciones al portador se sujetar a lo dispuesto en el artculo 545 del Cdigo de Comercio. Las acciones nominativas tambin podrn transmitirse mediante endoso, en cuyo caso sern de aplicacin, en la medida en que sean compatibles con la naturaleza del ttulo, los artculos 15, 16, 19 y 20 de la Ley Cambiaria y del Cheque. La transmisin habr de acreditarse frente a la sociedad mediante la exhibicin del ttulo. Los administradores, una vez comprobada la regularidad de la cadena de endosos, inscribirn la transmisin en el libro-registro de acciones nominativas.
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LA JUNTA GENERAL
Es la reunin de socios, debidamente convocados, para deliberar y decidir por mayora sobre asuntos sociales propios de su competencia. Las caractersticas son: rgano colegial: integrado por todos los socios. Necesario: la voluntad social solo se puede formar en junta general. No permanente: solo se constituye cuando es convocado. Democrtica: deliberar y decidir por mayora; si es ordinaria sta ha de ser de capital y no de personas. Soberana: todos los socios quedan sometidos a sus acuerdos. La competencia de la junta se reduce a la esfera social interna: aprobacin de las cuentas anuales, aplicacin del resultado y valoracin de la gestin social, nombramiento y separacin de los administradores, de los liquidadores Artculo 160. Competencia de la junta. Es competencia de la junta general deliberar y acordar sobre los siguientes asuntos: a. La aprobacin de las cuentas anuales, la aplicacin del resultado y la aprobacin de la gestin social.
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b. El nombramiento y separacin de los administradores, de los liquidadores y, en su caso, de los auditores de cuentas, as como el ejercicio de la accin social de responsabilidad contra cualquiera de ellos. c. La modificacin de los estatutos sociales. d. El aumento y la reduccin del capital social. e. La supresin o limitacin del derecho de suscripcin preferente y de asuncin preferente. f. La transformacin, la fusin, la escisin o la cesin global de activo y pasivo y el traslado de domicilio al extranjero.
g. La disolucin de la sociedad. h. La aprobacin del balance final de liquidacin. i. Cualesquiera otros asuntos que determinen la ley o los estatutos.
11.1. CLASES DE JUNTAS

Pueden ser ordinarias o bien extraordinarias. La ordinaria es la que se rene dentro de los 6 primeros meses de cada ejercicio para aprobar la gestin social, las cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicacin del resultado. Cualquier otra junta tendr carcter de extraordinaria.
11.2. CONVOCATORIA
Para que la constitucin de la junta sea vlida debe haber sido convocada previamente. La convocatoria ordinaria corresponde a los administradores (o a los liquidadores) de la sociedad. Deben convocar cada ao la junta general ordinaria. La convocatoria se realizar mediante anuncio publicado en el BORME y en uno de los diarios de mayor circulacin en el trmino municipal en el que est situado el domicilio de la sociedad. No obstante, en las SL los estatutos podrn establecer que se publique en algn diario del trmino municipal o bien otro medio de comunicacin. Entre la convocatoria y la celebracin de esta deber pasar un mes para las SA y 15 das para las SL
11.2. DERECHO DE ASISTENCIA Y VOTO

En las SL lo tienen todos los socios sin que los estatutos puedan exigir un mnimo. En cambio en las SA s que lo puede exigir.
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Los socios pueden asistir personalmente o por representacin (debe comunicarse por escrito en documento pblico). En cambio, en las SL, si los estatutos no indican otra cosa, la representacin recae sobre un socio o en el cnyuge, ascendiente o descendiente del representado o la persona que se encargue de administrar el patrimonio de ste.
11.3. CONSTITUCIN
La junta deber celebrarse en el trmino municipal en el que la sociedad tenga su domicilio. En la SL la ley no exige qurum para su constitucin, en cambio para la SA s. En primera convocatoria, cuando los accionistas presentes o representados sea el 25% del capital. En segunda convocatoria cualquiera sea la parte que asista. No obstante, para cualquier modificacin estatutaria u otros asuntos importantes deber asistir el 50% en primera convocatoria, y en segunda el 25%. El acuerdo deber hacerse cuando 2/3 voten a favor.
11.4. ACUERDOS
En la SL: Acuerdos sociales: mayora de los votos siempre que representen 1/3 de las participaciones sociales. Modificaciones estatutarias: mayoras cualificadas con la mitad de los votos. Otros asuntos importantes: 2/3 de los votos. En la SA: Acuerdos sociales: mayora ordinaria.
11.5. ACTA
Todos los acuerdos constarn en un acta, que se aprobar al final de la reunin o en su defecto por el presidente de la junto y socios interventores (plazo de 15 das). El acta finaliza cuando los administradores lo acuerden o lo soliciten los socios que representen el 5% del capital social.
11.6. IMPUGNACIN (INTERPONER UN RECURSO CONTRA UNA RESOLUCIN JUDICIAL )

Aquellos que sean nulos, contrarios a la ley o anulables, por oponerse a los estatutos o lesionar los intereses de la sociedad.
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La accin de impugnar caduca al ao y puede ser ejercida por los accionistas, los administradores y cualquier tercero que acredite inters legtimo. ARTCULOS RELACIONADOS Artculo 191. Mesa de la junta. Salvo disposicin contraria de los estatutos, el presidente y el secretario de la junta general sern los del consejo de administracin y, en su defecto, los designados por los socios concurrentes al comienzo de la reunin.
Artculo 192. Lista de asistentes. 1. Antes de entrar en el orden del da se formar la lista de los asistentes, expresando el carcter o representacin de cada uno y el nmero de participaciones o de acciones propias o ajenas con que concurran. 2. Al final de la lista se determinar el nmero de socios presentes o representados, as como el importe del capital del que sean titulares, especificando el que corresponde a los socios con derecho de voto. 3. En las sociedades de responsabilidad limitada la lista de asistentes se incluir necesariamente en el acta. Artculo 193. Constitucin de la junta de la sociedad annima. 1. En las sociedades annimas la junta general de accionistas quedar vlidamente constituida en primera convocatoria cuando los accionistas presentes o representados posean, al menos, el veinticinco por ciento del capital suscrito con derecho de voto. Los estatutos podrn fijar un qurum superior. 2. En segunda convocatoria, ser vlida la constitucin de la junta cualquiera que sea el capital concurrente a la misma, salvo que los estatutos fijen un qurum determinado, el cual, necesariamente, habr de ser inferior al que aquellos hayan establecido o exija la ley para la primera convocatoria. Artculo 194. Qurum de constitucin reforzado en casos especiales. 1. En las sociedades annimas, para que la junta general ordinaria o extraordinaria pueda acordar vlidamente el aumento o la reduccin del capital y cualquier otra modificacin de los estatutos sociales, la emisin de obligaciones, la supresin o la limitacin del derecho de adquisicin preferente de nuevas acciones, as como la transformacin, la fusin, la escisin o la cesin global de activo y pasivo y el traslado de domicilio al extranjero, ser necesaria, en primera convocatoria, la concurrencia de accionistas presentes o representados que posean, al menos, el cincuenta por ciento del capital suscrito con derecho de voto.
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2. En segunda convocatoria ser suficiente la concurrencia del veinticinco por ciento de dicho capital. 3. Los estatutos sociales podrn elevar los qurum previstos en los apartados anteriores. Artculo 179. Derecho de asistencia. 1. En la sociedad de responsabilidad limitada todos los socios tienen derecho a asistir a la junta general. Los estatutos no podrn exigir para la asistencia a la junta general la titularidad de un nmero mnimo de participaciones. 2. En las sociedades annimas los estatutos podrn exigir, respecto de todas las acciones, cualquiera que sea su clase o serie, la posesin de un nmero mnimo para asistir a la junta general sin que, en ningn caso, el nmero exigido pueda ser superior al uno por mil del capital social. 3. En la sociedad annima los estatutos podrn condicionar el derecho de asistencia a la junta general a la legitimacin anticipada del accionista, pero en ningn caso podrn impedir el ejercicio de tal derecho a los titulares de acciones nominativas y de acciones representadas por medio de anotaciones en cuenta que las tengan inscritas en sus respectivos registros con cinco das de antelacin a aquel en que haya de celebrarse la junta, ni a los tenedores de acciones al portador que con la misma antelacin hayan efectuado el depsito de sus acciones o, en su caso, del certificado acreditativo de su depsito en una entidad autorizada, en la forma prevista por los estatutos. Si los estatutos no contienen una previsin a este ltimo respecto, el depsito podr hacerse en el domicilio social. El documento que acredite el cumplimiento de estos requisitos ser nominativo y surtir eficacia legitimadora frente a la sociedad. Subseccin I. Mayoras en la sociedad de responsabilidad limitada. Artculo 198. Mayora ordinaria. En la sociedad de responsabilidad limitada los acuerdos sociales se adoptarn por mayora de los votos vlidamente emitidos, siempre que representen al menos un tercio de los votos correspondientes a las participaciones sociales en que se divida el capital social. No se computarn los votos en blanco. Artculo 199. Mayora legal reforzada. Por excepcin a lo dispuesto en artculo anterior: a. El aumento o la reduccin del capital y cualquier otra modificacin de los estatutos sociales requerirn el voto favorable de ms de la mitad de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social.
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b. La autorizacin a los administradores para que se dediquen, por cuenta propia o ajena, al mismo, anlogo o complementario gnero de actividad que constituya el objeto social; la supresin o la limitacin del derecho de preferencia en los aumentos del capital; la transformacin, la fusin, la escisin, la cesin global de activo y pasivo y el traslado del domicilio al extranjero, y la exclusin de socios requerirn el voto favorable de, al menos, dos tercios de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social. Artculo 200. Mayora estatutaria reforzada. 1. Para todos o algunos asuntos determinados, los estatutos podrn exigir un porcentaje de votos favorables superior al establecido por la ley, sin llegar a la unanimidad. 2. Los estatutos podrn exigir, adems de la proporcin de votos legal o estatutariamente establecida, el voto favorable de un determinado nmero de socios. Subseccin II. Mayoras en la sociedad annima. Artculo 201. Mayoras. 1. En la sociedad annima los acuerdos sociales se adoptarn por mayora ordinaria de los votos de los accionistas presentes o representados. 2. Para la adopcin de los acuerdos a que se refiere el artculo 194, ser necesario el voto favorable de los dos tercios del capital presente o representado en la junta cuando en segunda convocatoria concurran accionistas que representen el veinticinco por ciento o ms del capital suscrito con derecho de voto sin alcanzar el cincuenta por ciento. 3. Los estatutos sociales podrn elevar las mayoras previstas en los apartados anteriores. Artculo 202. Acta de la junta. 1. Todos los acuerdos sociales debern constar en acta. 2. El acta deber ser aprobada por la propia junta al final de la reunin o, en su defecto, y dentro del plazo de quince das, por el presidente de la junta general y dos socios interventores, uno en representacin de la mayora y otro por la minora. 3. Los acuerdos sociales podrn ejecutarse a partir de la fecha de la aprobacin del acta en la que consten. Artculo 203. Acta notarial. 1. Los administradores podrn requerir la presencia de notario para que levante acta de la junta general y estarn obligados a hacerlo siempre que, con cinco das de antelacin al previsto para la celebracin de la junta, lo soliciten socios que
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representen, al menos, el uno por ciento del capital social en la sociedad annima o el cinco por ciento en la sociedad de responsabilidad limitada. En este caso, los acuerdos slo sern eficaces si constan en acta notarial. 2. El acta notarial no se someter a trmite de aprobacin, tendr la consideracin de acta de la junta y los acuerdos que consten en ella podrn ejecutarse a partir de la fecha de su cierre. 3. Los honorarios notariales sern de cargo de la sociedad. Artculo 204. Acuerdos impugnables. 1. Son impugnables los acuerdos sociales que sean contrarios a la ley, se opongan a los estatutos o lesionen el inters social en beneficio de uno o varios socios o de terceros. 2. Sern nulos los acuerdos contrarios a la ley. Los dems acuerdos a que se refiere el apartado anterior sern anulables. 3. No ser procedente la impugnacin de un acuerdo social cuando haya sido dejado sin efecto o sustituido vlidamente por otro. Artculo 205. Caducidad de la accin de impugnacin. 1. La accin de impugnacin de los acuerdos nulos caducar en el plazo de un ao. Quedan exceptuados de esta regla los acuerdos que por su causa o contenido resultaren contrarios al orden pblico. 2. La accin de impugnacin de los acuerdos anulables caducar a los cuarenta das. 3. Los plazos de caducidad previstos en los apartados anteriores se computarn desde la fecha de adopcin del acuerdo y, si fuesen inscribibles, desde la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial del Registro Mercantil. Artculo 206. Legitimacin para impugnar. 1. Para la impugnacin de los acuerdos nulos estn legitimados todos los socios, los administradores y cualquier tercero que acredite inters legtimo. 2. Para la impugnacin de acuerdos anulables estn legitimados los socios asistentes a la junta que hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes y los que hubiesen sido ilegtimamente privados del voto, as como los administradores. 3. Las acciones de impugnacin debern dirigirse contra la sociedad. Cuando el actor tuviese la representacin exclusiva de la sociedad y la junta no tuviere designado a nadie a tal efecto, el juez nombrar la persona que ha de
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representarla en el proceso, entre los socios que hubieren votado a favor del acuerdo impugnado. 4. Los socios que hubieren votado a favor del acuerdo impugnado podrn intervenir a su costa en el proceso para mantener su validez. Artculo 207. Procedimiento de impugnacin. 1. Para la impugnacin de los acuerdos sociales, se seguirn los trmites del juicio ordinario y las disposiciones contenidas en la Ley de Enjuiciamiento Civil. 2 En el caso de que fuera posible eliminar la causa de impugnacin, el juez, a solicitud de la sociedad demandada, otorgar un plazo razonable para que aquella pueda ser subsanada.
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LOS ADMINISTRADORES
Es un rgano, ejecutivo y representativo que gestiona la sociedad y la representa en sus relaciones jurdicas con terceros. Puede ser un administrador o varios que acten de forma solidaria o conjunta o a un consejo de administracin. SA: cuando se trate de administradores de forma conjunta actuarn de forma mancomunada y cuando se trate de ms de 2 administradores constituirn consejo de administracin. SL: los estatutos pueden dictar cualquier modo de organizar la administracin.
12.1. NOMBRAMIENTO Y CESE

El nombramiento corresponde a la junta general. ste surte efecto desde la aceptacin del cargo. Para ser administrador no hace falta ser socio a no ser que los estatutos digan lo contrario. La duracin del cargo en las SL es indefinido, en cambio en la SA no podr exceder los 6 aos. El cese tiene lugar por acuerdo de la junta general, por transcurso del plazo, por disolucin de la sociedad, dimisin, fallecimiento o acuerdo judicial.
12.2. RETRIBUCIN
El cargo de administrador es gratuito (a no ser que los estatutos ponga otra cosa, en una SL < 10% de los beneficios, en la SA despus de estar cubiertas las reservas legal y estatutaria y darles un dividendo mnimo a los accionistas del 4%)
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12.3. RESPONSABILIDAD
Deben guardar secreto sobre las informaciones de carcter confidencial aun despus de cesar. Los presupuestos de responsabilidad son: Dao causado por el administrador a la sociedad, a los accionistas o a un tercero. Incumplimiento de las obligaciones. Existencia de un nexo causal entre el dao y el administrador. Habr responsabilidad solidaria menos los que prueben que desconocan su existencia. La accin social de responsabilidad presume un dao a la sociedad y puede ejercerla mediante acuerdo adoptado por mayora simple u ordinaria. Accin individual de responsabilidad cuando se haya lesionado directamente los intereses de los socios o de los terceros.
Artculo 210. Modos de organizar la administracin. 1. La administracin de la sociedad se podr confiar a un administrador nico, a varios administradores que acten de forma solidaria o de forma conjunta o a un consejo de administracin. 2. En la sociedad annima, cuando la administracin conjunta se confe a dos administradores, stos actuarn de forma mancomunada y, cuando se confe a ms de dos administradores, constituirn consejo de administracin. 3. En la sociedad de responsabilidad limitada los estatutos sociales podrn establecer distintos modos de organizar la administracin atribuyendo a la junta de socios la facultad de optar alternativamente por cualquiera de ellos sin necesidad de modificacin estatutaria. 4. Todo acuerdo que altere el modo de organizar la administracin de la sociedad, constituya o no modificacin de los estatutos sociales, se consignar en escritura pblica y se inscribir en el Registro Mercantil. Artculo 237. Carcter solidario de la responsabilidad. Todos los miembros del rgano de administracin que hubiera adoptado el acuerdo o realizado el acto lesivo respondern solidariamente, salvo los que prueben que, no habiendo intervenido en su adopcin y ejecucin, desconocan su existencia o,
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conocindola, hicieron todo lo conveniente para evitar el dao o, al menos, se opusieron expresamente a aqul. Artculo 238. Accin social de responsabilidad. 1. La accin de responsabilidad contra los administradores se entablar por la sociedad, previo acuerdo de la junta general, que puede ser adoptado a solicitud de cualquier socio aunque no conste en el orden del da. Los estatutos no podrn establecer una mayora distinta a la ordinaria para la adopcin de este acuerdo. 2. En cualquier momento la junta general podr transigir o renunciar al ejercicio de la accin, siempre que no se opusieren a ello socios que representen el cinco por ciento del capital social. 3. El acuerdo de promover la accin o de transigir determinar la destitucin de los administradores afectados. 4. La aprobacin de las cuentas anuales no impedir el ejercicio de la accin de responsabilidad ni supondr la renuncia a la accin acordada o ejercitada. Artculo 241. Accin individual de responsabilidad. Quedan a salvo las acciones de indemnizacin que puedan corresponder a los socios y a los terceros por actos de administradores que lesionen directamente los intereses de aquellos.
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TEMA 12 DERECHO CONCURSAL

El derecho concursal regula situaciones de insolvencia, mediante la Ley concursal, en la cual hay dos grandes novedades: Principio de unidad legislativa: mejora. Hay una sola ley que regule el procedimiento concursal. nico procedimiento: antes del 2003, haba procedimientos civiles o mercantiles dependiendo del sujeto. En cambio, hoy esta ley se aplica a todos, sea o no empresario, como por ejemplo a una unidad familiar.
Como dice en el artculo 1, quien puede pedir concurso de acreedores es cualquier persona fsica o jurdica. Adems deber, regularmente, no poder atender a las obligaciones exigidas. El procedimiento de concurso es judicial y se debe pedir ante el juez de lo mercantil aportando una documentacin. La declaracin de concurso es el inicio del procedimiento. Esto lo puede pedir el deudor (concurso voluntario. Deber pedirlo en un plazo de 2 meses desde que conoce la situacin de insolvencia, sino incurrir en responsabilidades) o bien el acreedor (concurso necesario). El ms frecuente es el voluntario. En caso de que un acreedor pida concurso, el deudor perder la administracin de todos sus bienes. En el momento que se declara concurso, el juez declara a un administrador concursal, el cual tiene mucha responsabilidad (debe tener seguro de responsabilidad civil) Art. 75. ste tiene que hacer un informe el cual deber verificar los documentos que haya presentado el deudor. Tambin deber observar la masa activa (patrimonio del deudor) y masa pasiva. Deber ver cul es la lista de acreedores y qu clase de crdito tienen. Uno de los principios bsicos del concurso de acreedores es que stos tienen igualdad de condiciones para cobrar. Es decir, debern reclamar todos juntos el crdito que les hace falta.
1. TIPOS DE CRDITOS
Artculo 84. Crditos concursales y crditos contra la masa.
1. Constituyen la masa pasiva los crditos contra el deudor comn que conforme a esta Ley no tengan la consideracin de crditos contra la masa.
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2. Tendrn la consideracin de crditos contra la masa los siguientes: 1. Los crditos por salarios por los ltimos treinta das de trabajo efectivo anteriores a la declaracin de concurso y en cuanta que no supere el doble del salario mnimo interprofesional.
2. Los de costas y gastos judiciales necesarios para la solicitud y la declaracin de concurso, la adopcin de medidas cautelares, la publicacin de las resoluciones judiciales previstas en esta Ley, y la asistencia y representacin del concursado y de la administracin concursal durante toda la tramitacin del procedimiento y sus incidentes, cuando su intervencin sea legalmente obligatoria o se realice en inters de la masa, hasta la eficacia del convenio o, en otro caso, hasta la conclusin del concurso, con excepcin de los ocasionados por los recursos que interpongan contra resoluciones del juez cuando fueren total o parcialmente desestimados con expresa condena en costas.
3. Los de costas y gastos judiciales ocasionados por la asistencia y representacin del deudor, de la administracin concursal o de acreedores legitimados en los juicios que, en inters de la masa, continen o inicien conforme a lo dispuesto en esta Ley, salvo lo previsto para los casos de desistimiento, allanamiento, transaccin y defensa separada del deudor y, en su caso, hasta los lmites cuantitativos en ella establecidos.
4. Los de alimentos del deudor y de las personas respecto de las cuales tuviera el deber legal de prestarlos, conforme a lo dispuesto en esta Ley sobre su procedencia y cuanta as como, en toda la extensin que se fije en la correspondiente resolucin judicial posterior a la declaracin del concurso, los de los alimentos a cargo del concursado acordados por el juez de primera instancia en alguno de los procesos a que se refiere el ttulo I del libro IV de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
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Tendrn tambin esta consideracin los crditos de este tipo devengados con posterioridad a la declaracin del concurso cuando tengan su origen en una resolucin judicial dictada con anterioridad.
5. Los generados por el ejercicio de la actividad profesional o empresarial del deudor tras la declaracin del concurso, incluyendo los crditos laborales, comprendidas en ellos las indemnizaciones de despido o extincin de los contratos de trabajo, as como los recargos sobre las prestaciones por incumplimiento de las obligaciones en materia de salud laboral, hasta que el juez acuerde el cese de la actividad profesional o empresarial, o declare la conclusin del concurso.
Los crditos por indemnizaciones derivadas de extinciones colectivas de contratos de trabajo ordenados por el juez del concurso se entendern comunicados y reconocidos por la propia resolucin que los apruebe, sea cual sea el momento.
6. Los que, conforme a esta Ley, resulten de prestaciones a cargo del concursado en los contratos con obligaciones recprocas pendientes de cumplimiento que continen en vigor tras la declaracin de concurso, y de obligaciones de restitucin e indemnizacin en caso de resolucin voluntaria o por incumplimiento del concursado.
7. Los que, en los casos de pago de crditos con privilegio especial sin realizacin de los bienes o derechos afectos, en los de rehabilitacin de contratos o de enervacin de desahucio y en los dems previstos en esta Ley, correspondan por las cantidades debidas y las de vencimiento futuro a cargo del concursado.
8. Los que, en los casos de rescisin concursal de actos realizados por el deudor, correspondan a la devolucin de contraprestaciones recibidas por ste, salvo que la sentencia apreciare mala fe en el titular de este crdito.
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Los que resulten de obligaciones vlidamente contradas durante el procedimiento por la administracin concursal o, con la autorizacin o conformidad de sta, por el concursado sometido a intervencin.
10. Los que resulten de obligaciones nacidas de la Ley o de responsabilidad extracontractual del concursado con posterioridad a la declaracin de concurso y hasta la conclusin del mismo.
11. El cincuenta % de los crditos que supongan nuevos ingresos de tesorera y hayan sido concedidos en el marco de un acuerdo de refinanciacin, en las condiciones previstas en el artculo 71.6.
En caso de liquidacin, los crditos concedidos al concursado en el marco de un convenio conforme a lo dispuesto en el artculo 100.5.
Esta clasificacin no se aplica a los ingresos de tesorera realizados por el propio deudor o por personas especialmente relacionadas a travs de una operacin de aumento de capital, prstamos o actos con anloga finalidad.
12. Cualesquiera otros crditos a los que esta Ley atribuya expresamente tal consideracin.
3. Los crditos del nmero 1. del apartado anterior se pagarn de forma inmediata. Los restantes crditos contra la masa, cualquiera que sea su naturaleza y el estado del concurso, se pagarn a sus respectivos vencimientos. La administracin concursal podr alterar esta regla cuando lo considere conveniente para el inters del concurso y siempre que presuma que la masa activa resulta suficiente para la satisfaccin de todos los crditos contra la masa. Esta postergacin no podr afectar a los crditos de los trabajadores, a los crditos alimenticios, ni a los crditos tributarios y de la Seguridad Social.
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4. Las acciones relativas a la calificacin o al pago de los crditos contra la masa se ejercitarn ante el juez del concurso por los trmites del incidente concursal, pero no podrn iniciarse ejecuciones judiciales o administrativas para hacerlos efectivos hasta que se apruebe el convenio, se abra la liquidacin o transcurra un ao desde la declaracin de concurso sin que se hubiere producido ninguno de estos actos. Esta paralizacin no impedir el devengo de los intereses, recargos y dems obligaciones vinculadas a la falta de pago del crdito a su vencimiento.
5. Satisfechas las prestaciones conforme a su normativa especfica, el FOGASA se subrogar en los crditos de los trabajadores con su misma clasificacin y en los trminos del artculo 33 del Estatuto de los Trabajadores.
Entonces tenemos: Crditos contra la masa: no forman parte de la masa pasiva. Enumerados en el artculo 84.2. No hay que esperar, se pagar con cargo con la masa activa cuando venzan. (p.ej.: honorarios, alimentos, salario de trabajadores). Crditos concursales: los que constituyen la masa pasiva (art. 89). Para cobrar debern esperar al procedimiento concursal. o Los generales. o Ordinarios. o Subordinados. El final del concurso de acreedores: el deseado es el convenio (puede consistir en quita o espera), pero tambin est la liquidacin. Hoy, el ms usado es la liquidacin, la cual implica hacer una liquidacin ordenada siguiendo la liquidacin de crditos.

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