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Causa n 44.197 Ragazzon, Juan Carlos y otros s/ procesamiento Juzg. Fed. n 11 - Sec. n 21

Reg. n 854

/////////////nos Aires, 7 de septiembre de 2010.Y VISTOS Y CONSIDERANDO: I. Motiva la intervencin del Tribunal los recursos de apelacin interpuestos por el Dr. Ricardo Alberto Del Rincn, en representacin de Francisca Lonardo, Gerardo Policastro y Mara Isabel Policastro, y el Dr.
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Guillermo Claudio Gresia, letrado defensor de Juan Carlos Ragazzn, contra la resolucin de fecha 24 de febrero del ao en curso por la que el Juez de primera instancia dispuso el procesamiento de los nombrados en orden al delito de suministro irregular de medicamentos, en carcter de partcipes necesarios, en el caso de los tres mencionados en primer lugar, y como autor, al nombrado en ltimo lugar. La defensa de Lonardo y Gerardo y Mara Isabel Policastro se construy sobre la base de la insuficiencia de los elementos de cargo colectados durante la pesquisa para tener por acreditado que las sustancias medicinales que fueron incautadas en el interior de la Farmacia denominada CRISAR, hubiesen sido suministradas o vendidas a eventuales clientes. Dicho agravio fue reiterado en la presentacin elaborada de acuerdo a lo normado por el artculo 454 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin (fojas 39/40). Idntica defensa esgrimi, como agravio fundamental, el letrado de Ragazzn, quien explicit que se trataba de medicamentos que, o bien por haber sido devueltos por un geritrico o bien por ser remanentes de produccin, se encontraban a la espera de su destruccin. Cuestion, adems, la omisin del Juez instructor de ordenar las diligencias probatorias necesarias para corroborar -o descartar- la veracidad de las explicaciones que brindara su asistido al momento de ejercer su derecho de defensa material. Agreg que la circunstancia de que el frasco aportado al INAME poseyera una etiqueta

autoadhesiva con los datos de la farmacia CRISAR no alcanzaba para afirmar que los medicamentos que ste contena hubieran sido elaborados all. Seguidamente, aclar que las supuestas diferencias que el INAME denuncia entre las sustancias medicinales adquiridas, las que figuran elaboradas y el saldo de las mismas, al igual que entre el peso real de lo producido segn receta y lo documentado como producido en los libros del local se deba que, durante el proceso de preparacin del medicamento y el de formacin del comprimido es usual que se produzca la prdida de la droga utilizada. Por ltimo, expres que las comunicaciones telefnicas intervenidas no guardaban ninguna vinculacin con su asistido, sino con el resto de sus consortes de causa. Sus crticas a la resolucin cuestionada fueron desarrolladas a travs de la presentacin glosada a fojas 30/7. II. Al momento de ser odos en declaracin indagatoria, se endilg a los nombrados el haber procedido al suministro de diversas sustancias medicinales, sin la correspondiente presentacin y archivo de recetas que aquellos productos exigen. Tal actividad se llev a cabo en la farmacia cuyo nombre comercial es Crisar, sita en la avenida Eva Pern 5340 de esta Capital Federal durante el lapso comprendido entre el 15 de julio de 2005 y el 10 de julio de 2007. Con fecha 15 de julio de 2005 se llev a cabo un allanamiento en el local de mencin, oportunidad en la que se consigui incautar una serie de frascos conteniendo diferentes medicamentos, cuyas recetas no fueron habidas en el lugar. Asimismo, en dicha ocasin, personal del Programa Nacional de Pesquisa de Medicamentos Ilegtimos del Instituto Nacional de

Medicamentos, que participaron de la diligencia efectuada, procedi a detectar aproximadamente 400 frascos con preparaciones farmacuticas de distintos principios activos, que carecan de sus correspondientes recetas mdicas. Resta indicar que Oscar Eduardo Cavarra, Director de Registro, Fiscalizacin y Sanidad de Fronteras del Ministerio de Salud, declar que los das 20 de junio de 2006, 17 de noviembre de 2006 y 10 de julio de 2007, a raz de diferentes inspecciones efectuadas, se pudo establecer la inexistencia

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de correlacin entre las sustancias medicinales adquiridas, las que figuran elaboradas en los libros del comercio, y el saldo de las mismas; y adems tambin se detectaron diferencias entre el peso real de lo producido segn receta y lo documentado como producido extremo que implica la venta de sustancias medicinales sin la previa presentacin de las recetas

correspondientes. Al momento de los hechos, Mara Isabel Policastro era empleada del comercio, Gerardo Policastro era propietario, Francisca Lonardo era socio gerente y Juan Carlos Ragazzon era director tcnico. III. No compartimos el razonamiento desarrollado por el Juez de la anterior instancia que lo llev a dictar el procesamiento de los encausados, en
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orden al delito de suministro irregular de medicamentos. Por el contrario, un detenido anlisis de las constancias incorporadas al legajo nos inclina a la adopcin de un temperamento de carcter expectante, hasta tanto pueda completarse el cuadro probatorio conformado hasta el momento, de modo tal que permita optar, fundadamente, por alguna de las dos alternativas establecidas en los artculos 306 o 336 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Ello es as en atencin a que, conforme lo expondremos a continuacin, an no ha podido comprobarse, con el grado de probabilidad que es propio de la etapa procesal en que nos encontramos, la materialidad del hecho pesquisado, ni su encuadre en una figura penal. Habremos de comenzar esa tarea examinando los requisitos objetivos y subjetivos del tipo penal a la luz del cual deben analizarse los sucesos que conforman el objeto procesal de este sumario, figura que fue escogida por el a quo al agravar la situacin procesal de los encausados. En el artculo 204 del Cdigo Penal de la Nacin se sanciona a quien estando autorizado para la venta de sustancias medicinales, las suministrare sin la presentacin y archivo de la receta de aquellos productos que, segn las reglamentaciones vigentes, no pueden ser comercializados sin ese requisito. Al respecto, se ha explicado que se trata de suministrar sin receta, esto es entregar el medicamento sin la presentacin u archivo de la

receta de aquellos productos que segn las reglamentaciones no pueden ser comercializados sin ese requisito. Es un suministro irregular que abarca el incumplimiento de la obligacin impuesta reglamentariamente como es el archivo de la receta (DAlessio, Andrs Jos, Cdigo Penal de la Nacin comentado y anotado, editorial La Ley, Buenos Aires, 2009, tomo II, pg.990). La accin tpica, entonces, consiste en suministrar, es decir, vender, expender o entregar, en las condiciones establecidas -incumpliendo la norma que exige la recepcin y, en algunos casos, el archivo de la prescripcin mdica correspondiente-, una sustancia medicinal autntica -que no haya sido objeto de adulteracin o envenenamiento, ni resulte peligrosa para la salud-. Son esos los extremos fcticos cuya presencia debe comprobarse -al menos, con el grado de probabilidad que es propio de la etapa procesal que transita el sumario- en el caso sub examine, para justificar una decisin como lo que aqu revisamos. No obstante, el andamiaje probatorio construido en el legajo impide arribar a la conclusin que esgrime el Juez de la anterior instancia, en lo relativo a la responsabilidad penal que, con carcter provisorio, endilga a los incusos. Ninguna de las circunstancias acreditadas en autos permite inferir, fundadamente, que en la farmacia CRISAR se comercializaban sustancias medicinales de aquellas que exigen la presentacin de la correspondiente receta mdica -y/o su archivo-, sin dar cumplimiento a dicha exigencia. Tenemos por acreditado que durante el allanamiento efectuado el da 15 de julio de 2005 se incautaron varios frascos conteniendo preparados medicinales, no habindose hallado en el lugar las recetas correspondientes. Sin perjuicio de ello, resulta determinante destacar que los frascos fueron hallados en un pequeo cuarto ubicado en el fondo del local, lo que impide afirmar, per se, que stos iban a ser suministrados en esas condiciones -sin exigir la presentacin de la receta-, o bien que en la farmacia se desarrollaba esa actividad comercial irregular. No se ha constatado ningn acto de comercio en concreto, ni se ha desplegado una tarea de investigacin que sustente dicha premisa. Si bien el Director Tcnico de la farmacia, Juan Carlos

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Ragazzn, al momento de ejercer su defensa material brind una explicacin al respecto -que los medicamentos incautados fueron devueltos por un geritrico para que se procediera a su destruccin total-, el Juez de grado no orden diligencia probatoria alguna tendiente a corroborar -o descartar- dicha versin de los hechos. Cabe recordar que en tanto prima facie resulten conducentes a la investigacin, las citas referidas por el imputado en su indagatoria deben ser evacuadas por el rgano (Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala A, 15/5/98, Siciliano, S.P.) (Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Ral, Cdigo Procesal Penal de la Nacin, Hammurabi, Buenos Aires, 1999, tomo II, pg.838). Las comunicaciones telefnicas a las que hace referencia el a
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quo -cuyas transcripciones se encuentran reservadas- tampoco permiten despejar el interrogante planteado, toda vez que slo dan cuenta de que varios clientes efectuaban pedidos en forma telefnica, circunstancia que en modo alguno autoriza a afirmar que la operacin de venta se efectuaba, finalmente, omitiendo la presentacin de la prescripcin mdica. La versin de los indagados en lo que ello respecta, tampoco fue debidamente desvirtuada. Ms all de lo expuesto hasta aqu, resulta menester destacar que algunos de los frascos oportunamente secuestrados carecen de la especfica caracterstica exigida por la norma, es decir, ser de aquellos cuyo expendio, la autoridad sanitaria, subordina a la presentacin o presentacin y archivo de la orden mdica correspondiente. Entre ellos, pueden mencionarse el supradyn, el paracetamol, el ibuprofeno, el finasteride, etc. Prrafo aparte merece la situacin de los 400 frascos que el Director del Iname asever que fueron detectados durante la inspeccin administrativa realizada de modo simultneo al registro domicilio ordenado en autos. Llama la atencin que en las actuaciones labradas por personal policial no se haga ninguna mencin a dichos elementos. Ni los preventores que llevaron a cabo la medida, ni quienes oficiaron como testigos hicieron referencia al hallazgo de los inspectores del Iname. De hecho, los

frascos en cuestin no fueron objeto de secuestro, en aquella ocasin. No puede soslayarse, por otra parte, que fue recin con fecha 27 de diciembre de 2007 que el Dr. Carlos Chiale -Director del INAME-, present el escrito poniendo en conocimiento de la instruccin de la existencia de dichos frascos, y aport copias de las actuaciones labradas en consecuencia (ver fojas 383/5 del legajo principal). La situacin planteada conlleva, adems, la ausencia de la identificacin concreta de los medicamentos que resultaron inhibidos, es decir, se desconoce de qu sustancias se trata, extremo que resulta imprescindible dilucidar, toda vez que, como ya fue explicado precedentemente, no cualquier sustancia medicinal puede ser objeto del delito que se investiga, sino solo aquellas cuya comercializacin exige la presentacin -y en algunos casos, el archivo- de la prescripcin mdica correspondiente. Resta agregar que, conforme surge de las actas incorporadas a fs 368/9 de los autos principales, los frascos fueron encontrados en una pequea habitacin de de aproximadamente 2,5 metros x 1 metro ubicada detrs de otra habitacin utilizada como almacn de materias primas, sobre unos estantes de vidrio, por lo que resultan de aplicacin las consideraciones vertidas al referirnos a los frascos oportunamente secuestrados en la misma fecha, en cuanto a la ausencia de pruebas respecto de su destino ulterior. De dicho documento se desprende tambin que, de conformidad con lo expresado al momento de ser odo en declaracin indagatoria, Ragazzn refiri que careca de las recetas correspondientes, en atencin a que se trataba de excedentes de produccin. El endeble cuadro probatorio conformado hasta el momento, sumado a los serios interrogantes que hasta aqu se plantearon, torna necesaria la profundizacin de la presente pesquisa, para delimitar adecuadamente los hechos que conforman el objeto procesal, y su subsuncin en la figura penal escogida. Similares apreciaciones corresponde dirigir a las conclusiones que surgen de las inspecciones llevadas a cabo los das 20 de junio de 2006, 17 de noviembre de 2006 y 10 de julio de 2007, de las que surge, segn lo informara el Dr. Cavarra -Director de Registro, Fiscalizacin y Sanidad de Fronteras del Ministerio de Salud de la Nacin- que se constat una diferencia

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entre ...las sustancias medicinales adquiridas, las que figuran elaboradas en los libros del comercio, y el saldo de las mismas; y adems tambin se detectaron diferencias entre el peso real de lo producido segn receta y lo documentado como producido (ver fs 399/400). En la resolucin en crisis no se ha detallado de qu sustancias se trata ni en qu consisten las diferencias constatadas. No puede soslayarse, asimismo, que Ragazzn ha brindado una explicacin, tanto en el marco del expediente administrativo como en sede judicial, al respecto -que una porcin de la droga se pierde durante el proceso de produccin y de peso, y que puede ocurrir que, por sufrir variaciones de temperatura, la droga deba ser descartadaque no ha sido ni corroborada ni desvirtuada. Las manifestaciones vertidas por el funcionario mencionado
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en cuanto a que el resultado de las inspecciones

implica que estaran

vendiendo sustancias medicinales sin la previa presentacin de las recetas correspondientes, no puede condicionar la valoracin de los hechos y la prueba incorporada a este sumario, que es tarea privativa de la jurisdiccin. Cabe indicar que las irregularidades de carcter

administrativo que se investigaron en el marco del expediente del Ministerio de Salud -que corre por cuerda con el presente legajo- no implican, salvo que se ajusten ntegramente a los requisitos objetivos y subjetivos contenidos en algn tipo penal, la comisin de un delito. As planteado el caso, concluimos que no se han colectado elementos de cargo suficientes que autoricen a tener por comprobadas -an con el grado de probabilidad exigido para el acto procesal que aqu revisamos- la materialidad del suceso pesquisado, ni la responsabilidad que cabra asignar a los encausados. Es por ello que habr de revocarse el auto de procesamiento decretado a su respecto y se adoptar un temperamento de carcter expectante, hasta tanto puedan incorporarse al legajo nuevos elementos probatorios que permitan optar fundadamente por alguna de las alternativas previstas en el cdigo de forma, debiendo el Sr. Juez de grado ahondar la presente pesquisa, en el sentido indicado precedentemente. En virtud de lo expuesto precedentemente, el Tribunal

RESUELVE: REVOCAR la resolucin de fojas 1/11 en cuanto decreta el procesamiento de Juan Carlos Ragazzon, Francisca Lonardo, Gerardo y Mara Isabel Policastro, y DICTAR la falta de mrito para procesar o sobreseer a los nombrados, debiendo el Sr. Juez de grado proceder de acuerdo a lo expresado en los considerandos (art. 309 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin). Regstrese, hgase saber al representante del Ministerio Pblico Fiscal y devulvase a la anterior instancia, a fin de que se practiquen el resto de las notificaciones de rigor. Sirva la presente de atenta nota de envo.-

FDO: EDUARDO R. FREILER - EDUARDO G. FARAH - JORGE L. BALLESTERO Ante m: EDUARDO NOGALES