ESTUDIO YATACO ARIAS

ABOGADOS

BOLETÍN INFORMATIVO
SUMARIO

1. Normas Legales.
2. Noticias.
3. Artículos
4. Jurisprudencia
5. Entrevistas
6. Opiniones, etc…

Lima, 03 de Febrero de 2009.

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BOLETÍN INFORMATIVO
03 de Febrero de 2009

NORMAS LEGALES

DE LA SEPARATA DEL DIARIO OFICIAL “EL PERUANO” DEL MARTES 03 DE FEBRERO.

Modifican Reglamento de la Ley Orgánica de Recursos Geotérmicos

Se modificó los artículos 8°, 9°, 22°, 23°, 55°, 56°, 59°, 64°, 65°, 76°, 78°, 79°, 81° y 91° del
Reglamento de la Ley Orgánica de Recursos Geotérmicos. (D.S. N° 009-2009-EM)

Designan y excluyen Agentes de Retención del Impuesto General a las Ventas. (Res. N°
030-2009/SUNAT)

Índice de reajuste a que se refiere el artículo 240° de la Ley General del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros, correspondiente al mes de febrero de 2009
Se aprobó el Índice de reajuste a que se refiere el artículo 240° de la Ley General del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros, correspondiente al mes de febrero de 2009. El Índice que
antecede es también de aplicación para los convenios de reajuste de deudas que autoriza el artículo
1235° del Código Civil. (Circular N° 004-09-BCRP)

JUDICIALES
Nada Reseñable.

NOTICIAS

DIARIO LA REPÚBLICA
Fuente:http:www.larepública.com.pe

PORTUARIOS RECHAZAN CONCESIÓN DEL MUELLE 5 DEL CALLAO

Refieren que ello sería una privatización encubierta.

También piden reducir los sobrecostos portuarios. “Es
falso que Dubai Ports World (DPW) vaya a invertir US$
1,300 millones, porque lo que realmente quiere es que el
Estado les entregue el muelle 5 gratuitamente por 30
años. Además, DPW tiene ilegalmente en su poder las
zonas 2, 2A, 2B y 2C del terminal, las cuales suman 8.3
hectáreas”, dijo Gustavo Gutiérrez Vigil, secretario general
de Fentenapu.

De esta forma, los trabajadores portuarios rechazaron la propuesta de concesión del principal
terminal portuario del Callao. “Continuaremos defendiendo a Enapu para que no sea privatizado e
insistiremos en la derogación los DL 1031, 1022 y 047”, indicaron ayer durante el foro “Realidad,
perspectivas y futuro de la modernización de los puertos”, organizado por el Congreso de la
República.

Por su parte, el congresista Luis Negreiros manifestó que se debe revertir el tema de los sobrecostos,
pues los precios del Callao con relación a los puertos de Chile son relativamente altos. “Los
sobrecostos portuarios llegan a más de US$ 1,000 por contenedor, pero ello no es responsabilidad de
Enapu”, refirió

Por ello indicó que debe exigirse el diálogo con las autoridades respectivas y junto a la comunidad
portuaria hallar soluciones efectivas que beneficien a los intereses nacionales y al desarrollo. “Si no
fuera importante la empresa nacional de puertos, ustedes creen que se hubiera ofrecido US$ 1,300
millones. Queremos diálogo para tratar este tema tan importante, porque los puertos no valen por su
infraestructura sino por su gente”, agregó.
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DIARIO EL COMERCIO
Fuente:http:www.elcomercio.com.pe

ANALIZAN PROPUESTAS PARA MICROFINANZAS Y REMESAS.

La Comunidad Andina (CAN) informó que ha acordado impulsar una

serie de acciones para proteger la economía popular, debido “a una
crisis económica internacional severa y de profundidad desconocida”,
según la declaración de autoridades recogida por la agencia de
noticias AFP.

“Hemos analizado la magnitud de la crisis y estamos de acuerdo con

que es de una severidad y de una profundidad desconocida por la
economía mundial”, dijo en rueda de prensa Diego Borja, ministro
coordinador de Política Económica de Ecuador, país que preside la
CAN. Indicó que el bloque “impulsará un conjunto de acciones orientadas a fortalecer las
microfinanzas, mecanismos de apoyo al crédito de distintas organizaciones financieras para proteger
la economía popular, las más vulnerable ante la crisis”. Borja encabezó la reunión del Consejo de
Ministros de Hacienda, Finanzas y Bancos Centrales.

También se coordinó fortalecer las acciones realizadas por la banca regional y subregional, para
canalizar y aprovechar el flujo de remesas que llegan hacia el Perú. Semanas atrás se alertó de que
la recesión que afecta a los países desarrollados impactará en el envío de remesas a la región.

LOS CENTROS COMERCIALES RETOMARON SU EXPANSIÓN: LAS VENTAS DE DICIEMBRE

SUFRIERON UNA LIGERA DESACELERACIÓN EN SU CRECIMIENTO.

En diciembre un estudio de Michelsen Consulting sobre las

actitudes del consumidor limeño daba cuenta de que su “humor
económico” para comprar no era el mejor. Y la profecía parece
haberse cumplido, al menos en diciembre último. En el último mes
del 2008 las ventas de los centros comerciales del país solo
habrían crecido 3% respecto al mismo mes del 2007, informó Juan
José Calle, presidente de la Asociación de Centros Comerciales y
de Entretenimiento del Perú (Accep).
Aunque la cifra está aún en revisión, el comportamiento de las
diversas categorías no fue uniforme. Percy Vigil, gerente general
del centro comercial Mega Plaza, del grupo Wiese y la chilena Parque Arauco, señaló que las ventas
de textiles marcharon bien. Sin embargo, en electrodomésticos, se sintió una desaceleración.

De otro lado, Rafael Dasso, gerente general de Real Plaza, señaló que sus ventas crecieron en 13%,
aunque advirtió que las ventas de las tiendas departamentales no crecieron dentro de las
expectativas que tenían.

DIARIO GESTIÓN
Fuente:http:www.gestion.com.pe

BPZ BUSCA SOCIO PARA SU PLANTA TERMOELÉCTRICA.

BPZ Energy SE encuentra a la búsqueda de un socio estratégico que

aporte capital para el proyecto de su planta termoeléctrica en Tumbes,
luego que decidiera prorrogar en contrato de compra de tres turbinas
de gas para dicha central, manifestó su presidente, Manolo Zúñiga. La
empresa ha prorrogado el contrato de compra de tres turbinas de gas
debido a que reorientará dichos recursos para las actividades de
exploración y explotación del Lote Z-1 (tumbes).

Esta ampliación permite a la empresa aplazar el pago de obligaciones de las turbinas hasta el 16 de
noviembre, pero tendrá que realizar un pago adicional de US$ 3.4 millones el próximo 25 de febrero.
La prorroga fue solicitada para permitir que la empresa tenga flexibilidad para dedicar una mayor
parte de los gastos de capital para este año al desarrollo de los activos petroleros en alta mar en el
Lote Z-1. BPZ considera que la reasignación de los gastos de capital le permitirá aumentar la
producción, el flujo de caja y las reservas de los campos de Corvina y Albacora, en el lote Z-1.
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DIARIO CORREO
Fuente:http:www.correoperu.com.pe

QUE TRABAJEN EN PROYECTOS DE INVERSION

PROTEGERÁN A FUNCIONARIOS

Los funcionarios públicos ahora ya no tendrán miedo de actuar. Y es que el

Ejecutivo envió al Parlamento un proyecto de ley que plantea la defensa legal
de los servidores del Estado que trabajen en proyectos de inversión en el
marco del plan anticrisis.

La norma establece que los funcionarios reciban asesoría y defensa legal ante
una eventual denuncia, demanda o acusación constitucional en el ejercicio de
sus funciones. Asimismo, se establece que los funcionarios de los organismos
reguladores como Pro-Inversión y el Ministerio de Economía pueden adoptar
decisiones con las cuales el ente auditor no esté de acuerdo.

Al respecto, Cecilia Blume, ex jefa del gabinete de asesores de la Presidencia del Consejo de
Ministros, señaló que está "absolutamente de acuerdo" con el proyecto, sobre todo en lo referido a
ordenar las competencias públicas. "Antes la Contraloría se metía a opinar de temas técnicos y no se
podía hacer nada porque te observaban absolutamente todo. Eso ya no va a ocurrir", afirmó a
Correo.

JURISPRUDENCIA

JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

¾ ACCIÓN DE AMPARO

SENTENCIA Nº 06305-2007-PA/TC DE FECHA 02 DE FEBRERO DE 2009.

Improcedencia de Interposición de Amparo de manera reiterada.

Que en este contexto resulta que el recurrente acude a un nuevo proceso de amparo cuando, para su
propósito, el ordenamiento habilita el recurso de apelación. Tal circunstancia comporta la declaración
de improcedencia de la presente demanda, por las siguientes razones. El Código Procesal
Constitucional prevé como mecanismo de revisión de resoluciones de primer grado el recurso de
apelación, pero no la instauración de otro proceso. Tal es la lógica de la funcionalidad de nuestro
sistema procesal o, si se prefiere, la racionalidad de su funcionalidad.

Un principio que aquí también subyace es que la desestimación de una pretensión –por la forma o
por el fondo- debe resolverse al interior del mismo proceso, en este caso el proceso de amparo, a
través de los respectivos medios impugnatorios. En tal sentido, si se admitiera la habilitación de un
nuevo proceso a lo que está reservado al recurso, se afectaría gravemente esta racionalidad del
sistema.

Esto es particularmente importante tratándose de amparos frente a resoluciones judiciales. Una

razón adicional es que la naturaleza del proceso de amparo es que se trata de un instrumento de
tutela urgente y perentoria, lo cual presupone un justiciable diligente en las cargas que se derivan
del proceso. El recurrente, por el contrario, ha dejado consentir la resolución que declaró la
improcedencia de su demanda de amparo.

De este modo, no puede a través del proceso de amparo suplirse la negligencia del justiciable, su
descuido en la preservación de sus derechos, ya que ello resulta contrario a la naturaleza del
amparo. En consecuencia, dado que la admisión del proceso de amparo para suplir lo que se halla
reservado al recurso de apelación resulta contrario a los principios mencionados, la presente
demanda deviene en improcedente

Para mayor información visite la siguiente página:

http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2009/06305-2007-AA%20Resolucion.html
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¾ HÁBEAS CORPUS

SENTENCIA Nº 03254-2008-PHC/TC. LIMA DE FECHA 02 DE FEBRERO DE 2009.

Sobre el proceso de Hábeas Corpus.

Este Tribunal ya ha señalado que no es instancia en la que pueda dictarse pronunciamiento

tendiente a determinar si existe, o no, responsabilidad penal de los inculpados, ni tampoco es sede
en la que se califique el tipo penal en que estos hubieran incurrido, ni mucho menos en la que se
realice un análisis valorativo de las pruebas ofrecidas, toda vez que tales cometidos son exclusivos
de la jurisdicción penal ordinaria. Sin embargo debe quedar plenamente establecido que si bien el
juzgador constitucional no puede invadir el ámbito de lo que es propio y exclusivo del juez ordinario,
en los términos que aquí se exponen, dicha premisa tiene como única y obligada excepción la tutela
de los derechos fundamentales, pues es evidente que allí donde el ejercicio de una atribución
exclusiva vulnera o amenaza un derecho reconocido por la Constitución, se tiene –porque el
ordenamiento lo justifica – la posibilidad de reclamar protección especializada en tanto ese es el
propósito por el que se legitima el proceso constitucional dentro del Estado Constitucional de Derecho

Para mayor información visite la siguiente página:

http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2009/03254-2008-HC%20Resolucion.html

PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL ADMINISTRATIVO

TRIBUNAL FISCAL

RESOLUCIÓN Nº 08780-7-2007 DE FECHA 19 DE SEPTIEMBRE DE 2007.

El Silencio Administrativo Positivo no es aplicable al Procedimiento Tributario.

Se revoca la resolución apelada que declaró improcedente la solicitud de prescripción presentada por
concepto de arbitrios municipales, atendiendo a que si bien la Administración señala que no ha
prescrito su acción para determinar o cobrar los mencionados tributos porque ocurrieron actos que
interrumpieron el plazo de prescripción, al haberse establecido en la RTF Nº 4509-1-2006 que los
Decretos de Alcaldía N° 05-96-ALC/MJM y N° 06-96-ALC/MJM, y la Ordenanza N° 001-97/MJM, que
sustentan el cobro de los Arbitrios Municipales de los años 1996 y 1997, correspondientes a la
jurisdicción de Jesús María, han determinado los citados tributos sin tener en cuenta los parámetros
mínimos de validez establecidos por las sentencias del Tribunal Constitucional recaídas en los
Expedientes N° 0041-2004-AI/TC y N° 00053-2004-PI/TC, por lo que en ningún caso podría
ejercerse la facultades de determinación y/o cobro. En cuanto a lo señalado por la recurrente
respecto a la aplicación del silencio administrativo a su favor, Se indica que el Código Tributario no
ha previsto el silencio administrativo positivo en la tramitación de los procedimientos tributarios,
como sí lo es para el caso de los procedimientos tramitados en virtud de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, disposición que es aplicable supletoriamente a los procedimientos especiales,
los que se rigen por su norma especial atendiendo a la singularidad de la materia, como es el caso de
los procedimientos tributarios.

Para mayor Información visite la siguiente página:

http://tribunal.mef.gob.pe/jurisprudencia.htm

ARTÍCULO

LA REFORMA DEL EMPLEO PÚBLICO: UN MODELO PARA ARMAR.

Guillermo Miranda Hurtado

Director General de la Oficina de Asesoría Jurídica del Ministerio de Trabajo y Promoción
del Empleo (MTPE).

¿Cómo reformar el empleo público? Es una pregunta con respuesta permanentemente aplazada.
Todos coinciden en conceptos como eficiencia, profesionalismo, ética, ordenamiento remunerativo,
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evaluación por resultados, capacitación, eliminación de la diversidad de regímenes laborales, entre

otros; pero, no aparece la ansiada política que establezca la ruta para el cambio.

Así, la reforma del empleo público es un tema crucial para la "modernización" del Estado; si no se
logra el consenso social y político de que no hay ni habrá Estado eficiente sin un empleo público
adecuadamente regulado y gestionado, continuaremos en un escenario de fallidas o inexistente
reformas. A continuación se exponen algunas ideas, sin duda breves, a fin de aportar conceptos y
estructuras que motiven el debate al por qué y cómo reformar el empleo público.

En este contexto, en el empleo público debemos distinguir dos aspectos: los derechos fundamentales
de los trabajadores públicos; y, los elementos o estructuras de organización y gestión de estos
trabajadores y el servicio público. En el primero, si el rol esencial del Estado consiste en garantizar
los derechos fundamentales de las personas, resquebraja su existencia la verificación de trabajadores
públicos sin derechos fundamentales o reconocidos desigualmente.

Este es hoy un grave problema dentro del empleo público que convierte al Estado en un agente
vulnerador del derecho de no discriminación. Luego, se aprecia ausencia de garantías en diversos
derechos fundamentales como libertad de trabajo, libertad sindical, jornada laboral y descansos. Hay
una clara afectación de principios y derechos fundamentales; pero también este tratamiento origina
severos problemas en la gestión pública.

Un ejemplo de ello es el D. Leg. Nº 1051, el cual regula la contratación administrativa de servicios,

que si bien en un primer análisis mejora la informalidad que suponían los contratos de servicios no
personales, contiene el problema de legalizar con vocación de permanencia un tratamiento
discriminatorio y desconocer derechos fundamentales, como es la libertad sindical. Por ello, toda
reforma que se emprenda debe considerar como elemento básico el respeto irrestricto a los derechos
fundamentales de los trabajadores públicos, y el trato igualitario que sólo es posible con un único
criterio de clasificación de empleados.

El segundo, el aspecto organización, supone construir una organización fundada en la carrera

administrativa (garantía de reconocimiento constitucional), clasificar funcionalmente a los empleados
públicos, construir un cuerpo de gerentes de la administración pública, y establecer límites a la
laborización formal.

Carrera administrativa
En todo país sustantivamente democrático la carrera administrativa se erige como una garantía de
dos finalidades: garantizar el principio de no injerencia política, separando lo predominantemente
político de lo técnico (llamado en algunos países "lo operativo"); y, garantizar el profesionalismo (el
mérito y capacidad de los trabajadores públicos.

La doble finalidad referida determina un contenido de tres elementos en la carrera administrativa: 1)

acceso al empleo público: mediante ingreso por concurso público de méritos y/o capacidad; 2)
estructura jerarquizada: en que se despliega el poder de subordinación y se garantiza el derecho de
capacitación y ascenso; y, 3) estabilidad laboral absoluta: ante un despido injustificado, que en el
empleo público resquebraja el principio de no injerencia política, se sanciona este acto con su
nulidad.

Si el fin de la carrera administrativa lo componen el binomio garantista: no injerencia política y

profesionalismo; el grupo de trabajadores que necesariamente deben estar en un estatuto de carrera
deben requerir por su función esa doble finalidad. Por ello, considero que el núcleo mínimo de la
carrera administrativa abarca a aquellos que verifican los siguientes elementos: 1) están en el
empleo público, 2) ejercen función pública; y, 3) realizan labores predominantemente técnicas, que
requieren actuaciones imparciales, desprovistas de injerencias políticas.

Este análisis no niega que el ámbito de carrera pública pueda ampliarse a otros grupos de
trabajadores, sin embargo, ello no será fundado en razones institucionales.

I. La Laboralización

La laboralización tiene una acepción sustantiva y otra formal. La primera alude a un proceso de
incursión progresiva de derechos fundamentales en el trabajo dentro de la organización del empleo
público; allí donde antes desplegó una concepción estatutaria o unilateral de la regulación. Esta
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además viene insertada en el proceso de constitucionalización de la democracia y el encuadramiento

de la actividad del Estado dentro de la Constitución.

Así, por ejemplo, se aprecia cómo después de una inicial proscripción de los derechos colectivos
(sindicación, negociación y huelga), la legislación y luego la Constitución de 1979 (ahora la del 93)
reconocen estos derechos. Sin embargo, la constitucionalización (que incluye la laboralización) es
aún inconclusa, en lo normativo y administrativo se imponen limitaciones lesivas a los derechos
colectivos, que afectan a la Constitución, como ya lo declaró el TC. Sobre el tema de la reforma del
empleo público debe trazarse una ruta clara y consolidar una regulación respetuosa de la
Constitución.

La laboralización formal que se refiere al aspecto de organización del empleo público que nos
referimos, supone la aplicación de textos normativos del régimen laboral privado al empleo público.
En ella, el principal efecto consiste en desplazar o excluir a las normas de carrera administrativa, con
la vulneración que ello implica a la doble finalidad de proteger los principios de no injerencia política,
y de mérito y capacidad.

Sin embargo, hay otros efectos para muchos no percibidos, como la insularización de la posición del
Estado como empleador, la gravitación de la relación laboral en torno al puesto de trabajo y no al
grupo ocupacional; de tal forma que el ingreso se produce a un puesto de trabajo concreto para el
que se deben acreditar competencias, mientras que en la carrera administrativa las competencias
deben ser las propias del grupo, por tanto genéricas; entre otros efectos. Las reformas que se
diseñen deben trazar un ámbito conceptual y normativo para la laboralización formal, como ha
sucedido en el derecho comparado. ¿Es posible aplicar textos de derechos laboral privado a todo el
empleo público como sucede en nuestra legislación? La respuesta es no. La laboralización no puede
excluir de la carrera administrativa a aquellos grupos con atribuciones de ius imperium o
exorbitantes frente a los ciudadanos.

II. Clasificación de Empleados.

Por razones de derecho (para eliminar la discriminación) se requiere contar con una clasificación de
empleados públicos aplicable a todo el empleo público; sin perjuicio de los regímenes especiales que
por razones objetivas justifiquen una diferenciación. Pero también por evidentes necesidades de
gestión no es posible tener diversas clasificaciones y desconocer qué actividades desempeñan los
trabajadores públicos.

En esa línea, la Ley marco del empleo público establece una clasificación en clave funcional que
propone superar la clasificación en clave formativa del D. Leg. 276. En efecto, esta última organiza a
los empleados públicos sujetos a carrera administrativa en tres grupos ocupacionales: profesionales,
técnicos y auxiliares. Se releva el nivel formativo del empleado público dejando a un segundo nivel
qué tipo de actividad o función realiza éste en relación con el ciudadano.

En una clasificación funcional es posible determinar conceptualmente qué puestos son de confianza
política, en cuáles se desarrolla función pública (es decir cuáles tienen por ley competencias
exorbitantes que pueden afectar la situación jurídica de una persona: facultades resolutivas,
inspectivas, punitivas, etc., cuáles son simples prestadores de servicios públicos y cuáles prestan
servicios de apoyo. Le corresponde a quienes elaboren la reforma desarrollar la clasificación
funcional.

OPINIÓN

PLAN ANTICRISIS LABORAL: ¡QUÉ HACER EN LAS EMPRESAS FORMALES?

Dr. Jorge Toyama Miyagusuku.

Especialista en Derecho Laboral.

La crisis económica internacional ya refleja sus impactos en nuestro mercado de trabajo. Se observa
un menor índice de contratación en el mercado formal, una menor tasa de incrementos salariales así
como el inicio de ciertos procesos de ceses colectivos en algunos sectores. Lo que probablemente se
incrementarán en los siguientes meses son las contrataciones vía “services” y tercerizaciones. Con
todo ello, es probable que aumente la informalidad y el sub empleo.
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Ante este panorama en el sector formal, el Gobierno está dictando una serie de medidas laborales
para enfrentar la crisis económica que están orientadas a la inversión en ciertos sectores – como
construcción-, incentivos para las Micro y Pequeñas empresas (MYPE), contratación intensiva de
trabajadores a través de programas sociales y la apuesta por la reconvención laboral. Estas medidas,
sin embargo, no tienen mayor repercusión en el mundo de las empresas formales, de aquellas que
no se regulan por las normas de las MYPE. Estas empresas comprenden a la cuarta parte de los
trabajadores dependientes y, a su vez, cuentan hoy con un 85% de formalidad y protección social.

¿Dónde Mejorar?

Nuestra regulación laboral formal es bastante rígida (según el banco Mundial, estamos entre los 0
países más proteccionistas del mundo). Desde el año 2002, tenemos estabilidad laboral absoluta
(debido a una sentencia del Tribunal Constitucional), tenemos CTS, indemnizaciones por despido y
un proceso de cese colectivo limitado y casi imposible de acceder. Por ejemplo, si una empresa
quiere reducir menos del 10% de su personal por efecto de la crisis, no tiene ninguna salida legal ni
siquiera para cesar pagando una indemnización pues dependerá de la aceptación e los trabajadores
y, si supera el 10%, los criterios legales son muy restringidos.

Creemos que es posible introducir cambios legales de excepción para atender las necesidades
derivadas de los efectos de la crisis en algunos sectores. Usualmente, se prevé una autorización
administrativa, con compensaciones y beneficios a favor de los trabajadores, que permiten a las
empresas reducir personal, introducir cambios y reducir las remuneraciones cuando existan causas
objetivas y razonables para continuar operando y seguir empleando a trabajadores.

Resulta necesario aprobar normas y políticas que permitan la reconversión de los trabajadores
activos y de aquellos que dejen de laborar así como normas que otorguen a las empresas beneficios
a favor de la inversión en capacitación laboral. Ciertamente, se requieren también disposiciones que
generen incentivos a favor de las buenas prácticas laborales tales como la contratación de jóvenes,
madres y personas de mas de 45 años, pues son los sectores que sufren con mayor impacto la crisis
económica. Por el lado de la fiscalización, pueden introducirse ventajas para aquellas empresas que
cumplen con las normas laborales (“etiqueta laboral”) y procesos de ayuda a la formalización laboral
más que inspecciones sancionatorias.

No olvidemos que un trabajador formal es quien tiene protección social y puede enfrentar mejor la
crisis: hay capacitación, que le permite una mejor posibilidad para encontrar un nuevo empleo, tiene
CTS y seguros sociales. Hoy día se requiere una legislación de promoción al empleo en planillas pero
que, a su vez, flexibilice los mecanismos rígidos laborales para tiempos de crisis cuando existan
causas objetivas, justificadas y comprobadas por el Ministerio de Trabajo y bajo ciertas
compensaciones.

Nuestras normas laborales no están preparadas para enfrentar la eventualidad de una gran impacto
de la crisis internacional sobre nuestra economía. Urge una reforma que permita una adecuación
laboral en tiempos de crisis bajo el férreo control estatal y la concesión de beneficios y
compensaciones a favor de los trabajadores.

COMENTARIO NORMATIVO

APRUEBAN LINEAMIENTO NACIONAL PARA LA FISCALIZACIÓN DE LA CONTRATACIÓN DE

PERSONAS NATURALES BAJO LOCACIÓN DE SERVICIOS POR PARTE DE LOS INSPECTORES
DE TRABAJO.

LINEAMIENTO No. 001-2009-MTPE/2/11.4

1. ¿Qué es el Plan RETO?

El Plan de Registro de Trabajadores Obligatorio, conocido por sus siglas como Plan “RETO” es un
programa elaborado y ejecutado por el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (en adelante, el
MTPE) en el marco de las políticas de formalización del empleo implementadas por el Estado.
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2. Finalidad del Plan RETO

El Plan RETO tiene por finalidad reducir los niveles de informalidad laboral a través de la
incorporación en la planilla de remuneraciones a aquellos trabajadores que pese a ejecutar una
prestación personal, subordinada y retribuida de servicios, no han sido registrados por sus
empleadores en ésta.

3. Lineamiento No. 001-2009-MTPE/2/11.4

Este documento ha sido aprobado a efectos de establecer criterios comunes a ser aplicados en las
diligencias de Inspección del Trabajo que se lleven a cabo en el marco del Plan RETO y que tengan
por objeto verificar la situación de los locadores de servicios sobre la base de la información
declarada por el empleador en la Planilla Electrónica.

Sobre la base de la Planilla Electrónica, de los criterios y el procedimiento que se señalan más
adelante, en aplicación del principio de primacía de la realidad los inspectores de trabajo podrán
determinar la existencia de relaciones laborales encubiertas bajo contratos de locación de servicios y,
en ese sentido, requerir la incorporación de tales locadores en la planilla de remuneraciones de la
empresa.

3.1 El principio de primacía de la realidad

De acuerdo a este principio del Derecho Laboral, en aquellos casos en se produzca discordancia entre
lo que ocurre en la práctica y lo que surge de los acuerdos o documentos, debe darse preferencia a lo
primero.

Consecuentemente, si un inspector de trabajo determina que un locador de servicios ejecuta sus

prestaciones de modo personal, subordinado y remunerado, en aplicación de este principio puede
concluir que se ha configurado una relación de naturaleza laboral y no civil.

3.2 Criterios para la aplicación del principio de primacía de la realidad

A efectos de identificar si una relación formal de locación de servicios encubre en realidad una
relación laboral, los Inspectores tendrán presente los siguientes criterios:

- El cargo u ocupación que ostentan los locadores de servicios

- El tiempo de servicios
- La existencia de un lugar físico dentro del centro de labores donde el locador desarrolle sus
actividades.
- La existencia de un horario específico de ingreso o de salida
- El giro de recibos por honorarios a otras empresas o entidades además de la Inspeccionada.

Para verificar esta información el Inspector podrá solicitar documentos, hacer un recorrido por las
instalaciones del centro de trabajo y citar a reuniones de comparencia al empleador y al respectivo
locador o locadores, si lo considera pertinente, conforme al procedimiento que reseñamos en el
siguiente numeral.

Teniendo en cuenta estos criterios y aplicando el principio de primacía de la realidad, el inspector de

trabajo puede determinar que la real naturaleza del vínculo entre el locador y la empresa no es civil
sino laboral.

3.3 Procedimiento

a) La Dirección Nacional de Inspecciones remitirá a las Direcciones Regionales de Trabajo el listado

de las empresas seleccionadas aleatoriamente que cuenten con locadores de servicios que serán
inspeccionadas.

b) El inspector asignado realizará la visita inicial al centro de labores. En dicha diligencia requerirá
al empleador la información actualizada y documentada sobre la totalidad de locadores. Es en
esta etapa en la que se verificará la presencia de los criterios para la aplicación del principio de
primacía de la realidad anteriormente señalados.
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c) Adicionalmente, el inspector realizará un recorrido por el centro de trabajo, debiendo verificar si

se encuentran algunos de los locadores objeto de la inspección, así como la presencia en general
de trabajadores no registrados en la Planilla Electrónica, por ejemplo trabajadores desplazados o
destacados que no se encuentren registrados en contratos de intermediación o tercerización.

d) En caso encontrar inconsistencias en la información brindada por el presunto empleador, el

Inspector podrá:

(i) Citar al empleador a una diligencia de comparecencia, donde éste tiene la posibilidad de
presentar los medios probatorios que sustentan la validez del vínculo autónomo con el
personal verificado.

Luego de la diligencia de comparecencia y en caso el sujeto inspeccionado no acredite

adecuadamente el vínculo existente con los locadores de servicios, en aplicación del principio
de primacía de la realidad, el inspector podrá establecer la existencia de un vínculo de
carácter laboral.

En este caso, el inspector formulará la medida de requerimiento de incorporación de los

locadores en la Planilla Electrónica del empleador, otorgando para ello un plazo razonable.

(ii) Adoptar medida de requerimiento sin que sea necesario citar a comparecencia en los casos
siguientes:

• Cuando se determine en la visita inspectiva la no incorporación o la incorporación indebida

de trabajadores en la planilla electrónica; y,

• Cuando el empleador reconozca la no incorporación o la incorporación indebida de

trabajadores.

e. De no encontrar inconsistencias, se archiva el procedimiento de inspección.

4. Incorporación a la Planilla Electrónica.

El requerimiento de incorporación de personal en la Planilla Electrónica debe tomar en cuenta el

vencimiento del plazo de presentación de la Planilla Electrónica de acuerdo al último dígito del
Registro Único de Contribuyentes (RUC) del empleador, requiriéndose la inclusión de los trabajadores
a partir del día siguiente del vencimiento de este plazo.

5. Comentarios

A la fecha, las normas legales y reglamentarias reconocen la facultad de la Autoridad Administrativa

de Trabajo de determinar la existencia de relaciones laborales en aplicación del principio de primacía
de la realidad e inclusive de requerir al empleador que incorpore como trabajador dependiente a
personas contratadas inicialmente como locadores de servicios en la Planilla Electrónica, facultad que
mediante el Lineamiento comentado está siendo regulada y reglada a fin de ser correctamente
aplicada a nivel nacional en el marco del Plan RETO, lo cual contribuye a contar con cierta
uniformidad por parte de las Direcciones Regionales de Trabajo a nivel nacional.

En tal sentido, sugerimos a todo empleador revisar sus mecanismos de contratación de personal y,
específicamente, si las personas contratadas bajo locación de servicios realmente prestan servicios
autónomos, a fin de regularizar las contingencias encontradas o reforzar sus prácticas de
contratación, lo cual les permitirá enfrentar debidamente preparados cualquier tipo de fiscalización
que realice la Autoridad Administrativa de Trabajo en el marco del Plan RETO.

Finalmente, es necesario resaltar que cuando el empleador sea objeto de requerimientos de

incorporación en la Planilla Electrónica de personal contratado bajo la modalidad de locación de
servicios deberán cumplir con dicho mandato administrativo.
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El incumplimiento de estas medidas de requerimiento se considera una infracción muy grave a la

labor inspectiva, estando expuesto a una sanción de multa de hasta S/. 71,000.00, dependiendo del
número de trabajadores afectados, sin perjuicio de la multa que se podría imponer por la infracción
grave correspondiente a no registrar trabajadores en las planillas, la cual podría ascender hasta S/.
35,500.00 dependiendo del número de trabajadores afectados.

DICCIONARIO LEX

TERMINOLOGÍA LEGAL LABORAL

VACACIONES
Si el trabajador no goza de vacaciones dentro del plazo legal, recibirá una indemnización equivalente
a una remuneración vacacional. Esta indemnización no se le otorgará a los gerentes o representantes
que hayan decidido no hacer uso del descanso vacacional.

CONTRATOS DE TRABAJO SUJETOS A MODALIDAD

(Ley de Competitividad y Productividad Laboral - DS 003-97-TR Art. 53-83; DS 001-96-TR) Los
contratos de trabajo sujetos a modalidad deben necesariamente contar con una causa que justifique
la modalidad adoptada. Las causas pueden ser las siguientes: (i) Cuando así lo exija la naturaleza
temporal o accidental del servicio que se va a prestar. (ii) Cuando así lo exija la naturaleza temporal
o accidental de la obra que ha de ejecutar. (iii) Los contratos "intermitentes" o "de temporada", que
por su propia naturaleza pueden ser permanentes.